UNIDAD I Antecedentes y evolucin histrica del derecho comercial en el mundo y en Argentina : El nacimiento.

El Derecho Comercial, como regulacin especial de una determinada actividad humana, nace en la Edad Media. Desde luego que en la Antigedad floreci el comercio, y los derechos de la poca contenan disposiciones aplicables a ese quehacer. Pero se trataba de instituciones aisladas, incluidas en el amplsimo campo del derecho civil o comn. Hacia el siglo XI vuelve la tranquilidad a Europa, despus de las convulsiones y la inseguridad provocadas por los desplazamientos de los pueblos brbaros. El intercambio se desarrolla a travs de los mercados locales, a los que acuden comerciantes de la zona para efectuar sus operaciones, y de las ferias internacionales, que renen peridicamente a los comerciantes de las ms alejadas regiones. El derecho comn, con su tendencia al formalismo y rigidez, no atenda satisfactoriamente las necesidades de agilidad y rapidez propias de los negocios que se concretaban en mercados y ferias, por lo que poco a poco es modificado por los usos y costumbres de los comerciantes, que adaptan a sus necesidades las instituciones existentes o crean otras nuevas. A esas costumbres mercantiles se unen los fallos de los tribunales que funcionan en ferias y mercados, compuestos por los mismos comerciantes. Las costumbres y la jurisprudencia constituyen la lex mercatoria, origen del Derecho Comercial. sta se caracterizaba por: Ser consuetudinaria, o sea no escrita. Ser subjetiva o profesional, pues era el derecho propio de los comerciantes y no se aplicaba a los que no lo eran. Ser local, pues se aplicaba a la zona de influencia de la feria o mercado. Las Leyes mercatorias son pronto recogidas en recopilaciones escritas, algunas de las cuales superan en cuanto a su aplicacin el mbito en el que surgen. As, el Consulado del Mar (siglo XVI), originado en Barcelona, regula todo el comercio martimo del Mediterrneo. Los roles de Oleron (siglo XIV) se aplican en el Atlntico. La Nacionalizacin. La pluralidad de regulaciones locales es reemplazada en la Edad Moderna por un derecho nico y establecido no ya por los mismos comerciantes, sino por la autoridad real. En Francia se promulgan las Ordenanzas de Colbert (fines del siglo XVII) y en Espaa las Ordenanzas de Bilbao (siglo XVIII), que rigen en la totalidad de los respectivos estados. La sistematizacin. Unificado en cada estado el Derecho Comercial, se tiende a su sistematizacin, es decir a redactarlo en cdigos que pretenden abarcar la totalidad de la materia en forma ordenada y coherente. En 1

1807 se sanciona el Cdigo de Comercio francs, que sirve de modelo a sus similares de otros pases, entre ellos el espaol de 1829. La objetivacin. El siglo XIX contempla tambin la objetivacin del Derecho Comercial. Ya no es ms el derecho propio de un sujeto, el comerciante, sino que a partir del Cdigo francs de 1807 pasa a ser el derecho aplicable a un objeto -el acto de comercio- cualquiera sea el que lo realice, comerciante o no.

El Derecho Comercial en Argentina La poca colonial. El libro IX de la Recopilacin de las Leyes de Indias, promulgada por Carlos II en 1680, contiene la primera legislacin mercantil de nuestro territorio. Se aplicaba slo al comercio martimo y fue contemplada por disposiciones del Consulado del Mar y las Ordenanzas de Burgos, y tambin por los usos y costumbres de los comerciantes. Desde 1791 se aplicaron en estas tierras las Ordenanzas de Bilbao, que constituyeron el Derecho Comercial vigente hasta mediados del siglo XIX, con muy pocas modificaciones. (Tribunal consulado de BS AS, comerciantes como jueces). El derecho patrio. Los gobiernos patrios, apremiados por problemas polticos ms urgentes, no encararon la modificacin de la legislacin espaola, salvo en algunas pocas cuestiones. En nuestra materia se destaca el decreto de 1822 (gobierno de Martn Rodrguez en la provincia de Buenos Aires), que abandona la concepcin subjetiva del Derecho Comercial para estructurarlo sobre la base del acto de comercio. En 1859 la Provincia de Buenos Aires, separada del resto del pas, dict su propio Cdigo de Comercio, obra del jurista uruguayo Eduardo Acevedo, en colaboracin con el Dr. Dalmacio Vlez Srsfield. Ante la falta de una legislacin nacional, algunas provincias adoptaron el cdigo de Buenos Aires, mientras que otras se rigieron por el espaol de 1829. En 1862, ya reunificada la nacin, el Congreso nacionaliz el cdigo de Buenos Aires, establecindolo como legislacin comercial para todo el pas. El cdigo de 1862 contena muchas disposiciones en materia civil, que no se adaptaban al cdigo de esa materia que comenz a regir en 1871. Por eso se hizo necesaria su reforma. Despus de varios intentos, sta se concret en 1889. Fue elaborada por la Comisin de Cdigos de la Cmara de Diputados y se puso en vigencia a partir del 1 de mayo de 1890. La legislacin actual. El cdigo de 1862, reformado en 1889, es el que nos rige actualmente. Se divide en un ttulo preliminar y cuatro libros subdivididos a su vez en ttulos y captulos. Ttulo preliminar Libro primero: de las personas del comercio. 2

Cdigo de comercio Libro segundo: de los contratos del comercio. Libro tercero: de los derechos y obligaciones que resultan de la navegacin. Libro cuarto: de las quiebras Relaciones con otros derechos: .- Con el Derecho Civil: tiene las ms ntimas y numerosas relaciones (ver el art. 1 del Ttulo Preliminar y el art. 207 del Cd. de Comercio). Estas relaciones se dan esencialmente con el derecho de las "obligaciones". .- Con el Derecho Administrativo: el Estado moderno interviene cada vez ms para fomentar el comercio, para proteger los intereses profesionales de los comerciantes, para garantizar los intereses generales del pblico, para regular el movimiento general de la Economa nacional. Existe una tendencia de los Estados modernos a intervenir en la organizacin y explotacin de la riqueza con fines de inters social. - Con el Derecho Penal: cuando asegura el cumplimiento de lealtad y honradez, normas que tienen carcter punitorio y pertenecen a relaciones de derecho penal. .- Con el Derecho Fiscal: las vinculaciones son por dems evidentes en cuanto es el derecho tributario el que establece regmenes de tributos para la actividad mercantil en sus distintos aspectos, gravando y desgravando actividades .- Con el Derecho del Trabajo: el Cdigo de Comercio no olvidemos, trae todo un captulo para el contrato de trabajo entre comerciantes y dependientes (factores, empleados, obreros). La biotecnologa , nocin caracteres, importancia en el derecho comercial Sp En trminos generales biotecnologa es el uso de organismos vivos para obtener productos de gran valor para el hombre. Las biotecnologas pueden agruparse en cuatro categorias basicas: - Tecnicas para el cultivo de celulas y tejidos. - Procesos biotecnologicos, fundamentalmente de fermentacin. - Tecnicas que aplican la microbiologia a la seccion y cultivo de celulas y microorganismos. - Tecnicas relacionadas a la ingenieria genetica ( manipulacin de materiales geneticos ). Las invenciones biotecnolgicas se encuentran en pleno auge gracias al descubrimiento de nuevas tcnicas que ofrecen grandes esperanzas teraputicas y alimentarias. En este contexto, la legislacion consider necesario que dicho desarrollo fuese acompaado de la elaboracin de un marco jurdico seguro que permitiese a las empresas desarrollar y comercializar los nuevos productos y procedimientos resultantes de la ingeniera gentica. Se cre el derecho a la patente de invensin (ley de patentes n 24481) la jurisprudencia definio que los procesos biologicos y microbiologicos en

vegetales y animales son patentables, las invenciones hechas en biotecnologia se rigen por esta ley. ECONOMIA Y DERECHO, NOCION DE DERECHO ECONOMICO Y SU NEXO CON EL DERECHO COMERCIAL. FUENTES. Las relaciones sociales estan sometidas al ordenamiento jurdico, la economa es una ciencia social as pues estas relaciones estn sometidas al imperio jurdico, el derecho asegura el orden de esas relaciones econmicas que a la vez son sociales a travs de una normativa. El Derecho econmico es un concepto mas amplio que el de derecho comercial tal es asi que en el primero podemos encontrar mas instituciones, que no le son pertinente al derecho comercial que solo le interesa la actividad mercantil. Por ej: un matrimonio consagra vnculos econmicos entre ambas partes y no esta regulado por el derecho comercial sino por el derecho civil. Derecho economico : Conjunto de normas por el cual el Estado rige la economia de un pais, conforme a la politica adoptada. Dos factores contribuyen a precisar el mbito de los derechos, el mercantil y el econmico, y la importancia del primero para el segundo. 1) Importancia del derecho econmico en derecho comercial. Ciertamente, es muy difcil aislar estas dos ramas de la divisin del derecho. La idea conforme a la cual el derecho comercial se identifica con el derecho econmico es una concepcin amplia del mismo que lo considera como el derecho de los procesos econmicos; o, en todo caso, como nuevo enfoque para un anlisis del derecho mercantil aplicando los conocimientos de la economa poltica. Esto hace indispensable la distincin de naturaleza que existe entre las ramas del derecho referidas. El comercial sera el derecho de las manos invisibles del mercado, de las relaciones individuales y espontneas; y de la libertad e igualdad de los sujetos de la actividad econmica. El econmico sera el de las manos visibles del mercado, de las relaciones colectivas y organizadas, y de la desigualdad reconocida de los sujetos de la actividad econmica. 2) El mbito de las dos ramas del derecho. Destacan aqu dos rasgos particularmente importantes. Una es la reglamentacin, cada vez ms precisa, de las relaciones comerciales. La otra, ms oculta pero no menos real, es la intervencin jurdico-econmica del mundo de los negocios, es decir, de los poderes privados econmicos.(19) Por una parte los grupos empresariales disean espontnea o planificadamente su propia ingeniera jurdica. Pero ellos usan y trasforman el derecho de sociedades y el derecho contractual. En otros trminos, organizan su estructura jurdica y organizan el mercado.(20) Este factor organizativo est en franca contradiccin con los principios del derecho mercantil. En estas hiptesis cabe la pregunta: se trata del mismo derecho? Desde luego, si se es riguroso en las definiciones una parte del derecho mercantil ya no es tal, es derecho econmico.(21)

Fuentes del derecho econmico Fuentes materiales del derecho econmico Las fuentes sern aquellos principios formales y materiales que disciplinan la actividad econmica del Estado en su mbito de participacin e ntervencin en el mbito econmico. Se prenden encontrar fuentes nacionales ( grupos de presin, empresarios, sindicatos.) Fuentes extranjeras (organismos internacionales, inversores potenciales extranjeros). Tambin fuentes tecnolgicas o sociolgicas que influyan en el desarrollo econmico de un pas. Fuentes del Derecho Comercial : .Ley mercantil: Norma jurdica emanada de rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil, .Usos y costumbres: USOS: La observacin de una lnea de conducta sin conciencia de su Obligatoriedad COSTUMBRE: La observacin constante y uniforme de ciertas normas de conducta por parte de una generalidad de personas con el convencimiento de que constituye una necesidad jurdica. Los usos y costumbres predominan sobre el derecho civil en las Relaciones mercantiles y que los jueces no pueden aplicar la ley civil prescindiendo de las costumbres arraigadas en el comercio . Jurisprudencia: cuando estos fallos judiciales no sean aislados sino en cierta habitualidad en las sentencias .Doctrina: Obras y opiniones de juristas y estudiosos del Derecho, es un elemento auxiliar .Leyes extranjeras: se utilizan en contados casos, carecen de imperio en nuestro territorio salvo casos excepcionales en los que la le autoriza su aplicacin .La equidad: Citada por el art. 218 del Cdigo de Comercio : El derecho de cada caso particular. La doctrina jurdica, por su propia naturaleza, est Referida a la generalidad y de all, que su aplicacin al caso particular pueda dar lugar a una injusticia. As, funciona la equidad, para evitar si se quiere, apartndose del sentido estricto de la ley, la aplicacin que sera injusta. La solucin implica un verdadero reparto de justicia. .La analoga: : Se trata de ver que leyes se aplicaron a situaciones similares, los jueces estn obligados a juzgar en todos los casos Sometidos a su decisin sin que puedan eximirse de hacerlo so pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. Pero siendo las leyes -como toda 5

obra humana imperfectas, no pueden prever todas las circunstancias ante la variedad de casos posibles. Ello hace que a veces, un juez frente a un caso concreto no pueda invocar a un texto legal que expresa o implcitamente lo subsuma. En tal emergencia deber recurrir a los principios de leyes anlogas (art. 16 C.C.). Para que la aplicacin analgica sea lcita se requieren tres condiciones: 1.- Que no exista disposicin legal aplicable directamente por interpretacin extensiva. 2.- Que el caso sea sustancialmente semejante a casos reglados por alguna Disposicin legal 3.- Que la disciplina legal del caso previsto est determinada por aquellos Elementos sobre la base de los cuales se puede afirmar que ste se asemeja sustancialmente al supuesto sometido a resolucin. Si falta la primera condicin debe aplicarse la norma que prevee el caso, si Faltan las dos ltimas, debe recurrirse a los principios generales del Derecho. Jerarqua de las fuentes: 1.- Cuando la solucin del caso concreto est expresamente previsto por la ley mercantil, se rige por sta, pudiendo ser interpretada en forma extensiva o restrictiva y quedando a cargo del intrprete la tarea de precisar el alcance en cada caso. 2.- Los usos y costumbres integran el contenido de la norma mercantil por lo que, cuando la ley se refiere a ellos, el juez debe investigar su existencia y aplicarlos como si se tratara de la ley misma. La interpretacin de los usos ha de ser extensiva o restrictiva segn lo precise el intrprete. 3.- Si por los medios citados no se obtiene la solucin es dable acudir a la Analoga. 4.- Si todava no se llegara a resolver el caso, se debe recurrir a los principios generales del Derecho y como estos principios tienen su jerarqua, hay que empezar por los atenientes a la institucin jurdica a que se refiere el caso, en este supuesto, en el Derecho Comercial y slo despus habra que recurrirse al Derecho Civil, a sus principios generales. En ltima instancia, a los principios generalsimos del Ordenamiento Jurdico vigente. Dejo librada a la investigacin o razonamiento de los alumnos el orden de Prelacin en el supuesto de que no se entendiera -como nosotros- que el Derecho Comercial es un Derecho Especial de igual jerarqua que el Civil frente al Derecho Privado en general; es decir, cmo sera el orden de prelacin si Entendiramos o para los que entienden que el Derecho Comercial es una rama que se apart del Derecho Civil. Mtodos de interpretacin y aplicacin de la ley mercantil: Mtodo exegtico: 1 paso: llegar al sentido literal de la ley, lo que la ley expresamente nos esta diciendo, 2 paso: ubicar el sentido que tiene dentro de la norma. Interpretacin extensiva: Son los casos a los que la ley no se refiere expresamente pero que estn dentro del espritu de la ley Interpretacin restrictiva: Cuando la ley no comprende ciertos casos 6

