Poder Judicial de la Nacion

Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial N* 18 Secretara N* 36GILMER SA S/ CONCURSO PREVENTIVO 056294

*0013707180*

Buenos Aires, 29 de noviembre de 2012.

I. Se encuentra el proceso en condiciones de que dicte pronunciamiento respecto del acuerdo preventivo presentado por la concursada.

Ello considerando que el 26.10.12 (fs. 6841) se hizo saber la existencia de acuerdo en los trminos del art. 49 de la ley 24.522 y que, transcurrido el plazo previsto por el art. 50 del mismo cuerpo legal, no se han presentado impugnaciones.

II. Vale recordar que la propuesta efectuada por la concursada a sus acreedores quirografarios consisti en: (a) una primera opcin -bsica o residual- de pagar el 100% del monto verificado y/o declarado admisible en 8 cuotas anuales y consecutivas, venciendo la primera a los 2 aos desde la firmeza del auto homologatorio, con un inters compensatorio anual equivalente a la tasa Libor ms 4 puntos aplicable sobre cada cuota y pagadero con ella y, en su caso, un punitorio equivalente al 50% del compensatorio. La amortizacin del capital comenzara en un 2,5% en la primera cuota, para ir aumentando ese mismo porcentual cada ao hasta la sexta cuota, pagndose el 20% en la cuota 7 y el 27,5% restante en la 8; (b)

una opcin alternativa de pagar el 50% del monto verificado o declarado admisible en 4 cuotas anuales y consecutivas, con una espera e intereses idnticos a la propuesta bsica. En la primera cuota se pagara el 10% del importe ya reducido por la quita, en la segunda el 20%, en la tercera el 30% y en la cuarta el 40% (fs. 6308/10 y 6393).

Como se dijo, formalmente la concursada aport la conformidad de los acreedores necesarios para alcanzar las mayoras legales y no se recibieron impugnaciones al acuerdo, aunque s medi un expreso pedido de un integrante del Comit de Control para que no se dictara auto homologatorio sobre la base de ciertos hechos que se estn investigando en sede penal (fs. 6855/7).

III. Ahora bien, el art. 52, apartado 4 de la ley 24.522 (t.o. por ley 25.589), impone al juez la obligacin de no homologar en ningn caso una propuesta abusiva o en fraude a la ley.

Se ha dicho, con criterio que comparto, que la modificacin legislativa introducida en la norma mencionada -en la poca de una de las peores y ms amplias crisis que sufri nuestro pas y como contrapartida de la eliminacin del anterior piso mnimo de pago del 40%-, import una mutacin en el eje de la concepcin de los principios que inspiran el proceso concursal, derivada del distinto (y ms intenso) rol que el juez debe desempear en su tramitacin. Esta obligacin/potestad, que halla expresa consagracin normativa desde el dictado de la ley 25.589, lleva nsita una correcta articulacin del ordenamiento jurdico y, a la vez, promueve la defensa de la ms amplia gama de intereses comprometidos en la tramitacin de un proceso concursal que exceden el marco estrecho de la esfera individual del deudor y sus acreedores.

No dejo de tener presente que la formulacin legal ha sido criticada por imprecisa, en atencin a la dificultad que planteara calificar la abusividad de una propuesta de acuerdo cuando ha sido aceptado ese acuerdo preventivo por la mayora de los acreedores que la ley exige, o la ardua interpretacin que deber realizarse en punto a la configuracin de fraude a la ley (Barbieri, Las facultades judiciales ante la homologacin del acuerdo preventivo. Implicancias de la ley 25.589, LL 2002-D-1095). Pero aunque ello as fuera, no se erige en bice para considerar auspiciosa la habilitacin legal expresa conferida al

magistrado del concurso preventivo, asentada sobre los fundamentos mismos del derecho patrimonial privado.

De todos modos, la terminologa que emplea el precepto, a la larga, constituye un estndar cuya valoracin deber realizarse en el caso concreto (Junyent Bas, Franciso y Molina Sandoval, Carlos A, El informe general del sndico y las nuevas facultades homologatorias del juez concursal. Reflexiones en torno a las modificaciones introducidas por la ley 25.589, ED 198, p. 685, n IX. 5).

Y esa facultad conduce a estimar la relatividad de la imposicin de homologacin que prevn los incisos 1 y 2. a). del art. 52 de la ley concursal que debern pasar, a criterio del juez, por el tamiz que contempla el inciso 4. Al emitir pronunciamiento sobre la homologacin del acuerdo, en todos los casos y aun en ausencia de cuestionamiento sobre el particular, el juez se encuentra constreido a evaluar si la propuesta conlleva abuso o fraude, situacin frente a la cual deber denegar la homologacin.

Adems de la naturaleza contractual del acuerdo concordatario, su sometimiento a las disposiciones del derecho comn y la imposicin al juez en ese sentido que consagra actualmente el art. 52:4 LCQ, que constituyen en general los criterios de interpretacin vlidos en la materia, el derecho que asiste a cualquier deudor de solicitar la formacin de su concurso preventivo y ofrecer distintos acuerdos a sus acreedores (art. 43 LCQ) no puede ser ejercido en forma disfuncional, esto es, desvirtuando la finalidad que la ley ha tenido en mira al reconocerlo. En este sentido, ha explicado la jurisprudencia, no hay discrepancia en que el objetivo real de la reforma introducida por la leyes 25.563 y 25.589, ha sido favorecer los acuerdos entre acreedores y deudores a fin de sostener la actividad econmica y la consiguiente conservacin del aparato productivo lo ms activo posible y con ello las fuentes de empleo.

