DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 07/08/2012 As penas que existem no Direito Brasileiro um direito comparado. Semelhante incriminao de determinadas condutas, em razo do disparate de penas. Ex: Homicdio: 04 anos no Brasil; 01 ano nos EUA. Quanto vale a vida? O QUE CRIME? R: Crime, em termos jurdicos, toda conduta tpica, antijurdica (ou ilcita) e culpvel, praticada por um ser humano. O que interessa o conceito analtico do Crime, o delito est sendo dividido por categorias jurdicas; o conceito Uno (ilicitude, culpabilidade, antijuridicidade) compem o conceito analtico. Parte do fato tpico a anlise. A: Conduta do Agente um movimento voluntrio do agente, consubstanciado em uma AO/ OMISSO. Com isso j exclui, os atos involuntrios como: reflexos, atos praticados com estado de inconscincia e a coao fsica ir resistida, porque a conduta uma conduta Voluntria, esta conduta se materializa em uma Ao ou Omisso. Esta conduta Voluntria pode ser definida na lei a titulo de Dolo ou Culpa, se a conduta dolosa tem que analisar no ordenamento jurdico significado do seu contedo doloso da conduta, ou seja, o direito vai definir o que Dolo / Culpa (o conceito de dolo/culpa foi radicalmente modificado a partir da reforma do Cdigo Penal /84, passou-se a utilizar no sistema penal brasileiro a Teoria Finalista da Ao, este conceito analtico do delito, analisado pela perspectiva da Ao finalista. Porque esta Teoria a contemplada pela parte geral do CP, o que consiste o conceito de ao finalista, ou para alguns finalistas, os autores denominam, o sistema finalista significa que toda conduta humana dirigida a uma finalidade, eu no posso separar a conduta humana de sua respectiva finalidade, porque o agente quando vai praticar qualquer conduta ele tem anteriormente a pratica dessa conduta o desdobramento causal de sua conduta, ou seja, a finalidade ele j tem a representao mental dessa finalidade antes mesmo de praticar esta conduta. Ex: aluno que vai para sala de aula, a ao finalista deste aluno ir para sala de aula p/ assistir aula, ento quando ele atingi o

resultado ele j teve a viso antes mesmo de pratica-l. Este conceito filosfico o D.Penal no pode exclu-lo conceito antolgico, de tal forma a partir do conceito da ao final conceituou o DOLO como conscincia (representao) e vontade para atingir a representao, o dolo ento formado por conscincia e a materializao da mesma que no caso o ato de vontade do agente, o dolo formado por 2 elementos: Cognitivo (conscincia) e Volitivo (ato de vontade). Art 18, I do CP Doloso, quando o agente quis o resultado, ou assumiu o risco de produzi-lo Quando o agente quis o resultado, o dolo direto ( o genuno dolo) conscincia e a vontade para atingir o resultado. Mas o Cdigo Penal vai alm, porque determinadas condutas eram to perigosas que o agente parecia no se importar com o resultado anteriormente deslumbrado, por isso desenvolveu a Teoria do Dolo Eventual , ou seja, toda elaborao terica do Direito, toda criao de um instituto jurdico antes de ser positivado no texto legal desenvolvido no plano terico, porque antes disso no tem essa discusso da elaborao terica do plano abstrato, na realidade o conceito do Dolo Eventual do CP, diz menos do que deveria, por que o Dolo Eventual seria a situao que o agente tem a conscincia de sua conduta perigosa, onde pode gerar um resultado danoso para um bem jurdico porem ele se posta de maneira tal que o acontecimento para ele indiferente, neste ponto o CP adotou a Teoria do Assentimento a respeito do dolo eventual, mas no podemos desconsiderar que dolo eventual dolo ou seja o agente tem que ter a conscincia que sua conduta pode haver um resultado e alm disso aquele resultado ser indiferente para o agente, ele no se importa se o resultado ocorrer ou no. Com base nessa definio terica, j consegue observar que determinadas situaes, sobre tudo aquela que a imprensa gosta de veicular, voc j consegue diferenciar. Ex: Sujeito em alta velocidade de carro, embriagado, isso por si s no caracteriza o Dolo Eventual, tem que analisar o aspecto Subjetivo, tem que analisar se p/ o agente aquele resultado era indiferente ou no, ento ser que algum colocaria sua vida em risco seu patrimnio quando pratica conduta perigosa dessa natureza? E uma eventual leso a esse bem jurdico seria indiferente para essa pessoa? O Ministrio Pblico deve perguntar isso. Quando o agente anui com o

resultado, sendo indiferente para ele Dolo Eventual, agora quando ele rechaa o resultado apesar de ter previsto que sua conduta criminosa poderia ter um resultado lesivo esta se tratando de Culpa Consciente. Poderia estar se perguntando: Professor, mas a conduta Culposa, o agente no age para com o resultado tpico? Welser (pai do finalismo), voc esta falando que toda conduta humana baseada em conceito ontolgico ela dirigida a uma finalidade, explique ento o crime culposo, j que o agente no tem vontade de causar? O crime culposo ele tem um sistema terico ele no pode apresentar nenhum furo, porque se apresentar furo e o sistema no puder da uma resposta, necessrio criar outro sistema, uma vez que no a resposta para determinada situao o sistema falho. No crime culposo o agente tem sim finalidade, inclusive a finalidade dele pode ser lcita, ento o agente no crime culposo o comportamento dele punido porque para eleger uma finalidade diversa daquela na qual a lei determina ele descumpri o seu dever jurdico de cuidado praticando assim uma conduta (negligente, imprudente ou agindo de forma imperita) ento essa a finalidade, o agente a escolhe e por escolher essa finalidade ele descumpre o ordenamento jurdico. Ex: Professor vai para balada e no dorme para ir da aula no sbado as 7:40, ele mora no Bairro gorduras, ele tem que acelerar para chegar a tempo, a finalidade chegar rpido na PUC, por ter imprimido uma velocidade alta na via para chegar a sua finalidade, com isso j descumpriu o dever de cuidado com as normas de trnsito; perde o controle e causa um acidente e uma vitima morre, ele no tinha a inteno ou essa finalidade mas como descumpriu um dever de cuidado, causou um acidente. A imprudncia sempre um AGIR, e este agir perigosamente, um agir descumprindo a norma de Dever, a negligencia sempre um DEIXAR de agir, e a impercia (para o professor uma forma qualificada da imprudncia, um agir perigosamente descumprindo a norma, mas quando se refere a atos de ofcio) Ex: Urologista fazendo cirurgia de outra rea no tem formao tcnica para praticar aquele procedimento. Todo crime culposo um crime negligente, porque o agente deixa de cumprir o dever de cuidado. Toda conduta humana dirigida a uma finalidade, mas o que diferencia o crime DOLOSO/ CULPOSO, que o primeiro o agente tem a finalidade de praticar a conduta tpica ou o resultado tpico, j o segundo o agente NO tem vontade de atingir aquele resultado tpico ou aquela conduta, o tipo penal tem que prev ou o resultado ou a conduta. Ex: Sujeito chama o professor de Gay, injuriando ele, prevendo uma conduta,

e o art. 121 prev um resultado, no importa a conduta que voc praticar, pois voc pode matar, por exemplo, uma pessoa de susto com a pegadinha do malandro. Tem que saber se agiu com dolo ou culpa. Ex: Stio do professor, em uma regio rural, onde cercada por ona, pega a pistola 380 para matar a ona, quando atira escuta o grito, e era um infeliz querendo assaltar, a vontade do professor, no era matar, incidiu em erro de tipo art., 20 do CP. O Erro de tipo decorrente da elaborao terica do conceito final de Ao. Quando o Cdigo Penal fala no art. 20 que o Erro sobre circunstncia sobre a elementar do tipo penal que o que o agente deve vislumbrar se ele erra no elemento, ele no tem conscincia logo se ele no tem conscincia e com isso ele no pode ter vontade, ento ele no tem o Dolo. B: Resultado naturalstico? Existe uma classificao crime formal, crime material ou de mera conduta, para o professor essa classificao esta sem sentido, porque o resultado que interessa para ns o naturalstico? NO, porque alguns crimes voc no observa uma modificao no fsico, alguns crimes no tem resultado material, no consigo percebe nos sentidos que houve uma alterao no plano fsico ento este resultado no pode ser analisado puramente naturalstico, para fim de exigncia do Direito Penal, o resultado Normativo ou Jurdico como diz GRECO. Qual o conceito deste resultado normativo? O resultado que relevante para o Direito Penal elaborado por uma democracia o Direito Penal que protege um bem jurdico, o Direto Penal que considera quando relevante leso ou a ameaa de leso a este bem jurdico, para elaborar uma definio relevante para o Direito Penal eu tenho que fazer um aporte terico na teoria do bem jurdico, pois o Direito Penal o resultado relevante para o mesmo tem que ter um Objeto qual que a proteo? Qual que a tutela? O resultado relevante no pode ser um resultado que no atinja a um determinado bem jurdico. Algumas condutas so tipificadas observa a tipicidade FORMAL, mas no esto atingindo resultado algum, ento no tem bem jurdico, preciso que utilize a Teoria do Bem Jurdico para saber se determinada conduta tpica oferece uma proteo a algum bem jurdico, mas antes de saber se oferece tal proteo eu tenho que saber se existe aquele Bem Jurdico. Os Bens Jurdicos so inferidos hermeneuticamente na CR/88 que eu extraio da CR/88 que deve ser objeto de tutela, mas no so todos os bem jurdicos, tem que ser os mais relevantes, porque aqui invoca o principio da interveno mnima, porque o Direito Penal o ultimo a intervir por ser o mais grave, ai analisa se pode lesar a proteo de algum bem jurdico ou no extrado da CR/88,

ser que este Bem Jurdico relevante para o Direito Penal do ponto de vista de tutelar? No ponto de vista da eficincia. Qual o resultado relevante para o Direito Penal? o resultado Normativo. Para os positivistas isto no tem recepo na lei, no art. 98 CR/88 diz: Art. 98 CR/88- A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau;. Se est falando que toda infrao penal tem que ter menor potencial ofensivo, porque est exigindo que a infrao penal tenha um objeto,ou seja, o sujeito que praticou aquela conduta ofendeu algum objeto, ento no art. 98 extraiu a necessidade que aquele objeto seja atingindo pela conduta do agente, extraiu tambm do art. 98 o Principio da Lesividade ou Ofensividade, que o principio que vai nos fornecer os elementos para que o resultado seja relevante para o Direito Penal, do ponto de vista que o resultado relevante aquele que oferece leso ou ameaa de leso ao Bem Jurdico tutelado (Principio da Lesividade). A CR/88 esta dizendo que o juizado vai ser competente para apreciar um crime de baixa potencialidade lesiva, porque a CR/88 esta considerando que para ter crime tem que ter cumplicidade, a interveno mnima apesar de ter leso ao Bem Jurdico a leso tem que ser relevante para o Direito Penal do ponto de vista que outros bem jurdico no consigam tutelar aquela situao de forma mais eficiente, o Principio da Lesividade que toda conduta penalmente punvel esteja atrelada a uma leso ou ameaa de leso ao Bem jurdico tutelado. Art. 13 do CP - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. ou seja, para existir crime tem que ter resultado, qual resultado? O Normativo.

Art. 17 do CP- No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. Crime impossvel, qual o objeto que o art. 17 do CP se refere? Qual a proteo? o bem jurdico se por impropriedade do objeto, ou seja, o objeto j no mais existe, no cabe tentativa apesar de o agente j ter iniciado, objeto jurdico no sentido amplo, a manifestao do mesmo o objeto material. Ex: Vida, cadver no tem vida. O objeto no prprio, no tem Bem jurdico, agora quando o meio que o agente elege para lesar o bem jurdico inidneo para lesar corre algum risco o bem jurdico? No, o meio inidneo. Ento, a lei penal preciso definir qual ser a proteo se o bem jurdico no corre risco porque o agente escolheu um meio absolutamente inidneo ou se o objeto j no mais existe seria dizer que no a proteo a tutelar no pode punir esta conduta, porque se no estaria punindo apenas a vontade do agente, mas a vontade tem que estar conectada a leso no plano de conscincia. O art. 13 e 17 do CP, eu extraio o principio da Ofensividade ao Bem Jurdico, ou seja, consigo pensar que o resultado relevante para o Direito Penal aquele que traz no mnimo possibilidade concreta de leso se no existe bem jurdico tutelado se o agente escolhe um meio desqualificado para lesar o Bem jurdico, ento no foi colocado em risco. Ex: objeto imprprio, o agente defere o ltimo tiro no seu desafeto, o tiro para ele seria de misericrdia, e ele no percebe que o sujeito j estava morto e a pericia, ento essa conduta no ser punida a tentativa por que o objeto j no mais existia. Ex: Carro forte, quero assaltar e para que eu materialize eu me armo da garrucha que vov deixou para mim, eu vou conseguir atingir o carro forte ou lesar algum segurana com essa arma? No, ento o meio absolutamente inidneo o bem jurdico no ocorreu risco. Crime: Principio da Lesividade: * Greco, o princpio da lesividade esclarece, limitando ainda mais o poder punitivo do Estado, quais so as condutas passveis de serem incriminadas pela lei penal. Alis, o princpio o faz de forma negativa, ou seja, indicando quais condutas NO PODEM ser incriminadas. Por outro lado, o princpio informa o instituto do crime impossvel, em que

no existe a possibilidade de leso ao bem jurdico penalmente protegido seja pela absoluta ineficcia do meio utilizado ou pela absoluta impropriedade do objeto.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 09/08/2012 Se no houver resultado relevante para o D. Penal, no vai haver Tipicidade. E qual o resultado relevante? o resultado que causa leso ou ameaa de leso ao Bem Jurdico tutelado, isso no pode deixar de ser considerado. Arguio: O que vai servir o conceito analtico do delito, o que isso serve para ajudar? Isso serve para delimitar como deve ser uma incriminao, isso no uma formalidade desnecessria, existe o conceito analtico do crime com toda essa teoria, para diminuir o arbtrio, quanto mais se teoriza menos arbtrios tem, por que anteriormente essa teoria de 100 anos para c, para demarcarmos a relevncia penal de uma conduta. 1 a conduta tem que ser voluntaria e ter o elemento subjetivo, se da de duas formas Dolo/ Culpa, porque se foi obra do acaso, para ns no interessa, e o que vai limitar ainda mais o resultado Normativo, tem que analisar o objeto de tutela da norma, as normas penais so subjacentes aos tipos incriminadores, porque o tipo prev a conduta padro e o que emana do tipo uma norma, dizendo NO PRATICA tal conduta a norma protege um bem, quando diz no pratica uma conduta, pois caso pratica violara uma norma, eu no posso enxergar o D. Penal hoje sem essa ideia de proteo do contrario eu dou uma carta em branco para o legislador, podendo ele tipificar a conduta que ele quiser. EX: Voc no pode ficar a tarde a toa vendo sesso da tarde, penal de 1 ano a 3 anos, qual que a proteo dessa conduta?

No tem proteo essa conduta. A perguntar que o aluno deve fazer quando l o tipo penal essa, o que esta protegendo? O CP/42 da umas dicas quando inclui determinados tipos a determinados captulos, s que tem alguns casos que no bem assim, agora quando eu falei da pratica perversa e cruel do Direto Penal, eu fico cada vez mais chocado. Nexo de Causalidade: o GRECCO esta falando que, nexo causal s existe nos crimes que exige resultado naturalstico resultado material, esta errado, porque eu tenho o Nexo Causal quando existe crimes que viola bem jurdicos imateriais, tem o nexo causal na conduta e no resultado, tem uma ligao causal de causa e efeito com essas condutas, o que pra ns hoje o NC? Nexo causal uma relao de causa e efeito, entre a conduta e o resultado lesivo, e que o CP/ 42 adotou a teoria dos equivalentes causais, esta no Art. 13 do CP. Art. 13 do CP - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido; como ocorreu? Ento pessoal, porque estou falando a respeito desse texto e pedindo para colocar essas duas palavras, porque na verdade quando vai estudar a teoria dos antecedentes causais, voc tem que realizar um juzo hipottico de eliminao para ver se aquela conduta tem ou no nexo causal para aquele resultado, ento voc subtrai mentalmente a existncia daquela conduta, ai voc faz a pergunta: o resultado aconteceria como ocorreu? A se a resposta for Sim dizer que essa conduta no tem relao causal para com o resultado, e se No voc tem a relao. Mentalmente voc tira a conduta, isso teria ocorrido da forma como ocorreu? Detalhe: eu no vou especificar aqui as formas de relao causal que o ordenamento jurdico traz, de causas superveniente, concomitantes e preexistentes do ponto de vista com causa. Aluno Pergunta: Professor tem como voc exemplificar, tem como citar uma forma de nexo causal sem que ocorra resultado naturalstico? R: se voc tira uma conduta do servidor pblico que supostamente teria violado princpios da administrao. Publica e que essa conduta seja tipificada, mas que no exige resultado naturalstico para ser considerado consumado, ns no vamos ter resultado naturalstico porque a tipificao atinge a um principio da administrao publica, mas essa conduta tem

uma relao direta com o resultado, porque se eu subtraio essa conduta mentalmente no teria ocorrido. Ex: crime contra a honra, eu quero lesar a honra de um professor, e o meio que eu elejo o meio escrito eu peo que um aluno entregue o professor aquele escrito, na hora que l tem a honra subjetiva violada, voc consegue visualizar a ofensa da honra? No, mas se voc tirar essa conduta voc no teria o resultado da forma como ocorreu. Este o exemplo do resultado que no se materializa no plano fsico. Ento ns temos a seguinte perguntar, e no crime omissivo qual o nexo de causalidade? Porque se o agente se omite como da omisso pode gerar um resultado? Do nada, nada pode existir. Nos temos que socorrer a conceitos jurdicos porque no plano fsico no nos oferece resposta a respeito do NC das omisses relevantes porque necessrio uma definio jurdica a respeito desse assunto. O Direito resolve isso atribuindo a determinados agentes a funo de guarda para determinados bem jurdico ou dependendo do caso, quando determinado agente sem qualificao, esta diante de uma situao de ameaa a um bem jurdico, a lei determina que ele aja para evitar uma leso. No 1 exemplo, eu falei dos crimes Imprprios, que o sujeito ganha uma qualificao especial em razo do trabalho, funo, ofcio, ele tem o dever de guarda para com aquele Bem Jurdico, se por ventura deparar com uma situao de perigo. Agora ns pessoas comuns, se deparamos com situao de ofensa ao bem jurdico de terceiros, sobretudo o bem jurdico VIDA, o Direito tambm determina que nos anumos a prestar socorro as vitimas, o 1 tem o agente relao direta com o Bem Jurdico e o 2 a circunstancias com o Bem Jurdico. E nesses casos o Direito mandando o sujeito agir, cria um vinculo que no foi ele que deu causa, por isso o Csar Bitencourt, chama o nexo causal na omisso de normativo que a mesma coisa de nexo de imputao. *Pergunta de prova: Explique a causalidade nos crimes omissivos? Tipicidade: um juzo de subsuno entre a conduta que foi praticada e com aquilo que esta previsto no tipo abstratamente, essas primeiras palavras que eu coloquei aqui diz respeito a tipicidade FORMAL, s a forma sendo analisada, mas exige-se tambm uma valorao a respeito do contedo social daquela conduta, porque ela pode ser tpica formalmente mas no ter relevncia social para determinadas situaes especificas, aqui nos temos alguns princpios que visam afastar a tipicidade material. Ex: principio da insignificncia, alguns autores esto colocando uma explicao a respeito da tipicidade

material de maneira equivocada, na tipicidade material, voc tem ofensa sim ao Bem Jurdico por que se no houvesse ofensa a discusso acabaria anteriormente, nos temos sim uma diminuio ou uma ofensa ou uma leso o que se deve perguntar se essa diminuio relevante, ento os casos em que o principio da insignificncia, ou os casos em que a tipicidade material afastada, so os casos de crime contra o patrimnio, a maior parte dos casos. Ento nesse caso apesar de haver uma ao voluntaria e que lesa determinado bem jurdico, eu tenho que perguntar tem relevncia social? Porque s vezes o decrscimo de uma folha de papel, foi retirada de um patrimnio de uma pessoa, mas a pergunta se tem relevncia social? A meu ver os crimes contra o patrimnio ns temos que analisar o aspecto da vitima porque os tribunais gostam de estabelecer parmetros, 1 salrio minuto, mas isso tem que avaliar de pessoa para pessoa. Ento quando se tratar dos crimes contra O Patrimnio, eu tenho que analisar o aspecto do principio da insignificncia. Ex: Defesa que o professor fez com menos de 1 minuto, art. 317 do CP, crimes de corrupo passiva, atividade parlamentar no de ofcio, Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem Ento ns temos essas 3 condutas, elementos descritivos do tipo penal, ncleo do tipo chamado de descritivo, Solicitar, Receber e o Aceitar, bom j deve ter visto no Penal II, o CP/42 na parte de concurso de pessoas adotou a teoria Monista, significa dizer que os concorrentes responderam pelo mesmo crime, mas a excees, pois em alguns casos adota a teoria pluralista, que significa dizer que cada um dos concorrentes responderam por um crime. O art. 317 tem conexo com o art. 333 crime corrupo ativa, em alguns casos que no existir a figura da pessoa funcionaria publica, nos vamos ter tipificao dos dois, em determinados casos, uma vai responder pelo art. 333 outro pelo art. 317. Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio. Ento se o agente no funcionrio publico oferece para o funcionrio publico pode aceitar ou receber, se ele promete, pode aceitar a promessa. Ento o crime de corrupo ATIVA a corrupo ou o ato, parte do sujeito que particular, ento ele corrompe o funcionrio publico, e cabe o mesmo receber ou aceitar aquela promessa. Ex. o funcionrio publico

solicitou e o particular pagou de quem partiu o ato de corrupo? Funcionrio publico, mas o Ministrio Publico denuncio a custa do que pagou a custa do art. 333, ele no definiu qual conduta que praticou,ele pagou, mas o pagar no esta especifico apenas o ato de corromper o servidor publico tem que partir dele, por que aqui o servidor j estava corrompido e ele simplesmente cedeu aquela solicitao. Tipicidade formal, a conduta era atpica que praticou no do sujeito tpico, logo no pode ser punido. Est tendo uma discusso se o principio da insignificncia exclui a tipicidade formal, ou a antijuridicidade material, mas isso hoje no tem muita relevncia porque a maior parte dos autores acredita que exclui a tipicidade material. O professor Guilherme Marinho, acredita que exclui a tipicidade FORMAL, no momento anterior a interpretao do tipo que um posicionamento muito interessante. A diferena no vai ter nenhuma, apenas um posicionamento e a argumentao diferente. Previsibilidade: s para os crimes culposos, voc vai ter que analisar se apesar da sua conduta perigosa, apesar de ter agido com imprudncia, negligencia ou impercia, ou apesar de ter descumprido o dever de cuidado o resultado danoso tem que ser previsvel para um espectador de fora que esteja vendo aquela cena, sobretudo que tenha conhecimento das circunstancias que o precede a pratica da conduta perigosa, porque se voc fala assim, eu nunca imaginei que isso podia acontecer, ou ento voc no tinha previsibilidade objetiva, algum tem que prev isso, a pergunta : seria possvel algum prev essa situao? Aqui necessrio a previso desse resultado pelo homem prudente, se fosse um homem prudente, no a mesma coisa de homem mdio, este conceito de homem mdio j esta liquidado, porque no existe homem mdio,alias o homem mdio para mim pode ser diferente do homem mdio pelo juiz, tem que ser homem prudente, porque tem que se colocar na cabea do agente nas circunstancias do caso, mediante o agente veio no tinha como ele saber a existncia desse dever de cuidado. Ex: 1 um sujeito foi processado por homicdio culposo, e deferido pelo professor Leonardo Marinho, o andarilho estava esquentando sua marmita todos os dias utilizando um receptrio de latinha, com lcool, nesse dia estava muito prximo de um colega que estava deitado enrolado em um cobertor, atirou fogo e no pegou, depois de algumas tentativas, atirou o fogo e veio uma corrente de ar e potencializou a chama e pegou fogo nela, e jogou a lata para frente, caindo no colega o fogo. Foi acusado de homicdio culposo, na devesa dele tem que analisar apesar dele ter praticado um ato

perigoso, ou podia ter deduzido esse risco, mas no era previsvel para esse sujeito essa pessoa, que podia vir uma corrente de ar e potencializar essa chama, ento no caso foi reconhecida a conduta atpica em razo de no ter previsibilidade objetiva. 2 no conheo o detalhe, voc esta voltando para casa a noite e aparece um colega seu no transito e quer ver qual carro corre mais, e adentra em um tnel, e apesar de desenvolver uma velocidade altssima para o lugar voc atropela um sujeito que estava andando de skate, a pergunta que se deve fazer , era previsvel para o sujeito que teria uma pessoa as 02:00 da manh andando de skate no tnel? No Rio de Janeiro a velocidade 80 km/h difcil de parar. Se a conduta no for previsvel objetivamente ao agente no se pode atribuir uma censura de culpa j que se no foi previsvel, fica sendo obra do acaso, obra do fortuito, que extrapola os limites humanos, alias eu acho, na minha opinio, que determinados pontos do anel rodovirio, no teria previsibilidade objetiva que aquele acidente pode acontecer. Tipicidade ou a Ilicitude ou antinomadi: alis s um adendo aqui, o Zafaronni e o Grecco chamam a tipicidade, acham que necessrio para um juzo positivo de tipicidade necessrio a tipicidade conglobante, para eles significa dizer que inclui tipicidade formal, material e a antinormatividade, porque o conceito da categoria jurdica penal da antijuridicidade que j vimos aqui que no o mesma coisa que antinormatividade, o conceito esta alem do direito penal, eu tenho que analisar todo ordenamento jurdico para eu saber o exerccio regular do direito, eu tenho que ir as vezes verificar na norma civil ou uma norma de Direito Administrativo. O Zafaronni sustenta com base na Teoria do ordenamento jurdico do Bobbio, olha uma conduta no pode ser tpica se o direito afomentar se o direito a permitir que o sujeito a pratique, se o direito assegurar que o sujeito aja, imagine, um policial esta de patrulhamento e se depara com uma situao de flagrante e delito como ele o garantidor em razo da sua profisso, o direito determina que ele prenda o sujeito e interrompa o intercrimes para preservar aquele bem jurdico que esta sendo exposto, ento nesse momento o direito determina que ele aja no momento que ele vai capturar o sujeito ou domar o sujeito para conduzi-lo a delegacia, o sujeito esboa uma reao como de fato resolve atentar contra a integridade fsica do policial, da o direito possibilita que utilize moderadamente, uma fora, para tanto, a fora que o policial aplica tal, que causa nesse sujeito que foi colhido em flagrante e delito uma leso corporal, essa leso corporal para o zafarroni no pode ser tpica, porque a uma outra norma jurdica

determinando que aquele sujeito impedisse aquele resultado e por no ter observado essa norma, existe outra norma jurdica que possibilita que vena aquela resistncia com fora moderada. Ento essa conduta uma conduta obrigatria, o sujeito tem que praticar essa conduta se ele no pratica ele pode ocorrer em crime, omissivo imprprio quando menos de precalizao, a ideia do zafarroni que o ordenamento jurdico Uno, de tal forma que o Direto Penal no pode considerar tpico aquilo que outra norma permite ento os casos de exerccio regular do direito e estrito cumprimento do dever legal que foram os dois casos que estariam abrangidos pela tipicidade conglobante essas duas causas. Ficaria afastada a legitima defesa e o estado de necessidade. Foi perguntando ao Zafarroni, em um congresso de direito penal, essa pergunta e a resposta a essa pergunta muito simples, nesses dois exemplos que eu dei, distrito cumprimento do dever legal e exerccio regular de direito, a ao para o agente j nasce lcita o direito determina que ele aja, na legitima defesa e no estado de necessidade necessrio um pressuposto para que o agente se defenda, ou seja, so duas situaes a uma justificao porque a defesa o sujeito esta apresentando uma defesa contra direito seu, a explicao que ele deu foi essa, ou seja, depende do caso no licito depende de uma outra situao e por isso necessrio uma valorao e em razo disso a analise deve ser feita na antijuridicidade e no na tipicidade a ao tpica porem, ela pode ser justificada. Antijuridicidade, o conceito de antijuridicidade um conceito que extrapola o DP analisado pelo ordenamento jurdico o que seria ento a antijuridicidade? A contrariedade da conduta tipificada ao ordenamento jurdico, ento nos temos o art. 23 as causas que vo excluir a antijuridicidade, e eu inclui mais um que seria o consentimento do ofendido. O problema a respeito dessa clausula supra legal que em regra aplicado ao bem jurdico q so disponveis, e nos resta saber quais so os bem jurdico disponveis? A integridade fsica indisponvel? Se voc pedir para arrancar seu pnis possvel isso? Temos que pensar que determinados Bem jurdico, por exemplo, o patrimnio para mim disponvel, mas para lei no . Ex: carro o ladro vai roubar o som, ai aparece o dono e diz ao ladro que pode levar, porque ele j estava pensando em trocar, mas no possvel isso, pois o policial vai ter que levar ele para justificar. Vamos ento estabelecer um critrio, a disposio causa celeuma? Ento nos temos que saber. O STF andou para traz quando decidiu na ao penal quando envolver violncia domstica ou deve ser incondicionada, porque esta excluindo a

vitima a possibilidade dela resolver o conflito estando assim constitucionalizando o conflito.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 14/08/2012 H limites para se dizer que o Bem Jurdico disponvel. J se viu em alguns filmes algum colocar venda as partes vitais do prprio corpo. No simplesmente dizer que por ser individual pode ser disponvel. Mas j existem algumas pesquisas no sentido de considerar tambm a vida como bem jurdico disponvel, em algumas situaes. O sujeito pode ver a o Direito de morrer, submeter-se a um tratamento mdico que seja para prolongar ou abreviar sua vida. Um parntese a respeito da disponibilidade do bem jurdico, Em alguns casos de bem jurdico individual, tem alguns problemas para considerarmos como bem jurdico de natureza disponvel. O bem jurdico de natureza coletivo, por exemplo, indisponvel, pois tem-se que considerar todos aqueles que fazem parte do todo. Para se afirmar que o bem jurdico de natureza coletivo seja disponvel, tem-se que consultar todos aqueles que so titulares. Isto seria uma argumentao para afastar a incidncia do Princpio da Insignificncia nos crimes contra a Administrao Pblica. OBS.: O Estado Democrtico de Direito pressupe participao.

Na Insignificncia eles iro considerar, nos crimes contra a administrao pblica, a insignificncia da leso ao patrimnio pblico. S que na maior parte dos crimes contra a administrao pblica, no s o patrimnio lesado, mas tambm o dever de probidade do servidor pblico. Este, quando toma posse, assina um termo, faz um juramento de probidade, de que ir respeitar as normas que regem a carreira, o cargo. Dentre um dos deveres, um o dever de probidade, de agir nos termos da lei, do estatuto. Assim sendo, o Professor no concorda quando se invoca o princpio da insignificncia para aplicao de situaes em que se tem violao do bem pblico, do patrimnio pblico. Por ex., um servidor pblico, alegando estar sem dinheiro para comprar um caderno, uma caneta, pega um bloco, uma caneta da repartio pblica em que trabalha e leva para fazer anotaes na aula. Isto irrelevante? Seria improbidade. Temos que saber invocar um outro princpio de interpretao para se saber se o Direito Penal ou no que ter que atuar, que o Princpio da Interveno Mnima. Qual o Direito a ser aplicado, o Administrativo ou o Penal? Analizar-se-o tambm os crimes praticados pelos particulares contra a Administrao Pblica. Veremos os casos em que existe no Direito Administrativo e que o Direito Penal afastado. Est na moda o cerco aos que dirigem embriagados, a prtica do crime do artigo 303 do CTB. No interessa se causou ou no resultado relevante para o Direito Penal, se causou o risco de leso; est dirigindo embriagado, priso mesmo e haver processo. Em um acrdo que iremos discutir, foi dito que o simples fato de beber e dirigir j o perigo. Para o professor no bem assim, j que s se consegue aferir o perigo, objetivamente neste caso, se o sujeito viola uma norma de trnsito. Porque se o sujeito est completamente embriagado, mas no viola as normas de trnsito, que risco, qual o perigo concreto que ele est gerando? Nenhum. Logo, para o professor, no se pode presumir perigo. Desdobramento Causal do Perigo: Antecipao do Perigo Perigo Dano

Crime de Perigo Abstrato Antecipa o prprio perigo

Perigo Concreto o prprio perigo

Crime de Dano J teve a leso

Tem algumas condutas que so perigosas, mas para o desenvolvimento cientfico que temos at hoje, no se conseguiu demonstrar quais so as consequncias que podem decorrer das mesmas. Ento a pergunta : incrimina ou no? Por exemplo, uma incriminao de alguma conduta relativa clonagem humana fora das instituies credenciadas. Hoje no tem estudo cientfico para dizer se tem risco. Mas daqui a vinte anos pode ter problema. Uma pessoa pode ter um surto e sair matando todo mundo; pode ser um antissocial. O sujeito demonstrou que tem concentrao acima de 6 dg/l de sangue, mas no gera um perigo concreto para um bem jurdico protegido (patrimnio de outro, integridade fsica de outro); est dirigindo dentro da maior normalidade, conforme determina a lei de transito; eu no posso falar que o sujeito causou perigo concreto. Logo, voc tem que invocar o Princpio da Razoabilidade porque no se pode admitir incriminao sem perigo de leso ao bem jurdico tutelado, ou na expresso latina para quem j est lendo o livro do Lus Flvio Gomes (Normas Penais e Bem Jurdico), Nullum crimen sine iniuria (no h crime sem leso ou ameaa de leso). s vezes a pena do Direito Administrativo ser pior que a do Direito Penal. No caso acima, a pena mnima de 03 anos e se o sujeito fosse punido com ela, a pena seria substituda, por no ser um crime grave e que comporta substituio de acordo com o art. 44 do CP. Se fosse o Professor de Direito Penal, por ex., ele poderia ir dar aula de Direito Penal em alguma instituio, como prestao de servios; no pode ser mais do que 08 hs. dirias/semana; suponhamos que sbado seja o seu dia de trabalho. Por outro lado, no Direito Administrativo, a pena para a mesma situao a Suspenso da Permisso para

Dirigir. Isto muito complicado! No exemplo citado, o Professor tem que se deslocar para os locais onde d aulas, logo, para ele isto seria muito pior. Ele teria que pagar txi diariamente, ou contratar um motorista para dirigir para ele. Aqui neste exemplo conseguese argumentar claramente com o Princpio da Interveno Mnima, mas tambm demonstrando que o Direito Administrativo sanciona de maneira muito mais grave e de maneira muito efetiva, alm da multa de mais de R$900,00. A funo do Direito Penal de proteger o indivduo, no de intimidar. O que foi falado acima foi um breve passeio sobre a Teoria do Crime, com a anlise do Bem Jurdico nos crimes de Perigo. Quando se falar nos crimes de perigo, j se sabe ento que: Crime Abstrato: antecipa o prprio perigo; Crime Concreto: a criao do perigo; Crime de Dano: j teve a leso. Breve Parntese: O que foi falado a respeito da disponibilidade do bem jurdico, uma premissa que poderia nos conduzir a uma interpretao no sentido de aplicar o consentimento do ofendido como forma de afastar a tipicidade: Em uma deciso antolgica e que pode trazer repercusso, a respeito da Lei 11.340, chamada Lei Maria da Penha, cujo objetivo era proteger a famlia; agora, por uma tradio, por uma demonstrao histrica da sociedade brasileira, ainda tradicional e machista, a mulher a pessoa mais vulnervel da instituio famlia. A lei era para proteger a famlia, porm, a mulher. Para ns, o que interessa que, quando houver qualquer tipo de violncia, deve-se consultar na Lei quais os tipos de violncia e que decorresse dessa violncia um crime, sobretudo crime de leso corporal de natureza leve, e que a legislao considera como bem jurdico disponvel, inclusive facultando a pessoa a autorizar o Estado a perseguir o agressor, ou seja, crime de leso corporal de natureza leve s pode ser perseguido se houver a representao da vtima. O que aconteceu a partir do 1o. semestre deste ano?