Mtodo dogmtico: La escuela dogmtica demostr que no haba que irse Tanto al texto de la ley, sin apartarse de la voluntad del legislador, de la intencin Mtodo de interpretacin autntica: Trata de investigar en la intencin del legislador. Este mtodo tuvo auge pero en la actualidad es muy poco utilizado, pues Resulta entre sus inconvenientes serios, el de tratar de encontrar la voluntad del legislador en los trabajos previos a la promulgacin de la ley (o sea en los debates parlamentarios), ya que la ley no es el producto de una voluntad sino de varias Interpretacion de nuestro Derecho Comercial:

Unidad del derecho privado. Antecedentes legislativos. Italia, Suiza, Paraguay. Estado actual de la cuestin. Derecho Privado y su Unidad El Derecho Privado es una sola e inmensa institucin. Ahora bien, la limitacin De las fuerzas humanas obliga a fraccionarlo para su estudio en una serie de Ramas singulares, ello a veces hace perder la "visin de conjunto", sustituyndose la ciencia del Derecho por las ciencias del Derecho. Desde un punto de vista sistemtico y didctico esta divisin es aceptable, Pero autonoma no es independencia (conocer el Derecho desde el anlisis de una de sus ramas es como pretender conocer el cuerpo humano desde el examen de uno solo de sus rganos). El Derecho en general se lo ve como una tradicional biparticin:

En nuestro pas: el Primer Congreso de Derecho Comercial realizado en Buenos Aires en 1.940, obtuvo un pronunciamiento a favor de la unificacin (algunos proponan el Cdigo nico de las relaciones econmicas) En el Segundo Congreso de Derecho Comercial, realizado tambin en Buenos Aires esta vez en 1.953, se pronunciaron a favor del dualismo entre Cdigo Civil y Cdigo de Comercio (ste destinado al derecho de las empresas). En el Congreso de 1.969 se propugna nuevamente la unificacin.

La tesis ms moderna habla de una unificacin en materia de obligaciones y Contratos (autores como Satanovsky, Malagarriga, Zavala Rodrguez). En este aspecto la doctrina es heterognea y dinmica algunos estn a favor de la disgregacin de ambas materias mientras que otros estan convencidos que debe ser unificada con el derecho civil pues opinan que seria saludable, se obtendria simplicidad en los procedimientos y en la interpretacin, ademas se evitarian normas contradictorias entre si sin razon que lo justifique. En otros pases vemos: En Suiza se dicta en 1.911 la ley federal complementaria del Cdigo Civil Referida al derecho de las obligaciones, abarcando sta la materia civil y la materia comercial. La ley de 1.936 incluye un sistema general para obligaciones y contratos pero existen algunas disposiciones aplicables nicamente a los comerciantes. Italia El Cdigo Civil italiano del ao 1941 se divide en libros. El primero, trata de las personas y de la familia; el segundo, de la sucesin; el tercero, de la propiedad; el cuarto captulo regula las obligaciones e incluye a los contratos civiles y a los comerciales, con una referencia a los ttulos de crdito; en el captulo quinto, llamado Del Trabajo (Del Lavoro), contiene un ttulo sobre la empresa, donde se regula la empresa comercial, la hacienda comercial y la concurrencia. Adems, en ese captulo se regulan las sociedades, la semplice, equivalente a nuestra sociedad civil, y la comercial. Quedaron fuera del Cdigo de Comercio italiano, la regulacin de la quiebra y de la navegacin martima, para los cuales hay cdigos especiales y las normas sobre letras de cambio y bolsa.

Paraguay En Paraguay se sancion en 1985 el Cdigo Civil en que tambin se unifican materias del Derecho Civil y del Comercial. Dentro de los contratos se regula, como en el Cdigo Civil italiano, la sociedad simple y, luego, los tipos de sociedades comerciales. Tambin, dentro de los contratos se incluye la regulacin de las letras de cambio y de los ttulos de crdito. Se regula por separado la figura del comerciante, con una Ley del Comerciante, dictada en 1983. En ese ley se incluye la reglamentacin de corredores, rematadores, factores y dependientes. Contiene, tambin, una enunciacin de los actos de comercio, estableciendo el rgimen para los actos mixtos. En la misma ley se disciplina la obligacin de llevar libros. Cabe destacar que dentro de la Ley del Comerciante, se destina un captulo a La empresa individual de responsabilidad limitada y, tambin, hay un captulo sobre competencia desleal. Dentro de esa ley se regula la transferencia de establecimientos comerciales. Se regula, por 8

leyes separadas, la quiebra, la prenda con registro y los almacenes generales de depsito. De manera que en los pases en que hay unificacin, se mantienen normas separadas para ciertos temas comerciales UNIDAD II Acto de Comercio. Concepto: Aquel que la ley expresamente indique y la jurisprudencia consagre y sostenga como tal. No hay un concepto homogeneo de acto de comercio ya que la realidad es muy fluctuante y heterogenea Importancia : El acto objetivo de comercio permite calificar la actividad de quin lo lleva a cabo; llo obliga a cumplir ciertos requisitos y cuando su realizacin se repite habitualmente establece la presuncion de que quien lo realice es comerciante. Diversos criterios clasificatorios: Naturales: Segn la naturaleza mercantil establecida por la economa. Por ej. los actos de interposicin en el cambio de mercaderas, los actos de interposicin en el cambio de dinero. Por conexin: Por su vinculacin con el ejercicio del comercio. Su naturaleza no es intrnsecamente mercantil, de ordinario son civiles, pero vinculados a un acto mercantil o al ejercicio del comercio. Se distinguen dos grupos: I.- cuya vinculacin hay que demostrar. (mandato, comisin, mutuo, fianza, prenda). II.- cuya vinculacin es presumida por la ley (art. 5 ap. 2 y 8 inc. 8 Cd. Com. seguros S.A. ciertas categoras de empresas). Por disposicin de la ley (diversos motivos) Teora de Rocco La obra de este autor se la reconoce como el mximo esfuerzo para llegar a Un concepto unitario acerca del acto mercantil. Define al acto de comercio como: Todo lo que realiza o facilita la interposicin en el cambio Rocco elabora su definicin de la siguiente manera: comienza afirmando que no se puede definir al Derecho Mercantil como el Derecho que regula las relaciones comerciales, ello por dos razones: a.- Porque sera una remisin a un concepto econmico discutido y antiguo; b.- porque el concepto de comercio no comprende todas las relaciones que constituyen el contenido del Derecho Comercial. Considera que los legisladores se han limitado a enumerar los casos a los Cuales se aplica nuestra disciplina y han evitado definir el acto de comercio porque les resulta imposible, afirmando que tal imposibilidad proviene de un anlisis superficial en los diferentes actos enumerados o enunciados por la ley mercantil. Critica la clasificacin clsica de los actos de comercio en subjetivos y 9

Objetivos (subjetivos los que realiza el comerciante y objetivos los que se consideran mercantiles con abstraccin de la persona del comerciante) porque entiende que tal divisin se mueve en un circuito vicioso y faltara un concepto unitario de lo que es acto de comercio objetivo. Expresa Rocco que, luego de analizar las veinticuatro clases de actos de Comercio sealadas en el Cdigo Italiano, se observa que existen actos de comercio por su naturaleza intrnseca, y otros que lo son por su conexin con los primeros. A los primeros los clasifica en cuatro grupos: Primer grupo: a.- Compra de mercaderas para revenderlas o alquilarlas y su reventa o alquiler. Estos actos configuran una interposicin en el cambio de bienes. b.- Compra y venta de inmuebles que no son para el adquirente sino para revender. Se trata de una actividad intermediaria en la circulacin de bienes. Segundo grupo: Operaciones de la banca, en los cuales el banquero se interpone en el cambio De dinero. Tercer grupo: Se incluyen todas las empresas enumeradas en el Cdigo Italiano de 1.883: - empresa de suministro, caracterizada por la prestacin de servicios, para lo Cual se organiza y utiliza el trabajo ajeno; - empresa de obras y modificaciones: en las que la comercialidad no est en la compra de materiales sino en el trabajo que realiza la empresa utilizando el trabajo ajeno; - empresa fabril o manufacturera: cuya comercialidad para Rocco no est en la compra para revender sino en el empleo de trabajo ajeno, o sea, una funcin intermediadora entre los trabajos y el pblico. - empresa de espectculos pblicos: editora, librera, de transporte de personas o de cosas, de comisiones, de oficinas de negocios; todas ellas -dice Roccoson intermediadoras entre el trabajo ajeno y el pblico. Cuarto grupo: En este grupo estudia Rocco los seguros. Sostiene que hay una serie de Acontecimientos que crean riesgos para los seres humanos y para cubrir estos riesgos se crean los seguros mediante los cuales, el riesgo personal de cada asegurado se transfiere a la comunidad de asegurados, con lo cual, las empresas de seguros actan como intermediarias en el riesgo. En cuanto a los actos conexos Rocco dice que su comercialidad accede de Una relacin accesoria que los enlaza con una actividad mercantil, que por s Mismos carecen de carcter civil o comercial y son comerciales cuando se relacionan con un acto mercantil fundamental. La ley los trata de diferentes maneras: a.- Para ciertos actos en cada caso debe probarse la conexin en la medicin. b.- Para otros casos la ley declara la presuncin genrica de comercialidad. c.- En otros supuestos la ley toma la conexin como base para declarar la comercialidad, sin admitir prueba en contrario. d.- Lo expuesto surge la definicin de los actos de comercio para Rocco, pudiendo agregarse que para este autor el lucro no es la esencia de los actos de 10

comercio. Considera que realizan actos de comercio el Estado Nacional o Provincial, los municipios, los entes autrquicos que no exigen fines de lucro. Tambin las cooperativas que deben evitar la especulacin pero que dentro de su concepcin, forman parte de la intermediacin en el cambio. Otras Clasificaciones a.- La clasificacin ms difundida es la de actos objetivos y actos subjetivos. ACTOS OBJETIVOS: actos que adquieren su carcter comercial por una Declaracin imperativa de la ley, son comerciales por fuerza legal an contra voluntad de quien los ejecuta. ACTOS SUBJETIVOS: son los que realiza un comerciante por simple Presuncin de la ley. b.- Distincin entre actos de comercio por su forma, por su objeto y por su causa: ACTOS DE COMERCIO POR SU FORMA: cuando se trata de ciertos Mecanismos jurdicos propios de los comerciantes: pagar, letra de cambio, sociedades comerciales. ACTOS DE COMERCIO POR SU OBJETO: son aquellos que no pueden ser cumplidos sino por un comerciante (comerciales por su esencia misma): operaciones de cambio, bolsa, corretaje, etc.. ACTOS DE COMERCIO POR SU CAUSA: contratos que se realizan con Propsitos de especulacin comercial (compraventa, depsito, mandato, mutuo, etc.) Analisis de la enumeracin legal: Inciso 1: se trata de la adquisicin de cosas muebles o de derechos sobre ellas a ttulo oneroso con fines de lucro, para venderlas en el mismo estado, o bien dndole otra forma, de mayor o menor valor Inciso 2: se trata de la transmisin de cosas que el comerciante compr. Inciso 3: trata de las operaciones de cambio, banco, corretaje y remate. Cambio: se refiere al cambio "trayecticio", cambio de una moneda por otra, o Sea el cambio que hacen los Bancos (que se interponen entre los ahorristas y los Que necesitan dinero). Corretaje: tambin es cambio, acerca de una persona que quiere comprar y Otra que quiere vender. Remate: no judicial, se refiere al que se hace privada o particularmente, por ej. cuando un comerciante no puede vender un stock de mercaderas y lo vende por remate, tampoco entran los remates administrativos o aduaneros. De esto surge que los primeros incisos se refieren al cambio de mercaderas, a una intermediacin en el cambio de mercaderas, y el tercer inciso se refiere a una interposicin en el cambio: as lo entienden algunos autores, otros, -como Fontanarrosa dicen que slo la operacin de cambio de dinero estara comprendida en este concepto y al corretaje y al remate los lleva a otra categora. Inciso 4: Trata sobre la negociacin de papeles de comercio endosables al 11

portador. La doctrina los considera como actos de comercio que no son tpicamente de cambio. Halpern los llama "actos por su forma" y Fontanarrosa los llama "actos por disposicin de la ley". Inciso 5: surge la figura de la empresa, la solucin no es la misma cuando la actividad es realizada en forma individual. El inciso se refiere a la actividad organizada. Inciso 6: Se refiere a los seguros y a las sociedades annimas sea cual fuere Su objeto. Para la mayora de los comentaristas los seguros no son actos de Interposicin en el cambio, pero para Rocco s. Inciso 7: Est referido a los fletamientos, construccin, compra venta de buques, aparejo, provisiones, y todo lo relativo a comercio martimo. Este inciso va ms all de lo comercial, abarca actos no comerciales como la navegacin de placer. Inciso 8: Trata de las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comerciante del comercio de quien depende. Inciso 9: Trata de las convenciones de los dependientes y de otros empleados de los comerciantes. Este inciso perdi vigencia puesto que ahora el tema forma parte del Derecho Laboral. Inciso 10: Las cartas de crdito, fianzas, prendas y dems accesorios de una operacin comercial. Se refiere a los actos comerciales por accesoriedad. Inciso 11: Habla de los dems actos especialmente legislados en este Cdigo. Esto nos da la pauta de que no es una enumeracin taxativa la del Cdigo, pudiendo estos actos ser legislados por otras leyes que tambin son comerciales. Anlisis Particularizado de estas Normas: El art. 8 es una de las disposiciones fundamentales para fijar el mbito de la materia mercantil por lo que resulta importante su anlisis cuidadoso. Respecto al inciso 1: a.- por adquisicin se debe entender la incorporacin al patrimonio por cualquiera de los modos de contratacin que lleven a ese resultado: compra, permuta,etc.. b.- con el requisito del ttulo oneroso quedan excluidas las adquisiciones a ttulo gratuito (por donacin an cuando sea con cargo, por herencia), y las adquisiciones originarias (prescripcin adquisitiva, accesin, ocupacin) ya que el ttulo oneroso implica necesariamente una adquisicin derivada. Excluye tambin las adquisiciones provenientes de delitos y cuasidelitos, y las hechas con el trabajo corporal e intelectual; c.- la expresin "cosa" ha sido entendida en el amplsimo sentido de bien (como es utilizado a veces en el Cdigo por Vlez, an a pesar de lo dicho en el art. 2311 C.C.); d.- la especificacin de "mueble" elimina del mbito del derecho comercial argentino la adquisicin o enajenacin de inmuebles, corroborado con lo dispuesto por el art. 452 del Cdigo Comercial, inc. 1, incluso cuando se efecte con propsito de lucro, especulacin profesionalmente, o en forma de empresa. Es evidente que ello est reido con la realidad econmica moderna, y el Derecho Comercial hemos dicho que se funda en la observacin de la realidad; pero no queda otra va que intentar una reforma. Mientras ello no se haga,