Pues bien, el art. 52:4 se halla orientado a la proteccin de los acreedores, quienes ya han sido reconocidos como tales y, principalmente, aquellos cuyos crditos se hallan pendientes de incorporacin y, ms an, los que no se han insinuado. Si se tiene en cuenta entonces el universo de posibles afectados, cobra sentido la calificacin de la actividad jurisdiccional que se viene examinando como tutelar preventiva.

Tngase en cuenta, no obstante, la abrumadoramente mayoritaria posicin sostenida sobre el particular y que se orienta a la consideracin especialsima que el juez debe tener, en oportunidad de pronunciarse sobre la homologacin del acuerdo, de la afectacin de los intereses de los acreedores, impugnantes o no. Existe coincidencia acerca de la exigencia de ponderar la tramitacin de incidentes de revisin o de verificaciones tardas y, an, de crditos denunciados por el concursado o constatados eventualmente por la sindicatura, que no han iniciado los trmites conducentes para su incorporacin al pasivo, cuando la propuesta contenga clusulas que desnaturalicen los derechos de los acreedores o les imponga pautas arbitrarias aceptadas por la mayora (Truffat, Algunas pautas para el empleo de la facultad de no homologar un concordato presuntamente abusivo (LCQ: 52, inc. 4), ED 198, p. 764 y en El art. 52, inc. 4 de la ley 24.522 conforme redaccin de la ley 25589-. La propuesta abusiva, DSE, N 188, p. 621; Junyent Bas, Francisco y Molina Sandoval, Carlos A, El informe general del sndico y las nuevas facultades homologatorias del juez concursal. Reflexiones en torno a las modificaciones introducidas por la ley 25.589, ED 198, p. 685. En el mismo sentido, CNCom, Sala A, 3.5.04, Arcngel Maggio s/ conc. prev. s/ inc. de impugnacin al acuerdo preventivo, voto de los jueces Miguez y Viale; CNCom, Sala C, 4.9.01, Lnea Vanguard S.A. s/ concurso preventivo).

La valoracin que el juez debe efectuar de la propuesta supone, en atencin a la secuencia procesal, que la que examina ha obtenido las mayoras legales. Ello es condicin necesaria pero no suficiente para merecer la homologacin judicial, por lo que la propuesta de acuerdo debe ser valorada a los efectos de su homologacin, atendiendo fundamentalmente a su congruencia con los principios de orden pblico, las finalidades de los concursos y el inters general (CNCom, Sala A, Arcngel Maggio del 3.5.04). Y as queda planteada una cuestin interpretativa muy delicada, porque el juez deber erigirse en intrprete del inters de los acreedores y superar un obstculo que suele ser decisivo en otros campos: la voluntad expresada por los acreedores que aceptaron la propuesta.

Es cierto que ese aparente impedimento queda de lado frente a la consideracin de los principios reseados, de orden superior y que constituyen el fundamento mismo del derecho patrimonial. De all el contenido y alcance que debe tener la justificacin de su remocin que debe conjugarse, necesariamente, con los propios de la ley concursal.

Y es cuestin central en esta materia, vinculada estrechamente con esos pilares bsicos, la consideracin y evaluacin detallada de la realidad econmica y la influencia que el mantenimiento de la actividad empresaria pueda tener en este aspecto.

Los lmites al ejercicio de la funcin jurisdiccional tutelar, en el marco del art. 52:4, deben girar en torno a bases ciertas, o lo ms certeras posibles, como es deseable para garantizar la seguridad jurdica que se logra mediante la reduccin del arbitrio del juez, con especial atencin en el hecho de que se trata de parmetros conjeturales que no importan una verdad absoluta (Truffat, E. D., en su artculo Puliendo el concepto de propuesta abusiva (LCQ 52, inc. 4) y algunas otras cuestiones, p. 18).

Pero el juez, recuerdo una vez ms, no puede consentir el fraude o el ejercicio abusivo de los derechos. Debe velar, en consecuencia, por la integridad de los intereses de los acreedores concurrentes y quienes podran incorporarse posteriormente. El inters general, que trasciende la rbita del proceso concursal, as lo exige.

Consecuentemente, si el anlisis ha de versar sobre datos cualitativos, la conservacin de la empresa como actividad til y necesaria debe constituir una de las bases de ponderacin. Aunque, claro est, no puede ser la nica porque, como sucede en este proceso, la primaca del inters de los acreedores verificados o que posiblemente sean admitidos ulteriormente en el pasivo, as como tambin el de los trabajadores, supone el anlisis de las consecuencias que se deriven, a efectos de evitar infracciones que conlleven desmedro patrimonial a su respecto.

En definitiva, entonces, la circunstancia que el acuerdo preventivo no haya merecido impugnacin alguna en los trminos del art. 50 de la ley concursal, no implica que el juez del concurso no pueda examinar, a la luz de los acontecimientos suscitados en autos, y de las denuncias que han sido formuladas, la existencia de alguna de las causales previstas por dicha normativa.

En efecto, la ausencia de planteos efectuados en torno a las causales de impugnacin, no resulta obstativa a su consideracin, pues las mismas si pueden ser advertidas de oficio por el Tribunal, deben ser tratadas por trascender el inters particular y comprometer el inters pblico.

De todos modos, como se dijo, sin ser una impugnacin enmarcada en el art. 50, un trabajador de la concursada, integrante del comit de control, se opuso expresamente a la homologacin.

IV. En este proceso se han verificado circunstancias en algunos casos y ceido sospechas en torno a otros, que ameritan un tratamiento puntual y el anlisis de su virtualidad en forma integral, pues, es precisamente su ponderacin conjunta la que adquiere trascendencia, tanto por comprometer los parmetros del buen hombre de negocios (conf. art 59 de la ley 19.550), como entraar falta de informacin y retaceo en el deber de ilustrar al Tribunal lo acontecido adecuadamente y en tiempo propio.