O Supremo entendeu que no interessa, est na Lei, eu sou a Lei, ou seja, eu digo o que a Lei quer. Mesmo que a Lei dizia: a Ao ser Pblica Condicionada a Representao, o Supremo entendeu que, neste caso tem que ser Incondicionada a Representao, j que o objetivo da Lei proteger a entidade familiar. Contraria o texto, onde estava escrito: esta situao, mesmo sendo praticada no contexto da violncia domstica, leso corporal de natureza leve, exige ao penal pblica condicionada a representao. No interessa se a mulher quer ou no quer. Se um vizinho falar que est havendo violncia domstica, a Polcia comparece ao local, prende e leva os dois para a delegacia. E com esta mudana, o Professor acha que ir ganhar fora o Consentimento do Ofendido. Porque antes no havia ao penal. Agora, independente da vontade da mulher, haver ao penal. O que a defesa ter que mostrar? O consentimento do ofendido. Esta deciso do Supremo demonstra que no estamos em um Estado Democrtico de Direito, mas sim em um Estado de Exceo, porque? Existe o Devido Processo Legal para esta situao, o Supremo vem e diz que no, que inconstitucional. Alis, a vtima a mais interessada no conflito e ela foi excluda do conflito. III- CULPABILIDADE. O sistema processual adotado pela Legislao Brasileira foi o Sistema Finalista, que se utiliza do conceito de Ao Final, de que toda ao dirigida a uma finalidade e esta finalidade o contedo da ao. Toda conduta humana dirigida a uma finalidade. Com base nisto, foi elaborado um conceito de Dolo e Culpa e, por isto, ou seja, pelo conceito de ao que definiu dolo e culpa, os institutos do dolo e da culpa foram trazidos para o prprio Tipo, ou seja, dolo e culpa eu posso denominar daqui em diante, de elemento subjetivo. O elemento subjetivo foi transportado para o prprio Tipo, porque no sistema anterior, o dolo e a culpa eram analisados no juzo de culpabilidade, ou na Categoria Jurdico-Penal da Culpabilidade. Aps o deslocamento (do dolo e da culpa para o Tipo), a Culpabilidade tornou-se estritamente normativa, porque dolo e culpa eram os elementos que integravam a Culpabilidade. O que significa isto? Significa que o Direito que vai definir os requisitos

para a categoria jurdica quando se analisa a culpabilidade ou quando se analisa o conceito analtico do crime. Ento, a Culpabilidade sendo uma categoria jurdica estritamente normativa, vai ganhar contornos definidos pelo Direito. At o momento vimos: Fato Tpico e Antijuridicidade. Quando um fato praticado e restarem presentes todos os requisitos para configurao do Fato Tpico e Antijuridicidade, temos o Injusto Penal. A partir desse momento, quando se ler Injusto Penal, o autor estar se referindo a uma Conduta Tpica e Antijurdica e, assim sendo, a Culpabilidade ser analisada pelo intrprete e pelo aplicador da norma. Qual o primeiro requisito da Culpabilidade Normativa? 1- Imputabilidade. O primeiro requisito normativo que o Direito definiu para o juzo de improbidade a Imputabilidade. Para ns pode ser resumida em capacidade... Antes de definir o que imputabilidade, quando o Direito Penal diz que o Direito Penal Moderno, dentro do Estado Democrtico de Direito, o Direito Penal da Culpabilidade, essa palavra tem trs acepes para o nosso estudo, porque por meio da culpabilidade que se vai aferir... Acepes da Culpabilidade Normativa: 1a. acepo: Reprovabilidade: grau de censura que ser possvel impingir (impor) ao agente pela prtica do Fato Tpico e Antijurdico (Injusto Penal). Tem-se que analisar se h culpabilidade para impor ao agente a pena, para se analisar se a conduta dele censurvel ou no. 2a. acepo: Limite e Fundamento da Pena: se eu vou aferir a reprovabilidade do sujeito, a culpabilidade ir funcionar como fundamento e limite. Ela ir dar elementos para se poder dizer se o sujeito pode ser punido e tambm ir dar elementos para poder dizer quais os limites que devem ser observados na aplicao da pena.

3a. acepo: Proibio da Responsabilizao Penal Objetiva: significa dizer que, para o agente ser punido, tem que ter o elemento subjetivo, dolo ou no mnimo a culpa. Evidentemente, para que seja punido pela culpa tem que haver previso no texto dizendo que aquele resultado pode ser punido mediante ao culposa. A Proibio da Responsabilizao Penal Objetiva ir dar tambm o fundamento e limite da pena, j que a punio pelo fato tpico doloso no pode ser igual ao fato tpico culposo. *** Porm, a Legislao Brasileira apresenta situaes absurdas, como no exemplo a seguir: Leso Corporal Art. 129 CP - Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. 03 meses a 01 ano. Essa leso corporal dolosa ou culposa? Dolosa. 03 meses a 01 ano. Art. 303 CTB - Lei 9503/97 - Praticar leso corporal culposa na direo de veculo automotor: Penas - deteno, de seis meses a dois anos e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. O que se nota nos artigos acima descritos? A pena mnima e a pena mxima do art. 303 CTB o dobro da pena do art. 129 CP. Logo, para o sujeito pegar uma pena menor, ele tem que assumir que agiu com dolo, para ser enquadrado no art. 129 CP. Aqui uma manifestao de que a Lei impe uma pena maior para o crime culposo do que aquela que aplicada ao crime doloso.

O Cdigo Penal Brasileiro adotou o critrio biopsicolgico, porque a capacidade do sujeito aferida no momento da prtica da conduta para se saber se ele tinha condio ou no de entender o carter ilcito do fato e/ou apesar de entender, importar ou no. O Cdigo define as situaes que afastam a imputabilidade. Formas de aferir a Punibilidade: Ento, em primeiro lugar eu tenho que ter uma doena mental (que o critrio biolgico). Em segundo lugar, esta doena mental, por causa da ausncia de conhecimento da Ilicitude, ou, apesar de conhecer a Ilicitude, a doena mental impedir de maneira causal que o agente se comporte conforme a norma. Porque s vezes ele tem a doena psiquitrica, que situao para que ele no entenda o carter ilcito do injusto. Mas em algumas vezes ele tem a doena mental, ele entende, mas no consegue se comportar conforme a norma e ele pratica o injusto, j que a doena mental o dirige para aquilo. Passada esta primeira parte, analisa-se se tem culpabilidade. Tem que aferir agora se o sujeito tem Conscincia da Ilicitude. O que Conscincia da Ilicitude? O agente tem que saber a qualificao jurdica da sua conduta, ou seja, que sua conduta proibida. No saber o Tipo Penal, saber que a sua conduta proibida. Como que voc vai punir algum exigindo dele determinado comportamento, se voc no deu conhecimento para que ele tenha aquele comportamento. Como ir punir o sujeito na perspectiva de que ele tenha um determinado comportamento padronizado se antes mesmo de aplicado o exame eu descubro que a ele no foi dado o conhecimento daquele padro de conduta.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 16/08/2012

Quando se fala do ponto de vista Objetivo no Direito Penal, est falando de algum Fato, de alguma descrio da realidade. Quando se fala do ponto de vista Subjetivo, est falando relativo ao agente. Anlise Valorativa: tenho que valorar se houve leso ou ameaa de leso ao bem jurdico. Este o valor que tenho que atribuir quela situao. Se temos que valorar, e este o resultado relevante no Direito Penal, aquela classificao que frequentemente utilizada, no sentido de que h crimes materiais (h alterao no mundo fsico, ou seja, no aspecto objetivo consegue-se descrever o Fato), crimes formais (o agente pratica a conduta mas para a configurao do crime no exige alterao no mundo fsico) e crimes de mera conduta (em que o resultado relevante j era configurado no momento da prtica daquela conduta, como por ex., crime de injria, de calnia, em que voc no consegue ver a leso); sabemos que os bens jurdicos no so apenas bens jurdicos cuja leso se demonstra numa alterao do mundo fsico. Logo, esta classificao, no ponto de vista do Professor, no vale mais, temos que deix-la no sistema anterior, no sistema causal-naturalista, que tinha como pressuposto para configurao do crime, o resultado naturalstico, ou seja, o resultado natural que consegui implementar, que consegui visualizar. Ento este sistema entrou em derrocada porque no conseguia demonstrar alguns crimes que no se percebiam alterao no mundo fsico. E a situao da tentativa, chamada tentativa branca, quando o agente praticava os atos de execuo mas no chegava a atingir o objeto material da sua conduta, da sua vontade. Por exemplo, eu quero matar algum e saco da minha arma, desfiro um tiro contra a pessoa, mas erro o tiro, que no passa perto dele, no pega em nenhuma outra pessoa, em nenhum outro obstculo, tanto que no sei para onde este projtil foi lanado. Ento, eu tenho alterao no mundo fsico? No! Mas eu dei incio ao ato de execuo? Sim! Esta Teoria no conseguia explicar estas situaes e, assim sendo, criaram esta excrescncia de crimes formais e crimes de mera conduta. Esta Teoria, para o Professor, no serve mais. *** Pergunta j cobrada em prova:

Existe crime sem resultado? NO! Todo crime tem que ter resultado, mas a tem que ter o Resultado Normativo, que significa hoje a ofensa ou ameaa ao bem jurdico. Ento, o resultado atualmente considerado no Direito Penal, exige que se tenha violao ou ameaa de leso ao bem jurdico. Agora, crime sem resultado material, sem resultado naturalstico existe, porque s vezes voc no consegue ver, descrever a leso. A partir de agora, quando voc ler o Tipo Penal, tem que identificar: 1o. O elemento objetivo descritivo, que o ncleo do Tipo, o Verbo, verbo este que expressa uma ao. Tem que destrinchar o Tipo, porque o Tipo Penal no s composto tambm de elementos descritivos, mas tambm de elementos normativos, ou valorativos (realizar uma valorao dentro do Direito). Ex.: Tipo do Artigo 155 CP: Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel. Subtrair elemento objetivo descritivo, o ncleo do Tipo; Coisa alheia mvel; quem define coisa alheia o Direito, ento ter que realizar aqui uma valorao, o Direito quem define. Mas no s o Direito que define. Por exemplo, temos no crime do Art. 213 CP, a expresso conjuno carnal: Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso. A expresso conjuno carnal uma expresso da Medicina: a definio da introduo do rgo genital masculino no rgo genital feminino. Esta a definio mdica. Mas o Tipo Penal tambm, as vezes ele insere nos seus textos elementos subjetivos especiais ou especficos, elementos subjetivos, que os autores mais antigos chamam de Especial Fim de Agir. Ou seja, alm de praticar a conduta ncleo, verbo, o agente tem que ter a finalidade especfica de agir daquela forma, como est descrito no Tipo Penal. O elemento subjetivo geral, como j se sabe, dolo ou culpa. O especfico, para existir, tem que estar previsto no Tipo. Ento, qual seria o elemento especial do Tipo do Art. 155? Para si ou para outrem.

Quando se inferiu esta conduta como tpica, isto visava proteger o que? O Bem Jurdico. Porque? Porque a conduta Tipificada; o Tipo cria, leva para o texto uma conduta, e quando voc l aquela conduta tipificada e interpreta, dali voc subjaz, identifica uma proibio; e esta proibio tem um nexo direto com uma proteo a algum bem jurdico. Ento, se criou uma conduta. Leio aquela conduta e interpreto uma proibio; e a proibio tem que ter nexo com a proteo de algum objeto, de algum bem, o bem jurdico. O bem jurdico tambm chamado de Objeto Jurdico. Objeto Jurdico de determinada norma, que no se confunde com o objeto material do Tipo Penal. O que Objeto Material do Tipo? a coisa ou a pessoa contra a qual se dirige a conduta que est descrita no Tipo Penal. * Livro indicado: Princpios Constitucionais Penais. Professor Luiz Luisi. OBS.: Canad: 13.000 Tipos Penais, segundo estudo do Professor Luiz Luisi. O sistema foi feito para entrar em colapso. A Comisso que ficou responsvel pela elaborao do novo Cdigo detectou 1700 Tipos Penais no Direito Brasileiro. Reduziu para 800 figuras tpicas (800 Tipos Penais), dentre as figuras principais e as figuras derivadas. Ns temos no Tipo Penal, base, que a Conduta; e os Derivados so as causas de aumento de pena; de diminuio de pena; qualificadoras; privilegiadoras. Conceito Analtico do Delito Continuao. O sujeito tem que saber que a conduta dele proibida. A Lei diz o seguinte: quando houver publicao de uma Lei, esta Lei passa a ser, presumivelmente, de conhecimento de todos. Tanto que publicada no Dirio Oficial.

Ento, eu no posso alegar o mero desconhecimento da Lei como forma de afastamento de me eximir da Culpabilidade. No posso alegar isto; est no Art. 21 CP: Erro sobre a ilicitude do fato Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia. Porm o agente tem que ter o conhecimento, no da Lei, mas da qualificao jurdica da sua conduta. A Lei tambm presume o seguinte: s vezes o agente, no momento em que pratica a conduta, ele no tem a conscincia da Ilicitude, da proibio. Porm, aquele conhecimento poderia ser, para aquele agente, obtido. como se fosse uma culpa, uma negligncia de at ter conhecimento. Ento por isto que como requisito da Culpabilidade, da acao culpvel, exige que o agente tenha conscincia da ilicitude e quando no tiver, a pergunta que se faz : ele poderia ter? Ou seja, ele tinha potencial conhecimento da Ilicitude? Porque? Se ele desconhecia completamente, mas, poderia ter esse conhecimento, a Culpabilidade dele reduzida, ou seja, a reprovabilidade dele reduzida. Logo, a pena dele ser menor. Aqui estamos falando do Erro de Proibio Inescusvel (Art. 21 CP). O erro sobre a Ilicitude do fato, se evitvel, poder diminuir a pena de um sexto a um tero. O agente agiu com plena conscincia da licitude de sua conduta? Ou seja, ele tem conscincia que lcito? O erro, que a falsa percepo, ele contempla tambm a ignorncia, ou seja, a no percepo. E a no percepo uma forma de erro tambm. Ex,: A Ilha do Mel, no Paran um local em que os jovens gostam de ir para se divertir. No local havia policiamento, mas os jovens usavam maconha para se divertir. Quem no levava a sua para usar, s vezes no encontrava ou, se encontrava, era por um preo muito maior. Duas garotas levaram sua erva e foram para um local ermo, onde comearam a fazer uso da droga. Mas por temerem serem assaltadas, decidiram sair daquele local e ir fumar

perto da guarita da Polcia Militar, por acharem mais seguro, como de fato foram. Chegaram a cumprimentar os Policiais. Porque ali elas encontrariam segurana. Nesse caso, se elas fossem presas em flagrante, a Defesa poderia trabalhar que naquele momento, naquele lugar, por ser algo muito comum, e na cabea das garotas, elas tinham Plena Conscincia da Licitude. Por fim, temos a Inexigibilidade de Conduta Diversa. O Direito Penal no pode tornar culpvel e por isso censurvel, o Direito no pode querer exigir conduta herica das pessoas, ser enaltecida em razo de um ato herico que foi por ela praticado. Aqui ns vamos tambm aferir que a pessoa teve a sua ao livre, age por livre arbtrio. Porque a sua conduta, apesar de ser dirigida a uma finalidade, ela pode ter a restries na livre escolha daquela determinada ao ou omisso. Temos no Direito Brasileiro duas formas que excluem a Culpabilidade, por Inexigibilidade de Conduta Diversa: Coao Moral Irresistvel; e Obedincia Hierrquica, contra ordem no manifestamente legal. Estas duas formas esto previstas no artigo 22 CP: Coao irresistvel e obedincia hierrquica Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem. So estas formas exclusivas de excluso da Culpabilidade por Inexigibilidade de Conduta Diversa? No! Ns podemos ter formas genricas. O caso que ir nos fornecer elementos para que saibamos se uma conduta era exigvel ou no; se o comportamento daquele agente era exigvel que ele se portasse conforme a norma ou no. Para finalizar o caso, um exemplo: um sujeito tinha sido preso por trfico de drogas, 10 dias depois de completar 18 anos. Na delegacia, foi colocado em uma cela de 28 metros quadrados que abrigava at ento 29 presos. Existia um esquema de corrupo policial que consistia no pagamento de uma determinada quantia e em que determinados policiais de planto permitiam que os presos, que pagavam, dessem uma volta no fim de semana. Final de semana iam para a rua, cometiam crimes e, se fossem incriminados, diziam que no o

fizeram, porque estavam presos, ou seja, tinham um libi. Um dos presos que eram obrigados a pagar, um dia disse que no tinha dinheiro, que sua famlia estava quebrada. Ento os policiais simularam que ele teria delatado seus colegas em relao existncia de trs celulares na cela. A cela, tomando conhecimento de que ele era o alcagete, resolveu ento realizar o julgamento do sujeito. Por maioria a cela resolveu pela pena capital. O modo de execuo seria enforcado, de tal forma que parecesse suicdio. Mas o sujeito no morria. Escolheram um determinado sujeito para mata-lo mas este recusou-se. Um preso que era lutador de capoeira se aproximou deste e desferiu-lhe um murro na cara que seu olho at fechou na hora. Colocaram o condenado de barriga para baixo e mandaram que um outro preso subisse em suas costas, fazendo uma espcie de peso, enquanto outro preso puxava a corda. O condenado acabou morrendo. Qual a tese foi apresentada pela defesa do acusado? Inexigibilidade de Conduta Diversa. Porque? Porque se ele no fizesse essa conduta, ele que iria morrer. O Direito no pode exigir das pessoas uma conduta herica, exigir que o sujeito encarasse toda a cela.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 21/08/2012 Aula dia 21/08 No se consegue hoje separar matria de fato e de direito. Para Leonardo Guimares existe prova legal e ilegal. Crime complexo: aquele tipo que tutela mais de um bem jurdico. (obs: crime de estupro no um crime complexo). Tipo complexo: o tipo penal que abrange elementos objetivos (descritivos e normativos) e subjetivos (dolo/culpa, quando exigido o especial fim de agir). A partir de uma concepo finalista da ao. Ex: roubo, que tutela a liberdade individual e/ou a integridade fsica juntamente do patrimnio.

Obs: No incide o principio da insignificncia no crime de roubo. O Principio da Insignificncia Afasta a tipicidade material. Tentativa de roubo: quando usa de grave ameaa e consegue roubar pequeno valor. Aqui necessita um equilbrio entre o Desvalor da ao e o Desvalor do resultado. Na Alemanha, por exemplo, prepondera o Desvalor da ao. Princpios que solucionam o conflito aparente de normas penais: 1 Princpio da Especialidade: a Lei especial sempre afastar a lei geral. Entre a lei geral e a lei especial existe uma relao de................................ Famoso plus e famoso minus. Ela restringe ou amplia. Teoria do ordenamento jurdico Norberto Bobbio. Dentro do sistema jurdico para que se possa aplicar e interpretar qualquer norma jurdica utiliza-se os critrios abaixo. -> 1 critrio da hierarquia da norma. Se existe uma norma constitucional, ela hierarquicamente superior. -> 2 Critrio: Cronologia tem que ver se o objeto o mesmo, pois se no for o mesmo, entra na especialidade. -> 3 Critrio da Especialidade: ex: crime de infanticdio para com o crime de homicdio. 2 principio: Subsidiariedade: bem jurdicos iguais protegidos pelas mesmas leis. Se no houver no mnimo a leso, tem-se o perigo. O Art. 132 subsidirio em relao tentativa de homicdio (artigo 121, c/c 14, II). No artigo 132 a subsidiariedade expressa, lembrando-se que a subsidiariedade pode ser tcita tambm. O perigo subsidirio ao dano, uma etapa ao dano. O perigo ser sempre subsidirio com relao leso. Tcita: se h fase de agresso para o mesmo bem jurdico. Art. 132, CP: Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente: Pena: deteno, de tres meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave. Art. 304, Cdigo de Transito Brasileiro: Deixar o condutor do veculo, na ocasio do acidente, de prestar imediato socorro vtima, ou, no podendo faz-lo diretamente, por justa causa, deixar de solicitar auxlio da autoridade pblica: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa, se o fato no constituir elemento de crime mais grave.

Pior lei penal a lei do cdigo de transito brasileiro. (Leonardo) 3 Verdadeiro princpio que soluciona o conflito aparente de normas Consuno/ absoro: os bens jurdicos diferentes ou no, porem o crime meio sempre ser um caminho para que o eleito pelo o agente, ou seja, no necessariamente tem que ser aquele caminho. Ele elege aquele meio para cometer a finalidade por ele traada anteriormente a pratica das condutas. O crime fim absorve o crime meio. Ex: Art. 297: e Art. 171 (estelionato). Para o sujeito praticar o estelionato ele se utilizou de um crime meio que possui maior pena. Nesse caso o crime fim absorve o crime meio, mesmo que o crime meio seja de maior pena. Bem jurdico do 297: f pblica. Bem jurdico 171: patrimnio. Se o crime meio colaborar pra outros crimes, a se tem concurso de crimes. Se o crime meio servir para a concretizao de outros crimes, ento haver concurso de crimes. Subsume-se = adequa-se Os princpios descritos acima solucionam os antefatos e ps fatos impunveis. Est ressaltado no livro do Luiz Flavio Gomes -> As funes do bem jurdico penal para a teoria do delito. 1 funo da teoria do bem jurdico penal: fundamentar o injusto penal, no haver o injusto se aquele bem jurdico que teorizado no sofrer ao menos uma ameaa. Funo de fundamentao do injusto. Pressupe a fundamentao dos fatos pra saber se gerou no mnimo perigo de leso ao bem jurdico. A interpretao dos fatos pressupe a fundamentao. 2 funo da teoria do bem: funo de interpretao tem que se analisar o resultado. A mera causao ou a pratica da conduta tpica, no quer dizer por si s que h resultado relevante para o direito penal, tem que se analisar se o bem jurdico foi lesado ou exposto a perigo de leso. s vezes ocorre a conduta descrita no tipo, sem que haja a ofensa ao bem jurdico. 3 Funo (consequncia das anteriores) de Garantia/ Funo poltico criminal/ funo de limitao do poder de punir: limita, pois a mera criao de um tipo no quer dizer que se algum praticar aquela conduta, que a mesma tenha relevncia penal, tem que se analisar se houve violncia ao bem jurdico. Pois incide o brocardo romano: no h crime sem leso ou ameaa de leso.

4 Funo de sistematizao das normas penais: identifica se a norma protege aquele bem jurdico ou no, identificar na interpretao de um concurso aparente qual deve ser aquele que ir prevalecer ou no.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 23/08/2012 Argio: Fale o requisito do Fato Tpico Doloso. Diante da estrutura analtica do delito, quais so os requisitos, ou elementos do Fato Tpico Doloso? Conduta Voluntria consubstanciada numa ao ou omisso dolosa. E o que dolo para o Direito Penal Brasileiro? Pode ser dolo direto ou eventual, sendo que o dolo direto requer conscincia somada a vontade; e o dolo eventual requer conscincia mais a vontade, mas a vontade tirada em razo da adoo da Teoria do Assentimento. Precisa-se ter tambm um resultado, da conduta tem que ocorrer um resultado, ocorrido causalisticamente ou mediante um nexo de satisfao, um resultado com relevncia para o Direito Penal, um resultado normativo, consubstanciado numa leso ou ameaa ao bem jurdico.Tem que haver tambm a Tipicidade, formal (adequao da conduta ao fato tpico) e material (relevncia social daquela conduta, adequao social da violao do bem jurdico). Crimes contra a Administrao Pblica. Ao ler um artigo, sero analisados: 1- Qual o bem jurdico tutelado. 2- Sujeito ativo: agente. 3- Sujeito passivo: titular do bem jurdico.

4- Tipicidade Objetiva: Elementares. 5- Tipicidade Subjetiva: elemento subjetivo. Caso exista: 6- Especial fim de agir. 7- Consumao; Tentativa. 8- Qualificadora; causa especial. PECULATO. Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Peculato culposo 2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano. 3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. Quando se fala do artigo 312 CP, est se falando do Bem Jurdico Administrao Pblica, que um complexo de Princpios que devem ser observados por aqueles que ocupam cargos, empregos ou funes pblicas. Veremos que em algumas situaes a Conduta Tpica atinge um Bem Pblico, que evidentemente faz parte do complexo de Princpios que, se violados, ir contra a Administrao Pblica. Se um bem pblico subtrado, deteriorado, apropriado por algum, est havendo um decrscimo do patrimnio da Administrao Pblica, e esse decrscimo corresponde a uma violao a um Princpio da Administrao Pblica (pode ser um dever de probidade, por ex.).

Esclarecimento: o sujeito ativo para os crimes funcionais (crimes praticados pelos agentes pblicos) seria o gnero funcionrio pblico, uma funo pblica ou todo aquele que tem um emprego na Administrao Pblica. Logo, todos os crimes que veremos daqui para frente so os crimes chamados Funcionais, ou seja, crimes que s podem ser praticados por aquelas pessoas que esto presentes no artigo 327 do Cdigo Penal: Sujeitos Ativos so as pessoas mencionadas no artigo 327 CP: Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Porque Crime Funcional? Porque s podem ser praticados por estas pessoas citadas no art. 327 CP. Cargo definido numa lei, num estatuto e necessita de Concurso Pblico para prover o cargo. O Emprego Pblico delegado, a Lei delega para a criao desse emprego pblico, em uma Empresa Pblica. A Funo tambm positivada no Estatuto das Carreiras. Ento, algum pode ocupar um Cargo e ter uma Funo Comissionada de Chefia, de Direo. No exige Concurso Pblico para prover aquele lugar; seria algum da prpria estrutura estatal que ocuparia aquela funo temporariamente. Ex,: o Assessor do Secretrio de Segurana; esse assessor exerce uma funo pblica. Assessor seria uma funo de Livre Nomeao, Cargo Comissionado, Cargo de Confiana.

Ento, a Lei definiu que o Sujeito Ativo pode ser o detentor do cargo, do emprego ou funo. O Pargrafo nico amplia esta definio, ou seja, a Lei Penal est ampliando o conceito de Funcionrio Pblico para fins de Sujeito Ativo, para aquele que trabalha em Entidade Paraestatal. Isto um problema, porque no h no Brasil uma Lei que defina o que Entidade Paraestatal. Inclusive no Direito Administrativo existe uma discusso infindvel, se a Paraestatal seria aquela que Privada mas faz parte da Administrao Pblica Direta, ou se seria aquela que recebe recursos pblicos, ou ainda, se seria aquela que gere recursos pblicos. Porm, o Direito Penal no pode ficar dependendo de discusso de autores do Direito Administrativo. Ento, para a Entidade Paraestatal tem um Decreto Lei 200/67, que define o que Paraestatal. Quando a Lei amplia ela quer se referir a que? Aos Prestadores de Servios, porque com a alterao da estrutura estatal ocorrida no Brasil sobretudo aps o Governo Fernando Henrique, a Iniciativa Privada tambm presta servio pblico, tambm exerce servios de natureza pblica, como o caso das Empresas de Telefonia, s que para estas entidades no se aplica o conceito de funcionrio pblico (??? Pq???). Ento iremos nos basear no Princpio da Legalidade. Ento, j definimos o Sujeito Ativo. E o Sujeito Passivo? Seria a Pessoa Jurdica responsvel, ou, que tenha a titularidade do Bem Jurdico eventualmente lesado por este Sujeito Ativo. Alguns doutrinadores incluem o Sujeito Passivo no artigo 327 CP, mas isto est errado. Para saber sobre o Sujeito Passivo, temos que ir a uma Lei. Quais so as Leis que definem para o Direito Brasileiro os rgos e entidades da Administrao Pblica?

O Estagirio pode ser Sujeito Ativo? H uma interpretao para estender quela figura na previso do artigo 327. Para o Professor, o Estagirio no exerce nem Cargo, nem Emprego nem Funo Pblica, logo no deveria ser enquadrado como Sujeito Ativo. Vamos voltar ao art. 312 CP, que trata do Crime de Peculato: Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Peculato culposo 2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano. 3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. Qual a primeira figura do Art. 312? Primeira Figura: Peculato Apropriao. Porque? Olha o verbo: Apropriar-se o Funcionrio Pblico, esta a primeira figura. Quem o funcionrio pblico? Olha a norma penal em branco aqui; precisa de um complemento; tem uma outra norma penal que vem e define essa elementar. Apropriar-se de dinheiro, coisa, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou privado de que ele tenha a posse em razo da sua ocupao na hierarquia administrativa. Quando o sujeito apropria de alguma coisa, de um bem, para ele apropriarse pressupe-se o que? Pressupe-se a posse desse objeto jurdico, destas coisas que esto arroladas no Art. 312 CP (dinheiro, coisa, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular/privado). Tem que ter a posse, contato fsico com a coisa. Nesta primeira figura, a Consumao ela se dar no momento da Inverso, no da inverso da posse, mas da Inverso do animus com que o agente trata a coisa. Porque para a concepo da finalidade pblica, ele tem a posse da coisa, ele age com a coisa como se

dono fosse, porm ele tem que alterar esse animus de tratamento para com a coisa, ento, se for um bem de natureza corpreo, eu tenho que perceber se ele deu alguma utilizao para aquela coisa que no est dentro da finalidade pblica. Ento, ele subtrai alguma coisa, ele se apropria da coisa que tem acesso pelo seu cargo, e vende a coisa. Isto demonstra que ele inverteu o animo em relao a coisa. Existe previso do crime de apropriao indbita para aquele que no funcionrio pblico? Sim! Art. 168 CP (Apropriao Indbita). Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno: 1 - A pena aumentada de um tero, quando o agente recebeu a coisa: I - em depsito necessrio; II - na qualidade de tutor, curador, sndico, liquidatrio, inventariante, testamenteiro ou depositrio judicial; III - em razo de ofcio, emprego ou profisso. Ento, em razo de haver uma previso idntica para o particular, para o extraneus, para aquele que no est no rol do art. 327 CP, se o extraneus se apropria de um bem particular e no sendo ele funcionrio pblico, ele responde pela apropriao indbita. Se o intraneus, o Funcionrio Pblico, que est l no art. 327 CP, praticar a apropriao e essa se referir s coisas que esto arroladas ai no art. 312 CP, ele responder pelo crime de Peculato na modalidade de apropriao. Os autores classificam esta primeira figura de Crime Funcional Imprprio, justamente em razo desta caracterstica. Se for praticado por um extraneus, ele encontra recepo no ordenamento jurdico. Se eu no tenho a qualificao do extraneus, no mnimo eu tenho um crime de apropriao indbita. Se a conduta for praticada por algum que no funcionrio pblico, ele responder pelo art. 168. 2a Figura do caput do art. 312: ou desvi-lo em proveito prprio ou alheio. Pressupe que so estas coisas arroladas no art. 312, mas no pressupe a posse. Esta segunda figura chamada de Peculato Desvio. Ele utiliza a coisa para finalidade que no uma finalidade pblica. Quem pode gerir, operar dinheiro pblico? O particular? Qualquer um pode fazer isto? No! Se tem que ter a qualificao de Funcionrio Pblico,

para praticar esta conduta, estou dizendo que esta figura pode ser considerada Crime Funcional Prprio, s pode ser praticado por Funcionrio Pblico. Porque se for praticado por particular ele no incorre no art. 312 CP, a no ser que tenha co-autoria com o funcionrio pblico. Quando se d a consumao do Peculato Desvio? No momento que a coisa, o dinheiro, for utilizado para uma finalidade que no dela. Ex: funcionrio pblico se utiliza do carro que tem a sua disposio para o trabalho, para ir para a praia com a famlia. Peculato Desvio. 3a Figura do crime do art. 312: Peculato Furto. Ou seja, a conduta de subtrair ou facilitar que algum subtraia e, evidentemente, ele tendo o acesso mais fcil coisa. Aqui ele no pode ter a posse, pq se ele tiver a posse vai configurar o peculato apropriao, a primeira figura. Trata-se, portanto de um Crime Funcional Imprprio, j que o crime de furto existe a sua previso no art. 155 CP. E se for praticado pelo extraneus ele vai ser punido de acordo com o art. 155 CP. No Peculato Furto teremos 03 correntes para o momento de consumao: Da posse mansa e pacfica; Do mero desapossamento; A Majoritria, do desapossamento com impossibilidade da vtima exercer na coisa os poderes relativos ao direito de propriedade. Comunicabilidade da elementar Funcionrio Pblico para aquele que no funcionrio pblico, ou seja, o Extraneus: - se o Extraneus auxilia ou concorre de qualquer modo com o funcionrio pblico para o cometimento de quaisquer das condutas do art. 312 CP (primeira, segunda ou terceira figuras), ser a ele impostas as penas do art. 312 CP, sendo a sua conduta tipificada, portanto, neste artigo. Condio para que ele incorra tambm neste artigo: que ele saiba que o concorrente dele, reportando ao art. 30 CP, que a elementar qualidade de ser funcionrio pblico de natureza subjetiva, de natureza pessoal, ento a rigor ela no iria comunicar para o concorrente, s que no caso ela elementar do Tipo e se, ento, isto estiver dentro da esfera

do agente, do comportamento, a ele tambm ser imputada a pena do art. 312 CP em razo do Cdigo Penal ter adotado a Teoria Monista do Crime. Isto muito importante, porque s vai incidir a Tipificao da Conduta do concorrente que no Funcionrio Pblico, ou seja, se Extraneus, se ele tem conscincia de que um dos agentes, ou, o autor-executor Funcionrio Pblico; porque se ele no tiver, se ele no souber, mas concorrer para o resultado, na primeira figura (Peculato Apropriao) responder pela apropriao indbita; na segunda figura (Peculato Desvio) ele no responder por nada; e na terceira figura (Peculato Furto) por furto. Neste caso citamos o 2 do art. 29 CP. Cooperao dolosamente... Ento, o particular pode responder por Crime Funcional? Pode, desde que saiba da condio do Funcionrio Pblico, do agente, do sujeito ativo. OBS.: Art. 29 CP - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 28/08/2012 Crimes Funcionais Prprios: aquela conduta tipificada que exclusivamente tipificada pelo funcionrio pblico. Crimes Funcionais Imprprios: diferentemente do Crime Funcional Prprio, j que a prpria classificao j o rotula de Crime Funcional Imprprio, porque se aquela conduta praticada pelo particular, existe uma correspondncia tpica dentro do ordenamento jurdico, que vai ser aplicada para o particular, no caso o crime de apropriao indbita., diferente da segunda figura mencionada, que versa sobre o Peculato Desvio, que exclusiva do Funcionrio Pblico, s pode desviar coisa, dinheiro, quem tem atribuio para fazer a gesto, para gerir aquele dinheiro, para administrar aquela coisa, enfim, s o Funcionrio Pblico. Ento, a segunda figura (Peculato Desvio) trata de um Crime Funcional Prprio. A terceira figura o Crime de Peculato Furto, que um Crime Funcional Imprprio, porque se for praticada a conduta correspondente por algum que no Funcionrio Pblico, vai configurar o crime de furto que tem previso no ordenamento jurdico. Porque os agentes citados no art. 327 CP so considerados por parte da doutrina como sujeitos passivos e o professor os considera sujeitos ativos? No crime do art. 312 CP, a elementar do crime : apropriar-se o Funcionrio Pblico. Ento, se trata de um elemento normativo do tipo, e essa elementar precisa de um complemento, porque se perguntarmos o que Funcionrio Pblico, algum saber dizer o que ? Ento como o Direito Penal trabalha com legalidade estrita, este conceito desta elementar Funcionrio Pblico o Direito que define, ento precisamos de um complemento, ento este Tipo Penal do art. 312 CP uma Lei Penal em Branco, porque

precisa de um complemento para dizer o que o Funcionrio Pblico. O Funcionrio Pblico que est descrito no art. 312 CP o sujeito ativo, est determinando a conduta que praticada pelo Funcionrio Pblico, pelo agente. Ento, vamos ao art. 327 CP que diz expressamente que: Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Ento o art. 327 CP est falando de Sujeitos Passivos? No! Esto falando do Sujeito Ativo. O Cdigo no define o Sujeito Passivo, por isto tem que ser observada outra Lei, no caso o Decreto Lei 200/67: Art. 4 A Administrao Federal compreende: I - A Administrao Direta, que se constitui dos servios integrados na estrutura administrativa da Presidncia da Repblica e dos Ministrios. II - A Administrao Indireta, que compreende as seguintes categorias de entidades, dotadas de personalidade jurdica prpria: a) Autarquias; b) Empresas Pblicas; c) Sociedades de Economia Mista. d) fundaes pblicas. ARGIO: O Crime do Art. 312 CP um Crime Funcional, Prprio ou Imprprio. Se o Particular, que no conhece a qualidade de Funcionrio Pblico do agente, mas concorre para o resultado, ou seja, o auxilia na execuo do crime, no sentido de prestar um apoio, qual a Tipificao

da Conduta de cada um, supondo-se que o Funcionrio Pblico se apropria de um bem do qual ele tem a posse em razo do cargo e conta com o auxlio do particular, que no conhece a condio de Funcionrio Pblico do agente. Por qual crime eles respondem? No crime citado, Peculato Apropriao, o particular, o extraneus, que no sabe da condio de Funcionrio Pblico do outro agente, mas concorre para o resultado, responder pelo crime de Apropriao Indbita. O Funcionrio Pblico responder pelo crime de Peculato Apropriao. Porque que um est respondendo por um crime e o outro por outro crime, sendo que os dois concorreram para o resultado? Porque se existe Concurso de Pessoas, pelas regras do art. 29 CP, os dois devero responder pelo mesmo Tipo. O particular no pode responder pelo Tipo do art. 312, porque o dolo do agente deve abranger todas as elementares do Tipo. Se ele desconhece uma das elementares, ele incorre em erro, porque o erro tambm abrange a ausncia de conhecimento, e a ausncia de conhecimento uma percepo errada da realidade. Ento, nesse caso, a conduta dele no pode ser tipificada junto com a do Funcionrio Pblico no art. 312 CP, porque ele no tinha o conhecimento dessa elementar. Logo, como existe uma previso tpica para a conduta dele, no ordenamento jurdico, e no exige a qualificao, a condio especial do agente, ele ser punido pelo crime do art. 168 CP em uma exceo a Teoria Monista, j que ele no tinha conhecimento daquela elementar do Tipo que respondeu aquele concorrente, aquele co-autor. Aqui temos uma espcie de desvio subjetivo da conduta, porque um no sabia da condio especial do outro. Se ele no sabe ele no pode responder pelo mesmo Tipo. Vale lembrar que o dolo do agente pressupe o conhecimento de todas as elementares da conduta tpica e, se ele tem o conhecimento de todas elementares, temos que aferir se ele tem a vontade de praticar a conduta. Art. 312, 2, CP: Peculato Culposo: O funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem. Aqui seria uma forma negligente de atuao, negligencia em sentido geral, estou chamando aqui a inobservncia do dever jurdico de Probidade, de Negligencia. Alguns autores, dentre os quais o Juarez Tavares, denomina o Crime Culposo de Delito Negligente.