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Debemos atenernos a la normativa legal que es clara, especfica y concordante. Ahora bien, la limitacin se refiere concretamente a la adquisicin y enajenacin de inmuebles. Esta adquisicin as entendida comprende: - establecimiento de comercio e industriales, "fondos de comercio; - elementos inmateriales del fondo de comercio; - electricidad; - trabajo humano (habindose entendido que la expresin "cosa" en el sentido del art. 8, abarca el trabajo humano; que la contratacin de los servicios de una persona a quien se le paga para lucrar con ellos configura un acto de comercio -L.L. 156-324 con nota de F.M. -E.D. 57-546; J.A. 1974- 24-175-, que la adquisicin a ttulo oneroso de los resultados del trabajo humano de ensear, para lucrar con su enajenacin, es decir, con su transmisin a otra persona, constituye acto de comercio -J.A. 1972- 15-252-, igual respecto al contrato entre un artista y una empresa de producciones televisivas - E.D. 57645; J.A. 24- 1974-175; o entre un artista y una empresa filmadora; o entre un cantor y una confitera -L.L. 34-36-); - las demoliciones (compra de cosa inmueble adquirida como cosa mueble futura). - Respecto a la hipoteca cabe sealar que, como garanta, no es ms que un accesorio de la obligacin a la que accede y, cuando se otorga para garantizar una operacin, deuda, o documentos comerciales, no puede modificar el fuero correspondiente a stas. Para reconocer carcter comercial al mutuo garantizado con hipoteca es necesario que la afectacin del dinero al giro de los negocios del deudor, resulte del acto constitutivo de la obligacin, o sea, la escritura pblica de constitucin de la hipoteca o de otros elementos, que acrediten fehacientemente tal circunstancia. e.- "o de un derecho sobre ella": se ha interpretado que debe entenderse en el sentido de un derecho a la cosa. Comprende todo derecho subjetivo patrimonial, personal o real, sobre ella; f.- "para lucrar con su enajenacin": es el fin perseguido por el adquirente y debe ser conocido o cognoscible por el mismo (porque de la naturaleza del acto resulta la ley aplicable, la jurisdiccin competente y las obligaciones asumidas). Este fin debe existir al momento de la celebracin del acto, siendo indiferente que luego desaparezca, o bien, que sin existir al momento de celebrarse, nazca despus. Siendo indiferente tambin que el fin de lucro se frustre (basta la "finalidad" perseguida, an cuando no se concrete en los hechos, por ej.: por baja de los precios en plaza o deterioro de mercaderas). Se entienden comprendidos en la enajenacin el uso, usufructo, locacin, etc. No se circunscribe la expresin slo al ttulo de dominio. Hay adquisiciones y ventas que si bien son a ttulo oneroso, no se fundamentan en la intencin de enajenar, no es causa eficiente tal intencin, razn por la cual, no son actos objetivos de comercio: la compra de drogas por el farmacutico o bioqumico, de aceites y elementos similares por el A.C.A., de metales y materia prima por el artista, pintor, escultor, etc., de envases para revender el producto del agricultor, ganadero o granjero. Enajenacin: transmisin de la cosa a ttulo de propiedad, uso, usufructo, Locacin o arriendo de la cosa. NOTA: observar la lista de supuestos comprendidos en la norma analizada Que realizan Halpern y Gmez Leo. 13

Art. 8 inc. 2: Esta norma cataloga como comercial la transmisin a que se refiere el inciso anterior, por lo que tal enajenacin deber ser necesariamente a ttulo oneroso, ya que si se hiciera a ttulo gratuito no se cumplira con el requisito esencial de la actividad lucrativa o de especulacin. La ley prev la reventa en el mismo estado o despus de darle otra forma de mayor o menor valor, con lo que se incluye la industrializacin siendo el primer supuesto un caso de simple intermediacin en el cambio. Puede tratarse de una sola operacin o bien pueden enajenarse las cosas Adquiridas en varias operaciones, siempre y cuando las operaciones de adquisicin y venta, guarden una relacin de vinculacin objetiva, sin alterar esencialmente la sustancia y cuidando que las modificaciones realizadas no sean el resultado de un acto de empresa (en cuyo caso la comercialidad fluira del inc. 5). Incluye la nocin de "industria" como acto objetivo de comercio y comprende, no slo la transformacin material, sino tambin aquella que implica un agregado tecnolgico. Inciso 3: Operaciones de cambio: Comprende: 1.- Cambio manual: trueque de una moneda por otra (generalmente realizado En casas de cambio por lo que en realidad queda englobado en el inc. 1); 2.-Cambio trayecticio: operacin de recepcin de dinero en una plaza para Ser entregado al beneficiario en otro lugar (transferencia, giro), tiene carcter Comercial con independencia de que se instrumente en ttulos de crdito. (La doctrina entiende que el inciso es intil puesto que el cambio manual queda subsumido en el inc. 1 y el trayecticio en el inc. 4). Operaciones de banco: consistente en la intermediacin en el comercio de dinero, recibiendo ste del pblico, que si fuera con dineros propios, no habra operacin de banco. Cabe acotar que los bancos instituidos por los poderes pblicos cuya finalidad no es el lucro, no invisten el carcter de comerciantes y estn regidos por sus leyes orgnicas y slo subsidiariamente por el Cdigo de Comercio. Es dable destacar que la jurisprudencia se ha referido a la normativa del Derecho bancario expresando que en l, cabe distinguir entre las normas que afectan a la actividad bancaria, es decir, los bancos como personas jurdicas, y las normas que afectan a las operaciones que realizan esos bancos. Las primeras corresponden al derecho pblico administrativo y las ltimas, al derecho privado e integran el llamado derecho contractual bancario, especie del derecho comercial. Corretaje: mediacin entre la oferta y la demanda para obtener un Acercamiento para la conclusin del contrato por los interesados. Comprende el corretaje de inmuebles, se halle inscripto o no el corredor, no existe el corretaje civil. Tampoco se exige que sea realizado habitualmente, comprende el corretaje aislado. Remate: es comercial an cuando tenga por objeto una compraventa de Carcter civil respecto a los contratantes, por ej. un inmueble; an cuando sea realizado por quien no est inscripto como martillero, o por alguien a quien la ley prohbe el ejercicio de tal profesin. 3.11.- Actos de Comercio por Su Forma. Inciso 4 De conformidad a la redaccin de este inciso se plante la duda de si es

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Necesario el endoso para que sean considerados actos de comercio; se ha interpretado que el requisito de la transferibilidad por endoso se refiere a los dems papeles negociables ("cualquier otro gnero de papel endosable o al portador") pero no al cheque y Al pagar, respecto a los cuales la jurisprudencia se inclina por reconcerles su Naturaleza mercantil. Existen otros documentos concebidos o no a la orden, cuya cesin o Negociacin ser comercial en razn del contrato que instrumentan. En estos casos la comercialidad del acto puede establecerse fundado en ms de una disposicin legal: por su forma y por la materia a que se refiere. 3.12.- Nocin de Empresa. Inciso 5 Este inciso enuncia diversas clases de empresas, y adquiri una especial Importancia en la ampliacin del mbito del derecho mercantil, al punto que se juzga que ha reemplazado al inc. 1 como disposicin eje en la materia. Se la entiende como la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes y servicios (en una nocin primaria que ser ampliada en la correspondiente unidad). Comprende: - Empresa de fbrica: la que se dedica a la elaboracin de productos con Transformacin de las materias primas, adquiridas o de su propia elaboracin; - Empresa de comisiones: la comisin es el mandato sin representacin (el Cometido contrata con los terceros a su propio nombre pero por cuenta del comitente). La comisin por un acto de comercio es mercantil, ms an cuando se trata de una empresa de comisiones; - Empresa de mandatos comerciales: el mandato es comercial cuando tienepor objeto principal actos de comercio. Es comercial en s mismo, por lo que la explotacin sistemtica de esa actividad da la calidad de comerciante. La ley se refiere al mandato con representacin; - Empresa de depsitos: valen las mismas observaciones que en caso anterior, para que el depsito sea mercantil se requiere que se haga con un comerciante o por cuenta de un comerciante; pero cuando se realiza como actividad organizada (empresa) estas restricciones desaparecen, rigindose por el derecho mercantil por el hecho de celebrarse por una empresa que tiene ese objeto; de ah, que el depsito civil es acto de comercio cuando lo realiza una empresa o casa de depsitos; - Empresa de transportes: el transporte de personas o de mercaderas por Tierra es comercial cuando se realiza por una empresa. No es necesario que sea duradera, puede ser ocasional. El acto aislado de transporte terrestre no es mercantil; Como el inc. 7 declara la comercialidad de todo lo relativo al comercio martimo, se incluye el transporte gratuito, la navegacin por placer, etc. Correspondiendo anloga conclusin respecto al transporte aeronutico no previsto en la norma, pero al que se le han extendido las reglas del transporte martimo. 3.13.- Seguros. Inciso 6 Segn este inciso se establece la comercialidad de los seguros. Se requiere que el asegurador sea una empresa que tenga por objeto exclusivo la celebracin de contratos de seguro que slo puede tener forma de sociedad annima, cooperativa o mutual o ser una empresa estatal. El contrato de seguro es siempre acto de comercio an cuando verse sobre un 15

inmueble, o sobre la vida o integridad fsica de una persona. Incluso es comercial el seguro mutuo. Sociedades Annimas Su inclusin dentro de la normativa del inciso 6 hizo que se dictara en 1.920 Un fallo plenario (J.A. tomo 12 pg. 921 L.L. 8-726) en el cual se entendi que esta alusin implica los actos de constitucin, funcionamiento, disolucin y particin de las sociedades, pero que los actos que ella celebre con terceros sern civiles o comerciales segn la naturaleza del acto. Halpern comenta al respecto que si la comercialidad se limitara a la sociedad en s y no a los actos que ella celebra, no se explica su inclusin, ya que para todas las sociedades mercantiles esa comercialidad de sus actos de constitucin, funcionamiento, etc., es obvia. En igual sentido se pronuncian: Castillo, Satanovky, Cermesoni y Fontanarrosa En una postura intermedia Repetto indica que: I.- los actos internos son siempre comerciales; II.- los actos externos relativos al objeto societario son, en principio, Comerciales salvo prueba en contrario. III.-en cuanto al sometimiento a la jurisdiccin y legislacin mercantiles rigen los arts. 5 primera parte, 6 y 7. 3.15.- Comercio Martimo. Inciso 7 Como ya dijimos, comprende tambin la navegacin aeronutica. Se Consideran incluidos el contrato de pasaje, las averas, las compraventa de buques, aparejos y provisores, puesto que comprende todo lo que tenga conexin o relacin con la navegacin propiamente, dicha como son los actos y contratos tendientes a prepararla o facilitarla. 3.16.- Operaciones de los Factores y Empleados. Inciso 8 Norma superflua. El Cd. regula todo lo atinente a factores, dependientes y encargados, desde el art. 132 al 161, siendo el art. 138 el que sienta el principio general en la materia diciendo que los contratos relativos al giro o trfico del establecimiento, hechos por el factor sin declarar su calidad de tal, y por ende, sin referirse para nada al principal, se entiende celebrados por cuenta de ste (presuncin iuris et de iure que no admite prueba en contrario), principio inextensible a los meros empleados que por no revestir el carcter de factores carecen de facultades para representar al principal. 3.17.- Convenciones sobre salarios. Inciso 9 Perdi inters esta norma por la creacin del fuero laboral. Inciso 10. Cartas de Crdito Se da el nombre de carta de crdito a la que dirige un sujeto, generalmente un banco, a otro, a efectos de que entregue a un tercero hasta determinada cantidad de dinero. Debe ser a favor de determinada persona, no puede ser "a la orden" lo que la diferencia de la letra de cambio. Evita el transporte de dinero efectivo. Es simple cuando va dirigida a una sola persona, y circular cuando va dirigida a varias. Ha sido reemplazada con ventajas por la letra de cambio, los giros, los cheques de viajero, etc.. Son siempre comerciales, su emisin constituye un acto de comercio y las relaciones jurdicas que de ella surgen estn sujetas a la ley y jurisdiccin mercantiles.(4) 3.18.- Fianza I.- La fianza es comercial cuando garantiza un acto o contrato comercial; 16

II.- El otorgamiento habitual de tales garantas atribuye calidad de comerciante a quien haga de ello su profesin; III.-La comercialidad de la fianza se presume si quien la otorga es comerciante; IV.-Determinada la comercialidad de la fianza, trtase de un instituto legislado En el Cdigo de Comercio aplicndose los preceptos del Cdigo Civil slo como complemento. 4.- Segovia entenda que poda ser civil, ya que este inciso estara referido slo a las accesorias de una obligacin comercial; pero debe enfatizarse que no es un accesorio sino que la carta de crdito es en todo los casos, un acto jurdico principal, de naturaleza objetivamente comercial. 3.19.- Prenda Ser comercial cuando la obligacin garantizada sea comercial Independientemente de la calidad de las partes de la referida obligacin. Comprende a la prenda comn, con desplazamiento; la prenda con registro o sin desplazamiento y la prenda cambiaria. 3.20.- Otras Obligaciones Accesorias 1.- HIPOTECA: An cuando sea una garanta real regulada por la Ley civil, Quedar sometida a la jurisdiccin mercantil cuando garantice un acto o negocio comercial. 2.- AVAL: supone una obligacin cambiaria formalmente vlida, y ella sigue la suerte de la obligacin cambiaria principal, que al estar instrumentada en una cambial, es de naturaleza comercial, cualquiera sea la causa de su libramiento, quedando por ello sometida a la legislacin y jurisdiccin mercantiles. 3.- ANTICRESIS: Por anlogas razones se la considera incluida en las dems Obligaciones accesorias. 3.21.- Actos Subjetivos. Actos Mixtos. Delitos y Cuasidelitos El art. 5 tan slo crea una presuncin de comercialidad del acto, que tiene por efecto invertir la carga de la prueba "quien desconoce la naturaleza comercial del acto deber probar su naturaleza civil". Ello no puede hacer afirmar la subjetivizacin del acto. El art. 6 tan slo se refiere a los actos aislados de comercio realizados por un No comerciante. El art.7 se refiere al rgimen de los denominados actos mixtos. Respecto a delitos y a cuasidelitos un fallo plenario de 1.947 declar la competencia civil, excepto para los que cometa el comerciante con motivo de su comercio. Debe tenerse en cuenta que si en el pleito es parte una compaa aseguradora, la competencia es comercial. Comerciante individual. Concepto. Requisitos. Diferencia entre comerciante, sociedad, artesano. El menor y el comercio. Prohibiciones e incompatibilidades: La ley declarar comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen por cuenta propia actos de comercio haciendo de ello profesin habitual". El comerciante individual es aquel que ejerce el comercio a nombre propio, sin agruparse ni asociarse con otros capitales. La sociedad va a ser comercial por la forma que adopta.