A ello se suman otras circunstancias relativas a la configuracin de registraciones que se han considerado falaces y que han dado lugar entre otras cuestiones- a las medidas cautelares dictadas en el proceso, y en especial, la violacin de normas impositivas con implicancias penales, incumplimiento de los aportes previsionales y normas de la seguridad laboral (ART, seguros, etc.), que conforman uno de los pilares de la reforma introducida por la ley 26.684.

Es por ello que, en el caso presente, a efectos de decidir cabal e ntegramente la situacin planteada en este proceso y en particular, en el propio seno de la empresa concursada, es menester efectuar una breve resea de los antecedentes de autos y de las situaciones que se han visto plasmadas a lo largo de este proceso.

Y ello es as, por cuanto la buena fe del deudor -observada antes o durante el proceso- constituye un requisito esencial a los fines de la homologacin, por lo que, si existen situaciones especiales, que evidencien manipulacin de las mayoras legales, desmanejo de la actividad empresaria u ocultamiento de

informacin, inobservancia de las normas laborales e impositivas, entre otros supuestos, se confirmara que se ha actuado a sabiendas en perjuicio de los restantes acreedores.

V. Establecida entonces la tarea que ha de emprenderse a los fines de decidir la cuestin sometida a juzgamiento, es dable resaltar las singularidades por las que ha atravesado la empresa y este proceso:

(i) En primer lugar, cuando Gilmer S.A. decidi presentarse en concurso de acreedores, se registraban decenas de pedidos de quiebra por un sinnmero de cheques rechazados. Accediendo actualmente a la pgina web del Banco Central de la Repblica Argentina puede observarse que la firma libr ms de 1.800 cheques sin fondos.

(ii) Por su parte, ya desde entonces padeca un conflicto laboral/sindical con un grupo de trabajadores que se desempean en el sector de corte de la fbrica y que, como se ver, no tenan tareas desde que la sociedad decidi dejar de participar en el proceso productivo de la indumentaria, al menos en el establecimiento utilizado por Gilmer S.A. (v. por ejemplo, el primer informe del veedor en fs. 5053/5).

Ese conflicto, que en varias ocasiones condujo a la "toma" de la fbrica, a la deduccin de causas penales y a distintos "escraches" contra el apoderado de la socidad -Nelson Sanchez Anterino, sindicado por esos trabajadores como el socio oculto de la concursada- no fue resuelto a la fecha. Hoy por hoy, la concursada sigue abonando los salarios de esos trabajadores, pero no les da tareas ni efecta los aportes y contribuciones de la seguridad social.

No los ha despedido, en cierto, pero tampoco los ha incluido dentro del nuevo giro adoptado desde el contrato con la firma "New Clothes" que ser analizado ms adelante, generando una situacin de incertidumbre que ha sido muy difcil de manejar durante todo el trmite de este proceso.

Mxime cuando varios de esos trabajadores pertenecen a una agrupacin -"La Alameda"- que indisimuladamente pretende el fracaso de la solucin preventiva para poder constituir una Cooperativa de Trabajo y obtener en su caso la continuacin de la explotacin, acusando de paso, tanto a la sindicatura como a la suscripta de proteger o favorecer a la patronal.

(iii) El inmueble donde se desarrolla la actividad administrativa y operativa del Gilmer S.A. (sito en la calle Diaz Colodrero 3562) ha sufrido una clausura por parte del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires que, en su momento, gener otra "toma" por parte de los trabajadores y fue uno de los fundamentos por los que se se design la actuacin de un veeedor judicial (v. fs. 4833/4 y 4854/8).

Segn el informe del interventor que obra en fs. 6243vta y nota de fs. 5682, son ms de veinte problemas los que deben solucionarse para obtener la habilitacin administrativa o el levantamiento de la orden de clausura y, pese al tiempo transcurrido, todava no se ha informado acerca del cumplimiento de las medidas exigidas por la autoridad administrativa. La propia concursada inform que al 30.7.12 todava haba trabajos pendientes (v. fs. 6262vta).

(iv) La sociedad registra un pasivo verificado en la resolucin prevista en el art. 36 de la ley 24.522 de $ 81.537.464,17, pero la sindicatura indic en el informe general que el pasivo total -incluyendo crditos que no se insinuaron todavaascienda a $ 98.528.621,31 (fs. 5206).

Y luego, en un ao, se ha generado otro pasivo postconcursal del orden de los $ 17 millones slo con el franquiciante (fs. 7252/3) y al margen de la falta de cumplimiento de las obligaciones fiscales y previsionales.

Desde un inicio se fue advirtiendo que, pese a la situacin concursal -con la consabida suspensin de todas las medidas de ejecucin contra la empresa-, el contrato con New Clothes S.A., la falta de pago de impuestos y cargas sociales y la inexistencia de un cnon locativo por el uso de la planta, de todos modos, el giro del negocio no llegaba a cubrir las obligaciones generadas. Vase, por ejemplo, el informe del veedor de fs. 5531/7, del que se desprende que, entre los meses de septiembre de 2011 y abril de 2012, la diferencia positiva entre ingresos y egresos -de algo ms de $ 2.700.000, fs. 5536vta.-, no lograba cubrir siquiera el pasivo generado por deuda de alquileres y compra de

mercaderas -de ms de $ 5.500.000, fs. 5532vta.-. Y ello sin contar un importantsimo saldo deudor que se ha venido acumulando por impuestos y cargas sociales.

No est de ms recordar que en el informe general y en el ampliatorio presentado en fs. 5676/9 la sindicatura explic que la situacin de desequilibrio econmico de Gilmer S.A. fue en gran parte causada por un inadecuado manejo de la gestin financiera que redund en un aumento del endeudamiento y en la asuncin de costos financieros significativos, pues, en rigor, los resultados operativos haban sido positivos hasta el ejercicio anterior al concursamiento. Pero, en la actual situacin, el dficit operativo y el nivel de endeudamiento postconcursal no puede justificarse en cuestiones de ndole financiera, dado que la presentacin en concurso vino a neutralizar el efecto negativo que podran haber tenido las mismas.