Ento, poderia ser qualquer conduta negligente, ou uma conduta que o sujeito deixasse de observar o seu dever jurdico de cuidado para com a coisa pblica. Ex.: o policial no pode deixar a sua viatura aberta, porque caso tenha armamento dentro da mesma, algum pode abrir a viatura e subtrair aquele desarmamento. Ento, j h uma instruo para que os policiais no deixem a viatura desguarnecida, inclusive a funo do motorista de guarda da viatura. Caso ele deixe a viatura desguarnecida, no observe o seu dever de cuidado e acontea uma subtrao, ele poder responder por Peculato Culposo.

Art. 313 CP: Peculato mediante erro de outrem. Art. 313 CP - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem. Estrutura a mesma do Tipo Anterior, o Bem Jurdico tutelado o mesmo, a Administrao Pblica. O Sujeito Ativo tem de ser o detentor do cargo; o Sujeito Passivo: o Particular. Enfim, Tipicidade Objetiva: o verbo apropriar-se pressupe a posse; posse em razo do cargo. Ento, o agente aqui inverte o animus sobre a coisa. Ele tem a posse da coisa, em razo do cargo, porm em um determinado momento ele inverte o animo sobre a coisa, porque o animo anteriormente era um animo de desempenho da sua tarefa, desempenho das suas funes. O artigo, o Tipo Penal define quais so as coisas das quais ele pode se apropriar, utilidade ou dinheiro, que recebeu no exerccio do cargo. O problema est no seguinte: ele recebeu por erro de outrem. O que significa essa elementar? Para a maioria dos autores significa que o agente recebeu a coisa em razo do erro incorrido pela prpria vtima, independente da conduta do agente, ou seja, o dever do Funcionrio Pblico deveria ser o que? Se ele recebeu algo que no deveria ser pago para ele, o seu dever seria devolver ou encaminhar a pessoa para o setor responsvel. Para a maioria dos autores, esse recebeu por erro de outrem no pode haver uma interferncia na causao do erro pelo Funcionrio Pblico.

Porm, temos outro posicionamento. Atualmente os autores mais modernos, entre eles Rogrio Greco, esto defendendo que, o erro que o particular, que a vtima incorreu, pode tambm ser artifcio do agente, pode ser algo que o agente proporciona, para que a vtima lhe entregue a utilidade ou o dinheiro. O agente pratica uma fraude de tal sorte que a vtima incorra em erro e pense que aquele agente seria a pessoa responsvel por aquele pagamento, para receber aquela utilidade. No ponto de vista do Professor, estes autores esto equivocados. Alis, em razo disto, eles esto chamando este delito de Peculato Estelionato. S que a idia deste Tipo Penal preservar a moralidade que deve dirigir qualquer atuao pblica. O problema aqui que esta conduta que o Rogrio Greco quer fazer tipificar com o art. 313 CP, esta conduta j est tipificada no art. 171 CP: Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento. Vtima Fraude Induzimento Erro Conduta de entrega da coisa Obteno de Vantagem Indevida

Aqui ns temos uma dupla causalidade, porque? O agente induz algum em erro. A fraude causa o induzimento em erro. Com esse induzimento e esse erro, a vtima pratica uma conduta de entrega da coisa. Ento, tudo isto tem que estar relacionado. E quando ele certamente entrega a coisa, o agente obtm vantagem ilcita. Ento, se o agente pratica essa fraude, para induzir a vtima em erro, dizendo ser ele a pessoa que deve receber aquele dinheiro, do ponto de vista do Professor ele pratica Estelionato e no a conduta do art. 313 CP, j que esta conduta a diz o que? Exigir do Funcionrio Pblico o dever de probidade. Ora, se ele est recebendo uma coisa que no para ele receber, ele tem que encaminhar a pessoa para o setor responsvel, porque o Funcionrio Pblico tambm tem o dever de prestar informao, e de maneira eficiente, atravs de um tratamento cordial. A diferena aqui , quem causou o erro no particular?

Porque se o erro foi causado espontaneamente pelo prprio particular, se este j estava em erro, para a 1a. corrente o caso ser para o art. 313 CP. Se o Funcionrio Pblico induz o erro, gera o erro mediante a fraude, para a 1 a. corrente o caso ser para o art. 171 CP. Para a 2a. corrente, ambos os casos acima sero para o art. 313 CP. Art. 316 CP Concusso. Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida. Esse crime um crime que se confunde na prtica com o crime de Corrupo Passiva (art. 317 CP). Ser estudado em conjunto com o crime do art. 317 CP, Corrupo Passiva. Exigir voc obrigar, requisitar; Para si ou para outrem: para a prpria pessoa ou para outro. Direta ou indiretamente: Direta a prpria pessoa que faz a exigncia; agindo Indiretamente como pessoa interposta. Ainda que fora da funo: sujeito est de frias; est de licena mdica. Est fora da funo pblica. Antes de assumi-la: sujeito foi aprovado em um concurso; foi nomeado mas ainda no tomou posse, que o ato que simboliza a atribuio das funes do sujeito. At ele tomar posse ele no pode assumir a funo. Tudo isto em razo da funo. Vantagem Indevida: aquela vantagem que no existe previso legal ou que a prpria Lei veda. Vantagem que ilcita, no caso. Art. 317 CP - Corrupo Passiva. Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem. Solicitar: muito prximo do exigir. Uma conduta de solicitao uma conduta de exigncia. O problema est aqui, em saber diferenciar uma conduta da outra, porque s

vezes o meio que o agente elege para fazer uma exigncia pode ser um meio que confunde na hora de se saber se aquilo uma exigncia ou uma solicitao. s vezes pode-se utilizar a palavra solicito, mas com um contedo, com uma expresso denotativa com o sentido de uma exigncia. At pela entonao da voz pode-se confundir. Macete para diferenciar a conduta Solicitar do Exigir: na Concusso, sempre, a vtima teme o poder do Funcionrio Pblico. Na Corrupo Passiva, esta solicitao a vtima no necessariamente teme o cargo, teme o poder do funcionrio pblico. Se houver a exigncia de dinheiro, vantagem indevida, e a vtima est temendo o poder do servidor, neste caso Concusso. Mas s vezes o Funcionrio Pblico explcito, por exemplo, ele diz: se voc no me pagar, o seu carro ser rebocado. A vtima paga. Isto o que? Corrupo Passiva. Mas s vezes isto pode ser at com uma finalidade lcita. (???). Mas no pode ser tratada como insignificancia, est havendo uma vantagem ilcita. Lembrando que tanto a solicitao quanto a exigncia pode ser expressa, implcita, velada, utilizando-se de linguagem corporal. Tanto o art. 316 quanto o 317 CP visam o que? Impedir que o agente pblico use do seu cargo como forma de ganhar dinheiro, como forma de angariar. Voltando ao art. 317 CP: Receber; para si ou para outrem; direta ou indiretamente; ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela; vantagem indevida; Aceitar promessa de tal vantagem: INTRANEUS

317

Solicitar

Receber

Aceitar Promessa

333

Oferecer

Prometer

EXTRANEUS Quem inicia a corrupo do Funcionrio Pblico o Extraneus; ento, se ele oferece e o Funcionrio recebe, ou se ele promete e o Funcionrio aceita a promessa, ns vamos ter a punio de cada um desses envolvidos por estes Tipos indicados, no caso aqui uma outra exceo a Teoria Monista do Concurso de Pessoas. Agora, percebam que quando o Funcionrio Pblico solicita, necessariamente o ato de corrupo parte dele prprio. Se ele solicita e o sujeito paga, o que pagou conduta atpica. Aqui, sempre, tem que analisar quem deu incio ao ato de corrupo, porque este crime da Corrupo Passiva pode ser que ele esteja utilizado juntamente com o art. 333, que Corrupo Ativa. O artigo 316 e o art. 317 colocam tambm que o Funcionrio Pblico ele Solicita, Exige ou Recebe vantagem indevida. Qual a natureza desta vantagem? Temos dois posicionamentos. O 1o. Posicionamento fala que a vantagem pode ser de qualquer natureza, inclusive vantagem sexual (do ponto de vista do Professor, completamente equivocado). O 2o. Posicionamento (Professor apia, tendo em vista a proteo do bem jurdico), a vantagem de natureza econmica, porque o objetivo da tipificao desta conduta evitar a mercancia da funo, evitar que o Funcionrio Pblico utilize aquela funo pblica como se fosse algo para ele angariar, para ele se beneficiar, para ele ganhar dinheiro. Mas os valores no estariam relacionados com os bens jurdicos que o Tipo Penal dos arts. 316 e 317 CP visam proteger, que so os Princpios da Administrao Pblica: Legalidade, Impessoalidade, Moralidade, Publicidade e Eficincia.

O art. 317 (Corrupo Passiva) tem que ser analisado em conjunto com o art. 333 CP (Corrupo Ativa). * Macete: Corrupo Passiva praticada pelo Funcionrio Pblico. Corrupo Ativa, praticada pelo Particular. O art. 333 CP (Corrupo Ativa) est inserido no Captulo dos Crimes praticados por Particulares contra a Administrao Pblica. Porque os arts. 312, 316, 317 esto includos nos crimes praticados por Funcionrios Pblicos contra a Administrao Pblica. Ento, mudou aqui o Sujeito Ativo, inclusive os autores dizem que o art. 317 conceitua o Sujeito Passivo, Logo, o crime do art. 333 CP praticado pelo Particular contra a Administrao Pblica. Oferecer: colocar a disposio; Prometer: Obrigar; Vantagem indevida a Funcionrio Pblico: no caso aqui Funcionrio Pblico que pode ser sujeito ativo, logo, se ele aceita, se ele recebe, para que ele recebe isto aqui? Ento temos aqui um Especial fim de agir do agente, do Particular, para que? Para o Funcionrio Pblico praticar, omitir ou retardar ato de ofcio. Ento, por exemplo, aquele que paga para pegar Carteira, aquele que deixa dinheiro debaixo do tapete, isto ato dele. Ato de Ofcio: aqui aparece novamente a Lei Penal em Branco, precisa de um complemento. Ento, o ato de ofcio do Funcionrio Pblico vai estar em um complemento no penal, vai estar no Estatuto da Carreira, no Estatuto da Funo, em alguma forma de criao daquela figura. Ento, o ato de ofcio o ato que o servidor tem a atribuio de fazer. E o servidor que no tem? Erro, Erro de Tipo.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 30/08/2012 ARGUIO: Quais so os requisitos do Fato Tpico Culposo? Tem uma conduta e a prtica desta representa uma inobservncia do dever de cuidado, porque o agente elege praticar esta conduta e deixa de observar seu dever de cuidado, logo ele est praticando uma conduta objetivamente considerada como perigosa, ou seja, ele est sendo negligente para com seu dever de cuidado. A manifestao desta negligencia pode sedar por meio de imprudncia, negligencia, impercia. Desta ao perigosa deve decorrer um resultado no desejado e que tenha nexo causal para com o implemento jurdico. Alm disto, tem que ter Tipicidade. O crime deve estar previsto como injusto penal culposo, tem que haver a previso tpica de que aquela conduta punida tambm da forma culposa, que aquele resultado tambm punido da forma culposa. Outro requisito a Previsibilidade Objetiva, ou seja, sem isto no tem Tipicidade no crime culposo. Portanto, os elementos do Fato Tpico Culposo so esses: Conduta, que no caso ser uma inobservncia do dever jurdico de cuidado, Resultado Lesivo previsto no Tipo, Nexo Causal, Tipicidade e Previsibilidade Objetiva. Recapitulando, vimos na ltima aula o art. 317 CP, que trata da Corrupo Passiva:

Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem. Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763 , de 12.11.2003) 1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. 2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa. O que se v no 1 o seguinte: se ele recebe vantagem indevida, dinheiro, por exemplo, para deixar de fazer o ato, para retardar ou pratic-lo em desconformidade com aquilo que est previsto em algum ato normativo, pratic-lo de maneira irregular, a pena dele ser majorada, ou seja, estamos diante de uma pena majorante, uma causa especial de aumento de pena. O que isto quer dizer? Lembrando do exemplo dado na ltima aula, dizendo que o funcionrio pblico solicita ou recebe para praticar um ato de ofcio, de maneira regular, ele tambm incorrer nos fatos? Nota-se aqui que a proteo que o Tipo Penal visa atingir impedir a mercancia da funo, porque o ato pode ser at legal, A questo aqui que punida o recebimento de dinheiro, ou uma vantagem indevida, uma vantagem com contedo econmico. Porque se diz que pode ser at um ato lcito? Veja bem: enquadra no 1? Ele est retardando? No! Ele est deixando de praticar ato de ofcio? No! Pratica o ato infringindo dever funcional? No. Ento aqui irrelevante. 2o ento aqui h uma influncia de um terceiro, que obrigatoriamente tambm incorre aqui nas penas do Caput. Aquele que executa aqui incorrer no 2o, que seria uma forma privilegiada.

Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Excesso de Exao: 1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: 2 - Se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos: Pena Recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. Se algum chegasse para voc e dissesse: papai exator; fiscal; papai auditor fiscal. Antigamente era chamado exator, fiscal de tributos. A Exao era uma denominao de um tributo, de uma contribuio que algum tinha que pagar para o Estado. Por isto o Tipo Penal tem o nome iuris de Excesso de Exao, exao pelo desconto, ou imposto, ou contribuio, ou a taxa, enfim. Para a maior parte dos autores do Direito Tributrio, os Tributos se dividem em impostos, contribuies melhoria, taxa, contribuies sociais e emprstimos compulsrios. Na realidade, todas estas so formas de Tributo, s que o Tipo Penal coloca o seguinte, se o Funcionrio Pblico exige Tributo ou Contribuio Social (na verdade, uma espcie de Tributo). E hoje, pelas Leis Tributrias, os Tributos so as espcies acima citadas. O Tipo Penal coloca aqui dois verbos: que sabe, ou deveria saber indevido. Os livros trazem a seguinte informao, os autores iro dizer que: que sabe ou deveria saber correspondem respectivamente ao dolo direto e ao dolo eventual. Mas para o Professor est errado, porque quando eu falo que o Sujeito deveria saber, porque ele no sabe. Na realidade, o dolo exige conhecimento, todas as espcies de dolo, seja dolo direto ou eventual, exige-se o conhecimento, exige-se o elemento cognitivo, exige-se a conscincia da prtica da conduta. Agora, eu sabendo ou no que o Tributo no existe, que o tributo indevido, isso seria conhecimento da Ilicitude, ou seja, o deve saber quando ele conhece a Ilicitude, ele domina essa Elementar do Tipo; e o que deveria saber quando ele tem Potencial conhecimento da Ilicitude, logo, no tem a ver absolutamente nada com

dolo direto e dolo eventual, salvo uma nica exceo do Direito Brasileiro que faz esta ressalva, que o Professor Csar Bitencourt. Ento este deve saber e deveria saber correspondem respectivamente a Conhecimento da Ilicitude e Potencial Conhecimento da Ilicitude. Outra Elementar do Tipo Penal que ns estamos analisando: O Tributo Indevido. Quando o Tributo pode ser Indevido? Primeiro, no existe uma Lei que instituiu o Tributo. O Direito Tributrio muito prximo do Direito Penal, porque para qualquer exigncia tributria necessrio uma Lei definindo o Tributo, e esta Lei alm de estabelecer o Tributo tem que estabelecer tambm qual o fato gerador para a ocorrncia da obrigao tributria, ou seja, como se fosse a descrio do Tipo Penal. O Fato Gerador seria o Tipo Penal do Direito Tributrio, que um acontecimento que se diz: ocorreu esta situao, tem que gerar o Tributo e, evidentemente que este acontecimento tem que ser traado em Lei e, consequentemente, o Tributo tambm tem que ser criado. Ento, pode ser que o Funcionrio Pblico cobre o Tributo que no existe; pode ser em relao a uma obrigao tributria que no existe; ou pode ser em relao ao quantum do Tributo, ele pode cobrar o Tributo a mais. Ento, o Exator, o Fiscal, o auditor chega em uma determinada Empresa e diz que o Tributo devido hoje maior. Ou ento, a obrigao tributria ao Tributo pode ser devido, mas quando ele vai cobrar ele emprega um meio vexatrio, ele emprega uma encenao para humilhar aquela pessoa. Ento o que se v aqui que o Exator excede na cobrana dos Tributos ou excede na forma como vai cobrar o Tributo. O Funcionrio Pblico estaria extrapolando a s suas atribuies quando vai cobrar estes Tributos, logo, este crime seria o Crime Prprio, e no o Crime Funcional. Prprio de quem? Do Funcionrio? No! Daqueles que o Pargrafo est falando. Vamos analisar agora o 2. Essa forma qualificada s se refere ao 1, no se refere ao Caput, porque aqui expressamente est dizendo se o Funcionrio Pblico desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos, ou seja, l no Caput aquilo que ele comete no para recolher aos cofres pblicos, diferente da conduta que ele pratica quando incorre aqui no 1, que para recolher aos cofre pblicos. Ento, se ele desvia isso em proveito prprio, o que ele recebeu

indevidamente, para recolher aos cofres pblicos, ou seja, ele recolhe aos cofres pblicos, ele incorre aqui nessa figura privilegiada do 2. Por isso que s se aplica aqui a conduta referente ao 1; na verdade a do Caput seria a conduta de vantagem indevida, que no para recolher aos cofres pblicos. OBS.: Privilegiadora e Qualificadora, a Pena Mnima menor; a mxima maior.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 04/09/2012 ARGUIO: Qual a diferena entre Corrupo Passiva (Funcionrio Pblico solicitar Vantagem Indevida) e o Crime de Concusso (quando o Funcionrio Pblico exige a Vantagem Indevida em razo do cargo)?

Solicitar e exigir so verbos do tipo e so coisas diferentes. Solicitar est ligado a Corrupo Passiva e exigir est ligada a Concusso. Observe que na Concusso quando o agente (Funcionrio Pblico) exige a vantagem indevida, a vtima cede mediante constrangimento moral invencvel, enquanto na Corrupo Passiva a vtima cede, mais no exclusivamente por temor, mas por entender tratar-se de quantia devida e necessrira como por exemplo, na expedio de determinado documento. Art. 318 com o 334 CP: Crime do art. 318 o Crime de Facilitao de Contrabando e Descaminho. um Crime Prprio. O Crime do Art. 334 o crime praticado pelo Particular contra a Administrao Pblica, um crime comum. Art. 334 - Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria: Pena - recluso, de um a quatro anos. 1 - Incorre na mesma pena quem: a) pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei. b) pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando ou descaminho; c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem; d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de documentao legal, ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos.

 2 - Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residncias. 3 - A pena aplica-se em dobro, se o crime de contrabando ou descaminho praticado em transporte areo. O Crime do Art. 334 o crime praticado pelo Particular contra a Administrao Pblica, um crime comum. - Importar ou exportar mercadoria proibida: aqui temos a primeira figura do Tipo. O que isto? Contrabando. Contrabando sempre uma mercadoria proibida. Se a mercadoria no proibida, no Contrabando, pode ser Descaminho. - ou iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria: segunda parte do Tipo, segunda Figura, este o Descaminho. Alguns acham que Contrabando s importar. No, Contrabando importar ou exportar mercadoria proibida. O Descaminho, da mesma forma importar ou exportar, desde que voc incorra neste pagamento a menor como uma iluso s Entidades Fazendrias ou at mesmo ou em por um ato de omisso. Voc no declara determinada mercadoria quando est entrando dentro das fronteiras. Alm da entrada, h o consumo da mercadoria. Jarbas: Descaminho seria importar ou exportar cometendo sonegao fiscal. Professor concorda. No 1 a pena de 01 a 04 anos. Ns temos aqui as condutas equiparadas. Na verdade, esto em conduta anteriores ou posteriores ao prprio ato de Contrabando ou Descaminho. Temos aqui a prtica de navegao de cabotagem. O que significa isto? Navegao de cabotagem aquela realizada entre os portos de um mesmo pas, seja pelo litoral ou pelos rios e lagoas. Tem que ter autorizao, tem que estar no lugar especfico.

Tem vrias condutas, o Professor pede que leiamos, a respeito destas formas equiparadas. Por exemplo, considera-se contrabandista ou descaminhador, aquele que: c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem; d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de documentao legal, ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos. O 2 tambm interessante: Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residncias. Cristiano: uma pessoa, em sua residncia, vendendo mercadoria permitida, importada sem pagar imposto. Segundo o Professor, a pessoa j cometeu o crime, partir do momento que introduziu a mercadoria sem recolher imposto. Agora, se ele expe venda, um ps factum impunvel, neste caso, um mero exaurimento. Mas se tem outra pessoa que adquire aquilo dentro da residncia, ele incorre tambm no crime de Descaminho, por conta desta extenso tpica, prevista no pargrafo. O Contrabando no seria pior que o Descaminho? Porque ento so tratados no mesmo artigo? O Professor concorda e diz haver uma discusso, porque no crime do Descaminho, pelo Princpio da ltima Ratio, no iria infringir a tutela penal, porque? O Direito Penal no pode ser utilizado para cobrar impostos e tributos. Alis, uma pena muito mais grave do que se houvesse a importao ou exportao de mercadorias proibidas. Do ponto de vista axiolgico, seria mais grave, porm, no Tipo Penal ela equiparada. Esta seria uma alegao interessante a ser discutida no novo Cdigo. Alis, o Professor acha que o Descaminho no foi mantido no mesmo Tipo do Contrabando, mas precisa confirmar esta informao. Quando temos duas figuras no mesmo Tipo, de condutas absolutamente diferentes, um sobre mercadoria proibida, que exige elementar; o outro mercadoria lcita. Temos aqui

um Tipo Misto Cumulativo, porque se o agente pratica uma figura do Tipo e logo em seguida pratica a outra parte/figura, ele incorre duas vezes em concurso material de crimes do art. 334 CP. Porque um Tipo Misto Cumulativo, portanto, as condutas so cumulveis; no guardam semelhana ontolgica alguma. Qual o conceito do Tipo Misto Alternativo? aquele Tipo Penal que prev vrios ncleos, vrias condutas, porm se o agente praticar um ou vrios ncleos, ele incorre apenas em uma nica conduta. E o Tipo Simples? aquele que s tem um ncleo, s tem um verbo. O 3 manda dobrar a pena, se o crime de contrabando ou descaminho praticado em transporte areo. Tem que se observar aqui que existem uns Tratados Internacionais que regulam a importao ou exportao. Por ex., h um Tratado que autoriza trazer at $500.00 de mercadoria, Tratado do MERCOSUL. J no free shop zona de livre comrcio, no tem tributao, basta apresentar a nota fiscal. Agora veremos o art. 318 CP. Art. 318 - Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho (art. 334): Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. Esta conduta praticada pelo Funcionrio Pblico. Perceba que o Particular pode estar incorrendo no crime do art. 334 CP, ento se o Servidor Pblico pratica uma conduta comissiva ou omissiva, infringindo o dever constitucional e permitindo que o particular pratique qualquer uma das condutas do art. 334 CP, o Servidor Pblico punido pelo art. 318 CP e o Particular pelo 334 CP. Aqui novamente percebemos uma exceo Teoria Monista, que a rigor pelo Cdigo haver adotado a Teoria Monista, os dois deveriam responder pelo crime do art. 334, porm, em relao ao Funcionrio Pblico, incide o Princpio da Especialidade e, em razo disto, h uma exceo Teoria Monista, adotandose portanto a Teoria Pluralista, porque ele permite que haja a prtica das condutas do art. 334 CP, logo, em relao ao Servidor Pblico a Tipificao ser rem relao ao art. 318 CP.

Mesmo que o crime do art. 334 CP no se consume, por circunstncias alheias vontade do Particular, o crime do art. 318 CP j est consumado partir do momento em que ele permite, partir do momento em que ele possibilita que em relao quela mercadoria no haja as devidas prestaes. Vamos para o art. 319 CP Prevaricao: Aqui voltamos novamente para os crimes praticados pelo Funcionrio Pblico contra a Administrao Pblica. Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. - Bem Jurdico Tutelado: Administrao Pblica; - Sujeito Ativo: Funcionrio Pblico. - Tipicidade Objetiva: em primeiro lugar, retardar praticar a destempo, praticar extemporaneamente, praticar fora do tempo um ato administrativo. Toda vez que age representando a administrao, aquele ato dele tem a denominao jurdica de ato administrativo. O deixar de fazer a prpria omisso, a inexistncia do ato. Detalhe: Indevidamente, ou seja, sem justificativa, porque o Funcionrio Pblico pode retardar ou deixar de praticar um Ato de Ofcio desde que haja uma justificativa jurdica. - Ato de Ofcio: aquele ato tem que ser atribuio daquele servidor, porque se no for atribuio daquele servidor, no podemos cogitar a Tipificao no art. 319 CP. Ato de Ofcio, ou seja, ato que da atribuio daquele que retarda ou daquele que deixa de praticar o ato. Geralmente as atribuies para os cargos esto nos Estatutos dos Funcionrios, na Lei que define a atribuio do cargo daquela pessoa que incumbida de praticar determinada atribuio. - ou pratic-lo contra disposio expressa de lei: este ponto se refere forma do ato. O Ato Administrativo tem 05 elementos: Sujeito (que o sujeito com atribuio); Motivo (pressuposto ftico do ato); Finalidade; Forma (como que o ato deve se desenvolver); Competncia. Neste ponto, contra disposio expressa, isto pode se referir ao motivo, prpria forma da Lei, que diz que o ato deve ser praticado sob determinada forma. Se o agente no pratica daquela forma, ele incorre tambm na Prevaricao. Ento, se ele pratica

contra determinao expressa de Lei, tambm uma forma de se praticar um dos ncleos do art. 319 CP. Temos aqui, alm de se exigir a ocorrncia destas elementares, temos o seguinte: esse retardamento, esse deixar de fazer ou esse fazer em desconformidade com a forma, em desconformidade com a Lei, devem ser feitos para satisfazer interesse ou sentimento pessoal, ou seja, adentrando agora na Tipicidade Subjetiva, alm do agente ter o dolo de praticar esses ncleos do Tipo Penal, o agente deve ter especial fim de agir quando pratica esta conduta, ou seja, uma finalidade especfica. Porque que ele deixa de fazer? Para atender a esse sentimento ou interesse pessoal. Ento, o mero deixar de fazer ou o mero fazer a destempo no significa necessariamente que ele esteja praticando o crime de Prevaricao. Ento, imprescindvel se demonstrar que ele deixa de agir para satisfazer esses interesses ou sentimento pessoal. Olhe s: a compaixo poderia ser sentimento pessoal? Ento ns temos um superior de uma determinada repartio que deixa de aplicar uma pena, que deixa de levar em conta um fato praticado por outra pessoa, porque tem compaixo dela. Imaginemos o seguinte exemplo: um delegado de polcia recebe uma situao de flagrante para que seja lavrado um auto de priso em flagrante, mas ele percebe que o sujeito a ser conduzido era seu amigo de infncia. Ento, para preservar a amizade ele deixa de fazer aquele ato de ofcio dele, ou seja, aqui estamos novamente diante tambm de uma Lei penal em branco, que precisa de complemento, que est no Direito Administrativo. Ento, esse sentimento pessoal pode ser de qualquer natureza, porm, o problema que se enfrenta na prtica, em relao a esse crime a dificuldade de se demonstrar com os meios de prova admitidos no Direito, o Especial Fim de Agir. muito difcil. Ento, o Professor j viu vrios casos de Setores Pblicos em que h acusao de Prevaricao, mas so muito difceis de serem demonstrados, porque no se demonstra o Especial Fim de Agir. Ento, se no tem demonstrado o Especial Fim de Agir, temos crime? Ns temos ento no mnimo uma Tentativa? Evidente que No! Porque? Porque a conduta, o relevante penal, ela exige a demonstrao de todas as Elementares do Tipo, se no temos a comprovao de que h Especial Fim de Agir, a conduta do agente seria um Irrelevante Penal. Deixamos ento para o Direito Administrativo agir, at esse ponto.

Esse interesse pessoal o mesmo que a Vantagem Indevida? o mesmo contorno do que colocamos para o crime de Corrupo; ou esse sentimento pessoal tem que ter conotao pecuniria, econmica, tal como vimos no art. 317 CP? Temos dois posicionamentos: 1- Alguns autores entendem que sim! Que este sentimento, que este interesse pode ser de qualquer natureza, inclusive a Pecuniria. 2- Outros autores discordam, afirmam o seguinte, na corrente na qual o Professor se filia: se tiver natureza econmica, patrimonial, como iremos diferenciar este Tipo do Crime de Corrupo? Vejamos novamente o Crime de Corrupo Passiva: o agente pblico solicita ou recebe, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida. Temos que interpretar como se fosse o que esta vantagem indevida? Uma vantagem de natureza econmica. O pargrafo primeiro estabelece um complemento da conduta do Caput: 1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. Est coincidindo exatamente com as Elementares da Prevaricao. Ento, l na Prevaricao no se pode dizer que o Funcionrio Pblico deixou de praticar aquilo para atender interesse pessoal porque ele iria receber propina. Se interpretarmos dessa forma, estaremos esvaziando o 1 do art. 317 CP. Ento a forma de se interpretar esses dois Tipos, na opinio do Professor, no seguinte sentido: O art. 319 CP se refere a qualquer interesse (sexual, moral, religioso, econmico, esotrico), desde que ele seja praticado ou pratique ao mesmo tempo ou infringindo dever funcional. possvel o Conatus (Tentativa) desde que haja a possibilidade de ciso da coisa. E a consumao se d com retardamento, com omisso e com o agir em desconformidade com a Lei. Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo.

Esto chamando isto aqui de Prevaricao do Diretor do Presdio ou de Prevaricao das pessoas que trabalham em ambientes presidirios. Essa conduta dirigida exclusivamente ao Diretor do Presdio ou a qualquer outro agente pblico que tenha sob sua responsabilidade alguma custdia de presos. o sujeito que permite a entrada do aparelho celular e o consequente acesso pelo preso. um Tipo Penal Novo (2007). OBS.: O Crime de Corrupo Passiva visa manter a lisura do cargo, para que o sujeito no utilize o cargo para obteno ilcita de alguma vantagem. Ele s vai receber aquela vantagem se ele utilizar o cargo, se o ato que ele tiver competncia para praticar for de ofcio ou no. O Peculato-Furto ele tem que ter o acesso coisa em razo de ser Funcionrio Pblico. J o Peculato-Apropriao ele tem atribuio para utilizar a coisa, caso contrrio ele no poderia estar com a coisa.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 06/09/2012 ARGUIO: Quais as Funes da Teoria do Bem Jurdico Penal na aplicao e na interpretao dos Tipos Penais? 1. Funo: Funo Interpretadora do Injusto Penal. Imagine o seguinte, que se cria um Injusto Penal completamente sem contedo, ou seja, sem Injusto. Se voc estiver interpretando, na hora de aplicar voc consegue afastar a Incidncia deste Tipo. Esta funo ter uma ligao direta com a 4. Funo. 2. Funo: Funo Sistemtica. Para todo estudo cientfico eu tenho que sistematizar aquele estudo, tenho que saber do que estou falando. Ento o bem jurdico vai servir para esta separao do objeto, objeto dentro do objeto da cincia que se est analisando. Ento

pra saber se o crime contra o bem jurdico, se o crime est tutelando outro bem jurdico, para que? Temos que ver o que diz a 3. Funo da Teoria do Bem Jurdico Penal. Esta sistematizao, este estudo, ir me orientar tambm na hora de interpretar. Qual o bem jurdico? Apesar de o sujeito ter praticado uma conduta tpica, que amolda-se formalmente conduta estabelecida no Tipo, tenho que perguntar se houve violao do bem jurdico. Alm disso para que saibamos tambm qual o Tipo Penal que ir incidir no caso. Ento, com esta sistematizao de se saber qual o bem jurdico que est sendo tutelado por cada um desses Tipos, eu tenho como fazer esta anlise. 3. Funo: Exegtica (ou Interpretativa). 4. Funo: Garantia. Por qu? Eu vou ter uma garantia de que o Injusto, o proibido, s aquilo que tem contedo, ou seja, s aquilo que est protegendo algum bem jurdico, porque se no estiver protegendo algum bem jurdico, no tem tutela, no tem proteo, porque se no tiver contedo, automaticamente no ter a garantia de que o fato no haver de ser Tpico, porque embarcamos no resultado relevante para o Direito Penal. Ento, para que serve a Teoria do Bem Jurdico Penal? Para voc saber interpretar e no cometer abuso. Porque vem o Legislador e cria um tipo de tal natureza que causa um verdadeiro desastre na prtica, porque o inquisidor s quer o Tipo, s quer a Lei, elas no querem valorar. XXXXXXXXXX Art. 320 CP: Condescendncia Criminosa: Art. 320 - Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo (1. Figura) ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente (2 figura): Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. Bem Jurdico: Administrao Pblica; Crime Funcional Prprio; A conduta criminosa a seguinte: deixar o funcionrio pblico, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente.