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Comerciante colectivo: Cuando los titulares de la empresa son varias personas de existencia visible En este caso cabe hacer algunas acotaciones de importancia. Socios de entes colectivos: el accionista, el comanditario, el socio de las cooperativas realizan actos en nombre y por cuenta del ente colectivo del cual forman parte o en el cual tienen intereses econmicos; luego, no son comerciantes. La doctrina no es conteste en cuanto al socio comanditado y del socio colectivo en las colectivas. Con respecto al socio colectivo, sin entrar en el estudio de la personalidad de las sociedades colectivas, stas constituyen entes distintos de las personas de los socios (art. 33 CC) y aunque el socio colectivo responde personal, solidaria e ilimitadamente por la gestin social, tal respon sabilidad es siempre subsidiaria de la de la sociedad. Por lo tanto, los socios colectivos actan en nombre de la sociedad y por ello no son comerciantes. En la actualidad, con la redaccin de la Ley 19.550 sin lugar a dudas son Comerciales todas las que enumera dicha ley, con ello, a pesar de la redaccin del art. 1 del Cod. de Comercio, seran sociedades comerciales no slo la colectiva, sino tambin las cooperativas y las de economa mixta. Las sociedades enumeradas por la Ley 19.550 seran comerciales por la forma jurdica que adoptan, cualquiera sea su objeto, y an cuando no realicen actos de comercio. Distinto es el criterio a adoptar cuando se trate de sociedades no enumeradas por la Ley 19.550 en cuyo caso se debe examinar el objeto principal para el que fueron constituidas y que justifica su funcionamiento. La calidad de comerciales de las sociedades cooperativas tambin ha sido Controvertida (ver fallo plenario en el cual se establece que son comerciales siempre y sin distingo alguno). Las de economa mixta se rigen por las disposicin del Cod. De Comercio relativas a las sociedades annimas (Dec15.349/46). Las Empresas del Estado pueden tener por objeto actividades de carcter industrial comercial o de explotacin de servicios publicos. ARTESANO: Hay una categora de pequeas empresas que escapan a las Reglas del derecho comercial. Son pequeas empresas artesanales que viven Principalmente del producto de su trabajo manual. Son diversos los conceptos dados para explicar la nocin, algunos autores hablan de la idea de especulacin, otros recurren a la empresa , la clientela; la jurisprudencia -en general- habla de la actividad regular con el propsito de obtener beneficios, siendo preciso que los actos estn suficientemente ligados, y sean frecuentes y repetidos. No es necesario que la profesin de comerciantes constituya la actividad exclusiva, ni siquiera la ms importante; una misma persona puede tener dos profesiones o actividades distintas, bastar para ser comerciante que una de ella sea comercial. Segn Ripert se trata del trabajador autnomo que ejerce un trabajo manual, Vende solamente los productos de su trabajo y emplea un personal limitado. El Cd. de Comercio no los legisla expresamente y no tiene todava un status de conjunto. La jurisprudencia ha resuelto que no es comerciante pero no hay un criterio uniforme al respecto. REQUISITOS: Tener capacidad legal para contratar Ejercer en nombre propios actos de comercio Hacer de ello profesion habitual.

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No es necesaria la inscripcin en el RPC (si brinda algunos beneficios mayormente de fuerza probatoria a quienes lo hayan hecho), se prueba con los hechos y la habitualidad con que se los hace y culmina la calidad de comerciante por la inactividad y cesamiento de la habitualidad, independientemente si se esta o no inscripto. Domicilio del Comerciante Siendo el domicilio el lugar que la ley fija para la produccin de determinados Efectos jurdicos, el concepto surge del Cdigo Civil que determina el domicilio real subsumiendo dos menciones: residencia y lugar de los negocios cuando ambas cosas no coinciden en el mismo lugar, elige: ser domicilio real aquel donde est establecida la familia de una persona (no donde estn sus negocios). El comerciante individual posee un domicilio real y uno comercial que ser Aquel donde centraliza la administracin de su empresa. En las personas jurdicas el domicilio ser simplemente el del contrato establecido con conocimiento de la autoridad de inscripcin y contralor (en las sociedades irregulares los dos conceptos se pueden unificar). Puede el comerciante (individual o societario) tener ms de un domicilio comercial, en cuyo caso, a los efectos jurdicos, valdr el correspondiente al principal asiento de los negocios o establecimientos. El domicilio es modificable al cambiar o al elegir otro como sede de los negocios o empresa. Cualquier domicilio comercial de los comerciante es vlido para recibir reclamos extrajudiciales o notificaciones judiciales. No es vlido, en cambio, cualquiera de ellos para determinar la competencia territorial.4.9.- Nombre Comercial Es el nombre bajo el cual un comerciante o una sociedad comercial ejerce el comercio. En cuanto a su naturaleza, para algunos se trata de un derecho de propiedad, Con criterio de derecho al uso exclusivo (no de dominio); otros hablan de un Derecho intelectual (bien inmaterial); para otros es un accesorio del fondo de comercio transferible conjuntamente con l (con el que nada se explica sobre la naturaleza del mismo). Sus caracterstica es que en principio, es INVARIABLE (hasta tanto no se Produzca un cambio en las situaciones jurdicas que justifiquen su cambio). La Adquisicin del derecho al nombre se adquiere por su EMPLEO. Aunque no medie registro, el derecho de oposicin al uso caduca al ao de su uso pblico respecto de la persona que lo ha empleado segn el art. 44 de la Ley 3975). ES TRANSFERIBLE O CESIBLE. 4.10.- Nacionalidad del Comerciante En nuestro pas no existe un criterio discriminatorio respecto a los comerciantes extranjeros como ocurre en muchos otros pases. Los art. 14. 17 y 20 de la Constitucin Nacional garantizan el derecho a trabajar (comercio e industria) a todo habitante sin distincin entre argentinos y extranjeros. Respecto a las sociedades comerciales extranjeras la Ley 19.550 ha previsto un rgimen particular. 4.11.- Capacidad Comercial Es hbil para ejercer el comercio, segn nuestro Cdigo, toda persona que Segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes (art. 9),

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agregando a continuacin que los que segn estas mismas leyes no se obligan por sus pactos o contratos, son incapaces para celebrar actos de comercio salvo las modificaciones contenidas en los siguientes artculos. Este artculo ha sido criticado por autores como Siburu y Segovia por su Terminologa e innecesariedad. La Capacidad para ser comerciante est regulada por el Cdigo de Comercio; mientras que la capacidad para realizar Actos de Comercio aislados est regida por el Cdigo Civil. La regla general en cuanto a la capacidad para ejercer el comercio, es la Capacidad que resulta de las normas del Cd. Civil, sin perjuicio de las reglas especiales del derecho mercantil que amplan el rgimen de la capacidad ordinaria, introduciendo tambin ciertas limitaciones. Los no comerciantes tienen capacidad para celebrar actos singulares de Comercio siempre que no estn afectados por algunas de las incapacidades legisladas en el Cd. Civil o en el Cd. Penal. 4.12.- Menores Autorizados Toda persona mayor de 18 aos emancipada o autorizada legalmente puede Ejercer el comercio. Para que sea vlida debe tener autorizacin expresa del padre o de la madre en su caso, y ser inscripta y hecha pblica en el Tribunal de Comercio respectivo. Con tales recaudos cumplidos el menor ser considerado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales. La emancipacin que admite el Cd. Civil es la producida por matrimonio (arts. 131 y 134 del CC). En consecuencia, la emancipacin comercial es la autorizacin a la que se Refiere el art. 11 del Cd. de Comercio con los requisitos que hemos reseado precedentemente. La emancipacin es la producida por matrimonio con caractersticas y Consecuencias indicadas en los arts. 131 y 134 del Cd Civil. Ambas situaciones son diferentes y tienen aspectos distinguibles, por ej. la autorizacin es revocable (art. 12 C. Com.) mientras que la emancipacin del Cd. Civil no lo es. La autorizacin no hace perder la patria potestad mientras que la emancipacin s. * Si el menor no est debidamente autorizado no adquiere la calidad de Comerciante por ms que realice actos de comercio. Sus actos sern nulos, de nulidad relativa. La autorizacin posterior no convalida los actos de los menores no autorizados pero puede confirmarlos cuando cesa la incapacidad por haber alcanzado la mayora de edad o por haber sido autorizado para ejercer el comercio. * La autorizacin puede ser concedida por el juez en los siguientes casos: a.- menor hurfano o cuando sus padres no se encuentran en ejercicio de la patria potestad; b.- menor emancipado civilmente (por matrimonio); c.- el menor a quien los padres han negado la autorizacin, (con respecto a este ltimo supuesto no es pacfica la doctrina y hay muchos que opinan que el juez no puede fallar contrariamente a la voluntad de los padres). * Hay autores que distinguen entre: - autorizacin expresa (la del art. 11 C. Com.) - autorizacin tcita (la del art. 12 del C. Com., asociacin al comercio del padre) * El procedimiento para la autorizacin implica: el juez, acreditada la edad, 20

Filiacin del menor y legitimacin de quien presta la autorizacin, previa vista al asesor de menores y al fiscal judicial, dispondr la autorizacin. La publicidad del art. 11 algunos entienden que es por edictos y otros, que basta la fijacin en la tabilla del juzgado y la que resulta del propio Registro. La inscripcin de la autorizacin en el Registro Pblico de Comercio no releva al menor de la obligacin de su posterior inscripcin en la matrcula de comerciante. Capacidad del menor autorizado: 1.- Es general (no puede estar restringida a un slo ramo). 2.- Contina siendo incapaz para los actos y obligaciones civiles. Sus actos Tienen presuncin de comercialidad. (Art. 5). 3.- Para los actos y obligaciones comerciales tienen la misma capacidad de los mayores de edad. 4.- No puede enajenar inmuebles (art. 1360 C.C.y 19 C.Com.). 5.- No puede constituir anticresis, uso, usufructo, habitacin o servidumbres Sobre inmuebles; 6.- No podr, mediante autorizacin, ejercer como corredor y rematador (arts. 88 y 113). - Mujer casada mayor de edad Luego de la sancin de la ley 17.711 la situacin de la mujer casada mayor de Edad (que ya haba tenido un cambio fundamental con la ley 11.357) es de plena Capacidad civil. Puede -por lo tanto- ejercer el comercio con bienes propios y gananciales que le corresponden, si es que establece un negocio nuevo o lo adquiere a ttulo oneroso, ya funcionando. Puede adems, continuar con la explotacin del negocio que tuviere cuando soltera y constituir hipoteca sobre los bienes afectados al negocio (arts. 1276 CC y 1 y 5 de la ley 11.357). Tambin, con la sancin de la ley 17.711 se puso fin a la vieja polmica que Exista respecto a la interpretacin del art. 3 de la ley 11.357 que dejaba duda respecto a la posibilidad de la mujer casada de constituir sociedades civiles, asociaciones comerciales y cooperativas, debido a una tcnica defectuosa acerca de si poda formar parte de sociedades comerciales. Sociedades: La situacin actual est reglada por la Ley 19.550 pudiendo los Cnyuges formar, an sin la participacin de terceros, sociedades por acciones (S.C.A., S.A.) Y S.R.L., quedando vedada la posibilidad de constituir otro de los tipos de las sociedades que regula la ley. En el caso de que, por donacin, sucesin u otro ttulo llegaran a adquirir la calidad de socios en algunas de esas sociedades para las cuales no se hallan autorizados, las sociedades deben transformarse en el trmino de 6 meses en una sociedad por acciones o en una SRL., o algunos de los cnyuges deber ceder su parte (arts. 27 y 29 de la ley 19.550), caso contrario, la sociedad se tornar nula y entrar en liquidacin. Tampoco sern vlidas entre cnyuges las sociedades de hecho, que debern disolverse, al igual que las irregulares. Mujer casada menor de edad: se encuentra en situacin similar a la del Hombre emancipado por casamiento. Tiene libre disponibilidad del producido de su comercio, aunque se trate de bienes gananciales pues estn comprendidos entre los de su administracin reservada. Ante la eventualidad del divorcio de la menor, aqu la emancipacin es irrevocable, caso similar para la viudez. Si tuviera que disponer de los bienes adquiridos a ttulo gratuito, antes o despus del matrimonio, deber hacerlo con autorizacin judicial. 21

Si la menor se encuentra autorizada para ejercer el comercio o emancipada por habilitacin de edad y contrae matrimonio antes de cumplir los 21 aos, no necesita la anuencia de su marido para continuar ejerciendo el comercio. Incompatibilidades y prohibiciones El Cd. de Comercio entre los arts. 22 a 24, se refiere a las prohibiciones en Una tcnica que se califica de defectuosa puesto que se limita a enunciarlas, (hubiera sido ms adecuado determinar los efectos de las transgresiones a las prohibiciones enunciadas por las leyes especiales). 4.16.- Clasificacin a.- Objetivas: se instituyen en razn de las cosas, sometiendo el ejercicio de determinadas actividades comerciales a previa autorizacin; b.- Subjetivas: son las que se establecen en razn de la investidura, profesin y funciones de determinadas personas. Se dividen en: b.1: Absolutas: cuando excluyen totalmente la posibilidad jurdica del ejercicio del comercio y, b.2: Relativas: cuando vedan tal actividad en razn de los intereses de la sociedad o del comercio. Incompatibilidades y Prohibiciones * se imponen a los sujetos de derecho que, por hiptesis, son capaces, como verdaderas prohibiciones legales. * los sujetos que las sufren, si las quebrantan, no ven viciados de nulidad los actos o negocios que realicen. * obedecen a razones que no hacen a la proteccin del sujeto incapaz, como por ej.: la tutela del decoro que imponen determinadas profesiones, investiduras o estados, la tutela del inters pblico o del comercio. Incapacidades * se refieren a sujetos que les falta esa condicn legal para ser comerciantes; son incapaces. * los actos que realice el incapaz son NULOS. * son establecidas en proteccin del sujeto declarado incapaz. Las Incompatibilidades del Art. 22 no prohiben realizar actos de comercio aislados, sino que vedan el ejercicio del comercio. Como consecuencia de ello los actos mercantiles que realicen sern vlidos, quedarn sujetos a las leyes y tribunales comerciales, su ejercicio reiterado en forma tal de constituir una profesin har adquirir la calidad de comerciante a quien lo realice. Los incompatibles pueden ser declarados en quiebra y si bien pueden lograr su conclusin mediante concordato resolutorio, en caso de no prosperar la propuesta de acuerdo, sern pasibles de una calificacin de conducta fraudulenta. Si bien no podan solicitar su concurso preventivo, con la reforma del art. 2 y 5 a la ley 19.551 por la 22.917, ahora s pueden hacerlo. 4.17.- Corporaciones eclesisticas Quedan comprendidas en la expresin utilizada por el inc. 1 del art. 22 las rdenes y congregaciones religiosas de votos simples y solemnes. Una vez autorizadas como personas jurdicas de carcter privado (art. 33 y 45 CC) pueden adquirir derechos y contraer obligaciones en cuanto al principio de especialidad, esto es, que su gestin se ve limitada a los fines de su institucin (art. 35 CC) que por hiptesis, son fines religiosos, carcter ste que trae