De todos modos, en la documentacin que fue presentada recientemente por el coadministrador judicial surge que nuevamente la concursada se ha vinculado con un operador de asistencia financiera (Propyme).

(v) Tramitan en el fuero una serie de juicios de desalojo contra la concursada con sustento en la deuda de alquileres que registran los locales situados en centros comerciales. Algunos de esos procesos han quedado radicados por ante este Juzgado y otros continan tramitando en los tribunales de origen. En algunos de ellos se han alcanzado acuerdos con los locadores que, luego, no fueron cumplidos, por lo que actualmente se intenta ejecutarlos, lo que, de tener xito, dejara a la empresa sin sus principales puntos de venta.

La concursada ha manifestado reiteradamente encontrarse en tratativas para solucionar por va transaccional estos procesos, pero el veedor fue informado de lo contrario por los profesionales que asisten a los acreedores (v. fs. 5533/4 y 6246 y vta.).

(vi) En la presentacin inaugural, Gilmer S.A. invoc que al inicio de sus actividades -que datan de mediados del ao 2002- comenz con la produccin y comercializacin de ropa informal bajo la marca "Soho", a travs de un acuerdo celebrado con la sociedad propietaria de dicha marca.

Fue as que, mediante la suscripcin de contratos de alquiler abri distintos puntos de venta, para luego suscribir una serie de contratos de franquicia con terceros.

Expuso, en dicha oportunidad, las causas que llevaron a la sociedad al desequilibrio econmico, habindose configurado el estado de cesacin de pagos desde que no se pudieron atender las obligaciones asumidas en el curso de sus negocios, y al verse visto impedida de afrontar la numerosa cantidad de cheques de pago diferido, cuya cuanta ha quedado plasmada en la resolucin dictada en los trminos del art. 36 de la ley 24.522.

Ya desde sus inicios la concursada inform que, en su carcter de explotadora de las marcas "Soho" y "Soho Jeans", entre otras, otorg mltiples franquicias comerciales, hasta que, a raz de las dificultades econmicas y financieras que vena padeciendo y a efectos de regularizar su situacin y proveerse de mercadera necesaria para abastecer a sus locales, con fecha 2 de agosto de 2011 celebr con la empresa New Clothes S.A. un "Acuerdo Transitorio de Provisin de Mercaderas".

En el mentado acuerdo se estableci que, tanto las franquiciadas como Gilmer seguiran siendo abastecidas por New Clothes S.A. hasta que finalmente las mismas fueran asumidas directamente por esta sociedad.

Si bien he hecho expresa reserva de analizar este contrato para el supuesto de decretarse la quiebra de Gilmer S.A. (v. resolucin de fecha 12/9/2012), lo cierto es que, en el marco del presente, no resulta ser un dato menor el advertir que el negocio mediante el cual la concurdada transfiri a New Clothes S.A. la explotacin de la marca adquiriendo esta ltima el carcter de franquiciante que otrora revesta aqulla, ha sido celebrado sin contraprestacin alguna, ms all del tratamiento preferencial pactado con relacin a la deudora, en punto al rgimen especial concertado para ella (v. acuerdo complementario de fs. 4028/4036). Es decir: la hoy concursada cedi todo su sistema de comercializacin, incluida la explotacin de una marca muy notoria en el mercado, a cambio de meras bonificaciones que posteriormente se haran sobre las sucesivas compras que habran de efectuarse a la nueva franquiciante. En otros trminos, y a la luz del pasivo postconcursal generado,

entreg su principal activo sin un precio a pagar contemporneamente, diluyndose las bonificaciones en la operatoria normal posterior.

La sindicatura, en su informe de fs. 3885/3886, reconoci tambin que "el negocio ha cambiado su concepcin y dej de consistir en la produccin de prendas de vestir y su comercializacin a travs de franquicias y locales propios para pasar a ser simplemente un franquiciado con varios locales que vende productos fabricados por terceros".

La situacin descripta podra haber comportado, pues, un trasvasamiento ilegtimo de los activos de la sociedad, tal como ha sido reiteradamente denunciado en estos autos, y cuya presunta comisin ha sido objeto de la consiguiente denuncia penal.

Represe en que ha sido la propia concursada quien denunci que la sociedad New Clothes "se constituy al solo efecto de encarar este negocio, con posterioridad a la adquisicin de la marca Soho de su anterior titular" (v.fs. 4037/4039).

Es ms, la propia concursada expuso que contact al Sr. Sergio Losz, -representante legal de NCSA- para ello, en atencin a haber sido ste el socio fundador de Compaa Argentina de La Indumentaria S.A., "una firma dedicada al desarrollo de una amplia variedad de productos textiles y con aos de experiencia en el rubro" (v.fs. 4037 vta).

Llegado el anlisis a este punto, cobra relevancia aquellas manifestaciones que en su hora haba efectuado la acreedora mayoritaria, "Andrea Sweaters SA integrante inicialmente del Comit de acreedores. En fs. 4397 esa firma denunci que "si bien la concursada nunca fue propietaria de la marca SOHO, lo cierto es que ella explotaba, con exclusividad, la marca y sus similares y concertaba franquicias con aquellos locales que no eran propios", a lo cual agreg: "Hacia finales del ao 2011, cuando la situacin econmico financiera de Gilmer SA alcanz su punto crtico, uno de sus principales proveedores INDALFAR SA, a la postre tambin acreedor del concursado e integrante del comit de acreedores- ejerci una intensa presin a fin de "apoderarse" del negocio de la hoy concursada. A tales efectos - continu diciendo- la sociedad INDALFAR SA- cuyo principal accionista sera el Sr. Jorge Gruky- en un acuerdo

de voluntades con el Sr. Sergio Losz, habra adquirido la marca Soho con el objeto de desapoderar a Gilmer SA del que fuera su principal activo durante ms de una dcada: la explotacin de la marca".