Na 1 figura o Funcionrio Pblico tem que ter a atribuio de punir aquele servidor que est a ele subordinado. Ele tem a atribuio de punio, ou seja, ele, do ponto de vista hierrquico daquela repartio, ele o superior. Ento, o subordinado pratica uma infrao, ele deixa de punir o sujeito, com indulgncia (complascncia, d); ento, aqui o Funcionrio Pblico deixa de punir aquele que seu subordinado e que praticou uma infrao. Mas, quando ele no o responsvel pela punio, quando ele no tem atribuio para punir, e que estaria aqui dentro da situao da figura seguinte, da 2 figura, o Funcionrio Pblico se omite e deixa de levar o fato ao conhecimento de quem tenha competncia para punir. Exemplo do caso da 2. Figura: existe um caso em uma repartio, que ocorre certa situao administrativa e a chefe da repartio, complacente com uma pessoa que parece que tem uma doena psiquitrica, faz vista grossa a respeito do horrio de trabalho da pessoa. A pessoa deveria cumprir um horrio e no cumpre, mas a chefe no pune o servidor por causa disto, no instaura um procedimento para descontar, por complacncia. Toda a repartio sabe que isto acontece e isto est gerando uma situao, porque como o sujeito produz menos, porque trabalha menos, esta repartio est sendo investigada porque no est atingindo as metas desejadas. Ento, o Funcionrio Pblico deve chamar a pessoa, inclusive o chefe e expor o problema. A consumao no momento que voc toma conhecimento e deixa de levar o fato ao conhecimento do responsvel em punir o servidor. Agora analisaremos dois Tipos Penais conjuntamente, o art. 321, que o Crime de Advocacia Administrativa; e o art. 332, que o Crime de Trfico de Influncia, para que no se confunda os dois, para que no se confundam as condutas e que se tipifiquem as condutas de maneira correta. Art. 321 CP - Crime de Advocacia Administrativa: Art. 321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio: Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa. Pargrafo nico - Se o interesse ilegtimo:

Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da multa. Crime contra a Administrao Pblica praticado pelo Funcionrio pblico. o Funcionrio pblico que pratica este Crime do Art. 321 CP. Tipo Objetivo: Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio. Patrocinar. O que significa esta elementar? o Funcionrio Pblico agir em prol da pessoa, encampar a defesa de algum em nome daquela pessoa, voc falar em nome dela, voc defender os interesses dela perante a Administrao Pblica. Pode ser direta (prprio Funcionrio Pblico) ou indiretamente (pessoa interposta). O interesse tem que ser o interesse privado da pessoa. Por exemplo, pode ser de interesse privado de algum conseguir uma licena de maneira rpida; perceba que no tem vantagem no, porque se tiver vantagem indevida vai ser outro Tipo Penal. Voc diz que conhecido seu, que filho de fulano, que gente boa, ou seja, voc est defendendo interesse de algum, ou seja, voc poder se complicar se algum expor isto, voc poder responder por Advocacia Administrativa. Outro exemplo: uma pessoa que tem muitos contatos dentro da Administrao Pblica; muito comum algum ligar para o Professor e perguntar se ele tem algum contato dentro da Polcia Militar. O Professor diz que tem muitos conhecidos dentro da PM. Ento a pessoa pede ao Professor para ligar na PM e solicitar um favor, como pedir que se agilize uma licena ambiental, ou seja, que ele defenda interesse privado. A no tem jeito! A Pena aqui uma Qualificadora (aumenta o mnimo e o mximo) se o interesse ilegtimo. Primeira caracterstica deste Crime: s pode ser praticado por Funcionrio Pblico. Tem que se valer da posio para defender os interesses privados perante a sua repartio. Outra observao: j vimos o Crime do art. 333, que o Crime de Corrupo Ativa. Ocorre que o Funcionrio Pblico, veja bem, se pratica qualquer uma daquelas condutas, para obter perante outro Funcionrio Pblico uma vantagem, ou at mesmo esta defesa dos interesses privados dessa pessoa, ele no responde pelo art. 321, mas pelo art. 333, apesar de ser Funcionrio Pblico. Este o macete. Porque l ele vai prometer, oferecer vantagem indevida, l ele no fica apenas no seu relacionamento. Aqui (art. 321) ele s age no que

chamamos Relacionamentos. O Funcionrio Pblico, na forma de Patrocnio, agindo em prol de outra pessoa, se ele pratica uma das condutas do art. 333 CP, como por exemplo, promessa, responder pelo Crime de Corrupo Ativa. A Consumao se dar no momento em que o Funcionrio Pblico faz o Patrocnio, no interessa se a pessoa o beneficirio ir conseguir ou no atingir os seus interesses, ser beneficiado. Vamos agora para o art. 332 CP, que o Crime de Trfico de Influncia. Art. 332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo: Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. Pargrafo nico - A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada ao funcionrio. (Redao dada pela Lei n 9.127 , de 1995) O que chamado por a de Trfico de Influncia Advocacia Administrativa. Ouve-se falar que o servidor tem muita influncia na Administrao e que ele pratica Trfico de Influncia. No, se ele utiliza da sua posio de Servidor Pblico para patrocinar interesse privado de algum, ele pratica Advocacia Administrativa, do art. 321 CP. Agora, quem pratica o Crime do art. 332 CP, que o Crime de Trfico de Influncia? Este crime quem pratica o Particular contra a Administrao Pblica. Ento, quem pratica este crime? O particular. O agente no Funcionrio Pblico. Vamos ver o Tipo Penal para entend-lo: Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou promessa de vantagem, a pretexto (aqui est o diferencial) de influir em ato praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo. A Pretexto, ou seja, dizendo que para influir no ato do Funcionrio Pblico. Aqui este agente um verdadeiro corretor de iluses, ele no tem a menor influncia naquela repartio. como se ele fosse estelionatrio em relao possibilidade de influir no ato do Funcionrio Pblico. O Funcionrio Pblico pode praticar este crime? Pode, desde que ele no tenha qualquer influncia na outra repartio. O fato dele ser Funcionrio Pblico no o exclui da

Tipificao do art. 332 CP. Por exemplo, imagine que temos um Funcionrio Pblico da Secretaria de Estado da Defesa Social e um da Secretaria da Fazenda. O Secretrio da Fazenda est exigindo algo para influir no ato do Funcionrio da Secretaria da Defesa Social. Ele no tem acesso quela repartio, ele no tem competncia nenhuma dentro daquela repartio, ento, se ele praticar uma conduta desta, a pretexto de influir no ato de l, ele incorre sim no Crime do Trfico de Influncia. O Trfico de Influncia do servidor Pblico que praticar ou Particular, ele no pode ter a possibilidade de influir no ato. Se ele tiver esta possibilidade ele pode influir l na Corrupo, como co-autor da Corrupo. No art. 332 CP o agente no tem possibilidade de influncia no ato do Funcionrio Pblico, justo porque, veja a elementar, a pretexto. Ento ele utiliza aquilo como meio de dizer para a pessoa que ele vai influir. Alis, temos condutas similares ao Trfico de Influncia, que o art. 357 CP: Solicitar ou receber dinheiro ou qualquer outra utilidade, a pretexto de influir em juiz, jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio de justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha. Ento, se o ato a pretexto de influir do agente se dirigir a estas pessoas, aplica-se a especialidade, portanto o Tipo Penal que vai tipificar tal situao do art. 357 CP.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 11/09/2012 ARGUIO. O que Crime Plurisubsistente e Unisubsistente? Liga-se ao momento Consumativo do Crime. Unisubsistente aquele que no pode ser cindido, j o Plurisubsistente aquele que pode ser cindido, portanto admite-se tentativa. S que fazer essa distino abstratamente, s olhando o tipo complicado, pode vir um tipo casustico e desmoronar todo raciocnio. Para saber se uma situao ftica concreta admite ou no tentativa h de se analisar se aquele momento executrio pode ser separado,

cindido, caso no puder aquela situao ser de um crime unisubsistente. O ponto de referencia o Bem Jurdico, serve para apontar qual o momento de execuo. O critrio que norteia nesse referencial, o Iter criminis: 1- Sujeito Cogita, est no plano de sua conscincia, Representao. 2- 2 momento, Preparao: s vezes os atos preparatrios so punidos, mas em regra no se pune. 3- 3 momento, Execuo. 4- Consumao. - Isto uma demonstrao de uma zona de diviso da zona de preparao e a zona de execuo e por fim a consumao. s vezes o prprio ato preparatrio j indaga na execuo, o ponto de referencia o Bem Jurdico, que serve para tudo na Teoria do Delito. - Se ele inicia o ato de execuo e no consuma o crime e esta se d em razo de motivos estranhos a sua vontade, a cabe a tentativa. Pois, o sujeito pode, no meio da execuo, desistir (desistncia voluntria), ou ento aps exauridos os atos de execuo evitar o dano (arrependimento eficaz, evidentemente quando o bem jurdico no seja lesado). Ex: Se a vitima morre no h arrependimento eficaz. Alguns autores colocam exaurimento, depois da consumao, isto irrelevante para o professor, ou o exaurimento um ps-fato impunvel, ou ser outra figura tpica. * Existe um abismo entre o plano terico do direito e a prtica dos tribunais (entendimento de STJ). Smula no fonte do Direito. Na opinio do professor, no legal cobrar isso na prova da OAB, mas sim cobrar o conhecimento terico. O professor acha desnecessrio punir o exaurimento. - Por exemplo, a ocultao seria um crime autnomo, outro crime e no um exaurimento (esgotamento). (Ilegtimo tem que se entender ilcito). >> Dos crimes praticados por Particular contra a Administrao Pblica. So Tipos Penais polmicos.

Resistncia Art. 329. Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio: Pena - deteno, de 2 (dois) meses a 2 (dois) anos. 1 - Se o ato, em razo da resistncia, no se executa: Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos. 2 - As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes violncia. - Bem jurdico: Administrao Pblica. - Sujeito Ativo: Particular. - Tipo Penal Objetivo/ Tipicidade Objetiva/ Objetividade Tpica: opor-se a execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio. - Objeto jurdico # objeto material. No existe Sujeito Passivo material e imaterial. O Sujeito Passivo o titular do Bem Jurdico. A titularidade da Administrao Pblica, por exemplo, do povo. - Aqui se tem a ordem legal a ser cumprida, impedida por qualquer pessoa (extraneus/Intraneus). Perceba que o Tipo Penal utiliza aqui o verbo opor-se, ento aqui necessariamente se tem uma conduta comissiva do agente. O ato legal tem que se revestir das formalidades legais e do ponto de vista substancial, no s a forma, mas tambm o seu contedo devem ser legais. Alm disso, o agente deve praticar a sua oposio por meio/utilizando-se de violncia, ou de grave ameaa quele que executa a ordem legal. => Agente se utiliza de violncia ou grave ameaa. Grave ameaa: promessa de um mal injusto (visto no crime de roubo, ameaa). > O problema a configurao ou interpretao da elementar violncia, ns temos entendimento para todo gosto. Portanto, o Professor Leonardo Guimares entende que tem que haver uma interpretao sistemtica do cdigo, por exemplo, o conceito de violncia tem que ser o mesmo no cdigo inteiro. O conceito de Violncia que esse professor, da UNI-BH, chegou >> Violncia aquilo que causa leso corporal. Tem que haver o dano, teve o dano teve violncia. Inclusive a Lei 11.340 expe vrios tipos de

violncia. Domstica, psicolgica, entre outras. H de haver interpretao uniforme, sistemtica. > H de se interpretar SISTEMATICAMENTE/UNIFORMEMENTE. > Bittencourt acha que violncia tanto o ato violento (vias de fato, apesar de no causar leso), como leso corporal. J o Leonardo Guimares entende que h de ser restrito o entendimento de violncia. > Tem que se perguntar qual a violncia ou grave ameaa que ele exerceu contra as pessoas que estavam responsveis por aquela execuo, tem que ser comissiva. Por isso o professor entende que tem que ser Conduta Comissiva. > A ordem tem que ser individualizada, no basta ser de forma genrica. -> Gera a oposio e a violncia, a conduta nica, a rigor ns teramos Concurso Formal Prprio, pois pratica uma conduta gerando dois resultados. A pena somada ao invs de exasperada, exceo regra do concurso formal prprio. como se o agente percorresse mais de um crime. => (OBS: este artigo no est em consonncia com o nosso conceito de violncia). Desobedincia: Art. 330. - Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 6 (seis) meses, e multa -> Desobedecer: o descumprimento de uma ordem, pode se dar de maneira comissiva ou omissiva, dependendo da natureza da ordem. -> Ordem legal de funcionrio Pblico: (ainda no foi estudado, est no direito administrativo). Qualquer ato praticado pelo Servidor Pblico obrigatoriamente deve estar descrito em Lei. Ento se o Servidor Pblico pratica um ato com o sentido de restringir a liberdade de algum no sentido amplo, este deve estar autorizado por Lei. > Requisitos: 1) A ordem tem que ser legal. Abrangendo os aspectos substanciais e formais. (1) Aspectos substanciais: (2) Aspectos formais: est includa a competncia do funcionrio publico praticar aquele ato administrativo. Ou ento uma ordem/deciso judicial que entra na concepo de ato administrativo. 2) Tem que ser dirigido a uma pessoa especificamente, a pessoa tem que ser identificada.

Principio da Presuno de Inocncia: no sou obrigado a contribuir quando sou alvo de uma interveno. Exerce-se a Garantia Constitucional de no contribuir para a investigao quando eu sou alvo desta. - O sujeito no obrigado a contribuir a fazer prova contra si mesmo. Exemplo: submeter-se ao teste do bafmetro, sem apresentar sintomas de embriaguez, no obrigatrio. - Princpio da Interveno Mnima, quando me nego a soprar o bafmetro, j estou sancionado por me submeter multa, mas a perda da habilitao no sano, pois apreendem s na hora. - A lei regula a busca e apreenso pessoal, que serve tambm pelo automvel, incide a garantia da inviolabilidade do domicilio no carro, por entendimentos de alguns autores de que carro pode ser casa em determinadas situaes. O sujeito s pode sofrer a busca pessoal se houver fundamentada suspeita. - O Direito Penal existe para incidir quando for necessrio.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 13/09/2012 ARGUIO: Qual a diferena nodal, bsica, entre o Crime de Resistncia e o Crime de Desobedincia? O Crime de Resistncia uma oposio a uma ordem, o descumprimento de uma ordem no plano ftico. Neste caso ela se configura porque o agente resiste quela ordem diretamente dada a ele, individualizada a ele, mediante grave ameaa ou violncia praticada contra os executores, o que difere da mera desobedincia. Na realidade estamos aplicando o Princpio da Especialidade. Porque se o agente apenas desobedece, essa desobedincia pode ser inclusive baseada numa omisso. E a Resistncia s pode ser praticada mediante um ato

comissivo, j que se exige que a oposio seja realizada mediante violncia ou grave ameaa. XXXXXXXXXX Um exemplo, um caso crasso de desobedincia que ns cotidianamente estamos nos deparando o de desobedincia de ordem judicial; porque s vezes a prpria ordem judicial j tem uma pena para o descumprimento, ou uma multa, ou a penso. O Direito Penal tem que ver se o Direito Administrativo ou outro estabelece uma punio para o descumprimento, porque se ele no estabelecer, a sim entra o Direito Penal. Um caso crasso o descumprimento da regulao de visita de menor quando est sob a guarda de pai separado. Digamos que a criana ficou sob a guarda da me; possvel que na homologao do divrcio j seja prevista o direito de visita. Se a pessoa que tem a guarda impossibilita a execuo daquele direito de visita, ela responde por desobedincia. Tem um caso de uma pessoa que tem a guarda de uma criana menor de idade, neste caso uma criana de 05 anos de idade, uma criana que no tem condio de falar nada, e ela est deliberadamente descumprindo a ordem judicial; e o sujeito que tem o direito de fazer a visita j registrou 25 boletins de ocorrncia contra a mulher, porque todas as vezes que ele vai para visitar seu filho a mulher no est, est sempre viajando, at para o exterior, e nem se sabe se a criana foi, porque para ir para o exterior, por exemplo, tem que ter autorizao de ambos os pais. Ela pode deixar a criana com algum e quando o pai vai peg-la, no tem ningum, ningum atende. A mulher corre o risco, neste caso, de ser presa, de 03 meses a 01 ano, em Concurso Material, vai somar as penas dela. O Sujeito Ativo do Crime de Desobedincia o Particular; o Crime praticado pelo Particular contra a Administrao Pblica. Uma Ordem Judicial evidentemente um ato de Funcionrio Pblico. Mas h uma discusso acerca de se o Funcionrio Pblico pode ser Sujeito Ativo do Crime de Desobedincia. Temos que interpretar o seguinte: o Funcionrio Pblico pode praticar o Crime de Desobedincia?

Temos vrios entendimentos. O primeiro entendimento que temos que interpretar o seguinte: este Tipo Penal foi criado para qu? Para tutelar a Administrao Pblica. Ento, ele est apontando aqui, como Sujeito Ativo, est dizendo isto no prprio captulo, que o Particular que ofende, que no respeita a ordem da Administrao Pblica, e no o prprio Funcionrio Pblico. Esse Tipo Penal foi criado para uma conduta que praticada pelo Particular, e no pelo Funcionrio Pblico. O Professor acha completamente equivocado o entendimento de que o Funcionrio Pblico, no exerccio da sua funo, pratica o Crime de Desobedincia. Mas no se pode excluir totalmente a Responsabilidade Penal do Funcionrio Pblico se ele descumpriu um ato oficial? No, porque pode ser que ele esteja praticando o Crime de Prevaricao, o Crime de Corrupo Passiva, ento temos que analisar se a conduta compassvel com a Prevaricao e com a Corrupo Passiva, que ns vimos aqui na figura do 1 do art. 317 CP. Veja bem, o art. 330 CP (Desobedincia) est includo dentro do captulo dos crimes praticados por particular contra a administrao pblica. Eu criei um tipo penal aqui para atingir determinada pessoa, logo, no posso atingir outra, a lei esta delimitando. Em uma interpretao teleolgica, eu tenho que levar isso em conta. Quando eu crio um tipo, vocs devem recordar quando eu falei isso nas primeiras aulas, que a criminologia quando iniciou o estudo da mesma, se discutia a origem do crime, se era patolgico, gentico, se era o meio que tornava o sujeito criminoso, etc. Mais ou menos na dcada de 70 veio uma turma denominada de Criminologia Crtica, com base em umas idias norte-americanas, sobretudo a Escola de Chicago onde se desenvolveu a Teoria do Etiquetamento; eles disseram o seguinte: vamos parar de discutir a teoria do crime por que o nosso estudo est incorreto. Partindo desse ponto, vamos analisar como se elege a conduta criminosa, pois se eu elejo um estudo de como eu torno uma conduta criminosa, eu automaticamente j estou contando quem o criminoso. Vamos partir dessa analise, por que s vezes o resultado pode ser mais satisfatrio; perceberam que o movimento de discriminar a conduta s vezes era dirigido para se atingir determinadas pessoas/classes. Exemplo disso no nosso Cdigo Penal a Pena do Furto ser muito maior que a da Leso Corporal, porque isso? Pois, d mais valor ao patrimnio do que a dignidade da pessoa humana? Ento, colocando este raciocnio, quando se criou esse tipo penal, a inteno que se tinha era proteger a

administrao pblica, que poderia ser violada por uma conduta que era praticada por algum que no era da Administrao Pblica, pois se ele descumprir um dever funcional dele, ele vai incidir em infrao administrativa, ou se for o caso, se tiver a qualificao da Omisso ou do Retardamento ele pode responder por Prevaricao. Ento, quanto ao Funcionrio Pblico, ao meu ver, est completamente equivocado esse entendimento em que seria possvel que ele praticasse crime. Art. 331- Desacato. Art. 331 - Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. Aqui o seguinte, olha o Tipo Penal: Desacatar. Os mesmos comentrios dos artigos anteriores quanto ao Bem jurdico e o Sujeito Ativo. O Sujeito Passivo evidentemente a Administrao Pblica. Agora o que vem a ser desacatar? Desacatar um ato de menoscabo, aviltamento, desprezo, um ato em que o Funcionrio Pblico humilhado porque exerce aquela funo, a ofensa deve ser direcionada ao exerccio da funo. Ele pode ser evidentemente quando eu quero rebaixar algum que exerce aquela funo, eu posso indiretamente estar agredindo aquela pessoa, ou desqualificando a prpria pessoa. Por eemplo: eu j vi vrias acusaes de desacato, algum que ofende policial no exerccio da sua funo dizendo o seguinte: olha voc no estudou e foi ser policial. Aqui est rebaixando a funo do policial. Ento a primeira elementar essa. Agora quanto a Funcionrio Pblico, ns temos um problema, aqui o Sujeito Passivo. Ex: tem uma Padaria em Pedro Leopoldo, fui comprar um caf, e no caixa estava um aviso desacatar a ordem de funcionrio pblico. Inclusive eu j falei aqui que temos um problema de definio do Sujeito Passivo, ou de quem vai ser o Sujeito Passivo representando o Estado. O art. 327 CP define quem o Sujeito Passivo: Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.

 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. E qual a proposta? Eu no posso dar uma definio do Sujeito Ativo, diferente da que eu vou dar para o Passivo. Neste caso do Desacato, se o Servidor Pblico que deve estar aqui cumprindo a lei, sobretudo os pontos da lei penal que o colocam como Sujeito Ativo, eu tenho que dizer tambm que aquela pessoa pode ser violada aqui ou ver sua honra violada indiretamente, por conta de uma conduta que o desacate. Ento a interpretao seria essa, so as pessoas que exercem aqui a Atividade Estatal ou que representam o Estado. Pessoas Jurdicas tambm podem ser o Sujeito Ativo dos Crimes Funcionais. Bom, o Tipo Penal d aqui uma definio que o Funcionrio Pblico tem que estar no exerccio da sua funo. Bom, seria bvio que alguns autores at condicionam de que a ofensa deveria ser praticada no local onde o Funcionrio Pblico se encontra. Por que se no for praticado no local e direcionado a ele, no se configura Crime de Desacato, mas pode ser aplicado o Crime contra a Honra do Funcionrio Pblico. O pressuposto aqui que ele esteja no local, ele viu, ouviu, enfim a ofensa foi praticada na presena dele, no exerccio da funo. Agora em razo dela? Porque esse rebaixamento da funo pode se dar pelo sujeito que no est na sua funo, mas a ofensa em razo dela. O agente sabe que aquele que ele quer menoscabar exerce determinada funo, ento dirige a ofensa em razo dela, no quer dizer necessariamente que ele est exercendo a funo naquele exato momento. Exemplo: tem gente que no gosta de polcia; imagina, voc entra no banheiro e tem uma pessoa conversando sobre assunto de policial, e entra um policial no banheiro no dia de folga, e a pessoa sabendo da qualidade de policial, faz uma crtica depreciativa contra o sujeito, a funo, foi em razo da funo? Sim, ento aparentemente pode haver uma priso para Crime de Desacato.

Crtica: esse crime aqui vai desaparecer do novo Cdigo Penal, por que na realidade aqui o objetivo do ofensor necessrio o especial fim de agir, o objetivo muito mais voltado para a pessoa do que contra a Administrao Pblica, isso teria muito mais a ver nos crimes contra a honra. Exemplo: Juizado Especial, o professor foi nomeado no Frum aleatoriamente para defender um sujeito, o mesmo havia sido convocado para uma audincia, pois no dia da Eleio foi pego bebendo, mas ele j tinha votado. Foi preso por crime de desobedincia porque existe uma portaria assinada pelo comandante da Polcia Civil/Militar/Desembargador/Presidente do TER, etc., que probe a venda de bebida alcolica no dia de eleio. Primeiro problema, Lei Penal criada por Portaria? Essa ordem direta a algum? No! O sujeito estava bebendo, e no comprando. Um dia quiseram me prender por que eu invadi a sala do Juiz. Enfim, nesse Crime da Eleio, a Imputao Atpica, e a Transao Penal ela pressupe a existncia do Fato Tpico. Ento a Conduta era Atpica, voc v o que esses Juizados esto fazendo, ordem legal tem que ser direcionada a algum, individualizada e no geral, mesmo se tivesse no se encontrava esse sujeito. Para finalizarmos, existe, portanto, no Crime de Desacato esta crtica, que est violando a honra do Servidor Pblico e no diretamente ao Estado. Existe essa discusso de quando o Funcionrio desacata o outro, novamente invoco aqui os mesmo argumentos que eu coloquei quando examinamos a possibilidade do Funcionrio Pblico praticar o Crime de Desobedincia. O crime direcionado a Conduta Tipificada para aquele que estranho a Administrao Pblica, ou seja, Particular contra a Administrao Pblica. Artigo 339 CP Denunciao Caluniosa. Art. 339. Dar causa instaurao de investigao policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente: 1 - A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou de nome suposto. 2 - A pena diminuda de metade, se a imputao de prtica de contraveno.

Mudamos aqui, apesar do Bem Jurdico ser a Administrao Pblica, o aspecto da Administrao Pblica aqui relativa aos rgos que prestam a Jurisdio Funcional. Em primeiro lugar, h uma imputao falsa, e o que imputar? atribuir a algum a origem de determinada conduta. E a conduta pode ser criminosa que vai se instaurar o Processo Criminal ou uma investigao policial para investigar o crime. Uma conduta que viole alguma regra do Direito Administrativo, ou Principio do Direito Administrativo ou uma conduta que trate de Improbidade Administrativa. Ou seja, voc d causa a uma investigao, existncia de um inqurito policial, uma ao penal ou de uma investigao relativa a um ilcito civil, do ponto de vista Administrativo, relativo a alguma violao de algum dever funcional, se for evidentemente na esfera Administrativa. Bom o mero fato de dar causa no leva ao conhecimento, o Funcionrio Pblico obrigado a dizer se est ocorrendo o ilcito, voc s vai incorrer neste Tipo Penal, quando sabe que o sujeito inocente, e faz para prejudicar a pessoa, ento nesse caso pressupe o especial fim de agir, que o de trazer aquele prejuzo para o sujeito, pois sabe que ele inocente. Portanto o fato tem que ser falso. 1 - A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou de nome suposto. Eu acho que tem um problema aqui. Anonimato, eu posso denunciar algum anonimamente? Bom, nos temos a contrrio senso que estabelece uma campanha que incentiva um momento de denunciar anonimamente, isto incompatvel com o Estado Democrtico de Direito. Esto criando ou forjando situaes. Pois como vou controlar, sobretudo saber se o sujeito est incorrendo nesse tipo penal se a informao que ele presta pode ser sem a descrio do nome? Exemplo: Jornal de Santa Luzia, a pessoa quando fala ela tem o direito de se posicionar e apresentar sua opinio, livre expresso do seu pensamento. Pode falar o que quer? Pode, mas tem que colocar o nome, pois a lei me d a proteo, e me d a oportunidade de indenizao, se for uma violao a honra ele pode denunciar, se for decorrente da disputa eleitoral, o candidato pode ter seu tempo reduzido, direito de resposta garantido, so varias coisas. meio surreal isso aqui. Exemplo: posso ligar e falar que na casa do Joo tem droga, e eu corro l e coloco a droga na casa dele.

Exemplo 02: fizeram uma Casa de Caboclo para o sujeito, dizendo que estava tendo briga, tiros, e essa pessoa que prestou a denuncia annima, estourou uma bombinha para dar cheiro de plvora. Ai perguntaram para os vizinhos se viram brigas, e disseram que no. E ainda foi induzido a erro, foi at processado por abuso de autoridade. E eu defendi ele, alegando que o mesmo ocorreu em erro, pois todas essas circunstancias relatadas, comprovadas, permitiam que ele chegasse a concluso de que aquela denncia annima fosse verdadeira, mas era uma farsa. Ento neste art. 339 CP ns temos isso, mas a pessoa pode se valer por uma que no existe, ento incide aqui o pargrafo primeiro, e a pena diminuda ou aumentada se ocorrer contraveno. Se for crime ns temos o Caput, se for contraveno ns temos o pargrafo segundo, agora o difcil na prtica jurdica Direito Penal, demonstrar o especial fim de agir, isso muito difcil, pois o sujeito antes mesmo de dar inicio a qualquer ato pendente de investigar j sabe que o sujeito inocente, agora quando houver uma falsa percepo da realidade a situao de inocncia ou a situao de que o sujeito sabe que ele no o autor daquele fato que est sendo investigado ali, quando houver uma falsa percepo o sujeito ocorre em erro. Como vamos diferenciar o Crime de Calnia do art. 138 CP do Crime de Denunciao Caluniosa? Bom aparentemente ns temos situaes parecidas, por que na Calnia o sujeito imputa um fato falso que definido como criminoso a algum, ou seja, quer desqualificar aquela pessoa dizendo que ela autora e j sabe do fato, e ele vai falar o que? Que ele no o autor, inocente e que este fato est definido no Tipo Penal. Esta a inteno do agente que pratica Calnia. Ou ele pratica a Denunciao Caluniosa, ele quer prejudicar a pessoa porque est imputando um fato, e pode ser que houve. Mas ele quer dar inicio a uma investigao penal, que pode resultar em uma punio administrativa contra aquele sujeito, a inteno do agente aqui instaurar um inqurito administrativo aqui com a prpria infrao penal, contra aquela vtima. Ento a diferena nodal essa. Na Denunciao Caluniosa, estou imputando a algum que aquela pessoa praticou um ilcito e que eu sei que a pessoa inocente, mas a minha inteno instaurar uma investigao em algo que pode render em uma punio. Ela tem que saber que o sujeito no tem o menor envolvimento com o fato.

Referncia que podemos fazer a esse tipo penal, a Lei da Ficha Limpa, teve uma poca que comearam a rodar um tanto de assinatura, para mim uma lei incompatvel com o Estado Democrtico, uma lei suja que foi feita para atingir determinada pessoa, hoje muito fcil instaurar um processo contra algum. Tenho vrios processos de pessoas que mentiram descaradamente, e que atravs de mentiras a investigao o processo no tramita. Como vai saber se o sujeito esta mentindo ou no? No tem um detector de mentiras, sobretudo nos crimes sexuais, se a vitima chegar e falar que fez isso aquilo, e muito mais. Para desconstituir aquilo, voc tem que se virar. Exemplo: manaco bigodudo, apenas duas investigaes penais perante ele, sendo que um est prescrito. Ns temos que ter cuidado com os casos de ouvir falar.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 13/09/2012 (ESTA AULA A REVISO PARA A PRIMEIRA PROVA). ARGUIO 01. Aluno: n 18, Felipe Augusto dos Santos de Carvalho. 1) Diferena de Calnia e denunciao caluniosa. Na realidade a diferena bsica que existe aqui est no especial fim de agir do agente, seria aqui o elemento subjetivo especial do tipo previsto no Art. 339 (denunciao caluniosa), que seria alm do agente saber que a imputao falsa, alm disso, ele quer trazer um prejuzo quela pessoa no sentido de ser instaurado algum procedimento acusatrio, algum procedimento investigatrio, alguma ao Penal, que possa redundar numa punio ao sujeito.

DIFERENTE da Calnia, em que o especial fim de agir ofender a honra do sujeito, mesmo porque, na calnia o momento Consumativo exatamente o momento em que o terceiro toma conhecimento da imputao falsa, ou seja, a ofensa honra, no caso objetiva, ou ao conceito que a pessoa tem perante seus pais, ela vai ser violada a partir do momento em que algum toma conhecimento daquela imputao falsa. Essa a DIFERENA BASICA (ESPECIAL FIM DE AGIR), pois basicamente nos temos aqui tipos penais muito parecidos, parecidssimos, pois em ambos se imputa um fato falso a algum, ento vai incidir a diferena no especial fim de agir !!!! >> Alguns autores costumam classificar esses crimes, que exigem especial fim de agir, como CRIMES DE TENDNCIA, e possvel que vocs encontrem essa classificao nos textos. ARGUIO 02. Aluno: n 33, Lorena Alves. 2) No crime de desobedincia, nos temos como elementar do tipo desobedecer ordem legal do funcionrio publico, o que ordem legal? Ordem legal o que est previsto na lei, ela pode ser uma ordem que decorre de uma deciso judicial (estaria aplicando a lei evidentemente) ou uma ordem decorrente de um ato administrativo praticado por um funcionrio publico, e este s pode agir se aquele ato estiver previsto em Lei, no tem s essa conotao, alm disso, necessrio que haja a individualizao da ordem, pois se for genrica, abstrata, tal como seriam as emanaes legais, seria uma ordem abstrata, no estaria individualizando algum. PRECISO que haja a INDIVIDUALIZAO DE ALGUEM, seja porque aquele caso j foi objeto de alguma demanda judicial, e houve a obrigao para que se portasse da forma que est prevista em Lei, seja porque decorre de um ato administrativo praticado por um servidor Publico. O servidor pblico tem o poder de policia, no poder de prender, o poder de restringir a liberdade da pessoa, no s a liberdade de ir e vir, por exemplo, o professor no tem poder

de policia para realizar alguma investigao a respeito de determinado fato e pedir a identificao para a pessoa que depe, e certificar determinados fatos, por exemplo, se ele sabe que algum tem algo a depor a respeito de uma determinada situao que ele esteja investigando, ele no tem o poder de pedir a carteira de identidade daquela pessoa para identifica-la, no tem o poder de certificar aquela pessoa, pois ele no funcionrio publico, os seus atos no gozam da presuno de veracidade e legitimidade, que o que se entende por f pblica. Ento no h como ele individualizar uma conduta, uma ordem para algum mesmo que esta seja legal, pois ele no tem essa atribuio, diferente do funcionrio pblico. Em Suma: REQUISITOS -> Individualizada. -> Decorrente da Lei. - Foi feita uma pergunta por um aluno ao professor a respeito da abordagem policial, relembrando que o Artigo 240 do CPP fala a respeito da abordagem do policial que tem que ser fundada suspeita, no se pode abordar algum por no ter ido com a cara daquela pessoa, por exemplo, isso no pode existir! Art.240 - A busca ser domiciliar ou pessoal. 1o Proceder-se- busca domiciliar, quando fundadas razes a autorizarem, para: a) prender criminosos; b) apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos; c) apreender instrumentos de falsificao ou de contrafao e objetos falsificados ou contrafeitos; d) apreender armas e munies, instrumentos utilizados na prtica de crime ou destinados a fim delituoso; e) descobrir objetos necessrios prova de infrao ou defesa do ru; f) apreender cartas, abertas ou no, destinadas ao acusado ou em seu poder, quando haja suspeita de que o conhecimento do seu contedo possa ser til elucidao do fato; g) apreender pessoas vtimas de crimes; h) colher qualquer elemento de convico. 2o Proceder-se- busca pessoal quando houver fundada suspeita de que algum oculte consigo arma proibida ou objetos mencionados nas letras b a f e letra h do pargrafo anterior.

- Esse poder de policia RESTRITISSIMO, porque o funcionrio pblico s pode fazer o que est na Lei. Mas alguns interpretam isso de forma equivocada. O policial pode usar a arma em ultima Ratio, em ultimo caso, para se defender. Para resguardar a sua integridade fsica ou de terceiro. Pergunta do Jder: Qual a diferena entre Dolo Eventual e Culpa Consciente? - Dolo Eventual: Ele no deseja aquele resultado diretamente, mas assume o risco de produzi-lo. No cdigo, a expresso assume o risco de produzi-lo diz menos que deveria dizer, ela insuficiente no ponto de vista terico, porque o Cdigo neste ponto a respeito do dolo indireto, eventual (que a mesma coisa que dolo indireto), adere teoria do Assentimento, ou seja, o sujeito tem que representar o resultado, ele tem que ter o vislumbre de que o resultado, que pode decorrer da sua conduta perigosa, factvel dentro do seu plano subjetivo, mas ele no se importa se aquele resultado venha ocorrer ou no, ele age de maneira to perigosa, de maneira tal que demonstra uma completa indiferena para a concepo, para a ocorrncia daquele resultado. ELE NO TA NEM AI ! - Enquanto que na Culpa Consciente, em razo do prprio nome j dizer, h a visualizao do resultado que pode decorrer da sua conduta perigosa, aqui sempre o agente prev o resultado, tem o vislumbre que o resultado lesivo pode decorrer da sua conduta perigosa, mas ele no rechaa, ele no aceita que aquele resultado ocorra. POR QUE? Porque confia nas suas habilidades, confia nas outras pessoas que tambm devem guardar obedincia norma, enfim. No pode falar que excesso de confiana porque, s vezes, casos em que o sujeito tambm tem excesso de confiana, pode representar uma indiferena para com o resultado. No dolo eventual a conduta perigosa pode ser de qualquer uma das modalidades. A verificao NO PLANO SUBJETIVO. >> Exemplo: Houve aqui em Belo Horizonte um caso famoso, que o sujeito subiu o Anel Rodovirio na contra mo. Esse caso teve um parecer do professor de Direito Penal, Jos Henrique Pierangeli, (parecer uma pea tcnica, mas o Juiz no est obrigado a seguir), s que esse professor apontou ali fazendo uma analise do caso com base nas provas quem havia nos autos, uma anlise bastante interessante que, inclusive, foi publicada numa Revista brasileira de cincias criminais, Revista Brasileira de Cincias Criminais

(RBCCRI) (dolo eventual). (Este artigo est na biblioteca da PUC, o professor j o pegou para ler, favor pegar tambm!!). - Ento, um dos elementos que o Professor percebeu naquele caso, para analisar o elemento subjetivo, ou seja, para saber se o sujeito tinha ou no a indiferena para com o resultado, pois se ele tivesse a indiferena para com o resultado seria DOLO EVENTUAL, se ele no tivesse seria CULPA CONSCIENTE, foi o fato falado por ele e confirmado por testemunhas, e at por pessoas que foram envolvidas no acidente, que ele estava na pista, contraria a sua, da direita, e ele piscava o farol para os carros passarem longe dele, ento isso autorizou um raciocnio de que ele rechaava qualquer resultado lesivo que pudesse decorrer da sua conduta perigosa, foi um dos pontos que colocou como indicio capaz de afastar o Dolo Eventual, era mais de um indicio, esse foi apenas um dos. No artigo do Professor Pierangeli h mais indcios. Pergunta do Jarbas: No crime de Peculato Furto (Art. 312,1), se necessariamente tem que ocorrer na repartio ou no. - O tipo penal prev a seguinte condio para que essa situao se realize: A figura de Funcionrio Pblico tem que ter um nexo a seguinte situao, ele tem que se valer dessa qualidade para ter facilidade de acesso coisa de tal forma que aquele que deve ter o dever de guarda pela coisa, diminua seu dever de guarda em razo do aparecimento daquele funcionrio, que aparentemente um colega de trabalho, ento PODE SER EM QUALQUER SITUAO, MESMO SE ELE DA REPARTIO OU NO.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 20/09/2012 Arts. 342, 343, 344, 345 e 347 CP.