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aparejada una incompatibilidad absoluta para el ejercicio del comercio, no ya en razn de su estado, sino de su objeto. Se ha entendido aplicables, por analoga, a las corporaciones religiosas no autorizadas como personas jurdicas que constituyen simples asociaciones formadas por laicos con fines religiosos, puesto que ambas, -por su propia naturaleza, manifestada en los fines de sus estatutos- no persiguen fines de lucro, sino religiosos. Para el caso de que, de hecho, la corporacin, congregacin, orden o asociacin realice actos de comercio con habitualidad, en violacin de sus estatutos, no adquiere la calidad de comerciante, responsabilizndose a sus dirigentes, administradores o representantes, aunque hayan actuado, al comerciar, con profesionalidad, en nombre del ente. Ello sin perjuicio de que, si se ha actuado utilizando la forma de una persona jurdica o de una simple asociacin para ejercer encubiertamente una actividad comercial, debe prevalecer la realidad sobre la ficcin correspondiendo tener por adquirida la calidad de comerciante, en los trminos del art. 1 del C.Com. y, en caso de caer en cesacin de pagos, se deber decretar su quiebra. Clrigos: El art. 22 en su inc. 2 se refiere a los clrigos de cualquier orden Mientras vistan el traje clerical. En nuestro derecho cabe investigar qu significado tienen las expresiones de "clrigo" y "religiosos profesos". Los clrigos cuentan con capacidad y si, en infraccin de la prohibicin, realizan actos de comercio habitualmente, stos sern vlidos y harn que se les considere comerciantes, con la ulterior consecuencia de que podrn ser declarados en quiebra. Los religiosos profesos, al hacer profesin de fe, pierden la posibilidad de adquirir bienes, se tornan incapaces para contratar, por lo que no pueden ejercer actividad mercantil habitualmente ni realizar actos de comercio aislados, y en caso que los llevaran a cabo, seran nulos. Teniendo en cuenta el derecho cannico anterior al Codex Iurex Canonici (1.917), tenido en vista por Vlez Srfield quien proyect ambos Cdigos, el Civil y el de Comercio, en el siglo pasado, religioso profeso es quien pertenece a una orden religiosa luego de realizar votos solemnes y perpetuos de obediencia, pobreza y castidad de lo que se sigue que quienes no encuadren en esa categora tienen capacidad civil y por ende, deben considerrselos comprendidos en la norma mercantil que estamos viendo, porque pueden contratar e infringir la prohibicin que ella establece. Habida cuenta de lo que venimos diciendo, el art. 22 alcanza en su inc. 2 a: a.- Los llamados CLERIGOS SECULARES, que no estn sometidos a reglas de ordenes religiosas; b.- Los religiosos que hubieren emitido VOTOS SIMPLES; c.- Los que vivieren en CONGREGACIONES RELIGIOSAS; d.- Los CURAS PARROCOS, OBISPOS Y CARDENALES; e.- Los MINISTROS de religiones NO CATOLICAS. 4.18.- Magistrados civiles y jueces El art. 22 inc. 3 determina incompatibilidad para ejercer el comercio en razn de su estado, a los "magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente". Cabe entender por magistrados civiles a los funcionarios pblicos de alto rango, tales como Presidente de la Nacin, Gobernadores de provincias y territorios nacionales y sus respectivos ministros e intendentes (doctrina uniforme). En cuanto a los jueces, el precepto comprende a los nacionales y provinciales de cualquier instancia y fuero. Se ha criticado la limitacin de la incompatibilidad 23

al territorio donde ejercieran su actividad y jurisdiccin (en el orden nacional la ley 21.341 ha tendido la incompatibilidad para ejercer el comercio a todo el territorio de la Nacin). Esta prohibicin se entiende que no alcanza a los agentes fiscales en razn de que stos carecen de jurisdiccin. Cabe recordar aqu que tampoco pueden ejercer el comercio en fraude a la ley, como sera en caso de hacerlo por interpsita persona o como socio oculto. Las prohibiciones legales establecidas por la ley para ejercer el comercio Tienen carcter iuris tantum, en contra de la calidad de comerciante, que deber ser destruida por quien la afirme. La prohibicin legal del art. 22 no alcanza a la facultad para prestar dinero a inters, mientras ello no se realice como profesin habitual; ni a ser accionista en una sociedad comercial, siempre que el sujeto que sufre prohibicin no tome participacin de la gerencia administrativa. Debemos entender que no slo la gerencia propiamente dicha, sino tambin la direccin y la sindicatura o consejo de vigilancia (funciones que tienen en comn que en forma permanente o accidental revisten carcter representativo o administrativo). Tampoco podrn ser fundadores de sociedades annimas, ni integrar sociedades por inters, ni de responsabilidad limitada en razn de que la autorizacin se limita a ser accionista. - Situacin del cnyuge Se ha entendido en doctrina que la prohibicin para ejercer el comercio no Alcanza al cnyuge del sujeto que sufre de la prohibicin legal, lo que ha sido cuestionado con fundamento pues el ejercicio del comercio por el cnyuge, por su influencia en el rgimen econmico de la sociedad conyugal, se refleja en la vida y en la economa de la pareja aparte de que permite burlar la prohibicin legal y afectar el prestigio del cnyuge funcionario (siempre se tratar de una situacin criticable desde el punto de vista moral). - Situacin del heredero beneficiario Aun cuando la ley no establece prohibicin en el caso del heredero, ello va implcito puesto que, no pudiendo actuar en nombre de aqul, tendr que hacerlo en el propio, lo que es incompatible con la situacin de separacin de patrimonios que crea la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario; en caso de hacerlo se convertira en heredero puro y simple perdiendo el carcter de beneficiario. Puede, empero, si obtiene autorizacin judicial, continuar el comercio en nombre de la sucesin, su actividad ser -entonces- la de simple administrador; en caso de cesacin de pagos quebrar la herencia (sucesin) y no el heredero; y si luego se comprobara que l ejerci el comercio por su cuenta, podr conceptuarse perdido el beneficio de inventario y considerrselo heredero puro y simple, declarndoselo en quiebra. 4.19.- Interdictos y quebrados Esta norma art. 24 ha sido criticada en doctrina porque nada agrega a lo Establecido en materia de capacidad. Interdictos: quedan comprendidos en la norma (art. 24 inc. 1) los dementes Declarados en juicio, los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, los inhabilitados en los trminos del art. 152 bis CC, y los condenados a ms de tres aos de prisin y reclusin. Si son titulares de un establecimiento comercial que se halle funcionando antes de su interdiccin o lo reciban por herencia, 24

donacin o legado, el curador, previa autorizacin del juez de la curatela, puede continuar el ejercicio del comercio en nombre de su representado, mientras que si el interdicto no cuenta con esa calidad o no recibiera por los ttulos indicados un comercio ya instalado, no podra iniciar actividad mercantil, pues se halla incapacitado para adquirir la calidad de comerciante en funcin de los arts. 1 y 9. Quebrados: el inc. 2 del art. 24 debe interpretarse en la actualidad a la luz de Los arts. de la ley de concursos 19.551 que ha establecido un rgimen no de Incapacidad sino de inoponibilidad de los actos del fallido desapoderado respecto de la masa, de modo tal que su realizacin, mientras no sea rehabilitado, no perjudica a aqulla, pues la ley los califica de ineficaces a su respecto. Durante este perodo de desapoderamiento le est vedado el ejercicio del comercio, por s o por interpsita persona, no pudiendo ser socio, administrador, gerente, sndico, liquidador o fundador de sociedades comerciales o civiles y ni siquiera factor o apoderado de otro comerciante, permitindole solamente realizar tareas artesanales, profesionales o en relacin de dependencia. Los actos que pudiera realizar en infraccin del mencionado rgimen no son nulos, sino slo ineficaces respecto del mencionado concurso, pero nada impide que los crditos que de ellos resulten puedan hacerse valer, oportunamente, sobre los bienes adquiridos luego de la rehabilitacin o sobre el remanente que resultare una vez satisfechos los acreedores del concurso y las acreencias que integran su masa pasiva. La empresa. Concepto. Evolucin. Empresa y sociedad comercial. Diversas clases de empresas: agraria, civil, laboral. Empresario y artesano. Empresa y hacienda. Establecimiento. El estado y la empresa. Estado y comercio. Formas de manifestarse

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Hacienda: elemento netamente patrimonial, concreto, "conjunto de bienes que Utiliza el sujeto empresario para el desarrollo de la actividad comercial". Empresa: elemento netamente espiritual y abstracto. Esta concepcin es el polo opuesto de aquella otra que las identificaba. Hacienda o establecimiento es el instrumento de la empresa, sta es actividad econmica organizada y profesionalmente ejercida, susceptible de comprender una o varias haciendas y de configurarse aisladamente de ellas. Principio de la Libertad de Competencia Con la Revolucin Francesa triunfa la ideologa liberal. Se instaura el principio De libertad para acceder a cualquier actividad econmica. Partiendo de este principio se puede concurrir y competir con otros que se dediquen a la misma actividad aunque lo perjudiquen, sustrayndole la clientela. Esta idlica libertad de acceso al ejercicio de la actividad econmica y del modo de desarrollarla termina pronto. - Prohibicin de competencia (por el tiempo que necesite para consolidar la clientela y las expectativas). - Obligacin de entregar la empresa, es decir, la organizacin productiva. - Obligaciones accesorias (lista de clientes, comunicar a stos por circulares la enajenacin, asesoramiento en la produccin, etc.) - (Know how) comunicacin de secretos de fabricacin, etc. Por las siguientes razones: * El Estado crea o confiere monopolios legales de produccin o de distribucin (telefnica, transporte ferroviario, fluvial, extraccin de petrleo, etc).

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* Subordina la creacin de empresas a previa autorizacin del Estado (Banco, T.V., etc). * Se fija de un modo coactivo precios o cupos. * Grupos que detentan el poder econmico o financiero en nombre de la libertad la restringen, creando monopolios y/o oligopolios de hecho.

EMPRESA: NOCION OBJETIVA: Segn este criterio la empresa no tiene personalidad, sino que es un objeto de negociacin juridica; no adquiere derechos ni contrae por si obligaciones, sino que lo hace por medio de su titular individual o colectivo. La empresa, asi objetivada tendra como organizador al empresario, que sera su titular y quien asumira el riesgo propio de la actividad empresarial. NOCION SUBJETIVA: Se le atribuye a la empresa la facultad de adquirir derechos y obligaciones, el empresario es la figura principal, pero la personalidad se atribuye al ente. Evolucin histrica:

Podramos considerar que el inicio de lo que a da de hoy entendemos como empresa se encuentra en los pequeos artesanos que a lo largo de los siglos se haban ocupado de confeccionar desde zapatos a cucharas, espadas o jarrones.Es en la poca del feudalismo cuando los mismos, acumulados en las ciudades, empiezan a organizarse formando as los gremios, organismos reguladores del bien manufacturado. Es en ste punto en el que empieza a cobrar importancia la figura del comerciante, que se dedica a comercializar los productos que fabrican los artesanos iniciando as una especializacin de tareas que permite la reduccin de costes de produccin y transaccin. Conforme se incrementa el tejido comercial aparece el mercantilismo, que establece que el intercambio de mercaderas y la acumulacin de oro y plata genera riqueza. ste hecho permite la acumulacin de capitales que darn paso

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a la creacin de talleres propios por parte de los comerciantes, y mas adelante, juntando todos los talleres en un mismo punto, las fbricas. Con la creacin de las primeras fbricas la organizacin cobra una mayor importancia, aparecen las primeras sociedades annimas y el capitalismo, que pondr fin al feudalismo, ya que se centra en el intercambio de bienes (y no en su produccin) y el feudalismo se basaba en el control de un territorio, no en el intercambio con otros territorios. Con el aumento tecnolgico que permite mecanizar los procesos industriales de las fbricas, llegar la Primera Revolucin Industrial, que traer consigo la mquina de vapor, el ferrocarril, la mejora en las comunicaciones, el transporte y el comercio, lo que fomentar la creacin, mas tarde, de empresas especializadas en financiaciones, transporte de mercaderas o en la comercializacin y distribucin, se crean los bancos, aparece el proletariado y la burguesa industrial. Tras la primera revolucin industrial, se produce la Segunda Revolucin Industrial en el siglo XIX, que trae mejoras tecnolgicas para el transporte (motor de combustin, metro y tranva) y la comunicacin (telgrafo, telfono y radio) gracias en gran parte al descubrimiento de la electricidad y del petrleo. Estos avances permiten la reduccin de costes y una mejora en velocidad de produccin y distribucin significativa que permite la creacin de distintas unidades de produccin en una misma empresa (lo que requiere cierta coordinacin y se inician los primeros avances en administracin de empresas) y terminar derivando en la produccin a gran escala y los monopolios. En 1913 Ford introduce la cadena de montaje, lo que da lugar a la produccin en masa y comienza la era de la internacionalizacin. A mediados del siglo XX el modelo Fordiano se estanca y el modelo japons cobra fuerza, consistente en una mayor atencin a las necesidades del cliente y la creacin de productos ms personalizados, ms sofisticados y tecnolgicamente mejores constantemente (el modelo Ford produca el mismo producto en masa constantemente, lo que abarataba los costes pero evolucionaba lento y era poco flexible). Finalmente, y en medio de una espiral de I+D y copy&pastes, llega Internet y nace la sociedad de la informacin y la era del conocimiento. La comunicacin alcanza niveles jams pensados y el diseo adems del marketing