As especul "...en tal marco de situacin, no resulta ocioso destacar que los Sres Gruky y Losz seran cuados, a ms de que el hijo de Gruky sera miembro integrante del Directorio de New Clothes SA."

Ha quedado acreditado en autos, con los instrumentos de fs. 5163/71 y fs. 4210/6, que efectivamente, la firma New Clothes S.A. fue constituida (adems de Losz) por el seor Jorge Alberto Grucki (quien adems ostenta el cargo de vicepresidente del directorio), la misma persona que se present como socio gerente de Indalfar S.R.L., uno de los principales acreedores de este concurso y miembro del primer comit.

Este dato no es menor, si se repara en que la conformidad prestada por Indalfar S.R.L. a la propuesta de acuerdo luce determinante a los fines de la obtencin de la mayora de capital. En efecto, de las. planillas aportadas por la sindicatura en fs. 6831/8 se desprende que este crdito representa el 9,4% del pasivo quirografario computable si se incluye a la AFIP y el 11,4% si se la excluye.

Desde otro ngulo, al dictarse la resolucin de fecha 12/9/2012 se dijo que el acuerdo por el cual la concursada recondujo sus negocios excedi la administracin ordinaria, en tanto signific la transferencia de la explotacin de la marca y de todo lo que se ha denominado "sistema SOHO"; esto es, su condicin de franquiciante.

Mas en razn de que, ya al momento de presentarse en convocatoria, la sociedad se encontraba ejecutando el mentado contrato "transitorio", mal poda concederse una autorizacin que no fue pedida en los trminos del art 16 LCQ, pues ello se concret mediante un contrato que ya se estaba ejecutando.

Asimismo, tambin he dicho que tampoco corresponda emitir un pronunciamiento posterior ratificando esa operatoria.

As, se decidi que, en tanto el negocio ya se haba concretado con anterioridad al concurso de la sociedad, slo se autoriz su continuacin, pues resultaba impensable que la misma pudiera sin mas retomar su rol de franquiciante. No obstante lo cual se hizo expresa salvedad de la facultad de investigar las denuncias efectuadas en torno al mismo para la eventualidad de encontrarnos frente a un escenario de quiebra.

Vale decir, ya en dicho decisorio se dejaron plasmadas las dudas que el negocio emprendido podran generar en punto a la configuracin de un hipottico fraude, las que, por lo dems, han sido objeto de una denuncia penal y se han plasmado en estos autos en forma reiterada por el Sr. Conde, uno de los representantes de los trabajadores miembros del Comit de Control.

Hoy por hoy, se sum a todo ello, que la ya mencionada conformidad de Indalfar S.R.L. prestada por uno de los socios administradores de New Clothes S.A., fue imprescindible para la obtencin de las mayoras.

(vii) Otro tanto cabe resear, a mayor abundamiento, con relacin a la marca "SOHO". Y ello as, por cuanto tal cuestin ha sido causa de denuncias efectuadas en autos, las que, ciertamente, no pudieron investigarse hasta el momento, en razn del marco concursal del proceso.

Sin embargo, no est dems destacar que la sindicatura, en el informe de fs.5676/5679, ha efectuado un cuadro que dara cuenta de la secuencia de titularidad de la marca, originariamente de O'Neill SA y sus posteriores transferencias a Polimat SA, Dinaria SA y finalmente a New Clothes. A ello agreg: "El Sr. Sanchez Anterino fue director presidente de la firma Polimat SA, a partir del 22/10/1995, habiendo renunciado a dicho cargo el 24/7/2004", a lo cual agreg: "Respecto de la firma Dinaria SA se advierte de las publicaciones de edictos que adjuntamos nicamente que los integrantes del rgano de administracin, Sres Oscar Andrs Salto y Norma Edith Cepeda, coinciden con los socios originarios y rgano de administracin de Polimat SA. Por otra parte, en cuanto a la firma O'Neill SA la misma tiene como socio al Sr. Sanchez Anterino, quien a su vez cuenta con el cargo de vocal suplente de la misma".

Luego inform que: "Polimat SA registra quiebra decretada con fecha 25/08/2011 por el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial N 6, Secretara N 12. Con fecha 6/9/2011 se dispuso revocar el decreto de quiebra y suspender preventivamente la publicacin de edictos ante el depsito de cierta suma de dinero...providencia esta que se encuentra apelada...", "O'Neill: registra quiebra decretada y concluda en el ao 1987...", "Dinaria SA de acuerdo a lo que surge de la consulta va web...dicha empresa tiene siete pedidos de quiebra, de los cuales dos de ellos se encuentran en trmite...".

Cabe recordar que el seor Nelson Sanchez Anterino ha sido sindicado como el socio oculto de Gilmer y de todas las sociedades que sucesivamente registraron la titularidad de la marca "Soho".

De hecho, frente al primer requerimiento efectuado por el tribunal antes de proceder a la apertura del concurso (fs. 146/150) la concursada inform que explot la marca "Soho" y que utiliz el inmueble de la calle Diaz Colodrero -registralemente de Sanchez Anterino y su familia- sin abonar una contraprestacin por ello.

Esta mencin respecto de la propiedad y transferencia de la marca se efecta a fin de brindar un cuadro suficientemente ilustrativo del modo en que se ha conducido Gilmer S.A. antes y durante la tramitacin del concurso preventivo.