Alessandra: nexo causal sem resultado normativo? O Sr. deu um exemplo do bilhete, que um aluno entrega para outro para entregar ao professor. O Resultado Normativo. No teve Arguio. Falso testemunho ou falsa percia Art. 342 - Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral. Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. 1 As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime praticado mediante suborno ou se cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal, ou em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta. 2 O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade. (se a testemunha arrepende assim que acaba a audincia, por exemplo, ele pode se retratar e falar a verdade, confessando que deps em falso testemunho). - No cabe coautoria, apenas partcipe. O sujeito no pode se calar, negar e mentir. Esse crime importante porque vai ser o alerta, a qualificao, vai ser o compromisso legal que o juiz que colher da testemunha no momento em que ela se qualificar perante o escrevente. A testemunha ao prestar o seu depoimento, ela se identifica, apresenta a sua carteira de identidade comprovando que realmente aquela pessoa que est ali para testemunhar. - E aps a qualificao o juiz a pergunta se ela possui o conhecimento de que mentir em juzo crime (testemunha: tenho!), o senhor ento promete dizer a verdade a respeito dos compromisso aqui da lei? (testemunha: sim!), ento, a partir deste momento o senhor j esta qualificado. Alias A contradita testemunha pode ser oferecida at o momento da

qualificao, iro aprender isso em Processo Civil I, neste semestre, a professora Roberta ela falar quando lecionar a respeito do procedimento da audincia, pois cabe ao procedimento da audincia. - o sujeito chega para prestar o depoimento e ele ser qualificado, a partir desse momento ele passa a ter o DEVER de falar a verdade. - Ocorrem algumas vezes que a testemunha diz no se lembrar, no saber a respeito de algum fato que ela sabe. Ento nessa situao, e aqui orientando como deve ser a postura do advogado na audincia, na realidade o Juiz seria ali a pessoa que deve zelar pelo respeito ao procedimento, ele a pessoa que DEVE zelar, mas ele no o nico, os advogados tambm !!!! - Ento se o advogado, que o que conhece os fatos, que o que conhece a realidade, que aquele que objetiva provar alguma coisa, se ele percebe que a testemunha est ou se omitindo ou negando algo que sabe, que tem conhecimento, sobretudo aquilo que ela j afirmou anteriormente, ou pode ser at em outro processo, ele tem que pedir para que o Juiz, como o fiscal do devido processo, que alerte a testemunha novamente a respeito da possibilidade da configurao do crime de falso testemunho. - Alias, se o professor fosse Juiz ele falaria para a testemunha o seguinte: Voc sabe o que crime de falso testemunho? (testemunha: no). o seguinte, se voc mentir, crime, se voc negar, crime, se voc calar, crime. Tem que explicar pra testemunha !! - Uma vez, uma juza inexperiente perguntou para a testemunha (pois uma das formas de qualificar a testemunha perguntar). Juza inexperiente: Voc tem interesse na causa? (a testemunha no pode ter interesse na causa, nem ter ligao no parentesco da vitima, pois ai estaria sendo imparcial ao prestar o seu depoimento). Testemunha: Sim.

Exemplo >> Ento o professor Leonardo, como advogado da vitima, e ele j havia falado com a testemunha (essa testemunha, segundo o professor, era do interior, um man que no entendia o que estava acontecendo ali) anteriormente (era uma

testemunha de um acidente de carro), j tinha a cincia de que a testemunha no tinha nenhum interesse na causa, no iria receber nenhuma vantagem ao depor em juzo. - Ento o Professor interveio naquele exato momento da audincia e indagou testemunha, na frente da juza e de todos ali presentes na mesma qual era o interesse daquela em prestar aquele depoimento, ento a testemunha respondeu: eu achei que eu devia falar que tinha algum interesse, pois se eu dissesse que no tenho nenhum interesse a juza poderia me perguntar o que estou fazendo aqui. PERCEBA ENTO QUE SE O PROFESSOR NO TIVESSE INDAGADO A TESTEMUNHA NAQUELE EXATO MOMENTO, TERIA PASSADO BATIDO E AQUELA TESTEMUNHA NO SERIA VLIDA! LIO: ADVOGADO NO PODE DORMIR QUERIDOS! TEM QUE ESTAR ALERTA!! JUIZ, PROMOTOR PODEM DORMIR, MAS ADVOGADO NO !!!!! Observao: A testemunha que tem interesse na causa, ela PODE ser ouvida pelo Juiz, mas dela no ser colhido um compromisso legal, ou seja, ela no pode se configurar como sujeito ativo do crime de falso testemunho! (TEM QUE SABER ISSO). - A testemunha do processo, se est arrolado, o compromisso dela falar a verdade na resoluo daquele conflito, que muitos chamam de justia. Nota: O juiz s tem que valorar algo que foi colhido perante a sua presena, boletim de ocorrncia, depoimento em inqurito, no vale nada para fins do processo penal. Estes documentos que no valem nada para a valorao do Juiz s serve para orientar o advogado quando ele fizer as perguntas em juzo e no para valorao do Juiz.

>> A seguir veremos o Artigo 343, que complemento do artigo 342 (que define o falso testemunho). Mas aqui o 343 ele fala das condutas que so praticadas antes do falso testemunho ! Art. 343 - Dar, oferecer, ou prometer dinheiro ou qualquer outra vantagem a testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete, para fazer afirmao falsa, negar ou calar a verdade em depoimento, percia, clculos, traduo ou interpretao Pena - recluso, de 3 (trs) a 4 (quatro) anos, e multa. Pargrafo nico. As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal ou em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta. - Causalsticamente esta a conduta praticada por esse concorrente, ou seja, tem que ter conotao aqui do oferecimento de alguma vantagem. - Se o advogado no ofereceu uma vantagem pra pessoa ele partcipe do falso testemunho, agora se ele ofereceu uma vantagem para a testemunha, ele pratica a conduta prevista neste artigo 343. Coao no curso do processo Art. 344. Usar de violncia ou grave ameaa, com o fim de favorecer interesse prprio ou alheio, contra autoridade, parte, ou qualquer outra pessoa que funciona ou chamada a intervir em processo judicial, policial ou administrativo, ou em juzo arbitral: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. - Aqui o sujeito constrange, o sujeito coage essas pessoas, utilizando-se de violncia ou grave ameaa, para que elas fiquem amedrontadas no exerccio de sua funo. Que no caso, se refere ao processo judicial.

- Pode ser a testemunha tambm, inclusive este foi o crime praticado por um delegado do interior, conhecido, estuprou uma mulher e ameaou uma testemunha que presenciou o ato de violao sexual. E foi tudo apurado. Exerccio arbitrrio das prprias razes Art. 345 - Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico - Se no h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa. - o famoso fazer justia com as prprias mos, o tipo penal bem claro. O que tem que saber aqui o seguinte: o ordenamento jurdico veda o exerccio da autotutela, ou da autodefesa pelos prprios meios (como vimos em TGP), porem nos temos algumas excees como o prprio exerccio da legtima defesa (art. 25, CP), e o desforo imediato em caso de esbulho possessrio. Ento se algum estiver invadindo sua propriedade, voc pode se defender utilizando de fora, inclusive. (1) Esbulho: Apropriao ilegal de alguma coisa. - Mas praticamente em todos os casos em que voc tem o direito, e o sujeito no cumpre com aquela obrigao de maneira espontnea, ai nasce para voc a pretenso de cobrar isso em Juzo, ou seja, a pretenso submeter aquele que deveria se obrigar a uma determinada obrigao ao seu interesse para que ele a cumpra. -Ento se o sujeito empresta o dinheiro pra algum, mas o prazo para o pagamento ainda no foi exaurido, ele no tem o direito de receber o credito (visto em Civil com o Chadi), pois o prazo no terminou. A partir que o prazo vencer e no paga ai h a inadimplncia, e logo surge para o credor a pretenso de cobrar isso em juzo, a pretenso de ajuizar uma ao de cobrana, no caso do cheque, por exemplo, o direito de execuo do crdito. (ver ttulos de crdito).

- Ento, se o sujeito se vale desses meios (autotutela), e no o meio estatal oficial, que seria, a cobrana disso em juzo, ele pratica o crime do artigo 345. Audincia que o professor atuar como defensor: (DIA 29/10 vai ter audincia do caso que o professor est defendendo, ser na terceira vara criminal, quem quiser comparecer ser muito interessante, o professor disse que vai ter briga!!!). Do que se tratar a audincia: o sujeito trabalhava numa loja, e o dono desta o humilhava, mandando ele fazer servio q ele no tinha que fazer (ex: buscar o filho dele na escola, pegar material em outro lugar distante). Ressaltando que o vendedor tem a comisso dele, ele ganha o salario mnimo na carteira e a comisso, como ele estava fora da loja fazendo servios de desvio de funo ele no ganhava a sua comisso, pois no comparecia na loja. Ai este vendedor ficou puto de raiva e fez a copia da chave da loja e entregou para dois sujeitos irem l e furtarem alguns objetos, que no somaram nem a metade do valor que o dono da loja devia para este funcionrio (que ele poderia cobrar na justicinha, que segundo o professor a justia do trabalho), isto fazer justia com as prprias mos. Esse sujeito foi configurado por furto qualificado, mas o professor contestar como tese da defesa ser propor este crime aqui de exerccio arbitrrio das prprias razoes. Fraude processual Art. 347 - Inovar artificiosamente, na pendncia de processo civil ou administrativo, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de induzir a erro o juiz ou o perito: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa. Pargrafo nico - Se a inovao se destina a produzir efeito em processo penal, ainda que no iniciado, as penas aplicam-se em dobro. - Aqui o crime dos Nardoni, que eles foram acusados e condenados por isso, pois se entendeu que eles inovaram de maneira artificiosa, ou seja, de uma maneira para enganar, com a finalidade de enganar o estado de lugar, coisa e pessoa. Parece que fraudaram outras coisas tambm que guarneceram o lugar.

- Qual seria essa atividade? Inovou artificiosamente, tem que acrescentar algo que no existia de maneira artificiosa. (1) Artificiosa: em decorrncia de algo que no representa aquela realidade que est ali colocada, seria uma forma de simulao. E com a finalidade exclusiva de induzir a erro algum, ou o Juiz ou o Perito, pois essa induo a erro, a pessoa pode se beneficiar por conta dela. Importante >> Se for pra processo penal que esteja em investigao a pena aumentada ao dobro, conforme o pargrafo nico.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 27/09/2012 No teve Arguio. Texto para a prxima aula: ler um texto que o professor ir enviar. Texto do professor Tulio Vianna, a respeito dos crimes contra os direitos autorais, ou contra a propriedade imaterial. Est no Site dele. www.tuliovianna.org (sobre os crimes de direito autoral do Art. 184, sobre os crimes contra a propriedade imaterial, crimes contra direito de autor). (ler o artigo tambm, que ser objeto de arguio). FAVORECIMENTO PESSOAL Art. 348 - Auxiliar a subtrair-se ao de autoridade pblica autor de crime a que cominada pena de recluso: Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, e multa.

 1 - Se ao crime no cominada pena de recluso: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 3 (trs) meses, e multa. 2 - Se quem presta o auxlio ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do criminoso, fica isento de pena. - Ns temos aqui as mesmas consideraes que ns j fizemos a respeito do bem jurdico, na realidade aqui se tem a existncia de uma violao atividade jurisdicional ou aquilo que precede, no caso, penal, para esse tipo especificamente a atividade que precede a funo jurisdicional penal. - Como no vimos processo penal, ainda no sabemos quais so as fases do procedimento penal. Ns temos as seguintes fases: Investigao (preliminar): se levanta informaes para que, se for o caso, algum seja acusado, a neste momento abre-se a fase do processo, anteriormente no existe o contraditrio ou, como alguns querem, inclusive o Professor partidrio disso, no existe obrigatoriedade, agora na fase processual existe (no a fase judicial), a fase do processo e no do Juiz. Ento neste artigo h uma situao a partir do momento da consumao do crime, no s o momento que for referente ao momento processual. - Art. 348, CP o Crime de Favorecimento Pessoal. Em primeiro lugar, o sujeito desse crime no pode ser coautor ou partcipe do crime praticado pela pessoa que ele vai auxiliar que ele vai favorecer, pois seno ele no incorrer aqui neste tipo penal. Com esta inicial advertncia, vamos analisar o tipo penal: Primeira observao antes de analisarmos os verbos/tipos: O que autor de crime? Ou em que instncia, lugar, se analisa a pessoa ou se chega ao juzo de quem ou aquele que pode ser considerado o autor de crime? Em que instncia, em que lugar? S pode se afirmar que algum criminoso aps o exaurimento do devido processo legal, aps o inicio meio e fim do devido processo legal, e no aspecto penal do devido processo legal nos temos a exigncia de uma coisa julgada penal, de uma deciso que no

caiba mais recurso e evidentemente que tenha condenado algum, esse sujeito s pode ser considerado autor do crime nesse momento. O Professor entende que essas situaes deveriam ser analisadas num mesmo de um caso, a instruo de um caso que o sujeito praticou e foi favorecido deve aproveitar para esta situao. Auxilio: qualquer contribuio, qualquer favorecimento para que a pessoa se esquive, para que a pessoa se esconda, se subtraia da interveno da autoridade. Autoridades: como ns ainda no estudamos processo I, no sabemos de uma notvel informao: qualquer pessoa do povo pode prender em flagrante delito algum que esteja cometendo crime. Mas nos temos de convir que uma pessoa comum (que no seja funcionrio pblico), que no tem atribuio para interveno na liberdade de algum, no que se refere no aspecto penal, de investigao e policiamento, ela NO AUTORIDADE! - Ento as pessoas que tem atribuio para realizar essas intervenes so: Policial, Oficial de justia (que possa ir cumprir um mandado de priso), o juiz tem atribuio s para expedir a ordem, e no para cumpri-la, bem como o promotor tambm no possui ordem de cumprir. - Alm do sujeito (ativo) conhecer que o sujeito praticou o crime, ele deve ter tambm o conhecimento que a sua conduta de auxilio material ter o condo suficiente de fazer com que o sujeito se esquive daquela interveno que EXISTE. A interveno deve existir, ou seja, o sujeito est sendo perseguido ou o risco de sua liberdade existe (por conta do crime que ele praticou)? SIM, DEVE EXISTIR. - Seria qualquer forma de contribuio e evidentemente depois que o crime praticado pela pessoa que ele auxilia, j tenha sido consumado. E se ele praticou uma mera tentativa? Ser ento no momento em que ele praticou o ultimo ato de execuo.

Exemplo: Algum percebe que o bandido est quase sendo capturando e o auxilia de forma que d fuga a ele, ou empresta o carro para o bandido fugir, j houve casos de algum emprestar at mesmo bicicleta. - No pode confundir com o sujeito que liga de madrugada e pergunta o que fazer, pois acaba de cometer um crime, aparentemente uma pessoa comum falar pra pessoa fugir do local, o que nem sempre uma boa ideia, pois necessrio analisar a situao para no complicar o sujeito. Direito constitucional: direito da no auto tutelao. Comentrios da prpria disposio tpica: o tipo penal fala crime, portanto, se for contraveno no incide nesse tipo. O tipo penal fala da pena de recluso, portanto se for pena de deteno incorre no paragrafo primeiro. O mais interessante a figura do paragrafo segundo. 2: escusa absolutria (art. 181). Razo: o motivo aqui extrapenal, se o familiar no da guarida a seu familiar isso pode trazer um problema pra prpria famlia. - O sujeito tem que conhecer todas as elementares do tipo para que ele incorra no tipo, se ele no conhece ele ignorante, ele tem uma falsa percepo da realidade. Portanto ele incorrer em erro de tipo, artigo 20 CP, e este erro exclui o dolo, pois aquele que no tem conhecimento no pode ter vontade, logo estou numa situao de erro de tipo. FAVORECIMENTO REAL Art. 349 - Prestar a criminoso, fora dos casos de coautoria ou de receptao, auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime: Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, e multa. - Temos aqui as mesmas consideraes em relao ao bem jurdico.

- Quanto ao sujeito ativo temos aqui duas ressalvas, a primeira j foi falada no tipo anterior e se aproveita para esse tambm, porque o prprio tipo est ressalvando os casos de coautoria e de participao, se houver concurso de pessoas o eventual concorrente no incorre nesse tipo. Pois ele um concorrente para o crime praticado pelo autor. - A coautoria passou a ser escrito sem o hfen. No mais co-autoria e sim coautoria. - Mais um Requisito: tem que ser fora dos casos de receptao. (no pode ser coator nem receptador). O agente que auxilia no pode evidentemente receber o produto da coisa praticando uma das condutas previstas no artigo 180 (receptao). - Se ele d cobertura ao autor do crime para guardar, ou tornar seguro o produto da coisa, a primeira pergunta a se fazer : 1 -> coautor? Receptador? Se no, ele poder se encaixar no favorecimento real. - O produto, ou proveito do crime pode ser coisa mvel ou imvel. Inclusive, pode ser a prpria recompensa que o autor tem ou recebeu pela pratica do crime. - Exemplo: caso em que a pessoa empresta a garagem para que o carro roubado seja ali escondido. - Este tipo penal, diferente do tipo penal anterior, no exige aquela iminncia da interveno da autoridade pblica, aqui basta a exigncia de que ele pretende tornar seguro o produto, a coisa. - Coincidncia com o tipo anterior: a necessidade do especial fim de agir. Pois o agente, quando presta este auxilio, ele tem que saber para que serve este auxlio. > IMPORTANTE !!- Como saber se o artigo 180 (receptao) ou 349

(favorecimento real)? Vai depender do dolo do agente, pois s vezes a conduta que ele pratica no sentido de auxiliar pode coincidir com as condutas previstas no artigo 180 (adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar). Se essas condutas, apesar de tambm estar no artigo 180, tiver a finalidade especifica de fazer com que a coisa (produto do

crime) se torne de maneira segura, ele pratica o crime do favorecimento real 349 (favorecimento real) e no do artigo 180 (receptao). Ento depender do dolo do agente e do seu especial fim de agir, coisa que no se exige no 180. NO 180 NO EXIGE ESPECIAL FIM DE AGIR !!! Art. 349-A. Ingressar, promover, intermediar, auxiliar ou facilitar a entrada de aparelho telefnico de comunicao mvel, de rdio ou similar, sem autorizao legal, em estabelecimento prisional. (NOVO TIPO PENAL/ 2009). - Esse tipo penal dirige-se exatamente s pessoas que esto num trabalho de estabelecimento prisional ou que venha auxiliar algum que l trabalha, porque o promover, intermediar, auxiliar pode ser praticado por algum que no trabalha no sistema penitencirio. Se difere do tipo penal do Artigo 319 A. Pode ser praticado por algum que no trabalha no sistema penitencirio. Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. xxxxxxxxxxxxx - Principio do julgamento em colegiado impe a divergncia, cada um tem um jeito de enxergar a situao, uma hermenutica diferente. E o ministro no pode apelar, por exemplo, pois estaria sendo imparcial e agindo em situao emocional e no profissional. RECEPTAO - Esse crime muito criticado. Qual o bem jurdico que ele tutela? Falam que o patrimnio, mas no , pois este j foi lesado. Ele no lesa de novo o patrimnio daquele que foi lesado. (temos que achar um bem jurdico para esse tipo). - Adquirir: pagar. - Conduzir: tem que ser algo que pode ser conduzido. Um carro, por exemplo, motocicleta, bicicleta. Ex: a promotora denunciou quatro pessoas de conduzirem um carro, isso ilgico, pois conduo nesse caso aqui do tipo s pode ser feita por uma pessoa.

- Principio da no reforma pra prior do sujeito que recorre: o sujeito no pode recorrer e ser condenado, levar uma pena maior do que j estava. Art. 180- Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte. - O sujeito tem que ter o conhecimento de que o produto objeto material de algum crime. Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. RECEPTAO QUALIFICADA 1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, coisa que deve saber ser produto de crime: (Potencial conscincia da ilicitude) - Aqui estamos diante do tipo penal misto cumulativo. Se ele pratica a primeira conduta ele pode praticar a segunda figura em concurso de crimes. - Aqui incide o crime de receptao para o sujeito qualificado. - Alguns autores dizem que coisa que deve saber dolo Eventual. NOS NUNCA MAIS PODEREMOS ERRAR ISSO => DOLO EVENTUAL DOLO, exige o conhecimento de todas as elementares do tipo, ento o conhecimento no se confunde com o conhecimento da ilicitude, o conhecimento das elementares do tipo OUTRA COISA. Somente o Bittencourt faz essa ressalva. - Se o sujeito deve saber, porque ele NO SABE. Isso potencial conscincia da ilicitude e no dolo eventual. Ou seja, se a pessoa se informasse melhor, ele poderia ter o conhecimento de que aquela coisa produto de crime. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.

 2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exercido em residncia. - (similar ao tipo de descaminho) 3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-se obtida por meio criminoso: - A inobservncia do dever de cuidado est exemplificada aqui nesse tipo, essa uma conduta CULPOSA. Pena - deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa, ou ambas as penas. 4 - A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do crime de que proveio a coisa. 5 - Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Na receptao dolosa aplica-se o disposto no 2 do art. 155. 6 - Tratando-se de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista, a pena prevista no caput deste artigo aplica-se em dobro. Vamos ver rapidamente outro Tipo Penal: Art. 349-A. Ingressar, promover, intermediar, auxiliar ou facilitar a entrada de aparelho telefnico de comunicao mvel, de rdio ou similar, sem autorizao legal, em estabelecimento prisional. Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. Este Tipo Penal atinge exatamente as pessoas que esto envolvidas no trabalho de algum estabelecimento prisional ou que venham a auxiliar algum que est a trabalho. Porque? O promover, intermediar, auxiliar, podem muito bem ser executados por algum que no

trabalha no Sistema Penitencirio. um Tipo Penal novo, que se difere daquele Tipo Penal do art. 319-A. DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 02/10/2012 No teve Arguio. Ler acrdo para a prxima aula: Incidente de declarao de inconstitucionalidade. Que tramitou no TJMG. Numero do acrdo: 1.0024.03.146.587-5/002. Quem ainda no est familiarizado com esses nmeros, no sabendo o que significa, observe: 1 -> significa que o caso est no tribunal de justia. 0024 -> cdigo da comarca (no caso, quer dizer que tramitou na comarca de Belo Horizonte). 03 -> ano em que o procedimento foi ajuizado, distribudo. 146.587 -5 -> numero do processo. /002 -> significa a quantidade de recurso que j teve no caso. - Ainda estamos tendo processo civil I, certamente no temos idia do que significa uma Incidncia de Declarao de Inconstitucionalidade, mas talvez j tenhamos visto em Teoria da Constituio que a competncia para se declarar inconstitucionalidade de determinada Lei ou de determinado dispositivo da Lei, do Plenrio dos Tribunais. De qualquer Lei. - A.D.I (Ao Direta de Inconstitucionalidade) pode ser feita por qualquer tribunal, porm a clusula constitucional que regulamenta isso, determina que a competncia deve ser do Plenrio daquele tribunal. Ento, se porventura uma das cmaras do TJ quiser declarar inconstitucionalidade de determinado dispositivo de Lei, tem que submeter a matria ao seu rgo superior, que seria o Plenrio. No caso do Tribunal, existe um rgo superior

denominado Corte Superior, que composta por 25 desembargadores, dos quais 12 so os mais antigos, 12 eleitos. - Neste acrdo indicado para leitura, o caso chegou at o Tribunal por um recurso de apelao, o sujeito foi condenado por ter praticado a conduta prevista no Art. 184, 2 do CP. O desembargador, Alexandre Victor de Carvalho, era o relator da apelao, como ele percebeu que ia haver a D.I. (Declarao de Inconstitucionalidade) do dispositivo, ele suscitou um incidente para se declarar a inconstitucionalidade daquele dispositivo. O CPP prev que essa competncia da Corte Superior, que o rgo superior e no da 5 cmara criminal. - O desembargador suscita no incidente que foi julgado pela corte, que a apelao tinha um numero x, o incidente tinha um numero y. Como ele suscitou a instaurao desse incidente, para que a corte analisasse a constitucionalidade do 2 do Art. 184, a Corte chegou a uma concluso, que desse acrdo que ns temos que ler. Que contm votos inacreditveis. Somente o Alexandre Victor de Carvalho que reconheceu a inconstitucionalidade deste dispositivo, os demais 24 foram a favor da Constitucionalidade. O efeito dessa deciso o seguinte, dentro do mbito do TJMG essa deciso repercute, tem efeito, e houve at uma discusso levantada, pois a maioria dos desembargadores que compem a Corte no so desembargadores criminais, mas o entendimento que prevalece que, dentro do mbito do Tribunal, se este j apreciou a inconstitucionalidade, tem efeito vinculante dentro do Tribunal. - Ento QUALQUER outra cmara que fosse analisar esta tese, teria que invocar aqui o precedente, pois j foi decidido, evidentemente que aqui no Brasil ns temos uma anlise dos precedentes de maneira capenga, pois na realidade o precedente tinha que ser analisado como uma diretriz de uma interpretao e no uma concluso da interpretao. Qualquer matria que chegar ao tribunal com esta questo, j ser decidida antes mesmo de ser julgada, no se pode blindar a situao, como fazem esses tribunais, pois a argumentao pode ser diferente. Isto antidemocrtico. - Temos que adequar o voto do Alexandre Victor de Carvalho na Teoria do crime, estruturar de onde partiu aquela alegao. Antes de adentrar na tipificao, ns temos princpios constitucionais que orientam a leitura. Tentar verificar com a leitura desse acrdo.

 TTULO III DOS CRIMES CONTRA A PROPRIEDADE IMATERIAL CAPTULO I DOS CRIMES CONTRA A PROPRIEDADE INTELECTUAL -> Alerta Inicial: a primeira anlise ser dogmtica, sem crticas, tcnica. Depois que viro as crticas. Veremos se esse tipo de conduta ou no Constitucional. J temos, inclusive, estoque terico para afirmar que inconstitucional. J lemos o Luiz Flvio Gomes. -> Antes de analis-lo, ns temos que enfatizar que este tipo penal, que em tese protegeria aqui o direito autoral, a natureza jurdica desse direito ao longo do seu histrico da humanidade foi percebida de diferentes modos. - Primeira Corrente (em primeiro lugar), pensou-se que os direitos autorais fossem decorrentes do direito de propriedade, essa a primeira natureza jurdica que se apontou aos direitos de autor. Esse tipo de equiparao equivocada na atualidade, tendo em conta que o direito autoral, o sujeito que tem o seu direito de autor violado no deixa de ter a coisa, as faculdades que so inerentes ao direito de propriedade so completamente distintas do direito autoral. - A lgica em razo da escassez, algumas coisas para certas pessoas podem ser consideradas escassas. equivocado equiparar o direito de autor ao direito de propriedade!!! - Segunda Corrente: passou a entender que o direito de autor seria ento um complexo de direito ou de direitos que estaria ou que seria decorrente do prprio direito da

personalidade. Que os constitucionalistas denominam de Direitos Fundamentais. So direitos da personalidade. Essa idia j muito mais pertinente que a noo de Direito atual. - 3 Corrente: E por fim veio a regulamentao da matria pela Lei Brasileira, que trata esse assunto a Lei 9.610/98, que mistura a primeira corrente com a segunda, pois fala que a propriedade material ou o direito de autor constitui uma espcie sui generis de direito, pois envolve vrios interesses, dentre os quais os direitos patrimoniais e direitos relativos a prpria personalidade, direitos autorais. Arts. 24, 22, 28 e 29 da Lei 9610/98. CORRENTE 1 CORRENTE 2 CORRENTE 3 CORRENTE (Lei 9.610/98) DIREITO DE AUTOR DIREITO PROPRIEDADE DIREITO PERSONALIDADE DIREITO PROPRIEDADE + DIREITO PERSONALIDADE

-> Perceberemos que com a exposio dessa matria o professor ir fazer referncia a essa lei em vrios momentos. -> Na realidade, o prprio CP trata o direito de autor como direito da propriedade, ou trata a propriedade intelectual como uma propriedade propriamente dita, tendo em conta inclusive o ttulo que se d ao captulo antes do Art. 184, CP. Apenas um autor faz uma ressalva, que o Luiz Rgis Prado, dizendo que na realidade no se trata de direitos de propriedade. Esse autor afirma que esse crime deveria estar previsto nos crimes contra a f pblica. -> J temos uma noo do que vem a ser direito de autor, seria uma proteo ao trabalho intelectual realizado por algum. A uma obra decorrente de algum pensamento que algum foi o seu protagonista, essa matria deve sim ser regulamentada pelo direito, porm quiseram regular de uma maneira to excessiva pelo Direito Penal que causou alguns problemas. Violao de direito autoral Art. 184 - Violar direitos de autor e os que lhe so conexos.

Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. 1 - Se a violao consistir em reproduo total ou parcial, com intuito de lucro direto ou indireto, por qualquer meio ou processo, de obra intelectual, interpretao, execuo ou fonograma, sem a autorizao expressa do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor, conforme o caso, ou de quem os represente: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. 2 - Na mesma pena do 1 incorre quem, com o intuito de lucro direto ou indireto, distribui, vende, expe venda, aluga, introduz no Pas, adquire, oculta, tem em depsito, original ou cpia de obra intelectual ou fonograma reproduzido com violao do direito de autor, do direito de artista intrprete ou executante ou do direito do produtor de fonograma, ou, ainda, aluga original ou cpia de obra intelectual ou fonograma, sem a expressa autorizao dos titulares dos direitos ou de quem os represente. 3 - Se a violao consistir no oferecimento ao pblico, mediante cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para receb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem formula a demanda, com intuito de lucro, direto ou indireto, sem autorizao expressa, conforme o caso, do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor de fonograma, ou de quem os represente: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. 4 - O disposto nos 1, 2 e 3 no se aplica quando se tratar de exceo ou limitao ao direito de autor ou os que lhe so conexos, em conformidade com o previsto na Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, nem a cpia de obra intelectual ou fonograma, em um s exemplar, para uso privado do copista, sem intuito de lucro direito ou indireto. - A conduta tpica , portanto, o verbo VIOLAR. Violar => tem um sentido amplo. Seria uma infringncia dos direitos. Como eu vou verificar se h ofensa desse direito? Essa uma matria regulada pelo Direito Civil. Eu

tenho que verificar isso no Direito Civil; as hipteses tratadas como violadoras do direito de autor so as que esto previstas no artigo 46 da Lei 9.610/98. Primeiro Problema: o tipo penal no define a conduta, precisa-se de outra Lei. Alerta: A parfrase no constitui uma hiptese de ofensa. Parfrase: No plgio, quando voc se refere obra e vai alm dela colocando a sua opinio a respeito do que o autor est dizendo.

-> Direitos de Autor: Art. 11 da Lei 9.610/98. Determina quem seria o autor. Art. 11. Autor a pessoa fsica criadora de obra literria, artstica ou cientfica. Pargrafo nico. A proteo concedida ao autor poder aplicar-se s pessoas jurdicas nos casos previstos nesta Lei. A lei vai alm, no s os autores so sujeitos ativos desse tipo penal, a lei faz uma abertura quando se refere aos direitos conexos ao direito de autor. H uma extenso dos direitos do autor em decorrncia de uma relao jurdica civil, pois os direitos conexos ao direito do autor so repassados pessoa natural ou jurdica que passam a ostentar os direitos daquele autor. Essa situao est prevista nos arts. 89 a 96 da Lei 9.610/98. como se aqui existisse uma cesso de direitos.

1 => aqui se exemplifica como se d a violao, e est fazendo aqui uma exposio daquelas obras que se forem violadas, incorrero no pargrafo primeiro. Aqui deve ter o intuito de lucro, o sujeito reproduz para poder lucrar com aquela reproduo que ele faz; aqui, diferentemente do artigo anterior, ns temos o especial fim de agir. Temos o elemento subjetivo especial do tipo penal.

Fonograma: Objeto, de qualquer natureza, onde se tem gravado um som.

Do ponto de vista terico, qual a justificativa de uma pena to diferente do caput pro 1 ? - O problema aqui que foi institucionalizado pela lei o direito do monoplio, j que eu no tenho o direito de cpia, ento, se eu passo a concorrer com quem tem o monoplio, de maneira a reproduzir de maneira no autorizada aquele que tem o direito, eu incorro com uma pena maior. Aqui o Direito Penal incidindo na ordem econmica, no mercado; at que ponto isto constitucional, j que o Direito Penal a ultima Ratio? 2 - Na mesma pena do 1 incorre quem, com o intuito de lucro direto ou indireto, distribui, vende, expe venda, aluga, introduz no Pas, adquire, oculta, tem em depsito, original ou cpia de obra intelectual ou fonograma reproduzido com violao do direito de autor, do direito de artista intrprete ou executante ou do direito do produtor de fonograma, ou, ainda, aluga original ou cpia de obra intelectual ou fonograma, sem a expressa autorizao dos titulares dos direitos ou de quem os represente. H duas figuras no tipo, antes do ou a primeira. A tipificao no momento posterior reproduo, que quando a pessoa vende, expe a venda, aluga, distribui, adquire, oculta aquilo que foi reproduzido sem autorizao. Em relao segunda figura, pode at ser uma cpia autorizada, de quem realizou de quem tem o direito de cpia, mas se voc aluga a cpia sem autorizao, incorrer no 2 do art. 184, CP. A mera reproduo no autorizada j consiste violao. Este 2 foi feito para atingir determinadas pessoas, segundo o professor, pois estaria fomentando com as suas condutas a concorrncia com aquele que detm o direito de cpia. - Atualmente, a idia de um autor para ser divulgada no precisa mais dessas gravadoras, desses detentores dos meios de produo, pois atualmente temos a internet que favorece. Intrprete atualmente ganha seu dinheiro com shows, o grande valor dos lucros no provem

da venda de CDs. Para saber o que violao tem que recorrer lei 9.610/98, bastante complicado o conceito. -> O pargrafo terceiro ser estudado na prxima aula!