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cobran mayor protagonismo, ahora el mayor coste en la produccin se lo lleva el I+D, tras lo cual la produccin del bien o servicio tiene costes mas modestos. Diferencias entre empresa y sociedad comercial Se considera, en general, que la empresa es la organizacin del trabajo ajeno y del capital, para producir bienes o servicios destinados a ser cambiados. En cuanto a la sociedad, el artculo 1 de la Ley 16.060 dispone: (Concepto). Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas, fsicas o jurdicas, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos al ejercicio de una actividad comercial organizada, con el fin de participar en las ganancias y soportar las prdidas que ella produzca . No se debe confundir ambos conceptos. La sociedad comercial es un contrato que genera un sujeto de Derecho. En nuestro Derecho, en cambio, la empresa no es un negocio jurdico ni, mucho menos, sujeto de Derecho. Una sociedad puede organizar una empresa para cumplir con su objeto pero la organizacin empresarial ser una emanacin de la sociedad comercial. Primero se crea la sociedad y sta ser la que cree la organizacin empresaria. Incluso, podra darse que se constituya una sociedad y que ella nunca llegue a organizar una empresa por desinters de los socios o porque no necesita de una empresa para realizar su objeto. La sociedad accidental no necesita tampoco la organizacin empresaria, segn se ver. EMPRESAS DEL ESTADO En nuestro pas el nombre de empresa del Estado se aplica tan slo a las regidas por las leyes 13.653, 14.380 y 15.023, que se caracterizan por tener ese doble rgimen con un mayor acento en el derecho pblico que en el derecho privado, tanto es ello as, que se ha podido decir que prcticamente han sido regulados como si fueran entes autrquicos. Con todo, existen varias diferencias entre ambos: el ente autrquico se rige ntegramente por el derecho pblico, la empresa del Estado no; todos los agentes del ente autrquico son funcionarios o empleados pblicos, en la empresa del Estado slo lo son los funcionarios superiores; lo que queda vigente de la vieja ley de contabilidad se aplica ntegramente a los entes autrquicos, pero slo supletoriamente de sus propios estatutos a las empresas del Estado. Sociedades del Estado: Llamamos as a las sociedades constituidas bajo las formas del derecho privado (usualmente como sociedades annimas), pero cuyas acciones estn totalmente en poder del Estado. Estn en su mayor parte sometidas al derecho privado, pero siempre resta algn margen de aplicacin del derecho pblico. A veces la sociedad del Estado ha sido concesionaria de un servicio pblico, como Subterrneos de Buenos Aires, caso en el cual el derecho pblico reaparece a travs de su objeto social; otro caso de actividad monopolizada por el Estado bajo esta figura jurdica es Sociedad del Estado 29

Casa de Moneda. Se encuentran regidas por la ley 20.705. Si bien en su mayor parte han sido privatizadas, ocasionalmente se crea alguna nueva, como EDUC.AR Sociedad del Estado, creada en el ao 2000 y SNMP, Sistema Nacional de Medios Pblicos Sociedad del Estado, creada en el 2001. La principal diferencia entre las empresas del Estado y las sociedades del Estado es que las segundas adoptan una forma similar a la de las empresas privadas, mientras que las primeras tienen una forma tpicamente estatal. A consecuencia de ello, el control del Estado sobre una sociedad del Estado se realiza internamente en la sociedad desde adentro de ella, a travs de la asamblea de accionistas que estar integrada por los funcionarios de la administracin central que concurrirn al efecto muidos de la documentacin que acredita la titularidad del paquete accionario. El nombramiento de los directores de la sociedad lo har as la propia asamblea de accionistas de la sociedad, desde adentro, en un acto de derecho privado. En cambio, en la empresa del Estado el control del Estado sobre ella se realiza externamente, desde afuera de la empresa, a travs de actos estatales tpicos y habr as, p. ej., un decreto del Poder Ejecutivo designando quines sern los directores de la empresa, etc. Adems, en la empresa del Estado los particulares afectados por sus actos podrn recurrir a la administracin central contra aqullos, suscitando otra vez el control externo de la administracin central; en cambio, en la sociedad del Estado no cabra tal posibilidad de recurso. En cualquier caso, despus de las privatizaciones de la dcada del noventa ya no son significativos los casos de sociedades del Estado. Lo nico que puede apuntarse es que, como se ve en el texto, en el nuevo milenio se siguen creando nuevas sociedades del Estado. En otro aspecto, la sociedad del Estado a) se asemeja a las entidades autrquicas y empresas del Estado en que no participa en ellas capital privado: son ntegramente estatales; b) se diferencia de ellas en que adopta la forma externa de la sociedad annima. Hay por lo dems una gradacin en la aplicacin del derecho pblico, que es mayor en el ente autrquico, menor en la empresa del Estado y mnimo en la sociedad del Estado. Comparando la sociedad del Estado con la sociedad de economa mixta del decreto-ley 15.349/46, encontramos: a) que en la primera hay solamente capital estatal, b) en la segunda capitales estatales y privados. Por fin, en la confrontacin de la sociedad del Estado con la sociedad annima con participacin estatal mayoritaria (decreto-ley 19.550/72, art. 308 y ss.), hallamos: a) que ambas tienen forma de sociedad annima y su capital puede estar representado por acciones, b) que la primera puede ser unipersonal, es decir, estar constituida por un solo socio (el Estado), mientras que la segunda requiere siempre la concurrencia de al menos dos socios, aunque ambos sean entidades estatales, c) que la primera no admite ninguna participacin de capital privado, mientras que la segunda puede legalmente admitir la participacin minoritaria de capital privado. La idea rectora del sistema de la sociedad del Estado fue utilizar la forma jurdica del derecho privado para realizar determinadas actividades econmicas del Estado. Con ella se busc eliminar las suspicacias sobre la posible participacin de capital privado en las empresas pblicas (crtica que, p. ej., se hizo a las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria). Pero la tendencia global que se impuso a partir de la dcada del 80 y en nuestro pas desde el 90, arras con las formas jurdicas. Las privatizaciones se llevaron a cabo con total independencia de cul fuera el encuadre jurdico previo de la 30

actividad realizada total o parcialmente por el Estado. A su vez, comparando ambos tipos de entes con los de tipo administrativo, encontramos que mientras stos se rigen exclusivamente por el derecho pblico, los comerciales o industriales lo hacen en alguna medida por el derecho privado. Son asimilables a las sociedades del Estado las llamadas sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria (decreto-ley 19.550/72, arts. 308 a 314), cuando el capital es enteramente estatal. En resumen, Sociedad de Economia mixta: cooparticipacion accionaria entre capitales privado y el estado. Sociedad annima con participacin estatal mayoritaria Estas sociedades requieren, de acuerdo con el decreto-ley 19.550/72, que por lo menos el 51% de las acciones sean de propiedad del Estado, quien adems designa el directorio. EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL Se puede definir el establecimiento mercantil como el conjunto organizado de bienes y derechos con los cuales el empresario lleva a cabo su actividad empresarial. Empresas agrarias: La empresa agraria es aquella entidad organizada, que utiliza los factores productivos (recursos naturales, capital y trabajo) y la tecnologa, para crear bienes y servicios, no estaran organizadas en forma empresarial, la actividad agraria destinada al consumo personal, o para fines educativos o cientficos. En pases como Argentina donde la actividad agraria se rige en cuanto a la propiedad agraria por las normas del Cdigo Civil, y en cuanto sociedades comerciales, por el Cdigo de Comercio, aunque varias leyes agrarias tambin se refieren al empresario agrario en su regulacin. Por ejemplo la Ley de Trabajo Agrario (22.428) le reconoce al empresario agrcola su facultad de organizar la explotacin econmica y tcnica de la misma, y establece la situacin de los trabajadores en caso de transferirse la empresa, fija los libros a llevar por el empleador, etctera. Empresas civiles: Tienen por objeto actos no comerciales. Se pueden distinguir entre: - Personas juridicas propiamente dichas, publicas y privadas (asociaciones, fundaciones y sociedades civiles y comerciales). - Simples asociaciones (no poseen personeria juridica, se rigen por normas de sociedad civil). Empresa laboral: La ley de contrato de trabajo enfoca a la empresa desde el punto de vista del trabajo, teniendo en cuenta su finalidad: proteccion del trabajador. Colaboracion en integracin de las empresas. Consideraciones generales, diversas formas. Cooperacion, subordinacin, coordinacin: Cooperacion- Colaboracion : Se da mediante un acuerdo en el cual se establece el modo de cumplimiento, el alcance, la interpretacin del negocio y los 31

segmentos del negocio. Se busca la organizacin de una estructura complementaria destinada a auxiliar las finanzas y las economias de las empresas agrupadas, sin que estas pierdan individualidad economica y juridica, no forman una nueva persona juridica. El elemento unificador del grupo es la direccion. Deben estar claramente establecidas las condiciones de la cooperacin : fijar reglas de juegos y cosas como esas. VENTAJAS: Usos de economias de escala, reduccion de costos, aumentos de rendimientos de escalas crecientes, ninguna empresa domina o controla a la otra. En el Derecho Argentino: La ley de Sociedades contempla los contratos de colaboracin empresaria bajo dos formas: Agrupaciones de colaboracin: Sociedades constituidas en la Republica y los empresarios individuales domiciados en ella, podran, mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comun con las finalidades de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros, o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. Uniones Transitorias de empresas: Sociedades constituidas en la Republica y los empresarios individuales domiciliados en ella, podrn, mediante un contrato de Union Transitoria, reunirse para el desarrollo o la ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, asi como para desarrollar o ejecutar las obras o servicios complementarios o accesorio al objeto principal. (ambas opciones no constituyen sociedades ni son sujetos de derecho). Subordinacin: Responde a un fenomeno mas puntual. Generalmente se presentan bajo la forma de grupo economico y exhibe una multifacetica expresin organizativa. La empresa que ejerce control (la principal) puede formar la voluntad de la empresa subordinada. El elemento unificador es el control, que es la manifestacin de poder. Vincula a empresas que concurren en la misma fase del proceso productivo, se refiere a una sola etapa del proceso. Organizacin patrimonial : El empresario puede enfocar de diversas maneras el ordenamiento de sus bienes y colaboradores; puede constituir un solo centro productivo o intermediador, o varios. Asimismo, de diversas maneras es posible la descentralizacin de su actividad, necesaria cuando ella adquiere volumen y complejidad. Asi, podra abarcar su actividad un barrio, una ciudad, una provincia, el pais, todo, o hasta el ambito internacional. SEDE: Es el centro de donde parten las decisiones fundamentales; alli se paga, se recibe mercaderias y efectos, facturas, notas, pedidos, reclamaciones. Es esencialmente mudable y transferible porque solo significa la eleccion de un determinado asiento fisico, provisto de seas o direccion. SUCURSALES : Las unidades de produccin, intercambio o prestacin de servicios, tengan o no forma societaria, cuando crecen necesitan descentralizar sus operaciones.

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Son dos establecimientos distintos ( casa matriz y sucursal ), pero que tienen un solo patrimonio y una misma administracin; unicamente se desenvuelven en ambitos espaciales distintos por razones de descentralizacin. La contabilidad de la sucursal forma parte de la contabilidad central, con cierta descentralizacin momentanea que despus se vuelca en un total. AGENCIA : La agencia es una oficina del empresario, que no celebra negocios ni contratos. La doctrina la denomina mera oficina administrativa. Sin atribucin juridica alguna y sin autonomia negocial. Realiza tareas administrativas, cobranza, recepcion, expedicin, control. La distincin entre agencia y sucursal no es legal, sino doctrinaria. FILIALES : Zaldivar dice que las filiales por lazos economicos o de control, se pueden considerar ligadas a la sociedad principal. La filial tiene un patrimonio y una organizacin y una organizacin propios; posee nombre, domicilio y personalidad independientes de la sociedad principal. Pero de alguna manera esa independencia es solo formal, ya que la filial esta controlada por la casa central o matriz. EMPRESA Y HACIENDA: El termino es aceptado por algunos autores como sinonimo de fondo de comercio. (Halperin por ejemplo) . En nuestro derecho el termino hacienda no tiene cabida, porque es un concepto tomado del codigo civil italiano ( la opinin de los autores es mixta, algunos asignan a la empresa la naturaleza de sujeto y a la hacienda el de objeto). Entre nosotros, aparte del tradicional concepto economico, nada significa jurdicamente, por lo cual su uso debe ser descartado, a menos que una expresa regulacin legal se refiera concretamente a la hacienda. Derecho de la competencia Nocion, supuestos, caracteres. Ley vigente:
NORMAS DE PROTECCIN Y DEFENSA DE LOS CONSUMIDORES CAPITULO I Disposiciones Generales Artculo 1: OBJETO: La presente ley tiene por objeto la defensa de los consumidores o usuarios. Se consideran consumidores o usuarios, las personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar o social: (a) la adquisicin o locacin de cosas muebles; (b) la prestacin de servicios; (c) la adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda. Incluso los lotes de terreno adquiridos con el mismo fin, cuando la oferta sea pblica y dirigida a persona indeterminada.Artculo 2: PROVEEDORES DE COSAS O SERVICIOS: Quedan obligados al cumplimiento de esta ley todas las personas fsicas o jurdicas, de naturaleza pblica o privada que, en forma profesional, an ocasionalmente, produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios a consumidores o usuarios. Se excluyen del mbito de esta ley los contratos realizados entre consumidores cuyo objeto sean cosas usadas.