(viii) Reitrase, como una cuestin fundamental que se ha visto plasmada en esta causa que, si bien la concursada ha cumplido con el pago de las remuneraciones al personal, no ha hecho lo propio con relacin a los aportes y contribuciones a los organismos de seguridad social ni con los impuestos. Basta verificar tal extremo con el informe del sndico presentado en fs. 3885/ 3886 y los distintos informes del veedor judicial.

En su momento la concursada indicaba que la inexistencia de una cuenta bancaria operativa (recurdese la cantidad de cheques sin fondos rechazados) le impeda cumplir con el pago de las cargas sociales, as como acogerse a alguna moratoria (v. por ejemplo, fs. 5055, 5288, 5531, etc).

Pero esa situacin no cambi pese a que la suscripta orden al Banco de la Ciudad de Buenos Aires la apertura de una cuenta corriente para que Gilmer S.A. pudiera operar, lo que se hizo efectivo el 27.3.12 (fs. 5262).

En el informe general los funcionarios concursales han informado que las deudas generadas por la sociedad con posterioridad a su presentacin en concurso ascendan en ese momento (2/12/11) a la suma de $ 2.024.574,37 correspondiendo la mayora a incumplimientos en el pago de impuestos, ART, cargas sociales y alquileres.

A su turno, en el informe ampliatorio del previsto por el art 39 LCQ, que le fue requerido a la sindicatura y que luce en fs.5676/5679, la misma expuso esta sindicatura adelant que la concursada registraba deudas posconcursales en concepto de cargas sociales ($ 1.655.441,22), IVA ($ 1.187.268,61), Ingresos Brutos ( $ 143.116,66), a lo cual agreg Con fecha 18/6/2012 la concursada ha procedido al pago de los aportes y contribuciones de la Seguridad Social por el perodo mayo/2012, por las sumas de $ 82.954,63 y $ 101.382,15, respectivamente. Se encuentra pendiente respecto de este perodo los pagos correspondientes a los aportes y contribuciones de Obra Social Indic tambin que la concursada present su solicitud de acogimiento al plan de facilidades de pago por aportes y contribuciones y manifest que pretenda respecto de los postconcursales- cancelarlos con las sumas que seran recuperadas con los levantamientos de embargos dispuestos. Con relacin al IVA e ingresos brutos, inform que la deuda permaneca sin cancelar.

En punto a tales inobservancias cabe reparar que, entre las causales que dieron lugar a la intervencin en grado de veedura y su posterior agravamiento en grado de co-administracin, se erige, precisamente, la falta de pago de los aportes y contribuciones adeudados con la obra social y la falta de cumplimiento de seguro de vida y ART (v. resoluciones de fecha 29/3/2012 y 9/10/2012), incumplimientos que se han prolongado en el tiempo y que no apareceran superados, a estar a las dems constancias de autos.

(ix) Pero, al margen de la importancia que tienen las cuestiones antes mencionadas, lo que me conduce a adoptar esta decisin es una suma de indicios acerca de la falta de buena fe de la concursada, del desmanejo de la

actividad y de salida de fondos injustificada que, como se ver, pudo terminar siendo utilizada para obtener el voto favorable de los otros acreedores determinantes: Andrea Sweaters S.A., Dalutex S.A., Antonio Guarino y Lemery S.A.

Cabe recordar que la reticencia de la informacin aportada por la sociedad fue una cuestin que incidi positivamente en la cautela as dispuesta, en tanto se consider en aquel momento que la concursada, si bien inform a la sindicatura acerca de la marcha de la empresa, no hizo lo propio con relacin al nivel de endeudamiento postconcursal, el stock de mercaderas en existencia y rotacin de las mismas. Estos extremos, ameritaron la designacin de un veedor, en salvaguarda de los intereses del concurso y de la masa de acreedores, a quien se le impuso un relevamiento del inventario de bienes, un informe acerca de la marcha de los negocios, disponibilidades de la empresa, cumplimiento de las cargas sociales e impositivas, entre otros tpicos.

A raz de esa intervencin judicial, surgieron datos y cuestiones que son las que hoy ameritan la decisin que se adopta.

En efecto, pudo advertirse as que, ante la inconsistencia en la registracin contable respecto de los egresos (v. informe del veedor en fs. 5536), la concursada present al auxiliar una serie de facturas por un total de $ 1.054.096 que, segn explic, respondi a la adquisicin de mercadera (producto terminado) entre los meses de diciembre de 2011 y marzo de 2012.

Sin embargo, para entonces, ya estaba vinculada contractualmente con New Clothes S.A., teniendo sta la calidad de proveedora exclusiva de Gilmer y los dems franquiciados. Vale decir: no se explicaba por qu Gilmer habra de comprar mercadera a firmas distintas de la franquiciante, mxime cuando la marca no era de su propiedad ni poda ser explotada por ella directamente.

Intent la concursada explicar esta situacin indicando que ello se debi a que en un principio New Clothes S.A. no pudo proveer todo el stock necesario para abastecer a los locales de Gilmer S.A. E, incluso, recientemente, aport cierta nota en la que la franquiciante le habra dado autorizacin para comprar mercadera por fuera del contrato (v. fs. 7048). Sin embargo ello, adems de que no involucra a las firmas que facturaron la mercadera que se est

analizando, resulta diametralmente contradictorio con el escrito presentado por New Clothes S.A. el 19.11.2012 (fs. 7252/3) en el que enumera una serie de incumplimientos contractuales de Gilmer, entre ello, la adquisicin de mercadera a otras firmas.

Cierto es que, la poca de esas supuestas compras coincide con la informacin brindada por New Clothes S.A. al veeedor a su requerimiento. En efecto, en fs. 5244/51 obra un detalle de la cuenta corriente mercantil entre las partes, de la que se desprende que las primeras entregas de mercadera habran ocurrido en marzo de 2012.