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 04/10/2012 ARGUIO: Claudeci. Fazer uma exposio a respeito dos argumentos para se considerar inconstitucional o 2 do art. 184, a partir do que se leu no acrdo. Quais seriam estes argumentos? Primeiramente Claudeci falou dos Princpios da Taxatividade; da Lesividade; da Fragmentariedade. O Professor disse que o Princpio da Fragmentariedade, o que nos conduz a raciocinar no Direito Penal de maneira seletiva, voc vai selecionar as condutas que ofenderem o bem jurdico, isto que o mais importante. Porque Alexandre Victor de Carvalho est alegando ofensa a estes Princpios? Para incio de anlise, tem que se analisar a Tipicidade estrita, ou seja, a Taxatividade. No Direito Penal, a conduta que proibida, tem que ser prevista taxativamente, precisamente, de tal forma que aquela pessoa que l a conduta entende que aquela conduta uma conduta proibida. Se eu chegar aqui na sala e disser: pessoal, violar direito de autor um fato tpico. Todos entendero o contedo desta proibio? No, porque tem que definir o que direito de autor e, sobretudo, como que se d a violao do direito desse autor. Ento, o Tipo Penal no est definindo qual a conduta que proibida, na realidade utilizase de um complemento, utiliza-se da Lei 9.610/98. O Alexandre fala: aqui ns temos uma

lei penal em branco, e que seria possvel que esse complemento desse uma definio para uma das elementares do Tipo. Esta a Lei Penal em branco, ou seja, aquela Lei Penal que necessita de um complemento de um dos seus elementos. Mas percebam, apesar do Alexandre ter colocado que isto seria uma Lei Penal em branco, o Professor discorda dele, porque na Lei Penal em branco ns temos o complemento, que seria uma elementar do Tipo, sendo definida por esta Lei. Ou seja, apenas um elemento que vai ser definido, e quando eu fiz a exposio desse Tipo Penal, ns tivemos que mergulhar totalmente na Lei 9.610/98 para entendermos o contedo da proibio, ou seja, no a Lei Penal que est dizendo que h proibio, mas sim uma Lei Civil. Ento, primeiro ponto a ser ressaltado pela Inconstitucionalidade, porque o Princpio da Taxatividade est sendo violado e h uma decorrncia do Princpio da Legalidade, que no Direito Penal deve ser visto de maneira estrita, de maneira taxativa. Ento isto dentro da estrutura do conceito analtico do delito afetaria a prpria definio da conduta e prejudicaria, portanto, o juzo de Tipicidade formal. Outro Princpio que foi analisado pelo acrdo: violao do Princpio da Lesividade. O que o Princpio da Lesividade? Na interpretao do Direito Penal, da conduta proibida, para eu saber, um Princpio de Limitao da Interveno Penal, para eu saber se uma conduta vai ter relevncia penal, tem que se ver se ela viola este Princpio, se h uma violao ofensividade, ou se a conduta ofensiva, porque se a conduta no for ofensiva, no temos resultado relevante do ponto de vista normativo. E porque ele est falando isto? Aqui ele vai falar o seguinte: vai dizer que, na realidade, neste momento, que seria o momento em que se analisa a conduta do vendedor do produto que foi reproduzido sem autorizao do seu autor, nesse momento j houve a violao ao direito de autor, ento, nesse aspecto, no estaria havendo a lesividade do direito de autor. Ora, como no h lesividade do direito de autor, j que nesse desencadeamento causal, nesse ponto da cadeia causal dos fatos, j houve a leso, a violao do direito de autor j ocorreu. Ento, no seria conveniente interpretarmos isso como uma violao ao direito de autor, que na realidade o bem jurdico protegido, o bem jurdico por esta conduta, daquele que vende com intuito de lucro a cpia no autorizada, no afeta o bem jurdico do direito do autor, mas sim, o direito de cpia daquele que detm esta autorizao, em razo de contrato, do autor. Ento aqui estaria afastado, o bem jurdico no est sendo lesado por esta conduta. Ele chega a mencionar, evidentemente, que a tutela do direito de autor algo

ainda em discusso a respeito de se tratar ou no de um bem jurdico tutelado pelo Direito Penal. Porque isso? Se voc perguntar para qualquer pessoa, autor de obra cientfica, autor de uma obra intelectual, autor de algo que possa ser considerado como de titularidade e que decorra do direito de autor, certamente ela responder o seguinte: Olha, eu tenho a proteo jurdica do seu direito. Voc prefere que este sujeito seja preso porque violou o seu direito de autor ou que ele pague indenizao? Na realidade inclusive isso a seria um direito disponvel, um direito extremamente disponvel, ento, apesar dele no entrar nessa discusso, nesse ponto ele traz uma idia, que diz o seguinte: que se no est havendo aqui a leso ao direito de autor, porque o direito de autor, pelo menos em tese j foi lesado no momento da cpia, esta Lei Penal estaria regulamentando uma situao que no do autor, e por isto a concluso a que chegamos que configuraria aqui uma priso por decorrncia de uma discusso civil, de uma discusso inclusive contratual, ou seja, uma priso por dvida; e a Constituio veda terminantemente a priso por dvida. No, Professor, voc est equivocado, a Constituio faz duas ressalvas, pode haver a priso do depositrio infiel e a priso do devedor de alimentos. Ora, depositrio infiel j caiu, o Supremo j passou a reconhecer um Tratado Internacional como norma infraconstitucional e supralegal, ento, no vale mais para o ordenamento jurdico; e est tambm com os dias contados a do devedor de alimentos, de priso por penso alimentcia, ter tambm como forma de coao para o pagamento da dvida a priso, isso no resolve o problema. Hoje temos mtodos, inclusive eletrnicos, que bloquear a vida da pessoa muito mais eficiente. Ento, aqui seria a violao do Princpio da Legalidade e decorreria o que? A priso por dvida. uma decorrncia dessa no observncia do Princpio da Legalidade. E, por fim, ns temos aquela discusso que j levantamos, o Princpio da Fragmentariedade tambm estaria sendo violado, j que o Direito Penal estaria sendo utilizado como forma de controle do prprio mercado e sobretudo da concorrncia. Ento so esses os problemas que ns verificamos no 2 do artigo 184, CP. Quando analiso o Princpio da Fragmentariedade, entra tambm no resultado, porque posso ter a conduta proibida, mas a mera proibio de uma conduta no nos autoriza pensar que este resultado seria um resultado relevante. Ento, esses Princpios de interpretao do Direito Penal tm que ser levado em conta quando formos ler o Tipo Penal.

OBS. 1: O fato de no ser considerado crime, por ser inconstitucional, no significa que no ilcito civil. OBS. 2: A Lei complementadora deve existir para complementar uma elementar do Tipo, e no o Tipo inteiro. Aqui eu no consigo ler o Tipo sem recorrer Lei. Porque a Lei que vai dizer como que se d a complementao, que vai dizer quais so os direitos de autor, o que direito de autor, a Lei vai dizer tudo isto. OBS. 3: O direito de autor no direito de propriedade, at o cdigo est cometendo este equvoco, ao chamar o direito de autor de propriedade intelectual. Para que eu tenha direito de propriedade eu tenho que usar, gozar, fruir, dispor da coisa, uma idia minha eu no posso emprestar, eu posso ceder o direito. Vamos analisar agora o prximo pargrafo, 3 do artigo 184, CP. 3. Se a violao consistir no oferecimento ao pblico, mediante cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para receb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem formula a demanda, com intuito de lucro, direto ou indireto, sem autorizao expressa, conforme o caso, do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor de fonograma, ou de quem os represente: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Aqui tem que ser um benefcio, tem que ser oferecido este objeto desta violao para algum utilizando-se de um desses meios, cabo, fibra tica, satlite, ondas; e aqui temos outro dado que nos interessa, que temos que ter esta condio que est prevista no Tipo, olha s, existe algum que demanda em receber aquele sinal, em receber a obra no tempo e lugar previamente determinado, e aquele que oferece, evidentemente com interesse de lucro. TV a cabo entra aqui? No, porque isto uma abertura de sinal, voc acessa o que voc bem entender. Por falar em TV a cabo, existe uma discusso a respeito da Tipificao dessa forma. A ligao clandestina da TV por assinatura configura crime? J vimos que no 3 no encaixa. Alguns querem equipar-la com a figura prevista no art. 155, 3, CP: Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:

 3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico. Primeiro lugar, o sinal de TV a cabo, por mais que tenha uma corrente eltrica, este sinal no pode ser considerado como energia, para fins de equiparao, por qual razo? Porque qualquer tipo de energia ns temos um certo aspecto de esgotamento, a energia se esgota, evidentemente que pode ser renovada, mas a energia por si s, ela esgotvel; e o sinal de TV a cabo no se submete a esta anlise. Ento, se voc perceber que voc gasta tantos KW em sua casa, e a concessionria ter uma certa reserva de determinados KW, se voc se utilizar todos os dias daquela energia, no final do perodo aquela energia esgotada. Mas com o sinal de TV a cabo no acontece isso. Quanto mais pessoas conectarem no sinal, aquilo no traz consequncia alguma para quem tambm recebe um sinal daquele determinado satlite, no h o esgotamento. As pessoas queriam equiparar a energia eltrica com a corrente que tinha na TV a cabo, para dizer que na TV a cabo tinha energia, mas na verdade isto no assim. Ento esta tese foi afastada. Alguns queriam tipificar a TV a gato no crime de estelionato. Outro equvoco, porque no estelionato o agente tem que praticar uma fraude que vai induzir algum em erro e esta pessoa que est em erro, ela dispe da coisa. No h esta situao em uma ligao clandestina, h uma fraude, mas no est induzindo ningum. Por fim, h uma terceira tese, no sentido de que a TV a gato, ou a violao, esta fraude, ligao clandestina estaria violando o direito de autor, o caput do art. 184, CP. Porque cada uma das emissoras, dos canais que realizam determinada programao, elas cedem os direitos de explorao para a concessionria, e esta, por sua vez, vende os pacotes para os clientes. Mas a relao que existe, de Direito Civil, entre a empresa de televiso e a concessionria, e no com o cliente. Ento tambm no h tambm a figura da violao dos direitos autorais. Logo, a TV a gato no Fato Tpico, mas Ilcito Civil. Para falar do assunto o Professor tem que falar alguma coisa. Porque muita gente diz: vamos fazer uma fraude aqui. Se for de energia eltrica, se voc faz uma fraude no relgio, ou depois dele, configura o Crime de Estelionato. Se for no relgio, por exemplo,

tem gente que est apertando o relgio, para ele rodar devagar e induzir a erro, o funcionrio ir fazer uma leitura equivocada, ento ele induzido em erro e dispe da coisa, ele diz que no tem que cobrar mais nada. Se a fraude antes do relgio, se gato, a seria furto de energia. A segunda parte do 3, qualquer outra que tenha valor econmico, pode ser, por exemplo, o smem de um touro campeo. Analisaremos agora o 4 do art. 184, CP, Furto qualificado: 4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido: I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa; II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza; III - com emprego de chave falsa; IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas. O disposto nos s 1, 2 e 3 no se aplica quando se tratar de exceo ou limitao ao direito de autor, ou que so conexos. Isto est no art. 8 e 46 da Lei 9.610/98. Esta a primeira exceo. Se est excluindo aqui a prpria Tipificao, isto aqui uma excludente de Tipicidade, este fato no Tpico. Alm destas excees, tambm no deve ser vista como conduta proibida aquela que decorre, ou que forem feitas para cpia ou cpia de obra intelectual, em um s exemplar, para uso privado e que no tem o intuito de lucro direto. Ou seja, pode copiar o livro se for para uso individual seu, do copista, pode copiar. Mas se voc copiar e quiser auferir renda com essa cpia, o Professor entende que, se para aquele que feita a cpia o fato no Tpico, para aquele que faz a cpia muito menos. Porque ns teramos uma espcie de Concurso de Pessoas. Se eu concorro para um resultado que no Tpico, evidentemente tambm no serei punido. Tem que se perguntar: para que voc quer a cpia?. OBS.: Importante! Temos que saber diferenciar quando que ocorre uma Excludente de Tipicidade e quando ocorre uma Excludente de Ilicitude.

A Excludente de Tipicidade, o prprio pargrafo est dizendo que o fato no Tpico. Aqui no pode ser visto como proibido. A Excludente de Ilicitude pode estar em outros ramos de Direito dizendo, a situao neste caso legtima. Se o Tipo exigir o dissenso, e a vtima, o titular do bem lesado, o sujeito passivo no manifestar o dissenso, seria uma excluso tpica. Temos que verificar quando que o Tipo Penal exige o dissenso. Se no h o dissenso da vtima, a Tipicidade est excluda. DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 11/10/2012 Arguio: Configurao do concurso de crime no se confunde com o critrio que utilizado por esse concurso para aplicao da pena. O que se entende da explicao sobre esse assunto? Na realidade nos vimos um exemplo de concurso formal em que se determina que seja aplicada a fixao de soma das penas que se refere a um novo tipo de conduta. O que se entendeu dessa situao vendo o pargrafo nico do artigo 208? Art. 208 - Escarnecer de algum publicamente, por motivo de crena ou funo religiosa; impedir ou perturbar cerimnia ou prtica de culto religioso; vilipendiar publicamente ato ou objeto de culto religioso: Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa. Pargrafo nico - Se h emprego de violncia, a pena aumentada de um tero, sem prejuzo da correspondente violncia. Neste caso se trata de um concurso formal porque o agente mediante uma nica ao comete dois resultados, o resultado tipificado no art. 208 CP e o resultado da violncia. O concurso formal em regra o critrio utilizado exaspera a pena, mas o artigo fala em somar

as penas, em razo da consequncia no altera o objeto porque esse um concurso formal, o critrio pode coincidir com o concurso material, mas o concurso formal. Segunda Pergunta: Qual o conceito de violncia que est no cdigo penal? Tem uma divergncia doutrinaria. A primeira corrente diz que tem que haver efetiva leso na pessoa. A segunda corrente diz que no precisa dessa efetiva leso pessoa, basta as ficas de fatos para serem considerada violncia. A terceira corrente diz que a violncia pode ser empregada a coisa. O cdigo penal atravs de uma viso sistemtica fala que violncia seria apenas empregada contra a pessoa que geraria efetiva leso. A questo da viso sistemtica, porque quando se analisa todos os artigos que emprega o termo violncia voc chega a essa concluso, porque no se pode ter em cada tipo penal uma classificao para a violncia. A interpretao utilizada para chegar nessa concluso se d atravs do artigo 140 pargrafo segundo, quando trata da injria real que faz diferena da leso e vias de fato. A interpretao sistemtica um dos mtodos de interpretao do sistema normativo infraconstitucional, e pode ser tambm utilizada para interpretar a constituio, mas geralmente do sistema normativo infraconstitucional. Art. 140 - Injuriar algum, atendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. 1 - O juiz pode deixar de aplicar a pena: I - quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria; II - no caso de retorso imediata, que consista em outra injria. CAPITULO II DOS CRIMES CONTRA O RESPEITO AOS MORTOS Impedimento ou perturbao de cerimnia funerria Artigo 209: Impedir ou perturbar enterro ou cerimnia funerria: Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa.

Pargrafo nico - Se h emprego de violncia, a pena aumentada de um tero, sem prejuzo da correspondente violncia. Impedir ou perturbar so os verbos, o bem jurdico o sentimento de respeito aos mortos, e esse bem jurdico no tem relao aos mortos, mas sim as pessoas que iro prestar as homenagens. O bem jurdico tutelado decorre da liberdade de credo j que a uma tradio por uma imposio religiosa devido a nossa tradio. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa e os sujeitos passivos so as pessoas que participam da cerimonia funerria. Para Hungria enterro a transladao do cadver com ou sem acompanhamento para um lugar onde ele deve ser inumado. Cerimonia funerria e qualquer ato antecedente ao enterro. O tipo penal do artigo um tipo misto alternativo, uma vez que se o agente praticar qualquer um dos verbos incorrer em uma nica vez j que o bem jurdico o mesmo e o seu titular tambm o mesmo, no havendo nenhuma discurso a respeito da consumao desse tipo penal. Violao de sepultura Art. 210 - Violar ou profanar sepultura ou urna funerria Pena recluso, de 1 a 3 anos, e multa. Bem jurdico: respeito aos sentimentos religiosos. Sujeito ativo qualquer pessoa e o sujeito passivo so aqueles que guardam o sentimento de respeito, sobretudo os familiares do defunto. Tipicidade objetiva: o tipo prev duas condutas 1. Violar 2. Profanar aquela sepultura ou urna

Abrir sepultura de uma maneira no Sujeito pratica o ato de desprezo de autorizada, at mesmo familiar para se vilipndio alterar a locao dos restos mortais daquela funerria. pessoa.

Pode ser praticada de qualquer forma;

Pode ser praticada de maneira livre, como, por exemplo, uma pessoa chegar e urinar em cima da sepultura.

Nas palavras de Hungria sepultura seria o local onde se enterra o morto ou todos os ornamentos e objetos que esto conexos com aquele local que e sacro sendo que compreende no s a cova, mas tambm o tmulo, lpide, epitfio (os escritos) e o sarcfago (espao fsico), lembrando que a grama e os monumentos tambm configura o local da sepultura. Violar sepultura para subtrair objetos enterrados junto com o defunto: Autores mais antigos diro que pratica essa conduta pratica dois crimes: a violao do artigo 210 mais o furto, sustentando haver concurso material. Mas essa viso est ultrapassada, porque o crime de furto tutela o patrimnio de algum e aqui no h patrimnio, porque deve haver uma relao entre a pessoa e a coisa, pois no direito civil quando a pessoa morre os bens so transferidos imediatamente aos herdeiros, s que quando os herdeiros enterram esses objetos juntamente com o defunto, eles esto dispondo dessas coisas. Assim esses objetos enterrados no mais pertencem aos patrimnios herdeiros, ou seja, se no existe patrimnio no pode haver tutela do direito. Dessa forma passa a ser perda do objeto. Assim o sujeito que faz isso prtica to somente o artigo 210 CP. Destruio, subtrao ou ocultao de cadver. Art. 211 - Destruir, subtrair ou ocultar cadver ou parte dele: Pena- recluso, de um a trs anos, e multa. Bem jurdico: sentimentos de respeito aos mortos; Sujeito ativo: qualquer pessoa; Sujeito passivo: so as pessoas de maneira direta e indireta tem relao com o morto. Pergunta do Bruno: a denncia se procede mediante representao delas? O crime de ao penal pblica incondicionada, sempre que no houver nenhuma previso de sentido

contrrio na lei, aquele crime ser imputado a algum sem a necessidade de se colher a representao da vitima ou dos representantes da vtima. OBS.: O agente pode praticar qualquer uma dessas condutas que ir incorrer uma s vez no tipo penal, tratando-se, portanto de tipo misto alternativo.

Destruir destroar, fazer perder a forma original. Subtrair e tirar do lugar e levar para outro. Ocultar o cadver: seria esconder o cadver, de tal sorte que dificulte haver os atos posteriores quela situao. Como por exemplo, levar o cadver para uma empresa funerria e depois ao enterro. Certa vez foi noticiado na mdia que uma pessoa morreu e a mesma pessoa responsvel pela morte teria ocultado o cadver dele deixando a pessoa inclusive no mesmo lugar, mas a polcia no o encontrou, mas o cadver estava l. Dessa forma a ocultao no significa que deve haver um impedimento total do desaparecimento do cadver. Ento se o objetivo era frustrar qualquer uma daquelas cerimonias posteriores a morte, e o objetivo foram alcanados inclusive com ocultao para um lugar que houvesse uma dificuldade para se encontrar, teremos ento uma ocultao de cadver. O artigo fala em cadver ou parte dele, pode haver aqui uma subtrao das prprias cinzas, a ocultao ou at a subtrao do cadver pode ocorrer em qualquer momento antes ou depois do enterro. Se no tiver nenhum cadver enterrado e o sujeito viola a sepultura no estar cometendo nenhum crime, sendo, portanto um crime impossvel, ento e necessrio que haja um cadver. Mmia para fins de direito penal no ser considerada cadver. Natimorto: h uma discurso voltada para os natimortos ou os que j nasceram sem vida. Essa discurso e se d para saber se eles estariam protegidos por esses dispositivos. Para o professor a discurso sobre essa tutela no faz o menos sentido uma vez que, o direito da proteo a essas pessoas. Assim sabemos que o direito uno, dessa forma no a razo nenhuma para se afastar a proteo de respeito aos mortos j que direito da famlia fazer o velamento dessas vidas. Subtrao de rgos: Quando o assunto diz respeito subtrao de rgos sem autorizao da famlia, teremos que faze uma anlise para diferenciar o tipo penal, ou seja,

temos que analisar o DOLO do agente, se a conduta dele est direcionada a violao do sentimento do morto ele incorrer no artigo 211, se a finalidade realizar o transplante ele incorrer no artigo 14 da presente lei.

Lei dos Transplantes de rgos - Lei 9434/97 Art. 14. Remover tecidos, rgos ou partes do corpo de pessoa ou cadver, em desacordo com as disposies desta Lei: 1. Se o crime cometido mediante paga ou promessa de recompensa ou por outro motivo torpe: 2. Se o crime praticado em pessoa viva, e resulta para o ofendido: I - incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias; II - perigo de vida; III - debilidade permanente de membro, sentido ou funo; IV - acelerao de parto: 3. Se o crime praticado em pessoa viva e resulta para o ofendido: I - Incapacidade para o trabalho; II - Enfermidade incurvel ; III - perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo; IV - deformidade permanente; V - aborto: 4. Se o crime praticado em pessoa viva e resulta morte: Destruio, subtrao ou ocultao de cadver Lei dos Transplantes de rgos - Lei 9434/97

Dolo direcionado violao do sentimento do Dolo direcionado a realizar o transplante morto sem autorizao da famlia.

Se o agente viola a sepultura e subtrai, destri ou oculta o cadver ele pratica dois crimes? No porque nos temos que analisar qual a finalidade do agente, se a inteno dele

era a de ocultar o cadver ele incorrer somente no artigo 211 e o 210 ficara absolvido pelo principio da concusso (crime fim absorve o crime meio). O mesmo ocorre quando o agente pratica a violao da sepultura art. 210 a subtrao do cadver art. 211 para praticar a conduta do artigo 212 para vilipendiar o cadver ou as suas cinzas. Uma segunda questo ocorre quando o sujeito tem relao sexual com o morto (PARAFILIA SEXUAL), no h crime j que ele ser considerado inimputvel ou semi inimputvel, e segundo que o dolo dele no esse. DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 18/10/2012 TTULO VI Dos Crimes Contra a Dignidade Sexual CAPTULO I Dos Crimes Contra a liberdade Sexual Estupro Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena- recluso, de 6 a 10 anos. 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: Pena recluso, de 8 a 12 anos. 2o Se da conduta resulta morte: Pena- recluso, de 12 anos a 30 anos.

A lei 12015/2009 alterou profundamente esse capitulo que agora chamado de crimes contra a dignidade sexual, mas antigamente era conhecido crime contra os costumes. Anterior a lei 12015/2009 havia duas condutas relevantes que eram objeto de estudo sobre esse assunto, nos tnhamos no artigo 213 o crime de estupro e no artigo 214 o crime de atendando violento ao pudor. A diferena que havia entre os dois tipos (213 e 214) era que no estupro a violncia sexual era sempre a conjuno carnal e o atentado violento a pudor era qualquer ato libidinoso ou qualquer ato sexual que pudesse violar esse aspecto da liberdade da pessoa. Como o artigo 213 previa a conjuno carnal e previa que a vtima deveria ser a mulher, o sujeito ativo era ou s poderia ser evidentemente o homem. Mas desta previso em razo da especificao da vtima, vinham discurses se o estupro cabia ou no a participao da mulher. Evidentemente tratava-se de um crime prprio e no um crime de mo prpria. Crime prprio condio especial de agente, comporta coautoria. Crime de mo prpria espcie de crime prprio, a figura tpica no comporta coautoria, comporta autoria imediata que no uma forma de coautoria. Autoria imediata quando o agente utiliza de algum sem culpabilidade, seja porque esta em erro de tipo, porque a pessoa no tem dolo, seja porque a pessoa inimputvel. Com a lei 12.015 e o tipo anterior do artigo 214 era um tipo amplo, que possibilitava que qualquer pessoa poderia ser autor e vtima do antigo crime de atentando ao pudor. A pena era de 6 a 10 anos. Com a lei ela aglutinou os dois tipos em um nico tipo, colocando o estupro e o atentado violento ao pudor no artigo 213, ou seja, o estupro atualmente atua as duas condutas. Qualquer violao a liberdade sexual que antes estava em uma dessas figuras, no h mais discurso a respeito de qual tipo penal se configura, pois atualmente tudo estupro. A lei alterou o nome do ttulo, antigamente era crime contra costumes, o ttulo que est previsto na lei ir indicar qual a tutela daquele tipo penal. E antigamente ns tnhamos a tutela como o ttulo j sugeria no era os costumes, ou em outra palavra a moral pblica. Naquela poca em que se tipificava uma conduta de algum que tinha um ato sexual contra a vontade dela tutelava-se na moral pblica ao invs da dignidade da pessoa. O casamento era o nico excesso a esse tipo de ato. Na realidade nessa tutela a moa tinha que casar virgem, mesmo porque o cdigo tinha uma expresso curiosa, a chamada de MULHER

HONESTA, nessa expresso considerava-se honesta a mulher virgem. Antigamente at mesmo as pessoas consideradas amorais elas estavam excludas do tipo. E hoje o tipo visa garantir a liberdade sexual (e a liberdade que a pessoa tem de escolher o parceiro e a hora em que a pessoa quer praticar ou fazer a relao sexual). Atualmente essas duas condutas que seguem abaixo esto prevista no artigo 213, sendo que algumas diferenas esto referentes a finalidades do agente, mas anterior a lei 12. 015 esse tipo penal contido no artigo 213 era separado em dois artigos: 213 1. Hiptese: grave ameaa, a tem conjuno carnal. Essa seria a conduta prevista anterior lei 12.015; Ela estava anteriormente no artigo 214, esta hiptese estava nos 213 e 214. Ativo Praticar ato libidinoso no/ou Com agente 3 2. Hiptese: outro ato libidinoso. Viso anterior lei Sujeito exercia violncia na vtima para que ela permitisse a praticar com o agente o ato libidinoso, ou permitir que ela pratique, ou que um terceiro pratique nela um ato libidinoso. Passivo Permitir ou praticar (provoca violncia na vtima) Com 3 agente 214

Constranger algum, mediante violncia ou Praticar ou permitir que com ele se pratique

Bem jurdico: liberdade sexual, no h mais discurso sob os bons costumes e excluso de algum sujeito passivo, porque alguns autores iro dizer que algumas pessoas no detentoras de bons costumes estariam excludas da proteo do tipo penal. Como por exemplo, Magalhes Noronha diz que as prostitutas no poderiam ser vtimas de estupro, j que elas

no tinham honra. Com a mudana da interpretao percebemos que qualquer pessoa deve ter a sua liberdade protegia pela norma penal, j que a proteo agora e da dignidade, por isso protege a liberdade sexual. Alguns autores esto dizendo e como tambm j foi entendimento do supremo certa vez, que o crime de estupro seja na configurao anterior seja na atual seria um crime complexo. Na configurao anterior considerava como crime complexo uma vez que, tutelava a liberdade e a moral. Crime complexo tutela mais de um bem jurdico. Ex. o crime de roubo tutela mais de um bem jurdico, tutela no s o patrimnio, mas tambm a integridade fsica da pessoa. No estupro nos no temos isso, a proteo da liberdade, e alguns autores dizem ser a liberdade, mas a liberdade sexual, mas para o professor no tem diferena de um tipo para o outro, a liberdade sexual e um aspecto da prpria liberdade do sujeito, por isso no h crime complexo, pois a tutela e nica. Mas tem uns casos em que o agente estupra e da sua conduta decorre uma leso corporal de natureza grave ou at mesmo a morte, neste caso seria uma situao de crime complexo. Mas a conduta prevista no caput um crime comum. O tipo penal composto no s de elementos objetivos, mas tambm subjetivos, pois o dolo est no tipo. Quando se criou o mtodo formal para se estudar cientificamente o direito penal o dolo no estava no tipo, por isso quando se realizava a anlise se uma conduta tinha ou no relevncia penal s se fazia apenas uma anlise de subjuno era uma anlise objetiva, ou seja, analisava a forma, se o sujeito praticou a conduta j se considerava crime, mas ns estamos trabalhando com linguagem por isso temos que valora o tempo inteiro, temos que analisar se teve leso ao bem jurdico. O tipo penal tambm tem elementos de valorao, utilizando-se dela para saber se houve agresso ao bem jurdico. No h restrio de quem pode ser o sujeito passivo, quanto ao sujeito ativo ter que analisar as espcies. O que eleva a dizer nesse momento que em algumas fases considerava-se que o marido no poderia se considerado sujeito ativo de crime de estupro contra a sua mulher, j que o marido estava exercendo o seu direito matrimonial, perceba como se desconsidera essa premissa da liberdade sexual.

Tipicidade objetiva: Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Ter e praticar so a mesma coisa. Ter seria a primeira hiptese que tem a conjuno carnal, a segunda hiptese seria aquele que permite que o agente ou terceiro ou tolere que agente ou terceiro pratique nela ato libidinoso diverso da conjuno carnal. Dentro do artigo nos temos duas hipteses: 1 Hiptese: Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal. 2 Hiptese: Praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso. Definio das elementares: 1 Hiptese: Constranger algum, se da atravs de duas formas, mediante violncia (leso na pessoa) ou grave ameaa (imposio de um mal injusto ou at mesmo justo). Ento diferente do crime de ameaa que oferece um mal injusto, no crime de estupro quando o agente pratica o constrangimento mediante uma grave ameaa ele pode at prometer um mal justo. necessrio que a vtima no queira se no existir o dissenso da vtima no haver tipicidade. Dessa forma no h fato tpico se no tiver algumas das condutas previstas no tipo. Conjuno carnal: essa uma expresso mdica, uma elementar normativa do tipo, pois se utiliza de outra rea de conhecimento para ser definida, ou seja, a introduo do rgo genital masculino no rgo genital feminino. Essa primeira hiptese de crime de estupro Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal, s pode ser prtica por um homem. Mas isso no que dizer que a mulher no pode dar uma contribuio, como por exemplo, uma mulher segura outra por traz para que o homem pratique a conjuno carnal, seria uma hiptese de coautoria. Ento nos temos nessa primeira hiptese de s o homem seria o sujeito ativo, mas se admite coautoria, ou seja, a ajuda de um terceiro se h uma contribuio para o agente ter uma conjuno carnal poder ser uma coautoria ou participao.

1. Hipteses: Previso dos seguintes verbos: constrangimento mediante violncia ou grave ameaa, para a vtima praticar atravs de uma conduta com uma ao praticar com o agente, ou no agente, ou no terceiro ato libidinoso diferente da conjuno carnal, ou ento constranger a vtima para que ela seja passiva, para que ela tolere que o prprio agente pratique com ela ou nela ato libidinoso diverso da conjuno carnal ou um terceiro, aqui no caso poderia incidir o terceiro, essa pessoa mediante violncia segura a vtima para que a o agente pratique nela ato libidinoso diferente da conjuno carnal, ento aqui seria coautoria ou participao. Outro ato libidinoso: pode ser qualquer ato que tenha por violao a liberdade sexual. Alguns autores dizem ser ato libidinoso normal, mas para o professor no h como saber o que ato libidinoso normal, porque o que normal para uns pode no ser normal para outros, at porque a nossa sociedade e marcada pela pluralidade. Classificao do tipo penal: alguns vo dizer que esse tipo penal um tipo misto alternativo, outros vo dizer que um tipo misto acumulativo. Antes da lei 12.015, se o agente pratica o crime de atentado violento ao pudor que hoje representa a 2 hiptese do artigo 213, e depois pratica o crime de estupro que atualmente representa a 1 hipteses do artigo 213, ele pratica dois crimes? Se o atentado violento ao pudor, ou se o outro ato libidinoso que o agente praticar for uma forma de passagem para que ele pratique estupro a primeira hiptese absorve a segunda, ou na redao antiga o artigo 213 absorvia o artigo 214, com base no princpio da consuno, mas tinha que haver uma vinculao da finalidade do agente, mas na maior parte dos casos no assim, pois o agente tem uma finalidade e depois ele tem outra finalidade. Vamos imaginar que o agente anteriormente determinou que a vtima praticasse um ato oral (214) e depois a conjuno carnal (213), dentro do mesmo contexto, mas com finalidades distintas. Aqui ns estamos diante de um Concurso de Crime Material (duas condutas dois resultado) no concurso material nos temos o critrio da soma, ento se no artigo214 antigamente nos tnhamos 6 anos e no artigo 213 nos tnhamos a pena de 6 anos tambm, ento a pena mnima do sujeito seria a de 12 anos, pois aqui somava. Era uma pena exagerada, pois o colocava numa mesma situao daquele que violasse mais de uma pessoa. Dai veio a seguinte argumentao:

- vamos analisar ento essas duas situaes como possveis para se interpretar pela continuidade delitiva, que apesar de caracterizar o concurso material, se estiverem previstos os requisitos do artigo 71 CP, ns vamos aplicar a regra do concurso formal que uma regra mais benfica. Assim ns vamos aplicar a pena para o crime mais grave, e no caso ns temos a mesa pena, e exaspera na medida em que forem o nmero das infraes penais. Ento vieram os tribunais dizendo o seguinte: Um dos requisitos para se aplicar a continuidade delitiva ou o crime continuado que esta no artigo 71 o crime ser da mesma espcie. A duas correntes que classificam crime da mesma espcie. 1. Os doutrinadores classificam como tutela ao mesmo bem jurdico ou bem jurdico similar. Nos artigos 214 e 213 so o mesmo bem jurdico? Sim, ento pode-se aplicar o artigo 71 CP; 2. Os tribunais disseram que crimes da mesma espcie so aqueles que esto no mesmo tipo penal, ou seja, no mesmo artigo. E na legislao anterior a lei 12.015 o estupro estava no artigo 213 e o atentando violento ao pudor estava no artigo 214, dessa forma no pode ser aplicado o artigo 71 CP. 3. Professor e Guilherme Marinho entende que o crime de estupro do artigo 213 e um crime simples, e no misto. Mas agora os dois artigos esto em um mesmo tipo, pode ser aplicado o crime continuado? Depende de como se interpreta esse tipo, pois se a pessoa interpreta o tipo como misto alternativo, no interessa se o agente praticou uma ou varias condutas ele incorrer apenas uma nica vez no tipo, mas isso no quer dizer que a pena dele no possa ser uma pena diferenciada na hora da fixao da pena. Se voc interpreta esse tipo penal como o STJ, tipo misto cumulativo, se eu pratico a primeira hiptese e depois a segunda como se houvesse um concurso de crime, somam-se as penas.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 23/10/2012 A respeito desses crimes contra a atividade sexual, ns temos muitas situaes e aquilo que foi visto por ltimo na ltima aula foi a questo da classificao do crime que teria relevncia para nossa interpretao, sobretudo para analisar se o agente cometer mais de uma dessas condutas, que agora esto tipificadas unicamente em um nico tipo, se ele incorreria uma nica vez ou mais de uma vez nesse tipo. O art. 213, CP, agora tem a hiptese 1 e a hiptese 2. A hiptese 1 TER a Conjuno Carnal: TER (Conjuno Carnal) - Homem tem que ser o agente ativo do crime de estupro nesta hiptese, de Conjuno Carnal. Na hiptese 2 PRATICAR ou PERMITIR o agente ou 3. PRATICAR ou PERMITIR

Agente Libidinoso.

Agente

3 - Outro Ato

Para ele e para o terceiro ser que, teriam aqui cada vez que praticado uma dessas hipteses, se desmembrasse essas duas hipteses dentro aqui de cada uma dessas possibilidades ele incorreria uma nica vez ou mais de uma vez no tipo penal do art. 213? Lembrando que a pena mnima de 06 anos e a pena mxima de 10 anos. Isto vai depender de como que voc classifica o tipo. Na 1. Conjuno Carnal; na 2. outro ato libidinoso. Lembrando que a Conjuno Carnal uma hiptese, e ato libidinoso. E aqui evidentemente tem que ser com o agente sendo homem (conjuno carnal); temos a crtica em relao a hipottica possibilidade da mulher ser sujeito ativo do crime de estupro da 1 hiptese, constranger algum a ter relao sexual com ela seria algo um pouco fora de cogitao dentro destas circunstncias at mesmo para ver se teria at possibilidade da configurao deste tipo, da 1 hiptese, porque na 2 hiptese ela muito mais. Pergunta: o Professor interpreta o crime do art. 213,CP, como sendo do Tipo Simples. Por que? Vai depender da classificao que voc d para esse tipo. Porque: - se voc diz que este tipo penal um Tipo Misto Alternativo, que parece ser a opinio da maioria dos autores, voc vai responder de maneira negativa a pergunta feita, ou seja, se o agente praticar uma ou vrias dessas hipteses, e dentro das hipteses ns temos essa possibilidade, ele incorrer uma nica vez, porque essa a essncia, a consequncia da classificao do Tipo Penal Misto Alternativo. - se voc pensar num Tipo Misto Cumulativo, o nome j est indicando a concluso que voc vai ter, vai haver Concurso de Crimes. - se voc pensar como o Professor, ter a mesma consequncia do Tipo Misto Alternativo, mas voc vai visualizar aqui, na opinio do Professor, uma classificao correta do Tipo Penal, tendo em conta os elementos que o constituem. Um aluno perguntou na aula passada e o Professor respondeu que este Tipo Penal tutela a liberdade sexual, ento ele poderia ser simplificado de maneira tal a tutelar qualquer situao em que houvesse a violao da liberdade sexual, dentre quaisquer das situaes acima citadas.