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No tendrn el carcter de consumidores o usuarios, quienes adquieran, almacenen, utilicen o consuman bienes o servicios para integrarlos en procesos de produccin, transformacin, comercializacin o prestacin a terceros. No estn comprendidos en esta ley los servicios de profesionales liberales que requieran para su ejercicio ttulo universitario y matrcula otorgada por colegios profesionales reconocidos oficialmente o autoridad facultada para ello, pero s la publicidad que se haga de su ofrecimiento. Artculo 3: INTERPRETACIN: Las disposiciones de esta ley se integran con las normas generales y especiales aplicables a las relaciones jurdicas antes definidas, en particular las de defensa de la competencia y de lealtad comercial. En caso de duda, se estar siempre a la interpretacin ms favorable para el consumidor. CAPITULO II Informacin al consumidor y proteccin de su salud Artculo 4: INFORMACIN: Quienes produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios, deben suministrar a los consumidores o usuarios, en forma cierta y objetiva, informacin veraz, detallada, eficaz y suficiente sobre las caractersticas esenciales de los mismos. Artculo 5: PROTECCIN AL CONSUMIDOR: Las cosas y servicios deben ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para la salud o integridad fsica de los consumidores o usuarios. Artculo 6: COSAS Y SERVICIOS RIESGOSOS: Las cosas y servicios, incluidos los servicios pblicos domiciliarios, cuya utilizacin pueda suponer un riesgo para la salud o la integridad fsica de los consumidores o usuarios, deben comercializarse observando los mecanismos, instrucciones y normas establecidas o razonables para garantizar la seguridad de los mismos. En tales casos debe entregarse un manual en idioma nacional sobre el uso, la instalacin y mantenimiento de la cosa o servicio de que se trate y brindarle adecuado asesoramiento. Igual obligacin regir en todos los casos en que se trate de artculos importados, siendo los sujetos enunciados en el artculo 4 responsables del contenido de la traduccin. CAPITULO III Condiciones de la oferta y venta. Artculo 7: OFERTA: La oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizacin, as como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones. La revocacin de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a los empleados para hacerla conocer. Artculo 8: EFECTOS DE LA PUBLICIDAD: Las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor. En los casos en que las ofertas de bienes y servicios se realicen mediante el sistema de compras telefnicas, por catlogos o por correos, publicados por cualquier medio de comunicacin, deber figurar el nombre, domicilio y nmero de CUIT del oferente. [Prrafo agregado por la ley 24.787] Artculo 9: COSAS DEFICIENTES USADAS O RECONSTITUIDAS: Cuando se ofrezca en forma pblica a consumidores potenciales indeterminados cosas que presenten alguna deficiencia, que sean usadas o reconstituidas debe indicarse la circunstancia en forma precisa y notoria. Artculo 10: CONTENIDO DEL DOCUMENTO DE VENTA: En el documento que se extienda por la venta de cosas muebles, sin perjuicio de la informacin exigida por otras leyes o normas, deber constar:

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(a) la descripcin y especificacin de la cosa; (b) el nombre y domicilio del vendedor; (c) ... [Inciso vetado por el Decreto 2089/93] (d) la mencin de las caractersticas de la garanta conforme a lo establecido en esta ley; (e) los plazos y condiciones de entrega; (f) el precio y las condiciones de pago. La redaccin debe ser hecha en idioma nacional, ser completa, clara y fcilmente legible, sin reenvos a textos o documentos que no se entreguen previa o simultneamente. Un ejemplar debe ser entregado al consumidor. Cuando se incluyan clusulas adicionales a las aqu indicadas o exigibles en virtud de lo previsto en esta ley, aqullas debern ser escritas en letra destacada y suscriptas por ambas partes. La reglamentacin establecer modalidades ms simples cuando la ndole de la cosa objeto de la contratacin as lo determine, siempre que asegure la finalidad perseguida por esta ley. Artculo 10 BIS: INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN: [Artculo incorporado por la Ley 24.787] El incumplimiento de la oferta o del contrato por el proveedor, salvo caso fortuito o fuerza mayor, faculta al consumidor, a su libre eleccin a: (a) exigir el cumplimiento forzado de la obligacin, siempre que ello fuera posible; (b) aceptar otro producto o prestacin de servicio equivalente; (c) rescindir el contrato con derecho a la restitucin de lo pagado, sin perjuicio de los efectos producidos, considerando la integridad del contrato. Todo ello sin perjuicio de las acciones de daos y perjuicios que correspondan. CAPITULO IV Cosas muebles no consumibles. Artculo 11: GARANTAS:[Artculo modificado por la ley 24.999] Cuando se comercialicen cosas muebles no consumibles, artculo 2.325 del Cdigo Civil, el consumidor y los sucesivos adquirentes gozarn de garanta legal por los defectos o vicios de cualquier ndole, aunque hayan sido ostensibles o manifiestos al tiempo del contrato, cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado y su correcto funcionamiento. La garanta legal tendr vigencia por tres (3) meses a partir de la entrega, pudiendo las partes convenir un plazo mayor. En caso en que la cosa deba trasladarse a la fbrica o taller habilitado, el transporte ser realizado por el responsable de la garanta y sern a su cargo los gastos de flete y seguros y cualquier otro que deba realizarse para la ejecucin del mismo. Artculo 12: SERVICIO TCNICO: Los fabricantes, importadores y vendedores de las cosas mencionadas en el artculo anterior, deben asegurar un servicio tcnico adecuado y el suministro de partes y repuestos. Artculo 13: RESPONSABILIDAD: [Artculo incorporado por la ley 24.999] Son solidariamente responsables del otorgamiento y cumplimiento de la garanta legal, los productores, importadores, distribuidores y vendedores de las cosas comprendidas en el artculo 11. Artculo 14: CERTIFICADO DE GARANTA: [Artculo modificado por la ley 24.999]

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El certificado de garanta deber constar por escrito en idioma nacional, con redaccin de fcil comprensin en letra legible, y contendr como mnimo: a) La identificacin del vendedor, fabricante, importador o distribuidor; b) La identificacin de la cosa con las especificaciones tcnicas necesarias para su correcta individualizacin; c) Las condiciones de uso, instalacin y mantenimiento necesarias para su funcionamiento; d) Las condiciones de validez de la garanta y su plazo de extensin; e) Las condiciones de reparacin de la cosa con especificacin del lugar donde se har efectiva. En caso de ser necesaria la notificacin al fabricante o importador de la entrada en vigencia de la garanta, dicho acto estar a cargo del vendedor. La falta de notificacin no libera al fabricante o importador de la responsabilidad solidaria establecida en el artculo 13. Cualquier clusula cuya redaccin o interpretacin contraren las normas del presente artculo es nula y se tendr por no escrita. Artculo 15: CONSTANCIA DE REPARACIN: Cuando la cosa hubiese sido reparada bajo los trminos de una garanta legal, el garante estar obligado a entregar al consumidor una constancia de reparacin en donde se indique: (a) la naturaleza de la reparacin; (b) las piezas reemplazadas o reparadas; (c) la fecha en que el consumidor le hizo entrega de la cosa; (d) la fecha de devolucin de la cosa al consumidor. Artculo 16: PROLONGACIN DEL PLAZO DE GARANTA: El tiempo durante el cual el consumidor est privado del uso de la cosa en garanta, por cualquier causa relacionada con su reparacin, debe computarse como prolongacin del plazo de garanta legal. Artculo 17: REPARACIN NO SATISFACTORIA: En los supuestos en que la reparacin efectuada no resulte satisfactoria por no reunir la cosa reparada, las condiciones ptimas para cumplir con el uso al que est destinada, el consumidor puede: (a) pedir la sustitucin de la cosa adquirida por otra de idnticas caractersticas. En tal caso el plazo de la garanta legal se computa a partir de la fecha de la entrega de la nueva cosa; (b) devolver la cosa en el estado en que se encuentre a cambio de recibir el importe equivalente a las sumas pagadas, conforme el precio actual en plaza de la cosa, al momento de abonarse dicha suma o parte proporcional, si hubiere efectuado pagos parciales; (c) obtener una quita proporcional del precio. En todos los casos, la opcin por parte del consumidor no impide la reclamacin de los eventuales daos y perjuicios que pudieren corresponder. Artculo 18: VICIOS REDHIBITORIOS: La aplicacin de las disposiciones precedentes, no obsta a la subsistencia de la garanta legal por vicios redhibitorios. En caso de vicio redhibitorio: (a) a instancia del consumidor se aplicar de pleno derecho el artculo 2176 del Cdigo Civil; (b) el artculo 2170 del Cdigo Civil no podr ser opuesto al consumidor. CAPITULO V

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De la prestacin de los servicios. Artculo 19: MODALIDADES DE PRESTACIN DE SERVICIOS: Quienes presten servicios de cualquier naturaleza estn obligados a respetar los trminos, plazos, condiciones, modalidades, reservas y dems circunstancias conforme a las cuales hayan sido ofrecidos, publicitados o convenidos. Artculo 20: MATERIALES A UTILIZAR EN LA REPARACIN: En los contratos de prestacin de servicios cuyo objeto sea la reparacin, mantenimiento, acondicionamiento, limpieza o cualquier otro similar, se entiende implcita la obligacin a cargo del prestador del servicio de emplear materiales o productos nuevos o adecuados a la cosa de que se trate, salvo pacto escrito en contrario. Artculo 21: PRESUPUESTO: En los supuestos contemplados en el artculo anterior, el prestador del servicio debe extender un presupuesto que contenga como mnimo los siguientes datos: (a) nombre, domicilio y otros datos de identificacin del prestador del servicio; (b) la descripcin del trabajo a realizar; (c) una descripcin detallada de los materiales a emplear; (d) los precios de stos y la mano de obra; (e) el tiempo en que se realizar el trabajo; (f) si otorga o no garanta y en su caso, el alcance y duracin de sta; (g) el plazo para la aceptacin del presupuesto; (h) los nmeros de inscripcin en la Direccin General Impositiva y en el sistema previsional. Artculo 22: SUPUESTOS NO INCLUIDOS EN EL PRESUPUESTO: Todo servicio, tarea o empleo material o costo adicional, que se evidencie como necesario durante la prestacin del servicio y que por su naturaleza o caractersticas no pudo ser incluido en el presupuesto original, deber ser comunicado al consumidor antes de su realizacin o utilizacin. Queda exceptuado de esta obligacin el prestador del servicio que, por la naturaleza del mismo, no pueda interrumpirlo sin afectar su calidad o sin dao para las cosas del consumidor. Artculo 23: DEFICIENCIAS EN LA PRESTACIN DEL SERVICIO: Salvo previsin expresa y por escrito en contrario, si dentro de los treinta (30) das siguientes a la fecha en que concluy el servicio se evidenciaren deficiencias o defectos en el trabajo realizado, el prestador del servicio estar obligado a corregir todas las deficiencias o defectos o a reformar o a reemplazar los materiales y productos utilizados sin costo adicional de ningn tipo para el consumidor. Artculo 24: GARANTA: La garanta sobre un contrato de prestacin de servicios deber documentarse por escrito haciendo constar: (a) la correcta individualizacin del trabajo realizado; (b) el tiempo de vigencia de la garanta, la fecha de iniciacin de dicho perodo y las condiciones de validez de la misma; (c) la correcta individualizacin de la persona, empresa o entidad que la har efectiva. CAPITULO VI Usuarios de servicios pblicos domiciliarios. Artculo 25: CONSTANCIA ESCRITA. INFORMACIN AL USUARIO: Las empresas prestadoras de servicios pblicos a domicilio deben entregar al usuario constancia escrita de las condiciones de la prestacin de los derechos y obligaciones de ambas partes

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contratantes. Sin perjuicios de ello, deben mantener tal informacin a disposicin de los usuarios en todas las oficinas de atencin al pblico. Las empresas prestatarias de servicios pblicos domiciliarios debern colocar en toda facturacin que se extienda al usuario y en las oficinas de atencin al pblico carteles con la leyenda "Usted tiene derecho a reclamar una indemnizacin si le facturamos sumas o conceptos indebidos o reclamamos el pago de facturas ya abonadas. Ley 24.240". [Prrafo agregado por la ley 24.787] Los servicios pblicos domiciliarios con legislacin especfica y cuya actuacin sea controlada por los organismos que ella contempla, sern regidos por esas normas, aplicndose la presente ley supletoriamente. Artculo 26: RECIPROCIDAD EN EL TRATO: Las empresas indicadas en el artculo anterior deben otorgar a los usuarios reciprocidad de trato, aplicando para los reintegros o devoluciones los mismo criterios que establezcan para los cargos por mora. Artculo 27: REGISTRO DE RECLAMOS: Las empresas prestadoras deben habilitar un registro de reclamos, en donde quedarn asentadas las presentaciones de los usuarios. Dichos reclamos deben ser satisfechos en plazos perentorios conforme la reglamentacin de la presente ley. Artculo 28: SEGURIDAD DE LAS INSTALACIONES. INFORMACIN: Los usuarios de servicios pblicos que se prestan a domicilio y requieren instalaciones especficas, deben ser convenientemente informados sobre las condiciones de seguridad de las instalaciones y de los artefactos. Artculo 29: INSTRUMENTOS Y UNIDADES DE MEDICIN: La autoridad competente queda facultada para intervenir en la verificacin del buen funcionamiento de los instrumentos de medicin de energa, combustibles, comunicaciones, agua potable o cualquier otro similar, cuando existan dudas sobre las lecturas efectuadas por las empresas prestadoras de los respectivos servicios. Tanto los instrumentos como las unidades de medicin, debern ser los reconocidos y legalmente autorizados. Las empresas prestatarias garantizarn a los usuarios el control individual de los consumos. Las facturas debern ser entregadas al usuario con no menos de diez (10) das de anticipacin a la fecha de su vencimiento. Artculo 30: INTERRUPCIN DE LA PRESTACIN DEL SERVICIO: Cuando la prestacin del servicio pblico domiciliario se interrumpa o sufra alteraciones, se presume que es por causa imputable a la empresa prestadora. Efectuado el reclamo por el usuario, la empresa dispone de un plazo mximo de treinta (30) das para demostrar que la interrupcin o alteracin no le es imputable. En caso contrario, la empresa deber reintegrar el importe total del servicio no prestado dentro del plazo establecido precedentemente. Esta disposicin no es aplicable cuando el valor del servicio no prestado sea deducido de la factura correspondiente. El usuario puede interponer el reclamo desde la interrupcin o alteracin del servicio y hasta los quince (15) das posteriores al vencimiento de la factura. Artculo 30 BIS: [Artculo incorporado por la Ley 24.787] Las constancias que las empresas prestatarias de servicios pblicos, entreguen a sus usuarios para el cobro de los servicios prestados, debern expresar si existen perodos u otras deudas pendientes, en su caso fechas, concepto e intereses si correspondiera, todo ello escrito en forma clara y con caracteres destacados. En caso que no existan deudas pendientes se expresar: "no existen deudas pendientes". La falta de esta manifestacin hace presumir que el usuario se encuentra al da con sus pagos y que no mantiene deudas con la prestataria. En caso que existan deudas y a los efectos del pago, los conceptos reclamados deben facturarse por documento separado, con el detalle consignado en este artculo. ... [Prrafos cuarto y quinto vetados por el Decreto 270/97]