Pero ocurre que posteriormente se han reunido suficientes elementos para dudar de la autenticidad de las referidas operaciones de compraventa de producto terminado.

En primer lugar, el seor Conde aport constancias que daran cuenta que la gran mayora de las facturas tienen irregularidades segn informes de la AFIP (fs. 6175/6234.).

Ello fue luego corroborado por la sindicatura, que adems de constatar la falta de validacin de las facturas, se comunic con cada una de las supuestas emisoras de los instrumentos, siendo informada acerca de la falsedad de los mismos (fs. 6576/8).

Y, por otro lado, las empresas que supuestamente vendieron esos productos y emitieron las respectivas facturas irregulares, no se dedicaran a esa actividad. En efecto, como denunci Conde y pudieron someramente investigar el veedor y la sindicatura, las empresas textiles en cuestin no se dedican a la confeccin de indumentaria, sino a la venta de telas, entretelas, etc. (fs. 6251vta.). La concursada present sendas notas supuestamente emanadas de algunas de esas firmas -6259/61-. Pero, sugestivamente, todas reconocen que no se dedican a dicha actividad aunque justamente decidieron incursionar en el rubro en febrero/marzo de este ao con el fin de proveer a Gilmer S.A. Ello, de todos modos, no se compadece concretamente con la primera explicacin que haba brindado la concursada al veedor: mediante correo electrnico haba dicho que en rigor haban contratado con el seor Carlos A. Ioli , y que se le entregaron facturas de terceros, desconociendo Gilmer S.A. si las empresas

que emitieron dichas facturas se dedican habitualmente a la produccin de mercadera de producto terminado (v. fs. 6252). Luego, la sindicatura se comunic con el seor Ioli quien neg toda vinculacin con Gilmer S.A. o con el rubro comercial en cuestin (fs. 6577vta).

Existi, adems, otra salida de dinero que no fue debidamente justificada. En la misma poca, febrero y marzo de 2012, se denunci la adquisicin de ms de 11.000 cajas de cartn que no eran utilizadas habitualmente y que nunca llegaron a verse.

No soslayo que todo ello es materia de investigacin en sede penal de acuerdo a lo que denunciara el seor Conde.

Sin embargo, decretada la coadministracin del ente -entre otras cosas, por las presuntas irregularidades mencionadas- la documentacin aportada por el doctor Aquino recientemente brinda un marco que impide la homologacin del acuerdo.

Ello porque, a los egresos no debidamente justificados, se suma ahora la evidencia de pagos a otros acreedores determinantes de la suerte de este concurso preventivo, como ya fue dicho.

En efecto, de la documentacin exhibida por la concursada al coadministrador y aportada por ste al proceso -todava sin un informe analtico- se desprenden operaciones de singular relevancia con Andrea Sweaters S.A., Dalutex S.A., Antonio Guarino, Lemery S.A. y Jos Ades (presidente de Lemery S.A., v. fs. 6359/60), pagaderas mensualmente (v. fs. 7027/31, 7034/45, 7090/1, 7174/80, 7206/47).

Nuevamente la concursada intenta explicar esta situacin mediante la necesidad de proveerse de mercadera que no entregaba New Clothes S.A.. Claramente, si tal hubiera sido el caso, considerando la incidencia de los crditos involucrados, debi ser informado cuanto menos a la sindicatura o al veedor. Adems, se estn informando operaciones actuales cuando, como se dijo, New Clothes S.A. est reclamando por el incumplimiento contractual que

significara adquirir producto terminado por fuera del contrato de provisin en exclusividad.

(x) Lo cierto y concreto es que, al margen de la AFIP, los tres principales acreedores quirografarios de este concurso son Lemery S.A., Indalfar S.R.L. y Andrea Sweaters S.A.

El segundo es el actual titular de la explotacin y los activos de la concursada (a travs de la participacin del seor Grucki en New Clothes S.A.) y los otros dos estn recibiendo pagos mensuales por parte de la concursada.

A ello se suman Antonio Guarino y Dalutex S.A., a nombre de quienes tambin se estaran emitiendo rdenes de pago, siendo acreedores de singular relevancia en el cmputo de las mayoras.

Del anexo elaborado por la sindicatura en fs. 6831/4 surge que, sumados los crditos de estos cinco acreedores, se arriba aproximadamente al 39% del capital computable a los efectos del acuerdo.

Todos los elementos analizados hasta aqu, evaluados en su conjunto, bajo las reglas de la sana crtica, forman suficiente conviccin en la suscripta respecto del manejo fraudulento del presente proceso concursal, lo cual impide, aun ante la falta de impugnaciones, la homologacin del acuerdo preventivo.

Las salidas de fondos sin la debida justificacin y efectuadas a acreedores quecomo se ha dicho- resultaban necesarios para conformar la voluntad mayoritaria, tie el proceso de un manto de sospecha en punto a la legitimidad de la conformacin de las mayoras, en tanto podra estarse en presencia de una manipulacin de las mismas, lo que implicara un acto jurdico fraudulento, confirmatorio de que se ha actuado a sabiendas del perjuicio a los restantes acreedores quirografarios.

A ello se suma, que la denuncia formulada por New Clothes en punto al incumplimiento contractual de Gilmer SA, pone en serio riesgo la actividad de la sociedad y por ende, el cumplimiento del acuerdo.

Y se adicionan los dems elementos de juicio a los que me he referido en el presente, tales como la violacin de normas impositivas, con implicancias penales, incumplimiento de normas previsionales, retaceo de informacin fundamental, salidas de dinero sin adecuada justificacin, abultado pasivo postconcursal y dems que fueron analizadas en este decisorio.