Agora, se o agente praticou uma, duas, trs, isto vai servir de pressuposto quando da aplicao da pena, porque evidentemente a pena vai ser uma pena diferenciada, diante de tal situao. Porque o Professor considera o Tipo Penal do art. 213, CP, um Tipo Simples (ou seja, ele no misto)? Ora, voc est vendo aqui que o Tipo Misto aquele em que se tem mais de uma conduta, mais de um verbo tpico. Qual a conduta, qual o verbo tpico que est previsto no art. 213, CP? S tem um verbo, Constranger; ter no verbo tpico, no conduta contrria, o ter seria o especial fim de agir do constranger. Ento ns temos apenas um verbo. Se tem s um verbo, como que eu vou falar em Tipo Misto? Os autores no esto observando os prprios requisitos que regem aquelas situaes. Esse Tipo Penal um Tipo Simples. Agora, esses resultados aqui por si s eles no so tpicos, por si s eles no so proibidos. Aqui ns temos o especial fim de agir que o agente tem quando se fala em duplo constrangimento. A 2 explicao a seguinte: eu estou analisando aqui esta situao hipottica quando eu fiz a pergunta, quando estivermos diante de uma nica vtima, porque se tiver mais de uma vtima ns temos a configurao da violao de mais de um bem jurdico, de mais de uma pessoa que titular de um bem jurdico. Logo, haver Concurso de Crimes, porque para cada uma das leses que ele praticar haver uma consumao. Ento, a seguinte explicao a seguinte: a tutela aqui ela vista de maneira integral, no sentido de que a liberdade sexual que est sendo tutelada e, se houver a prtica de mais de uma dessas finalidades isto vai servir de critrio para fundamentar a pena, na hora da fixao da pena, e no para distino de qual Tipo Penal, de quantas vezes o Tipo Penal vai incidir no caso. A 5 Junta do STJ est entendendo que Tipo Misto Cumulativo. Mesmo se eu entender que Tipo Misto Cumulativo, ou seja, ns teramos essa confuso aqui, se o agente pratica mais de uma dessas hipteses, ele incorre no art. 213, CP, para aqueles que entendem que Tipo Misto Cumulativo (puxa uma seta a do dois para baixo): art. 213, CP na forma do art. 69 (Concurso Material); com o prprio art. 213, CP.

Mesmo pensando que Tipo Misto Cumulativo, possvel a aplicao da regra de fixao da pena prevista no art. 71, CP, que trata do Crime Continuado? Porque o Concurso Material vai somar pena, o Crime Continuado pega o Concurso Material e aumenta a pena de maneira proporcional a quantas vezes, quantos crimes foram praticados. Pode ser de 1/6 a 2/3 (aumento). E um dos requisitos para a aplicao da regra do Crime Consumado ser um crime da mesma espcie, e para os Tribunais, crimes da mesma espcie o que? Aqueles que esto no mesmo Tipo Penal (ou artigo). As duas hipteses esto agora no mesmo Tipo, no mesmo artigo? Sim! Ento poderia ser aplicada a regra do Crime Consumado? Sim! Porm, o STJ apresenta uma nova alquimia para negar ao sujeito que est nesta situao a aplicao da regra do Crime Consumado. V-se no art. 71, CP, que um dos requisitos para a configurao do Crime Continuado que modo de execuo do crime seja o mesmo. O STJ diz que a Conjuno Carnal difere do outro ato libidinoso, no que se refere ao modo de execuo, porque os resultados que elas causam so diversos. Nem o Professor entendeu esta diferenciao, porque isto contra a lgica. O modo de execuo , vamos imaginar, na Conjuno Carnal diferente do outro ato libidinoso? Porque? Vai depender do caso, porque se est no mesmo contexto ftico, porque que eu devo tomar aqui como diferente? Modo diferente quando o agente pratica uma maneira de enganar a vtima, uma maneira de atingir aquele determinado fim. Se ele est dentro da mesma situao ftica, como podemos dizer que o modo diferente, o modo de prtica, o modo de execuo do crime diferente? Ento, a 5 turma do STJ est negando aos agentes que esto nessa situao, a aplicao do Crime Continuado, quando existir na prtica, da 1 hiptese e da 2, levando-se em conta que para o STJ a 1 hiptese difere da 2 quanto ao modo de execuo. OBS.: um agente est com um revlver e ameaa duas mulheres. Modo de execuo que causou o resultado em uma o mesmo que causou na outra? Sim! Modo de execuo foi o constrangimento. Pega o art. 121, 2, inc. IV, voc vai ver os modos de execuo do homicdio, o que? Traio, emboscada, dissimulao; estes so os modos de execuo, o Tipo Penal j est dizendo como que tem de ser o modo de execuo, violncia ou grave ameaa.

Uma outra novidade vem aqui com a previso dos dois Tipos Penais no mesmo artigo (art. 213, CP). Qual que ? Vimos aqui que agora temos um Tipo Misto Cumulativo, para aqueles que foram condenados antes da Lei 12.015/09 na forma do art. 69, ou seja, em Concurso Material, ento, imaginemos ele praticou a 1 hiptese e praticou a 2, portanto, ele incorreu duas vezes, anteriormente no art. 213, CP, na forma do art. 69, CP com o art. (antigo) 214, CP. O que aconteceu com a pena dele nesta situao? Ela foi somada, no foi? Bom, como agora os dois so do mesmo Tipo, seria possvel a aplicao da tese do Crime Continuado, tendo em conta que agora eles esto no mesmo Tipo Penal? Sim, eles esto no mesmo Tipo. Ento, o que aconteceu se voc adota este pensamento? A Lei Penal mais benfica ou mais gravosa? Mais benfica e, assim sendo, ela ir retroagir. Evidentemente se for Tipo Misto Alternativo ou Tipo Simples, bvio que tambm ir retroagir, para alterar a prpria tipificao. Mesmo se o sujeito estiver condenado, cumprindo pena, poderia haver aqui uma adequao da sua tipificao, da sua conduta, tendo em conta a alterao da Lei Penal, e, como visto neste caso, a Lei Penal considerada mais benfica. Mas o que o STJ est fazendo para negar? O STJ entende que a 1 hiptese difere da 2, em relao ao modo de execuo. importante saber tambm porque mudou. Este Tipo Penal foi alterado justamente por causa disto. Aparentemente ficou menos gravoso. E o STJ veio com esta alquimia, manipulao de resultados, previamente pensado, porque a alterao dos Tipos teve como fundamento esta aplicao errnea? Impede-se o benefcio na aplicao da pena. Se houvesse Concurso Material, a pena seria de 12; se houvesse o Crime Continuado, 6, + 1/6 de 6, igual a 7. 07 para 12, imagine. TIPICIDADE SUBJETIVA. Alm do agente ter o dolo, de praticar o constrangimento, necessrio ter o Especial fim de agir, consubstanciado aqui na vontade de praticar o ato sexual (a conjuno carnal) ou o ato libidinoso. CONSUMAO E TENTATIVA.

Por exigir o dolo e o especial fim de agir, qualquer modalidade culposa est afastada. A consumao e tentativa, na 1 hiptese, ns teramos no momento em que h a cpula, sendo prescindvel (desnecessria) a introduo completa do rgo masculino (pnis) na vagina. Desnecessria a ejaculao do agente e o rompimento da membrana himenal. O que seria a cpula vestibular? No chegaria a haver a introduo. Ento, aqui nesta 1 hiptese ns estaramos diante de um crime transeunte, um crime que deixa vestgios, porque na rea mdica ir se demonstrar que na vtima h sinal de violncia sexual ou no. Lembrando que normal qualquer ato sexual, ainda que consentido, deixar leses. O problema quando este ato no consentido, porque a a gravidade, o nvel das leses, muito maior, ento a percia tem como detectar. Porque se for constatado que no existe sinal de leso sexual, ou seja, sem violncia sexual, seria possvel pensar que no houve o dissenso. Ora, se no houve o dissenso da vtima, o fato seria tpico, tendo em conta que este Tipo Penal do art. 213, CP, exige o dissenso, a conduta tem que ser contrria vontade da vtima. Quando se consuma na 2 hiptese? Quando o agente pratica qualquer ato para satisfao da sua lascvia, para satisfao pessoal. Na 2 hiptese qualquer ato, sobretudo atos que no deixam vestgios. Ento imagina: o agente d um beijo em partes pudentes da vtima; beija as partes ntimas; encosta partes do seu corpo no corpo da vtima. Ora, isto no causa leso. Isto no est causando na vtima algum sinal que depois possa ser considerado como indcio para a violncia sexual. Ento, como que ns vamos perceber que isto ocorreu ou no? No plano processual muito complicado. Os Tribunais tm o seguinte entendimento: se a vtima chegou, apenas ela, no tem testemunhas, no tem nada, apenas a palavra da vtima, ela diz que o sujeito a pegou fora e apalpou suas partes ntimas, no deixou vestgios; ele nega. E a? Como se vai julgar este Tipo? Os Tribunais entendem, de uma maneira ao ver do Professor absurda, que neste caso prevalece a palavra da vtima. Mas porque? Se for parar para pensar, qualquer interpretao na rea penal, seja do Direito, seja do material probatrio, se houver dvida a respeito da sua valorao, o que tem mais valor, a palavra da vtima ou a palavra do suposto agressor? Nenhuma dvida, voc ir interpretar a dvida em favor do acusado (in dubio pro reu). O problema que os Tribunais no

pensam assim, eles pensam que a vtima no iria inventar algo aleatoriamente contra o agente. Leiam o Livro: Prova Testemunhal e Falsas Memrias (Cristina Gerd).

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 30/10/2012 Prova: 08/11/12 Em dupla; Crtico-dissertativa; Sem consulta. Arguio: A contemplao passiva pelo agente, consistente no mero assistir a vtima, configura o Crime de Estupro? No porque no haja o contato fsico que no tem o estupro. Porque o agente pode constranger a vtima no encostando nela e determinar que um outro pratique nela o estupro. A questo aqui a seguinte: o agente quer constranger que a vtima pratique nele ou em outra pessoa o ato sexual, no caso a determinao dele, o constrangimento que ele realizou na vtima foi para que ela assistisse, no houve violao liberdade sexual dela. Este constranger significa que ele determinou que ela fizesse algo contrrio ao Direito. Ele determinou que ela fizesse algo que no est previsto no Direito, no sentido dele determinar aquela conduta. Logo, o Crime que ele pratica o de Constrangimento Ilegal, art. 146 do CP. Art. 146 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no manda: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa. Aumento de pena

 1 - As penas aplicam-se cumulativamente e em dobro, quando, para a execuo do crime, se renem mais de trs pessoas, ou h emprego de armas. 2 - Alm das penas cominadas, aplicam-se as correspondentes violncia. 3 - No se compreendem na disposio deste artigo: I - a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida; II - a coao exercida para impedir suicdio. O art. 213, CP, agora que contempla os dois Tipos Penais, tem a seguinte redao: Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. 2o Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. Ou seja, a praticar ou a permitir que com ele se pratique. Ele determinou que ela praticasse um ato prprio? No! Ele determinou que ela praticasse com ele ou com outro ato prprio? No! Ento no tem Tipicidade Formal. O Professor fez questo de colocar: praticar e permitir; praticar, conduta ativa da vtima, no prprio agente ou no terceiro. O artigo aqui amplo. Permitir, nela, conduta passiva da vtima, ou seja, pelo agente ou por um terceiro. E se tiver o domnio da situao tambm, se tiver conscincia do que est ocorrendo, se no estiver em erro, tambm ser coautor. S o homem pode cometer o Crime de Estupro, porque apenas ele pode ter conjuno carnal? No. O Professor criticou este posicionamento e falou que incorreto, porque a mulher pode ter, inclusive um caso que o Rogrio Greco cita interessante, o caso da autoria por determinao, por exemplo, ns temos aqui a mulher A, o homem B e outra mulher C.

A mulher A d um sonfero para a mulher C, ento ela fica meio inconsciente; e pratica no homem B, a hipnose. Ela determina que o sujeito que est hipnotizado pratique conjuno carnal com a mulher que est inconsciente. Pergunta-se: qual a situao jurdico penal do homem B, ele pratica alguma conduta tpica, ao praticar conjuno carnal com essa mulher C que est inconsciente? Evidentemente que no, porque ele no pratica conduta, um caso de ausncia de conduta, uma das formas que observamos a ausncia de conduta. A mulher C a vtima, ela no pratica crime nenhum. A mulher A, apesar de ser mulher, ela autora do Crime de Estupro, na 1 hiptese que ns vimos aqui do art. 213, CP, e aqui configura uma situao que chamada de Autoria por Determinao. Ou seja, s ela que autora, no tem coautor, tendo em vista que ele pratica sob hipnose, com ausncia de conduta. Autoria por Determinao do Crime de Estupro Mulher A Hipnose

Sonfero

Homem B

Estupro Mulher C Pergunta - Jder: no exemplo acima, em que a mulher hipnotizou o homem e ordenou que ele tivesse conjuno carnal com outra mulher, Zaffaroni diz que a mulher que hipnotizou no responderia pelo Crime de Estupro, mas responderia pelo resultado. O Professor respondeu que algum resolveu escrever que este Tipo Penal era um Crime de mo prpria. Ento, eles iam pelo resultado da concluso de que se tratava de um Crime de mo prpria e impedia qualquer tipo de interpretao a respeito da situao. S que o caso no respondido por meio dessa premissa. Porque o Crime de mo prpria aquele que exige uma qualificao especial do agente e no pode ser cometido por uma pessoa que no

tenha aquela qualificao. Ou seja, o estupro, nesta hiptese de praticar uma conjuno carnal, teria que ser exclusivamente praticada pelo homem. S que no caso ns temos aqui uma autoria por determinao, como se ela estivesse utilizando aquela pessoa como instrumento dela. Ento, na opinio do Professor, se voc induzido a erro por estes livros, ficando em dvida se ela se encaixa na 1 hiptese, a situao se enquadra perfeitamente na 2 hiptese. Na opinio do Professor, portanto, a Tipificao a prevista na 1 hiptese, ela seria autora por determinao do Crime de Estupro. Autor muito mais do que s aquele que pratica o que est descrito no Tipo Penal. O autor j deixou de ser aquele que pratica um fato descrito no Tipo Penal. Pelo menos para a Teoria do Domnio do Fato, que nos d que o conceito de autor seja ampliado. Pergunta: Claudeci: segundo Rogrio Greco, se a vtima retira a roupa e o agente apalpa seus seios, mas no consumir o estupro, se vier a ser interrompido por algum motivo, no ocorre o Crime de Estupro, apenas a Tentativa. Parece que j foi colocado em sala de aula que se o agente pratica este tipo de conduta, ato libidinoso, mesmo no havendo a Conjuno Carnal, mesmo que ele no consiga consumar o Crime de Estupro, ele pratica o Crime de Estupro. Greco fala que quando o agente inicia, apalpa os seios, at mesmo as cochas, com a finalidade de praticar a penetrao, mas interrompido por algum motivo, no consumando o estupro, a conjuno carnal, neste caso Tentativa. O Professor perguntou qual o dolo do agente, qual a finalidade do agente. Mas diz que o exposto acima foi exatamente o que ele falou. O objetivo do agente um, ento, para ele chegar neste objetivo, ele passa por um caminho. Mas ele interrompido, no consegue atingir o seu objetivo, s que este caminho que ele elegeu, de per si, ele tambm configura a segunda hiptese de estupro. Nesse caso seria a segunda hiptese consumada ou a primeira hiptese tentada? Na opinio do Professor seria a 1 hiptese tentada, tal como o Professor Rogrio Greco. Vejamos agora o 1 e 2 do art. 213, CP. O Professor diz que aqui fica demonstrado como que a Lei feita por pessoas que no sabem a Teoria.

 1. Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. Aqui est falando da conduta, porque no Tipo anterior estava falando da ao. A conduta aqui pode ser qualquer conduta que est inserida aqui na Tipicidade do art. 213, pode ser da conduta do constrangimento, do ato sexual, porque a conduta aqui ela nica. Ento, da conduta decorre esse resultado. A pena aqui de 08 a 12 anos. 2. Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. E se resulta morte, 12 a 30 anos de recluso. Se a vtima menor de 18 ou maior de 14, isto aqui no tem discusso, porque um critrio objetivo, certamente o maior de 14 o que tem 15, e o menor de 18 o que tem 17, 16, 15. E evidentemente que o agente tem que conhecer essas circunstncias, se ele no conhece isto ele incorre em erro. O problema que ns temos aqui esse resultado; esses resultados s podem atingir a ttulo de dolo ou podem tambm ocorrer a ttulo de culpa? Por exemplo, se no caso do resultado decorrer a ttulo de dolo, o agente quer os dois resultados, quais sejam, o que est descrito no caput mais a leso corporal de natureza grave, ou a morte. Se decorrer a ttulo de culpa, foi por uma fora desnecessria, vamos colocar aqui por um descuido, por algo excessivo que o agente no queria o resultado previsto neste pargrafo, mas queria o que est descrito no caput, e infelizmente gera os resultados qualificados. Ou seja, estamos falando sobre um crime qualificado pelo resultado. Ento aqui temos que explicar o que significa isso. O crime qualificado pelo resultado, o ordenamento j oferece uma resposta para ele, bastava se aplicar a regra do Concurso de Crimes, porque o crime de leso corporal de natureza grave est previsto no art. 129, CP; e o crime de homicdio j est previsto no art. 121, CP. Ento, bastava o que? Aplicar a regra do Concurso de Crimes. Mas quando h aqui a tipificao do resultado qualificado, porque nesta situao especfica o legislador quis favorecer diminuindo a pena. S que no caso aqui a pena foi elevada de uma maneira muito substancial, e por conta disto temos alguns problemas.

A maioria dos autores est dizendo se tratar de um Crime Preterdoloso (Delito em que o resultado excede o propsito do agente. Por exemplo, o autor pretende causar leso corporal, entretanto provoca a morte da vtima. H, como dizem os autores, dolo no antecedente e culpa no consequente). Ou seja, o agente tem o dolo da conduta, mas em relao ao resultado ele tem culpa, porque ele no queria aquele resultado e nem assumiu o risco de produz-lo. O problema o seguinte: resultado a ttulo de culpa? Ento ns temos a seguinte situao: dolo no antecedente e culpa no consequente. 02 anos 08 anos (leso corporal de natureza grave art. 129, CP) Dolo/Dolo Dolo/Culpa 02 meses 01 ano (leso corporal culposa art. 129, 6 CP)

Primeiro problema que iremos enfrentar quando estivermos analisando esta situao: - a pena do estupro, do caput, no mnimo de 06 anos; - e qual a pena da leso corporal de natureza culposa, do art. 129, 6, CP? 02 meses a 01 ano. - e da leso corporal de natureza grave? 02 anos a 08 anos. Ento, se o resultado s pode existir a ttulo de culpa, a pena mnima aqui de 08 anos. Bom, pegando essas penas separadamente e aplicando a regra do Concurso Material do Crime, ou seja, as penas seriam somadas, se isto aqui fosse interpretado no seguinte sentido, que seria dolo e dolo, ns teramos qual pena mnima a ser aplicada no caso? 06 para o estupro e no mnimo 02 para o crime de leso corporal. Ns vamos aplicar a mesma pena para a existncia do Concurso Material, que no caso quando o agente quer os dois resultados, para a situao que ele no quer o resultado, mas pratica o crime de estupro? Ns podemos aplicar a mesma pena, num resultado que advm a ttulo doloso e um resultado que vem a ttulo de culposo? Pode isso? No! Ento o primeiro problema desse artigo esse. Se voc entende que preterdolo, ou seja, que dolo e culpa, se existisse aqui a soma das penas, se o agente quisesse os dois resultados, a pena seria a mesma, aplicando-

se aqui a regra do Concurso Material. Ento, ns temos um problema aqui com o Princpio da Isonomia. Csar Bittencourt diz o seguinte: tanto faz, ele detecta o problema, mas ele afirma o seguinte: tanto faz, pode ser tanto o resultado que advm a ttulo de culpa quanto o resultado que advm a ttulo de dolo, tendo em conta as penas. Outro problema nesta afirmao, que o seguinte, se o resultado que eu estou aplicando as duas concesses para o mesmo resultado, eu no posso novamente aplicar a mesma pena a um resultado que advm a ttulo de culpa para aquele que advm a ttulo de dolo, porque estaria aqui ferindo no apenas o Princpio da Isonomia, mas tambm o Princpio da Proporcionalidade. Mas ento vamos aplicar isto onde h existncia do dolo, que o agente tem o dolo nas duas condutas. Se ele tem o dolo nas duas circunstncias, a pena j vai ser aquela prevista no resultado qualificado. Coloque por exemplo no resultado qualificado morte. Temos aqui no resultado do art. 213, CP a pena mnima de 06 anos e no art. 121, CP a pena tambm de 06 anos: 12, ou seja, o mesmo resultado. Ento, para que um Tipo Qualificado? Ento chegamos concluso que estes Tipos Penais so feitos por quem no tem o menor conhecimento do Direito Penal, do Sistema. Eles quiseram exagerar aqui nestas penas e o tiro saiu pela culatra, porque ficou to exagerado que ficou uma pena igual a que se o agente tivesse o dolo nos dois resultados, e ns estamos demonstrando aqui pela aplicao da regra do Concurso Material que se eles quiserem o dolo nos dois resultados a pena mnima seria a mesma prevista nos Tipos qualificados pelo resultado. Ou seja, pra que discusso? Porque no incio o Professor disse que quando ns temos um crime qualificado pelo resultado, porque se quis punir com maior gravidade ou beneficiar o agente. Na maior parte dos casos em que essa situao ocorre, o resultado a ttulo de culpa. O Professor cita como exemplo um sujeito que foi praticar o crime de estupro e enquanto o fazia, sufocou a vtima e ela morreu. Era a finalidade do agente causar a morte da vtima? No era! No caso, o que teria ocorrido? Porque no caso o que ocorreu foi o estupro do art. 213, CP em concurso formal com o art. 121, 3, CP, que o crime de homicdio culposo. Ou seja, mediante uma conduta ele causou mais um resultado.

Ento, aqui nesses pargrafos 1 e 2 do art. 213, CP ns vimos esses problemas. Crtica ao Nucci: porque ele fala que este resultado pode ser causado tanto a ttulo de dolo quanto a ttulo de culpa. Equiparar o resultado a ttulo de dolo com o resultado a ttulo de culpa, falar isto o mesmo que rasgar os Princpios da Proporcionalidade, da Isonomia. O resultado causado a ttulo de culpa no pode ser punido da mesma forma que aquele causado a ttulo de dolo. Ento o primeiro equvoco do Nucci este. Agora, ele vem e quer tentar justificar este seu pensamento, dizendo o seguinte: quando o Cdigo Penal quer afastar o dolo, ele faz. Seja na modalidade do dolo direto, seja na modalidade do dolo eventual. Tal como fez o 3 do art. 129, CP. Quando a Lei quer afastar o dolo ela faz expressamente. Primeiro erro. No o Tipo Penal, no o texto que ir tirar ou afastar o dolo, no isso. Mesmo porque estamos vendo que as pessoas que fazem o Tipo, que fazem estes textos, elas no dominam a teoria. Ento ocorrem estes resultados absurdos que ns vimos. Segundo ponto no equvoco do Guilherme Nucci: o 3 do art. 129, CP, s est redigido desta forma, porque seno seria impossvel uma redao que contemplasse a figura do crime preterdoloso. Vejam bem, o 3 do art. 129, CP, prev o resultado qualificado quando o agente pratica a leso corporal, tem o dolo da leso corporal, mas o resultado ocorre a ttulo de culpa, o resultado morte. Porque o 3 do art. 129, CP est regido desta forma: Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado, nem assumiu o risco de produz-lo ou seja, est afastando aqui o dolo direto e o dolo eventual, no quis, solo direto; no assumiu o risco, dolo eventual; so afastados, ou seja, seriam uma situao autntica de crime preterdoloso. Porque este artigo est redigido desta forma? Porque no haveria forma de se redigir, forma de normatizar esta situao se ela no estivesse escrita desta forma, porque eu no conseguiria separar se a inteno do agente seria o dolo da leso corporal ou o dolo do homicdio, o dolo da morte, mesmo porque seria impossvel que o agente queira matar algum sem causar nele uma leso corporal. Olha ento como que o raciocnio do Nucci equivocado, ele est partindo aqui de um Tipo Penal que tem essa redao por uma exigncia ontolgica. Se no estivesse aqui desta forma, como que iramos tipificar o resultado qualificado morte quando o agente tivesse o dolo de leso corporal? Eu tenho que afastar o dolo eventual ou o dolo direto, seno vira homicdio. Como que eu afasto, no plano objetivo, a tentativa de homicdio da leso corporal? No tem jeito, eu vou produzir um resultado. Imagina, pela

leso que a vtima apresenta, eu teria condies de afirmar que o agente quis o dolo, ou que o agente quis a mote? No tem condio. Tem que analisar no plano subjetivo, dentro da cabea do agente. Ento, por isto que este Tipo Penal est descrito desta forma. Ento, ele no pode aproveitar deste Tipo Penal para querer explicar outro Tipo Penal que no tem nada a ver uma coisa com a outra. Porque o art. 213, CP o agente pode servir de que? Da grave ameaa. Por isto geral alguns resultados um pouco confusos. Por exemplo, o sujeito vai pegar 12 anos no mnimo se causar a morte da vtima. A mesma pena que pegaria no caso que ele quisesse a morte da vtima. E qual que a proposta? O professor declararia a inconstitucionalidade do preceito secundrio, da pena, e aplicaria a regra do Concurso de Crimes. O professor diz que o Rogrio Greco comete um grande equvoco; ele diz que se a fora que o agente impe na vtima to grande que evidentemente antes de praticar o ato sexual a vtima venha a morrer, por conta desta fora, mas ele no pratica o ato sexual, ele est dizendo que tentativa do crime qualificado pelo resultado. Isto no existe, porque o crime qualificado pelo resultado culposo, e o crime culposo no admite tentativa. O agente no queria o resultado, como que ns vamos querer vincul-lo neste resultado de forma tentada sue o prprio crime culposo no admite tentativa? Isto um equvoco que a gente percebe a partir de uma errada tipificao, porque o sujeito para fazer uma Lei Penal ele no tem que ser autoridade, promotor, delegado, ele tem que saber a teoria. No pode haver contradies e ns temos encontrado vrias dentro do Tipo Penal. Art. 226, CP. Causas de Aumento de Pena nos Crimes Sexuais. Art. 226. A pena aumentada: I - de quarta parte, se o crime cometido com o concurso de 2 (duas) ou mais pessoas; II - de metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo, cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou por qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela. Vamos analisar esta primeira parte. A pena aumentada da quarta parte (estamos diante de uma causa especial de aumento de pena), se o crime cometido com o Concurso de duas ou mais pessoas. Primeira pergunta: qualquer forma de Concurso de Pessoas? Se o agente for partcipe, vai ser aplicada a ele a causa de aumento? Ns j sabemos que ao Partcipe aplicada uma causa geral, prevista no 1 do art. 29, CP:

Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. Ento primeiro vai aumentar e depois abaixar a pena dele? Vamos ter que interpretar isto aqui. Ento, por uma interpretao lgica com o dispositivo do art. 29, CP, no vai poder ser o qu? O Partcipe, porque se tiver Partcipe no h a majorao da pena. No prprio art. 29, CP j est reduzindo a pena do Partcipe. Seria incongruente eu pensar de uma maneira diferente. E o coautor? Vamos analisar a figura do coautor. Porque, a rigor, esta majorao endereada ao coautor. Se voc for analisar as outras formas de majoraes e at mesmo qualificadoras previstas no Cdigo Penal, em outros Tipos do Cdigo Penal, o incremento da pena referente aos casos de Concurso de Pessoas ele se d por uma razo, qual seja: evidentemente mais fcil do ponto de vista material se praticar um crime mediante Concurso de Pessoas do que agindo o agente isoladamente. mais fcil no s para a execuo do crime, como tambm mais fcil para a consumao. Ento, a respeito disso, ns podemos ento querer fazer uma interpretao sistemtica com os outros dispositivos do Cdigo Penal que preveem um aumento da pena havendo Concurso de Pessoas. Ou seja, se desta forma, eu teria duas possibilidades: 1 - quando o agente pratica atos executrios pessoais; 2 - ou quando o agente no pratica atos pessoais mas pratica ato executrio e por isto esteja na cena do crime. Porque no seria possvel que eu pudesse vincular algum que no esteja nestas situaes, impondo a ele uma pena mais grave sem que a sua conduta no tenha gerado esta facilitao na forma de execuo e consumao do crime. Ento o Professor entende que a partir de uma interpretao sistemtica do Cdigo ns teramos que ter esta situao, ou seja, o agente est na cena do crime e no praticar ato executrio; ou praticar ato executrio e evidentemente estar na cena do crime. II da metade. Maior desvalor no s da ao mas tambm do resultado. A autoridade citada neste inciso presume hierarquia. Art. 234- A. Outras Causas de Aumento da Pena. (1:02:31-3:22).

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 01/11/2012 CAPTULO VII DISPOSIES GERAIS (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) CAUSAS ESPECIAIS DE AUMENTO DE PENA, SO APLICADOS EM QUALQUER CRIME DE LIBERDADE SEXUAL, PRINCIPALMENTE OS MAIS GRAVES CRIME SEXUAIS DE ESTUPRO E EM RELAO AO VULNERVEL Aumento de pena Art. 234-A. Nos crimes previstos neste Ttulo a pena aumentada: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) I (VETADO); (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) REVOGADO II (VETADO); (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) REVOGADO III - de metade, se do crime resultar gravidez; e (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) IV - de um sexto at a metade, se o agente transmite vitima doena sexualmente transmissvel de que sabe ou deveria saber ser portador. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) III - de metade, se do crime resultar gravidez; e (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Condio objetiva, entendeu que h maior desvalor do resultado, mas o agente no quis professor produzir o resultado da gravidez? A conduta do agente mesmo que ele no queira, o agente no fez uso do preservativo, no h possibilidade portanto do controle desse resultado , se o agente tiver usando preservativo afasta-se aqui a imputao em relao a esse inciso. Pode ser tanto o dolo eventual ( conjuno carnal sem o uso de preservativo) quanto dolo direto. Esse no tem muita polmica IV - de um sexto at a metade, se o agente transmite vitima doena sexualmente transmissvel de que sabe ou deveria saber ser portador. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Neste tem polmica. J tem problema aqui, como ele vai ser imputado num resultado mais grave se ele no sabe que ele portador da doena venrea. Mas ele deveria saber! mas os autores dizendo que Sabe dolo direto , deveria saber dolo eventual e isso ta errado porque o

dolo reclama conhecimento da realidade e se ele no sabe equivalente deveria saber como ser imputado o crime a ele. E tem mais polemica aqui porque h o crime do artigo 131, dos crimes do artigo 130 ate 137 so crimes de perigo , podemos concluir pela inconstitucionalidade destes dispositivos CAPTULO III DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE Perigo de contgio de molstia grave Art. 131 - Praticar, com o fim de transmitir a outrem molstia grave de que est contaminado, ato capaz de produzir o contgio: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. DISCUSSO ACERCA 129 E 131 Aqui no h necessidade da molstia crime de perigo, mas se for analisar a conduta da leso corporal que tem crime de resultado tem pena menor do que o crime de perigo s mesmo no Brasil que acontece isso, veja a pena do artigo 129 o sujeito que causa/transmite resultado a pessoa ele est lesando a integridade fsica de algum ,logo, se ele transmite 129 e se ele pode transmitir 131 esse tem que ser banido porque est tipificando tentativa de leso corporal (tem pena maior) do que a de leso corporal consumado (tem pena menor). Esse sabe ou deveria saber ser portador no significa respectivamente dolo direto ou dolo indireto, que na verdade agente deve saber e so sabendo ele ter a inteno de transmitir. Dessa forma, consideramos que a situao aqui diferente do artigo 131 porque aqui exigese o resultado para a majorao da pena, aqui o agente tem que ter uma espcie de duplo dolo, o dolo de praticar a violao sexual e o dolo de transmitir a molstia. Exemplo do rapaz que violentou a viva de 89 anos e ele tinha a inteno de transmitir a molstia portador da AIDS, e tinha discusso da tipificao da conduta dele , Porque alguns autores entendem como Rogrio que a inteno de transmitir AIDS tentativa de homicdio, nos teramos estupro com tentativa de homicdio . Nesta situao j esta prevendo o resultado narrado, se ele quer transmitir sua pena j elevada a um sexto at a metade, no vai haver a dupla punio no caso da AIDS imputar a ele ato consumado juntamente com a tentativa. CAPTULO I DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) ESTUPRO: Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) SITUAES ESPECIAIS DO CRIME DE ESTUPRO: CRIME HEDIONDO: no h mais discusso quanto a isso, o crime de estupro, crime hediondo de acordo com a lei 12.015/09, porque antes tinha discusso se o caput do estupro era hediondo ou no, hoje j no discute mais isso, tanto o caput e os resultados do pargrafo I e II so crime hediondo. A lei anterior a 2009 havia discusso se era so o caput ou era so aquelas figuras qualificada que era tipificado como crime hediondo, hoje qualquer crime de estupro crime hediondo tanto o previsto no caput quanto nos paragrafos. Previsto na Lei 8.072 com a modificao que foi realizado pela lei 12.015, em que na lei 8.072 havia a discurso onde era tipificado o crime hediondo no estupro se era so no caput ou somente nos pargrafos, logo com a lei 12.015 acaba com essa discurso, todo o tipo crime hediondo Violao sexual mediante fraude (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum, mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico. Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) MDICO NA CONSULTA GINICOLGICA COM INTENO LIBIDINOSA CONFIGURA CRIME DE ESTUPRO? A paciente percebe que o mdico aproveita da situao para agir com intenso libidinosa, a mulher tem que ser enganada, e o medico esta propenso a realizar analise do corpo humano se ele age com outra conduta que ultrapassa a finalidade teraputica .. neste caso o medico no imps a vitima , que esta consciente, qualquer tipo de violncia ou grave

ameaa ento no h o constrangimento, mas pode configurar o artigo 215 do cdigo penal crime violao mediante fraude 1 exemplo PROFESSOR: Qual a fraude utilizada pelo mdico? A fraude a prpria encenao de que ali no tratava de finalidade teraputica da medicina, e em razo disto a vtima se sente induzida a erro por pensar ou por perceber que esta numa situao em que ela no necessita qualquer vigilncia ou restrio ao acesso a seu corpo. Se a pessoa esta inconsciente configura no artigo 217 A e aqui ela esta consciente, mas ela tem reduzida a vigilncia em relao a seu corpo pela fraude que lhe colocado. Para o professor seria somente esse exemplo para esse tipo, mas h outros autores tentam dar outros exemplos : 2 exemplo OUTRO AUTOR: cerimnia religiosa a qual o agente induz a vtima num determinado rito religioso a ter conjuno carnal, para o professor a vitima ou a suposta vitima quando vai para essa situao ela j sabe como ser a cerimnia ela tem a conscincia acerca, mas pode o agente transformar ela atravs da hipnose dai ela perdesse a conscincia ou seja se ela no tiver consciente da no seria crime de estupro e sim crime ao vulnervel, para o professor neste exemplo a vitima anui com a situao 3 exemplo DAMSIO: exemplo da cavalgada em que os homens saem noite e o agente aproveita de tal situao para ter conjuno carnal consciente com sua mulher e essa pensa que seu marido por estar tudo escuro ,esse autor tiirou esse exemplo e inseriu outro , agora dos irmo gmeos em razo de ser parecido com o irmo vai ter conjuno carnal com a mulher do outro e a mulher cede, mas para o professor no se tem fraude mesmo sendo neste exemplo, neste, no h o dissenso ao ato sexual, ela consciente ao ato sexual diferente do caso ginecolgico exposto acima Lembrando que a fraude ou outro meio que dificulte a livre manifestao da vitima, no pode anular a capacidade de resistncia e conscincia da vitima, se ocorrer estamos diante do crime estupro de vulnervel CRIME DE ESTUPRO AO VULNERVEL: CASO NUTTI: os tribunais ainda julgam conforme valores morais definidos pelos prprios julgadores, a exemplo, do caso julgado pelo tribunal de justia de Gois o marido resolveu apimentar a relao e convidou o amigo a participar da relao, como houve bastante ingesto de bebida o marido desmai da o convidado se aproveitou disso e teve conjuno carnal com sua esposa, e tambm com o marido pois a esposa no h satisfez mesmo com o sujeito desmaiado. Houve o crime de estupro vulnervel pois o marido no tinha condio de defender, no tinha conscincia no momento do ato, PARA A SURPRESA DE TODOS a deciso do tribunal foi a absolvio do agente que estuprou o marido com fundamentao moralista, uma vez que, o sujeito que anui a participar com a suruba deste tipo ele assumi o risco de acontecer o que

aconteceu e percebe-se que a anlise do bem jurdico foi deixado de lado e julgado conforme os valores morais, no podemos esquecer que estamos no Estado Democrtico de Direito que qualquer conduta que no causa violao ao direito do outro permitido, no funo do poder judicirio moralizar as pessoas. ROGRIO GRECO: cita o exemplo do sujeito que no tem capacidade da ereo, quando o agente no pode consumar o ato carnal, por isso estaria inserido no crime impossvel? por impossibilidade por ineficcia absoluta do meio no se pode consumar o resultado, em referencia a 1 hiptese do artigo 213 verdadeira, mas j na 2 hiptese no verdade, porque o agente mesmo que no tendo a capacidade da conjuno carnal, pode ele praticar qualquer outro ato libidinoso diverso da conjuno carnal . o que eles querem fazer com aqueles que tem parafilia sexual, sobretudo a parafilia praticado em criana a chamada pedofilia, eles querem introduzir no sujeito substancias para inibir os hormnios da parte sexual do agente, mas j tem pesquisa demonstrando que isso no adianta porque no anula a vontade do sujeito vo torna-lo somente infrtil ou sem a possibilidade de praticar ato sexual mas a vontade continua. Essa uma situao que merecia reflexo, pois no tem cura essa doena e nem tratamento, para onde mandar essas pessoas?. Foi feito pesquisa da USP por psiquiatras que vrios apresentaram esses sintomas de parafilia na fase adulta , tiveram sua violao sexual violado quando criana seria uma resposta quanto ao vivido no passado a exemplo do manaco do parque que sofreu violao sexual quando criana. FIM DAS SITUAES ESPECIAIS AO PENAL: em regra ao penal publica condicionada a representao, ou seja a regra que a vitima autorize que o agente seja acusado e investigado no processo, se no tiver representao no pode haver nem instaurao do inqurito policial. Dos crimes sexuais temos fragrantes muito esquisito 2 horas, 3 horas depois curioso isso. ANTERIOR A LEI 2.015/09 era iniciativa privada a vitima tinha que contratar um advogado, para ajuizar queixa crime contra o agressor e muitas vezes em razo disso se perdia vrios meios de prova em que no era realizado exame. EXCEES: so para os crimes de estupro ao vulnervel ou se a vtima menor de 18 anos que a ao penal pblica incondicionada ART. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante ao penal pblica condicionada representao. (Redao dada pela Lei n 2.015, de 2009). Pargrafo nico. Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

E se vtima morre como exigir a representao dela? Recorrer a smula 608 STF: STF Smula n 608 - 17/10/1984 - DJ de 29/10/1984, p. 18113; DJ de 30/10/1984, p. 18201; DJ de 31/10/1984, p. 18285. Estupro - Violncia Real - Ao Penal No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada. VIOLNCIA REAL: seria os atos que causam leso, j sabemos que o estupro pode causar leso corporal de natureza leve, e essa smula esta esquisita pois essa sumula anterior a lei 12.015, infelizmente alguns autores dizem que essa smula ainda est em vigor, alguns problemas com essa smula, pois essa smula regulava matria referente aos crimes sexuais anterior a lei 12.015 e j dissemos que anterior a essa lei 12.015 a regra era que a ao penal era de natureza privada. Ento o supremo entendia se fosse praticada por violncia real que causava leso poderia ser inclusive a leso corporal de natureza grave e a morte essa situao seria perseguivel por ao publica incondicionada e existia uma critica a respeito desse posicionamento do supremo pois por meio deste posicionamento do supremo estava legislando estava regulando algo que a prpria lei no regulou. Poderamos muito bem aplicar a regra do artigo 101 do Cdigo Penal que diz. Em sntese: Anterior a lei 12.015: ao penal privada Smula 608: anterior a lei 12.015 : a ao penal pblica incondicionada ( crtica a esse posicionamento, pois a partir desse posicionamento o supremo estava regulando algo que a prpria lei no regulou) Com a lei 12.015: ao penal pblica condicionada a representao com excees (vulnervel e menor de 18 anos ) ao penal pblica incondicionada. Art. 101 - Quando a lei considera como elemento ou circunstncias do tipo legal fatos que, por si mesmos, constituem crimes, cabe ao pblica em relao quele, desde que, em relao a qualquer destes, se deva proceder por iniciativa do Ministrio Pblico. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Tal artigo Diz que se a conduta do agente gera leso corporal grave e a morte esses crimes so perseguveis de ao penal pblica incondicionada, mesmo se o estupro fosse mediante ao privada ou como hoje ao penal condicionada a representao, j estaria o ministrio pblico autorizado agir sem representao da vtima porque j h um resultado mais grave que a rigor j autoriza o ministrio publico a agir. Diferente do que pensou o supremo o crime de estupro do caput no crime complexo, mas suas figuras qualificadas do resultado previsto no paragrafo I e II so crimes complexos, por isso podem ser aplicados as regras do artigo 101 e por essa razo a smula no tem a menor aplicabilidade. ARTIGO 217-A Estupro de vulnervel (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o (VETADO) (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 4o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) CRTICA: porque esse tipo penal no equiparou com o regramento normativo que existe no estatuto do adolescente em que a partir dos 12 anos deixa de ser criana e acima de 12 anos tem conscincia, tem sua vontade considerada e ainda responde pelos fatos que tem repercusso, sofrendo medida scia educativa, ela no pratica crime. Poderia se fazer uma normatizao harmnica com o sistema o que no fez BEM JURIDICO TUTELADO: a liberdade sexual, no porque a vitima no tenha liberdade sexual ainda para preservao da vitima, para que ele tenha conscincia daquilo que representa aquele ato e que no futuro ela possa exercer sua liberdade sexual. uma espcie de preservao da vitima para que ela possa posteriormente ter conscincia do que representa aquele ato.

DECISO TRIBUNAL QUE ABSOLVEU AGENTE QUE PRATICOU ESTUPRO A PROSTITUTA DE 12 ANOS Se ela j sabe, j tem a completa conscincia daquilo que representa o seu ato, inclusive j temos inclusive adolescente de 12 anos que so mes j sabem aquilo significa, ento pelo simples fato de existir conjuno carnal com essas adolescente no pode ser configurar crime de estupro ao vulnervel foi essa a deciso do STJ: no porque elas eram prostitutas e por isso que no tinham a proteo da norma penal mas porque elas j tinham conscincia que aquilo representava e o ato sexual foi realizado de maneira consentida, ento temos neste caso, temos uma situao que no se exige proteo, porque tenho que proteger quando a vitima no tenha conhecimento a respeito daquilo para que a sua liberdade sexual seja preservado, que no caso elas tinham conscincia Prxima aula pargrafo primeiro Matria prova: dos crimes vistos depois da prova em diante e a parte introdutria da matria acerca do bem jurdico vai at o 217-A.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 20/11/2012 Art. 297, CP. Falsificao de Documento Pblico. Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro: 1 - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, aumenta-se a pena de sexta parte. 2 - Para os efeitos penais, equiparam-se a documento pblico o emanado de entidade paraestatal, o ttulo ao portador ou transmissvel por endosso, as aes de sociedade comercial, os livros mercantis e o testamento particular. 3 Nas mesmas penas incorre quem insere ou faz inserir:

I - na folha de pagamento ou em documento de informaes que seja destinado a fazer prova perante a previdncia social, pessoa que no possua a qualidade de segurado obrigatrio; II - na Carteira de Trabalho e Previdncia Social do empregado ou em documento que deva produzir efeito perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter sido escrita; III - em documento contbil ou em qualquer outro documento relacionado com as obrigaes da empresa perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter constado. 4 Nas mesmas penas incorre quem omite, nos documentos mencionados no 3, nome do segurado e seus dados pessoais, a remunerao, a vigncia do contrato de trabalho ou de prestao de servios. Aqui temos o Crime de Falsidade Material, tambm conhecido como Falsificao de Documento Pblico ou Particular. E o Crime de Falso Ideal, ou Falsidade Ideolgica. O Bem Jurdico protegido a F Pblica. E o que a F Pblica? Agora iremos trabalhar com documentos, e um documento ele retrata uma situao jurdica (ato jurdico, fato jurdico, negcio jurdico). Por exemplo, como que um sujeito comprova o dia em que nasceu para a Universidade? Ele no vai chamar os irmos dele, os familiares para comprovarem. Ento, o que ele faz? A cpia do documento. Originalmente, foi escrito em uma Certido, que ganhou vida em uma Carteira de Identidade, depois, se casou, alterou-se a Certido, enfim. Este documento est refletindo uma situao jurdica. Ento, o que F Pblica? o respeito que se d s informaes jurdicas que esto no documento. A respeito desse assunto, a confuso mais comum quando se interpreta e se tenta aplicar os Tipos Penais de Falsificao Material do documento e Falsidade Ideolgica do documento. Na Falsificao Material, o agente insere uma informao em um documento (pode at ser verdadeiro o documento) ou ele monta um documento completamente modificado, contendo informaes que inclusive podem ser verdadeiras. A questo a ser analisada aqui no caso da Falsidade Material, ou da Falsificao do documento, se o agente tem a competncia ou no para emitir aquele documento, seja no sentido Administrativo ou

Pblico ou at mesmo Privado, at mesmo no sentido Particular. Eu no posso querer chegar em casa e fazer uma Carteira de Identidade porque a minha est com uma foto antiga; eu no posso fazer uma nova Carteira. A questo a seguinte: o agente tem ou no a competncia para expedir aquele a documento? No falso material isto, apesar de que o documento pode at ser verdadeiro. Na Falsidade Ideolgica, no falso ideal, ns temos o diferencial, que imprescindvel. O agente tem a atribuio, tem a capacidade jurdica para expedir o documento, porm ele insere nele situaes inverdicas, ou seja, a idia que est no documento errada, ideologicamente falsificada. A diferena de um para o outro a idia, a idia que est no documento, j que o agente o competente para expedir o documento, enquanto no outro o agente no competente, capaz para emitir o documento. Ento ele insere no documento qualquer informao, apesar de ser informao at mesmo verdadeira. Por exemplo, eu vou fazer uma Carteira de Habilitao para mim, eu no posso fazer isto. Eu tenho Carteira? Mas sou eu mesmo, so os meus dados que estou colocando. Mas no pode, porque no tenho a competncia para expedir o documento. Ento, com base nesta distino, ns vamos para os artigos. Jder: podemos dar como exemplo o que se v muito no meio esportivo, que a alterao de data de nascimento de jogadores, que se chama de gato, que a reduo da idade do agente para que ele possa entrar para o mundo futebolstico. Se a pessoa ela mesma falsificar esta data, seria Falsidade Material; se for uma alterao feita em um Cartrio, seria Falsidade Ideolgica? Sim! No Cartrio, a pessoa pode pegar at mesmo um atestado de maternidade e levar para fazer a Certido de Nascimento. S que o atestado da maternidade pode estar com outra data da que ele realmente nasceu. Voltemos anlise do artigo 297, CP: Art. 297, CP. Falsificao de Documento Pblico. Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro. Aqui a Falsificao pode consistir em todo o documento ou em parte do documento. E necessariamente deve ser um documento pblico. Documento Pblico um documento que expedido por um Funcionrio Pblico. Mas o Cdigo Penal no tem conceito de

Funcionrio Pblico quando se trata de sujeito passivo; ento temos que aplicar o conceito do sujeito ativo que est no art. 327, CP (Funcionrio Pblico). Esta seria a 1 conduta, falsificar o documento no topo ou em parte. Falsificar lanar no documento uma informao falsa ou quando o prprio agente no tem competncia, atribuio para faz-lo. S que ele pode tambm incorrer na falsificao na 2. espcie, quando ele altera documento pblico verdadeiro. Se eu troquei a foto do meu documento, eu estou alterando meu documento verdadeiro? No! Na verdade voc est alterando, mas permanece o mesmo. Isto se voc colocar a sua foto mesmo, porque se voc colocar a foto de uma outra pessoa, a sim voc estar falsificando; ou a outra pessoa colocando a foto de uma outra pessoa, a sim. 1 - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, aumenta-se a pena de sexta parte. Aqui, evidentemente, se ele Funcionrio Pblico e no for competente. Se for competente ele ir incorrer em outro crime. No o simples fato de ser Funcionrio Pblico, ele tem que utilizar isto aqui como forma de facilitao para que ele falsifique o documento. 2 - Para os efeitos penais, equiparam-se a documento pblico o emanado de entidade paraestatal, o ttulo ao portador ou transmissvel por endosso, as aes de sociedade comercial, os livros mercantis e o testamento particular. O 2 estabelece uma causa de equiparao destes documentos como documentos pblicos, ou seja, em regra os documentos que esto descritos no 2 so documentos particulares. No veremos o 3, porque ele est ortograficamente inserido de maneira equivocada no art. 297, CP. 4 Nas mesmas penas incorre quem omite, nos documentos mencionados no 3, nome do segurado e seus dados pessoais, a remunerao, a vigncia do contrato de trabalho ou de prestao de servios.

O art. 298, CP, prev a Tipificao da conduta de Falsificao de documento particular. Ento, se o documento no for pblico, com certeza ele ser particular. Ento, por excluso, ou seja, aquilo que no pblico, que no esteja nas hipteses de equiparao do 2 do art. 297, documento particular. Vamos imaginar que na Academia de dana da Tamyra emita uma Carteirinha para se entrar naquele espao de recreao. Imaginemos que o Hlio Teixeira queira ir para espiar as meninas danando. Como ele no faz parte daquele seleto grupo, a nica possibilidade que restou foi falsificando uma Carteirinha para ali entrar. Ento, ele incorreria aqui na Tipificao do art. 298, CP: Art. 298 - Falsificar, no todo ou em parte, documento particular ou alterar documento particular verdadeiro: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa. O art. 299, CP, prev trs condutas, e ns j vimos que no crime de Falsidade Ideolgica o agente tem a competncia para redigir o documento, ele que ir expedir o documento, seja de natureza pblica ou particular. Ento ns temos trs condutas atravs das quais pode haver a Falsidade Ideolgica, o Falso Ideal: Art. 299 - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante: Pargrafo nico - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, ou se a falsificao ou alterao de assentamento de registro civil, aumenta-se a pena de sexta parte. 1 conduta: OMITIR - certamente a pessoa que nega a fornecer uma informao para aquele que competente, ou seja, aqui o Extraneus ou aquele que teria que prestar as informaes para o particular que tenha a competncia para emitir o documento. 2 conduta: nele INSERIR, ou seja, aqui a conduta praticada pelo agente pblico ou particular que tenha competncia para falsificar o documento. O agente, sabendo da Falsidade Ideolgica, insere no documento pblico ou particular a informao falsa. Veja

bem, no 1 caso se omite, no 2 caso nele se insere, e aqui tem que ser praticado pelo agente com competncia, o servidor pblico. 3 conduta: o agente FAZ INSERIR, a conduta praticada pelo terceiro, que presta a informao falsa ao Funcionrio Pblico ou ao Particular com a competncia para emitir o documento particular, e esta declarao falsa deve ter por finalidade, aqui aparecendo o Especial Fim de Agir, a fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante. Vamos dar um exemplo: imaginemos que eu seja acometido momentaneamente por um surto de loucura e pea que a Tamyra manobre o meu carro que est estacionado; eu sei que ir dar errado. Como j era esperado, ela esbarra o carro no carro do Joo. Mas o carro no do Joo, da empresa em que ele trabalha e ele no pode entregar o carro batido. Ento eu busco resolver a situao tendo que assumir esta responsabilidade perante a minha seguradora para que ela pague o dano que foi causado no veculo do Joo. Neste momento passa uma Viatura da Polcia e peo a ele que faa um Boletim de ocorrncia para eu apresente na Seguradora, comprovando esta situao jurdica para que eu acione o meu seguro. Com a finalidade criar uma obrigao para a Seguradora, eu fao inserir no BO uma informao falsa, presto uma informao falsa. Se o agente, com competncia para emitir este BO, ele sabe desta falsidade, ele incorre na conduta de Inserir, e eu, na de Fazer Inserir. Ora, Omitir, no seria apenas o agente? Pode ser um terceiro quando ele omite uma informao falsa para o agente que tenha competncia para expedir aquele documento, porque o agente est em erro, ele ignora aquela omisso, ele no pode responder, ele s pode responder quando tem o conhecimento e faz inserir a informao falsa. A informao falsa , evidentemente, similar a uma omisso de informao, e se eu omito uma informao eu estou inserindo uma informao falsa para que seja retratada toda a realidade jurdica. Ento, nesta situao, eu fiz inserir esta informao falsa para que haja a obrigao, obrigao decorrente de um vnculo virtual que existe entre mim e a seguradora.

DIREITO PENAL IV Professor: Leonardo Guimares

Aula do dia: 22/11/2012 Tem que ficar claro a distino entre falsidade material com falsidade ideolgica: Falsidade material: exemplo: sujeito que falsifica assinatura no cheque, pratica falsidade material porque o cheque no dele, e o cheque um ttulo ao portador, que equiparado a documento pblico, tipificado no artigo 297, CP. Imaginemos que o professor acometido por um surto psictico e resolve pagar cerveja para a sala de aula e d um cheque em branco para Tamira preencher o cheque correspondente a 1 caixa de cerveja, como ela acha que o professor tem dinheiro em consta ela resolve querer se vingar do professor devido a nota ruim na nota e assina o cheque corresponde a 5 caixas de cerveja, ela comete o crime de falsidade material porque apesar dela ter competncia pelo professor atribuda para redigir aquele cheque , ela so tinha competncia dentro daquele limite que o professor concedeu, ela extrapolou o limite, por no ter escrito aquilo que o professor havia combinado com ela , ela passa a no ter competncia para redigir aquele valor logo o crime de crime falsidade material Agora se ela usa o cheque para pagar e o cheque volta: caso a falsidade absolvida pelo crime de estelionato, ao at mesmo a tentativa de estelionato. Questo de concurso de delegado. Aplicamos o princpio da consuno, a falsidade ela absolvida pelo estelionato que era a finalidade principal do agente era de ... esse entendimento de tao recorrente que se tornou foi editado a sumula 17 do STJ sobre esse tema. O curioso porque as vezes a pena do falso pode ser maior que o crime patrimonial, pena do artigo 297,299 maior do que o pena do artigo 171- isso o princpio da consuno, da subsidiariedade, em que a comisso do novo projeto do CP no conhece tal. Foi suspenso no congresso, noticia boa, e o cdigo desse pais fosse subsdesenvolvido na teoria do direito penal temos nomes rogerio , luiz regis no foi chamado para esse projeto cad esses professores, chamaram gente que acha que o direito penal atua como represso e o cdigo penal serve para diminuir o arbtrio , para restringir o poder. Voc pensaria que aplicando o principio da subsuno o crime meio o mais grave ficaria impune em detrimento do crime mais leve-

mas isso o principio da consuno- se o meio eleito pelo agente , se a fraude que ele elegeu foi praticar uma falsidade, a falsidade ento o meio fraudulento, no teramos como punir ele pelos dois tipos, ou seja, era pra ter exposto assim que apesar de ter havido aqui violao ao bem jurdico f publica bem como ao patrimnio pela consuno nos conseguimos interpretar isso como uma conduta relevante nica porque a finalidade do agente era s uma. TTULO X DOS CRIMES CONTRA A F PBLICA CAPTULO I DA MOEDA FALSA Moeda Falsa Art. 289 - Falsificar, fabricando-a ou alterando-a, moeda metlica ou papel-moeda de curso legal no pas ou no estrangeiro: Pena - recluso, de trs a doze anos, e multa. 1 - Nas mesmas penas incorre quem, por conta prpria ou alheia, importa ou exporta, adquire, vende, troca, cede, empresta, guarda ou introduz na circulao moeda falsa. 2 - Quem, tendo recebido de boa-f, como verdadeira, moeda falsa ou alterada, a restitui circulao, depois de conhecer a falsidade, punido com deteno, de seis meses a dois anos, e multa. 3 - punido com recluso, de trs a quinze anos, e multa, o funcionrio pblico ou diretor, gerente, ou fiscal de banco de emisso que fabrica, emite ou autoriza a fabricao ou emisso: I - de moeda com ttulo ou peso inferior ao determinado em lei; II - de papel-moeda em quantidade superior autorizada. 4 - Nas mesmas penas incorre quem desvia e faz circular moeda, cuja circulao no estava ainda autorizada. - que um crime de competncia do juzo federal porque a moeda produzida por uma autarquia federal que o banco central CAPUT: falsificar, fabricando ou alterando a moeda metlica ( pratinha , moeda), do nosso linguajar e a moeda de custo legal ( aquela que determinada por lei ) , porque a moeda para ser autorizada sua situao necessrio uma lei para a utilizao da moeda como

obrigatria das relaes mercantis, comerciais, a moeda do real, moeda de custo legal tivemos outras cruzeiro, na medida que criou o real as outras foram revogadas. A moeda tem basicamente essa finalidade estabilizar a relao das trocas, troco o celular por agua mineral seria uma loucura isso, por isso que h uma certa respeito ao valor inserido nas cdulas ou moeda e esse valor tinha como lastro aquilo que o tesouro tinha como reserva, hoje tem outros fatores tambm exemplo taxa de juros. O que interessa que se a falsificao for grosseira e para todos os crimes de falsidade, se a falsificao for grosseira no configura o tipo penal de falsidade porque essa no tem o condo de lesar a f publica porque o meio que o agente elegeu absolutamente inidneo para consumao do crime estamos diante do crime impossvel e invocando o principio da ofensividade, no possvel a ofensa j que o meio que ele elegeu no se poderia atingir. Professor fez atuao, na justia federal, do sujeito fez a nota de R$ 50,00 com lpis de cor, mas s o cego que no iria ver, a arguio foi de inexistncia de crime o fato que ele praticou atpico porque o meio que ele elegeu inidneo para a ofensa do bem jurdico f publica, o sujeito tem que ser colocado na rua e ainda ter pedido de desculpas dos agentes da policia federal e dos delegados , logo o delegado tem que saber disso e mesmo assim o sujeito foi preso , nem a denuncia foi recebida foi arquivado o caso Pergunta: Aquele que recebe a moeda falsa se ele tem conhecimento que a moeda falsa e ele reinsere a moeda falsa novamente em circulao: na realidade prof acha que no caso do sujeito no tende colocar a moeda em circulao se ele falsifica para ele, pessoa so quer falsificar, difcil para configurar esse tipo, porque se a leso a leso a f pblica ( respeito ao valor do dinheiro que se da quando ele comea a circular) mas se o agente pratica essa conduta ele incorre aqui no 2 - Quem, tendo recebido de boa-f, como verdadeira, moeda falsa ou alterada, a restitui circulao, depois de conhecer a falsidade, punido com deteno, de seis meses a dois anos, e multa- recebi a moeda falsa e no quero ficar com prejuzo, esse raciocnio da exigncia da circulao no muito aceito porque pela previso do paragrafo 1 Jader: comprou por 30;00 numa nota de 100,00 questo ta vendo aqui seria mera fabricao ilegal seria o crime de perigo abstrato no se cogita o momento de introduo e de potencial leso ao bem jurdico.

 necessrio que se demonstre que voc tinha o conhecimento que a nota era falsa, mas no sou perito em nota como diferenciar uma nota verdadeira com uma nota falsa -neste caso ento no h dolo porque no se tinha conhecimento desta realidade. Ele recebeu de boa fe e depois percebeu que era falsa, a obrigao era entregar e acabo passando a nota para frente. ARTIGO 302 FALSIDADE DE ATESTADO MDICO Falsidade de atestado mdico Art. 302 - Dar o mdico, no exerccio da sua profisso, atestado falso: Pena - deteno, de um ms a um ano. Pargrafo nico - Se o crime cometido com o fim de lucro, aplica-se tambm multa. Estamos diante de um crime prprio, s o mdico que pode praticar. Aqui seria uma forma de falsidade ideolgica tipificada a parte, o mdico que insere um atestado uma informao ideologicamente incorreta evidentemente por ser o medico pode atestar o estado de sade de qualquer pessoa, so que ele insere ali um estado falso, aqui h uma falsidade ideolgica tipificada porque termos aqui o princpio da especialidade aplicamos nesta situao para o mdico esse tipo 305 Caso do sujeito da justia militar, o policial militar apresenta um atestado medico falso e fica afastado por licena, e os outros policiais estavam na investigao dele, e ele estava jogando bola no momento que estava afastado e o medico tambm foi investigado por falsidade. Agora o mdico pode ser induzido a erro tem sujeito que consegue enganar qualquer pessoa, sujeito chega fingindo para o mdico , se ele tiver em erro ele no pratica o tipo. Caso daquele que coloca o CRM daquele que j morreu ARTIGO 304 USO DE DOCUMENTO FALSO Uso de documento falso Art. 304 - Fazer uso de qualquer dos papis falsificados ou alterados, a que se referem os arts. 297 a 302: Pena - a cominada falsificao ou alterao Tem a polmica aqui. CAPUT: de todas as falsidades que nos vimos 297; 298, , se o agente usa o documento ele incorre no 304. Vamos separar primeiro foi ele quem falsificou ? no, mas ele usa ento s o artigo 304. O problema : quando o agente falsifica e usa, incorreria 2 vezes? vai ter

autor doido que vai dizer que incorre 2 vezes, mas qual o bem jurdico que esta sendo tutelado a f publica, ela lesada apenas 1 vez, ento tem que escolher ou o sujeito responde so pela falsificao sendo o uso mera exaurimento da falsificao ou responde so pelo uso porque o uso absorveu a falsificao inclusive o prof acha esse entendimento mais razovel, a pena a mesma, a pena do uso a mesma da falsificao, no vai ter problema na penalizao so vai ter problema na tipificao, por isso a importncia do conhecimento do bem jurdico, tem que haver a tutela, porque se o sujeito no sabe a teoria o sujeito vai no concurso material dos dois a tendncia ir no concurso porque a sanha punitiva ta a. ARTIGO 305 SUPRESSO DE DOCUMENTO Supresso de documento Art. 305 - Destruir, suprimir ou ocultar, em benefcio prprio ou de outrem, ou em prejuzo alheio, documento pblico ou particular verdadeiro, de que no podia dispor: Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa, se o documento pblico, e recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento particular. CAPUT: o que interessa quando o agente retira o documento da finalidade jurdica que ela exerce, e exigvel do tipo o especial fim de agir tem que ter o beneficio prprio ou alheio, ou com condo de causar prejuzo algum. Ento alm do dolo de praticar qualquer dessas condutas ( destruir, suprimir ou ocultar), tem que ter o especial fim de agir. Destruir: documento foi literalmente aniquilado Suprimir: documento foi retirado dal e no sabe para onde foi parar Ocultar: quando tiro do lugar e coloco em outro escondendo, Essa a conduta que incorreu o advogado que foi ao frum e patrocinando uma defesa de execuo de titulo extrajudicial cheque pede para ter acesso ao autos e no momento do cochilo fo funcionrio, examinou os autos e ele subtrai a folha de cheque e engoli o documento, SUPRIMIU o documento e vai ser destrudo na digesto humana, esse caso aconteceu, a corregedoria at passou adotar uma nova orientao para ttulos de extra judicial a original do titulo fica no cofre na secretaria do juzo, ficando arquivado nos autos o xerox.

Caso de ouro preto aconteceu isso, supresso de documento, documento nos autos, documento pblico sujeito foi nos autos e considerado documento pblico, professor juntou uma carta, um dos acusados ficou com a moa que teve at marcas no pescoo ( leso corporal) ento a moa doida disse que essas marcas de carcias do sujeito se refere quando ele tentou matar a vtima e ele foi se defender, em 2004 foi enviado uma carta para ele e o professor guardou e juntou nas autos as declaraes de caricias da moa. So que a carta colocada nos autos foi subtrado nos autos, no se sabe como, e o professor fez copia autenticada da carta para se resguardar. ARTIGO 307 FALSA IDENTIDADE Falsa identidade Art. 307 - Atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade para obter vantagem, em proveito prprio ou alheio, ou para causar dano a outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa, se o fato no constitui elemento de crime mais grave. Crime contra a f publica so pode ser praticada de forma comissiva, ento por exemplo se o sujeito te confunde com outra pessoa a exemplo de vrios Leonardos Marinho, Leonardo Guimares criminais e confunde o professo nosso com o Leonardo Marinho e ele no nega, o professor no incorre neste tipo penal porque tem que ser de maneira comissiva, ou seja , o professor atribui a ele ou ao terceiro uma falsa identidade pode ser qualquer dado referente a identificao da pessoa, nome ,qualificao e necessrio que a conduta seja praticada para obter vantagem em proveito prprio ou alheio ou para causar dano ou prejuzo a outrem. Ento percebemos que essa finalidade de causar dano ou prejuzo a outrem ou obter vantagem ela no pode ser vantagem econmica porque se for pode configurar estelionato vantagem patrimonial, perceba este tipo penal um crime subsidirio um crime de passagem, ento que vantagem essa professor? muito comum e j tivemos varias prises neste sentido o sujeito ir fazer prova de concurso pblico para outro ele chega l e se apresenta como o fulano que esta concorrendo ento na realidade ele no aquele, no ato em que o professor se apresenta dizendo que sou ele para fazer a prova de penal para ele, o prof incorre no artigo 307 finalidade aqui de trazer um proveito prprio para terceiro ou outrem, ento esse tipo sempre subsidirio.

Se a forma que ele usa para a falsa identidade seja uma falsificao documental? Por ser subsidirio aplica-se ou a falsidade ou ento o uso de documento falso, porque esse aqui subsidirio passagem. CORREO DA PROVA 1) Alguns alunos confundiram esse, uma das formas que os operadores jurdicos vai aferir seu trabalho na coeso logica do argumento da pessoa, tem que manter uma linha argumentativa na resposta. Pediu duas crticas referente ao incidente de inconstitucionalidade do TJMG- equivocaram quando referiu a tese para declarar , o paragrafo 2 184 fere a taxatividade, mas o caput que fere a taxativamente, prof afirmou que : o paragrafo 1 refere ao meio de reproduo ilegal da obra autoral e que a conduta do paragrafo 2 seria o momento subsequente j houve a reproduo logo essa conduta posterior seria mero exaurimento da reproduo anterior. E no paragrafo 2 temos sim conduta tipicamente definida que a exposio de venda dos materiais que foram reproduzidos em violao ao direito autoral, tem que fazer uma conexo com o caput e com o paragrafo 1, em razo do paragrafo ser uma forma de extenso daquilo que ta no caput, tinha que dizer: o caput fere a taxatividade porque a o direito do autor no est definido na lei penal, eu no sei o que violar direito de autor tenho que recorrer a uma outra lei. Teve gente que disse que fere a taxatividade por ser uma lei penal em branco no era esse o raciocnio, porque a lei penal em branco ela permitida porque ela no fere a legalidade desde que o complemento seja um complemento tcnico, um complemento que vai definir um ou mais elementos do tipo e no o tipo inteiro e no o tipo por completo, essa violao a taxatividade vai incidir sobre o caput e vai refletir tanto no paragrafo 1 quanto o 2, porque os dois faz referencia ao direito do autor

Outro raciocnio: nos temos dificuldade em enxergar a existncia do bem jurdico sobretudo para o paragrafo 2 porque no esta definido o que ou no o direito do autor e ainda fala direito conexo do autor complicando ainda mais. Logo esse bem

jurdico considerado vago , por isso por no ser possvel a individualizao nos teramos um resultado prejudicado na analise da relevncia penal

Outro argumento: que este tipo penal na realidade o paragrafo 2 no esta tutelando o que o caput chamou de direito de autor, j que ele atua no momento posterior a suposta ofensa, aqui novamente invocamos a lesividade, porque se j houve a suposta lesividade no momento anterior esse seria um mero exaurimento da conduta

Quarto argumento: apesar de todos argumentos anteriores nos temos outra considerao a fazer na realidade que se esta querendo tutelar aqui no bem jurdico, o direito de autor existe , mas o que se esta querendo tutelar aqui uma outra tese ta, no o direito, o autor no ofendido quando o material reproduzido quem esta sendo considerado como sujeito passivo o dententor do direito de copia que tem concorrncia estabelecida, logo essa uma matria de alvo civil , econmico, e pelo principio da interveno mnima que traduz o carter fragmentrio do direto penal de ser ultimo ratio, poderamos lanar mo de outros instrumentos jurdicos e no a pena penal

Quero que diga se verdadeiro ou falso. Tem trs erros aqui:

- temos a ofensa a proporcionalidade e a isonomia quando vc esquipara duas penas para resultados que advm de maneira absolutamente diferentes, quando o agente pratica um resultado, quando o agente pratica uma conduta querendo o resultado ou no, pratica dolosa ou culposamente. No pode haver a mesma punio para aquele

que age culposamente com a mesma pena para aquele que age dolosamente isso fere a isonomia, o direito penal fundamentado a partir do principio da culpabilidade, a culpabilidade dolosa ela tem um maior, o desvalor da ao da culpabilidade dolosa bem maior do que a culpabilidade culposa- primeiro erro este.

- Alm de ferir a isonomia, se considerarmos essa hiptese como a maioria do autores como preterdolosa vou estar novamente ferindo a isonomia porque se eu novamente aplicar a regra do concurso material quando o agente quer os dois resultados ele vai ter a mesma pena daquele que agiu culposamente em relao a esse resultado

Alguns tentaram explicar a partir da fundamentao terica do crime qualificado pelo resultado, para que existe tal, ou para beneficiar o agente ou para qualificar o resultado aumentar a pena, afastando o concurso de crime, porque dentro do ordenamento jurdico possvel uma resposta se o agente fizer dois resultados j possvel uma resposta pode aplicar tanto o concurso formal imprprio quanto o concurso material. E no caso aqui se eu tomo esse dispositivos tao somente como resultados culposos vou estar praticando uma outra ofensa a isonomia j que se eu aplico aqui a regra do concurso tipificando as condutas em cada um dos crimes , os resultados obtidos em cada um dos crimes vou estar obtendo um aumento de pena, ento preciso uma posio, com essa explicao por ser esta pena idntica com a hiptese de concurso de crimes se o agente quer os dois resultados no h razo nenhuma para que isso tenha vindo num resultado qualificado pelo resultado, no h razo e nem tampouco se o resultado obtido fosse culposo porque se poderia coloca um meio termo entre o concurso entre os dois resultados dolosos e o resultado obtido a ttulo de culpa, poderia se colocar o meio termo para que aquele resultado obtido a titulo de culpa no fosse aplicado a regra do concurso formal improprio

Ento para sanar a inconstitucionalidade, declaro a inconstitucionalidade do preceito secundrio e aplico a regra do concurso de crime se houver dolo no resultado ou culpa.

Tinha que ter tido na resposta

que a fala esta equivocada quando se refere ao

paragrafo 3 do 129 porque esta tcnica de redao que foi adotada do paragrafo 3 do 129 ela s foi adotada neste caso porque do contrario no conseguiria distinguir textualmente no tipo a leso corporal que advm morte ou seja a leso corporal preterdolosa morte da tentativa de homicdio porque impossvel, porque a tentativa de homicdio o agente tem ter o dolo do resultado morte e o crime preterdoloso do paragrafo 3 do 129 ele no tem o dolo, a nica forma de afastar o dolo seria com essa redao, afasto o dolo da redao e interpreto esse dispositivo como autentico crime preterdoloso do cdigo penal que o nico do cdigo penal por isso que no podemos usar essa explicao e jogar no paragrafo 2 do 213, porque essa redao so foi feita em razo desta situao.