Tales transgresiones a los principios rectores de las normas concursales, vinculados a la proteccin del crdito, la pars conditio creditorum, y la proteccin de los trabajadores, a lo que se aade la presunta comisin de un fraude a la ley, permiten encuadrar el caso en lo previsto por el art 52 inc.4 LCQ, no correspondiendo, por ende, la homologacin de la propuesta formulada.

VI. Por todo lo expuesto, RESUELVO:

1. No homologar el acuerdo preventivo ofrecido por Gilmer S.A. en estos autos y tratndose la sociedad de una de aqullas enumeradas por el art. 48 de la ley 24.522, proceder a la apertura de un registro de aspirantes a la adquisicin de las acciones representativas del capital social de Gilmer S.A.

2. El registro precitado quedar abierto por el plazo de cinco das para que se inscriban los acreedores, la cooperativa de trabajo conformada por trabajadores de la misma empresa- includa la cooperativa en formacin- y otros terceros interesados en la adquisicin de las acciones de la concursada, a efectos de formular propuesta de Acuerdo Preventivo.

Eventualmente, se sustanciar el planteo de inconstitucionalidad del art. 48 bis de la ley concursal formulado por la concursada en su escrito inicial.

3. Hgase saber lo dispuesto por medio de Edictos que se publicarn en forma destacada por dos das en el Boletn Oficial y en el diario Clarn. En cuanto a los gastos que insumir el anoticiamiento de los medios grficos, es del caso observar que su costo se estima en $ 15.000, cuya integracin habrn de hacerla efectiva las personas que se inscriban en el registro antes referido, mediante deposito que deber efectuarse en el Banco de la Ciudad de Buenos Aires, Sucursal Tribunales en la cuenta de estos actuados ( Lo. 753 Fo. 895 -7 ) y a la orden de la suscripta.

En relacin a la publicidad en el ente oficial, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, mediante Resolucin N 1687 en expediente N 7163/09, resolvi disponer que la consulta y publicacin de edictos en el Boletn Oficial a partir del 1 de septiembre de 2012 se realice mediante el Sistema Electrnico de Consultas y Publicacin de Edictos.

Por ello, hgase saber a la sindicatura que deber acompaar el proyecto de edicto al Boletin Oficial, tanto en soporte papel como enviarlo va mail a la direccin del Juzgado y Secretara jncomercial18.sec36@pjn.gov.ar, titulndolo con la cartula del expediente.

Respecto a las restantes publicaciones ordenados, encomindase a la sindicatura la confeccin y diligenciamiento de las mismas.

4. El Registro se realizar directamente en estas actuaciones mediante presentacin judicial por duplicado continente de los siguientes requisitos: a) Nombre, razon social, domicilio real y constituido del postulante, acompaando en su caso los instrumentos constitutivos y sus modificaciones, y en el supuesto de encontrarse en idioma extranjero con las traducciones y certificaciones exigidas por el ritual, del que se desprenda la designacin de autoridades legalmente estatutarias y en su caso la extensin de poderes con facultades suficientes para llevar a cabo el procedimiento que se intenta, con el acompaamiento de la boleta de depsito que refleje el cumplimiento de lo establecido en el punto 3 primer prrafo, que resulta requisito inexcusable para la admisin de la inscripcin.

5. Establecer que el procedimiento se ordenar para permitir un debido contralor por parte de los interesados mediante la incorporacin de un ejemplar del pedido de inscripcin en los autos principales y con el restante se formar un incidente relativo al sujeto inscripto para la consecucin individual del trmite ulterior. De ello se sigue que resultar ilustrativa, como constancia de inscripcin, la incorporacin en el principal de estos actuados.

6. Se pone a disposicin del Comit de Control la lista de evaluadores conformada por la Excma. Cmara de Apelaciones del Fuero que ha sido asignada a este Tribunal, a cuyo efecto se agrega fotocopia de la misma en forma precedente a este decisorio, a los fines que el referido rgano proceda a ejercer la facultad que le atribuye el art. 262, prrafo 3 de la LCQ para lo cual se fija un plazo de 5 das a partir que la presente quede notificada.

7. En orden al procedimiento as encausado deviene carente de inters sustentable la continuidad del directorio preexistente, ello en tanto la finalidad del instituto en tratamiento, resulta de neto corte conservatorio de los bienes y la actividad en la medida que ello coadyude a la transferencia del paquete accionario, presupuestos estos que en la especie se veran comprometidos a poco que se repare en los fundamentos de los decisorios que concluyeron en la veeduria y posterior coadministracin judicial de la concursada, as como las dems consideraciones vertidas en el presente decisorio.

Bajo tal concepcin, lgico es colegir que la actividad de administracin quede en manos del interventor judicial y la sindicatura interviniente, en conjunto -con los colaboradores que estimen necesarios los auxiliares-, de conformidad con lo dispuesto por el art. 17 de la ley 24.522, importando lo expuesto un desplazamiento pleno del rgano de administracin.

A su vez, dada la situacin de desmanejo que ha sido ponderada en el presente, se impone formalmente a la intervencin la elaboracin de un plan de explotacin con tratamiento especfico del flujo de fondos proyectado y de las obligaciones presuntas que indefectiblemente deban atenderse para la continuidad de la actividad, exponiendo en su caso las medidas que a su entender resulten necesarias prever, especialmente si se contempla la inminencia de la feria judicial y los compromisos que a su turno deba afrontar la deudora, con terceros, con New Clothes y con los trabajadores.

En efecto, represe que el requerimiento que se ordena alcanza no slo al pago de los sueldos y dems contribuciones y servicios comprometidos, sino que, adems atiende a la incidencia de los acreedores postconcursales, a los fines de la continuidad del giro de los negocios.

El administrador deber aceptar el cargo dentro del tercer da de notificado.

8. Notifquese por cdula por Secretara a la concursada, a la sindicatura, al coadministrador y a los integrantes del Comit de Control.

Valeria Prez Casado

Jueza