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Artculo 31: [Texto segn Ley 24.568] Cuando una empresa de servicio publico domiciliario, con variaciones regulares estacionales, facture en un perodo consumos que exceden en un setenta y cinco por ciento (75%) el promedio de los consumos correspondientes al mismo perodo de los dos aos anteriores se presume que existe error en la facturacin. Para el caso de servicios de consumos no estacionales se tomar en cuenta el consumo promedio de los ltimos doce (12) meses anteriores a la facturacin. En ambos casos, el usuario abonar nicamente el valor de dicho consumo promedio. A los efectos de ejercer este derecho, el usuario deber presentar hasta quince (15) das despus del vencimiento de la factura en cuestin, las correspondientes a los perodos que corresponda tomar en cuenta a fin de determinar el consumo promedio. Si el usuario no presentare la documentacin respaldatoria dentro del tiempo establecido, el reclamo caer de pleno derecho y se entender que desiste del mismo y se allana al monto facturado. En ese supuesto deber abonar el total adeudado con ms los intereses y punitorios por el tiempo transcurrido. La empresa prestataria dispondr de un plazo de treinta (30) das, a partir del reclamo del usuario, para acreditar en forma fehaciente que el consumo facturado fue efectivamente realizado, en tal caso tendr derecho a reclamar el pago de la diferencia adeudada, con ms los intereses y punitorios correspondientes. En caso contrario, el pago efectuado tendr efecto cancelatorio. En los casos que una empresa prestataria de servicios pblico facturase sumas o conceptos indebidos o reclamare el pago de facturas ya abonadas por el usuario, deber devolver las sumas incorrectamente percibidas con ms de los intereses y punitorios que cobra por mora en el pago de facturas, e indemnizar al usuario con un crdito equivalente al veinticinco por ciento (25%) del importe cobrado o reclamado indebidamente. La devolucin y/o indemnizacin se har efectiva en la factura inmediata siguiente. La tasa de inters y punitorios por mora en facturas de servicios pblicos pagadas fuera de trmino, no podr exceder en ms de un cincuenta por ciento (50%) la tasa activa para descuento de documentos comerciales a treinta (30) das del Banco de la Nacin Argentina del ltimo da del mes anterior a la efectivizacin del pago. CAPITULO VII De la venta domiciliaria, por correspondencia y otras. Artculo 32: VENTA DOMICILIARIA: Es aquella propuesta de venta de una cosa o prestacin de un servicio efectuada al consumidor en el lugar donde reside, en forma permanente o transitoria o en su lugar de trabajo. En ella el contrato debe ser celebrado por escrito y con las precisiones del artculo 10. Lo dispuesto precedentemente no es aplicable a la compraventa de bienes perecederos recibidos por el consumidor y abonados al contado. Artculo 33: VENTA POR CORRESPONDENCIA Y OTRAS: Es aquella en que la propuesta se efecta por medio postal, telecomunicaciones, electrnico o similar y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios. No se permitir la publicacin del nmero postal como domicilio. Artculo 34: REVOCACIN DE ACEPTACIN: En los casos de los arts. 32 y 33, el consumidor tiene derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de cinco (5) das corridos, contados a partir de la fecha en que se entregue la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin responsabilidad alguna. Esa facultad no puede ser dispensada ni renunciada. El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocacin en todo documento que, con motivo de venta le sea presentado al consumidor. Tal informacin debe ser incluida en forma clara y notoria.

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El consumidor debe poner la cosa a disposicin del vendedor y los gastos de devolucin son por cuenta de este ltimo. Artculo 35: PROHIBICIN: Queda prohibida la realizacin de propuestas al consumidor, por cualquier tipo de medio, sobre una cosa o servicio que no haya sido requerido previamente y que genere un cargo automtico en cualquier sistema de dbito, que obligue al consumidor a manifestarse por la negativa para que dicho cargo no se efectivice. Si con la oferta se envi una cosa, el receptor no est obligado a conservarla ni a restituirla al remitente aunque la restitucin pueda ser realizada libre de gastos. CAPITULO VIII De las operaciones de venta de crdito Artculo 36: REQUISITOS: En las operaciones de crdito para la adquisicin de cosas o servicios deber consignarse, bajo pena de nulidad: el precio de contado, el saldo de deuda, el total de los intereses a pagar, la tasa de inters efectiva anual, la forma de amortizacin de los intereses, otros gastos si los hubiere, cantidad de pagos a realizar y su periodicidad, gastos extras o adicionales si los hubiera y monto total financiado a pagar. El Banco Central de la Repblica Argentina adoptar las medidas conducentes para que las entidades sometidas a su jurisdiccin cumplan, en las operaciones de crdito para consumo, con lo indicado en esta ley. CAPITULO IX De los trminos abusivos y clusulas ineficaces Artculo 37: INTERPRETACIN: Sin perjuicios de la validez del contrato, se tendrn por no convenidas: (a) las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos; (b) las clusulas que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos de la otra parte; (c) las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor. La interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar a la que sea menos gravosa. En caso en que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa previa a la conclusin del contrato o en su celebracin o transgreda el deber de informacin o la legislacin de defensa de la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendr derecho a demandar la nulidad del contrato o la de una o ms clusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial, simultneamente integrar el contrato, si ello fuera necesario. Artculo 38: CONTRATO DE ADHESIN. CONTRATOS EN FORMULARIOS: La autoridad de aplicacin vigilar que los contratos de adhesin o similares, no contengan clusulas de las previstas en el artculo anterior. La misma atribucin se ejercer respecto de las clusulas uniformes, generales o estandarizadas de los contratos hechos en formularios, reproducidos en serie y en general, cuando dichas clusulas hayan sido redactadas unilateralmente por el proveedor de la cosa o servicio, sin que la contraparte tuviere posibilidades de discutir su contenido. Artculo 39: MODIFICACIN CONTRATOS TIPO: Cuando los contratos a los que se refiere el artculo anterior requieran la aprobacin de otra autoridad nacional o provincial, sta tomar las medidas necesarias para la modificacin del contrato tipo a pedido de la autoridad de aplicacin. CAPITULO X

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Responsabilidad por daos Artculo 40: RESPONSABILIDAD: [Artculo incorporado por ley 24.999] Si el dao al consumidor resulta del vicio o riesgo de la cosa o de la prestacin del servicio, respondern el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. El transportista responder por los daos ocasionados a la cosa con motivo o en ocasin del servicio. La responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones de repeticin que correspondan. Slo se liberar total o parcialmente quien demuestre que la causa del dao le ha sido ajena. TITULO II AUTORIDAD DE APLICACIN. PROCEDIMIENTO Y SANCIONES. CAPITULO XI Autoridad de aplicacin Artculo 41: APLICACIN NACIONAL Y LOCAL: La Secretara de Industria y Comercio ser la autoridad nacional de aplicacin de la presente ley. Los gobiernos provinciales y la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires actuarn como autoridades locales de aplicacin ejerciendo el control y vigilancia sobre el cumplimiento de la presente ley y sus normas reglamentarias respecto a los hechos sometidos a su jurisdiccin. Las provincias, en ejercicio de sus atribuciones, podrn delegar sus funciones en organismos de su dependencia o en los gobiernos municipales. Artculo 42: FUNCIONES CONCURRENTES: La autoridad nacional de aplicacin, sin perjuicio de las funciones que se encomiendan a las autoridades locales de aplicacin en el artculo 41 de la presente ley, podr actuar concurrentemente en la vigilancia, contralor y juzgamiento de la misma, aunque las presuntas infracciones ocurran exclusivamente en el mbito de las provincias o de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires. Artculo 43: FACULTADES Y ATRIBUCIONES: La Secretara de Industria y Comercio, sin perjuicio de las funciones especficas, en su carcter de autoridad de aplicacin de la presente ley tendr las siguientes facultades y atribuciones: (a) proponer el dictado de la reglamentacin de esta ley y elaborar polticas tendientes a la defensa del consumidor e intervenir en su instrumentacin mediante el dictado de las resoluciones pertinentes; (b) mantener un registro nacional de asociaciones de consumidores; (c) recibir y dar curso a las inquietudes y denuncias de los consumidores; (d) disponer la realizacin de inspecciones y pericias vinculadas con la aplicacin de esta ley; (e) solicitar informes y opiniones a entidades pblicas y privadas en relacin con la materia de esta ley; (f) disponer de oficio o a requerimiento de parte la celebracin de audiencias con la participacin de denunciantes damnificados, presuntos infractores, testigos y peritos. La Secretara de Industria y Comercio podr delegar, de acuerdo con la reglamentacin que se dicte, en la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires o gobiernos provinciales las facultades mencionadas en los incs. c, d y f de este artculo. Artculo 44: AUXILIO DE LA FUERZA PUBLICA: Para el ejercicio de las atribuciones a que se refieren los incs. d y f del artculo 43 de la presente ley, la autoridad de aplicacin podr solicitar el auxilio de la fuerza pblica. CAPITULO XII Procedimiento y sanciones

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Artculo 45: ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS: La autoridad nacional de aplicacin iniciar actuaciones administrativas en caso de presuntas infracciones a las disposiciones de la presente ley, sus normas reglamentarias y resoluciones que en consecuencia se dicten, de oficio o por denuncia de quien invocare un inters particular o actuare en defensa del inters general de los consumidores. Previa instancia conciliatoria, se proceder a labrar acta en la que se dejar constancia del hecho denunciado o verificado y de la disposicin presuntamente infringida. En la misma acta se dispondr agregar la documentacin acompaada y citar al presunto infractor para que, dentro del plazo de cinco (5) das hbiles, presente por escrito su descargo y ofrezca las pruebas que hacen a su derecho. Si se tratare de un acta de inspeccin, en que fuere necesaria una comprobacin tcnica posterior a los efectos de la determinacin de la presunta infraccin y que resultare positiva, se proceder a notificar al presunto responsable la infraccin verificada, intimndolo para que en el plazo de cinco (5) das hbiles presente por escrito su descargo. En su primera presentacin, el presunto infractor deber constituir domicilio y acreditar personera. Cuando no acredite personera se le intimar para que en el trmino de cinco (5) das hbiles subsane la omisin bajo apercibimiento de tenerlo por no presentado. La constancia del acta labrada conforme a lo previsto en este artculo, as como las comprobaciones tcnicas que se dispusieren, constituirn prueba suficiente de los hechos as comprobados, salvo en los casos en que resulten desvirtuados por otras pruebas. Las pruebas se admitirn solamente en casos de existir hechos controvertidos y siempre que no resulten manifiestamente inconducentes. Contra la resolucin que deniegue medidas de prueba slo se conceder el recurso de reconsideracin. La prueba deber producirse entre el trmino de diez (10) das hbiles, prorrogables cuando haya causas justificadas, tenindose por desistidas aqullas no producidas dentro de dicho plazo por causa imputable al infractor. En el acta prevista en el presente artculo, as como en cualquier momento durante la tramitacin del sumario, la autoridad de aplicacin podr ordenar como medida preventiva el cese de la conducta que se reputa en violacin de esta ley y su reglamentacin. Concluidas las diligencias sumariales, se dictar la resolucin definitiva dentro del trmino de veinte (20) das hbiles. Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente artculo, la autoridad de aplicacin gozar de la mayor aptitud para disponer medidas tcnicas, admitir pruebas o dictar medidas de no innovar. Contra los actos administrativos que dispongan sanciones se podr recurrir por ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, o ante las cmaras federales de apelaciones con asiento en las provincias, segn corresponda de acuerdo al lugar de comisin del hecho. El recurso deber interponerse ante la misma autoridad que dict la resolucin, dentro de los diez (10) das hbiles de notificada y ser concedido en relacin y con efecto suspensivo, excepto cuando se hubiera denegado medidas de prueba, en que ser concedido libremente. Las provincias, dictarn las normas referidas a la actuacin de las autoridades administrativas locales, estableciendo un rgimen de procedimiento en forma compatible con el de sus respectivas constituciones. Artculo 46: INCUMPLIMIENTO DE ACUERDOS CONCILIATORIOS: El incumplimiento de los acuerdos conciliatorios se considerar violacin a esta ley. En tal caso, el infractor ser pasible de las sanciones establecidas en la presente, sin perjuicio del cumplimiento imperativo de las obligaciones que las partes hubieran acordado.

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Artculo 47: SANCIONES: Verificada la existencia de la infraccin, quienes la hayan cometido se harn pasibles de las siguientes sanciones, las que se podrn aplicar independiente o conjuntamente, segn resulte de las circunstancias del caso: (a) apercibimiento; (b) multa de quinientos pesos ($500) a quinientos mil pesos ($500.000), hasta alcanzar el triple de la ganancia o beneficio ilegal obtenido por la infraccin; (c) decomiso de las mercaderas y productos objeto de la infraccin; (d) clausura de establecimiento o suspensin del servicio afectado por un plazo de hasta treinta (30) das; (e) suspensin de hasta cinco (5) aos en los registros de proveedores que posibilitan contratar con el Estado; (f) la prdida de concesiones, privilegios, regmenes impositivos o crediticios especiales de que gozare. En todos los casos, se dispondr la publicacin de la resolucin condenatoria, a costa del infractor en el diario de mayor circulacin de la jurisdiccin donde se cometi la infraccin. Artculo 48: DENUNCIAS MALICIOSAS: Quienes presentaren denuncias maliciosas o sin justa causa ante la autoridad de aplicacin, sern sancionados segn lo previsto en los incs. a y b del artculo anterior, sin perjuicio de las que pudieren corresponder por aplicacin de las normas civiles y penales. Artculo 49: APLICACIN Y GRADUACIN DE LAS SANCIONES: En la aplicacin y graduacin de las sanciones previstas en el artculo 47 se tendr en cuenta el perjuicio resultante de la infraccin para el consumidor o usuario, la posicin en el mercado del infractor, la cuanta del beneficio obtenido, el grado de intencionalidad, la gravedad de los riesgos, o de los perjuicios sociales derivados de la infraccin y su generalizacin, la reincidencia y las dems circunstancias relevantes del hecho. Se considerar reincidente a quien, habiendo sido sancionado por una infraccin a esta ley incurra en otra de similar naturaleza dentro del trmino de tres (3) aos. Artculo 50: PRESCRIPCIN: Las acciones y sanciones emergentes de la presente ley prescribirn en el trmino de tres (3) aos. La prescripcin se interrumpir por la comisin de nuevas infracciones o por el inicio de las actuaciones administrativas o judiciales. Artculo 51: COMISIN DE UN DELITO: Si del sumario surgiese la eventual comisin de un delito, se remitirn las actuaciones al juez competente. CAPITULO XIII De las acciones Artculo 52: ACCIONES JUDICIALES: Sin perjuicio de lo expuesto, el consumidor y usuario podrn inicias acciones judiciales cuando sus intereses resulten afectados o amenazados. La accin corresponder al consumidor o usuario, a las asociaciones de consumidores constituidas como personas jurdicas, a la autoridad de aplicacin nacional o local y al ministerio pblico. El ministerio pblico cuando no intervenga en el proceso como parte, actuar obligatoriamente como fiscal de ley. ... [Ultima parte del prrafo vetada por el Decreto 2089/93] En caso de desistimiento o abandono de la accin de las referidas asociaciones legitimadas, la titularidad activa ser asumida por el ministerio pblico. Artculo 53: NORMAS DEL PROCESO: Se aplicarn las normas de proceso de conocimiento ms abreviado que rijan en la jurisdiccin del tribunal ordinario competente.

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Quienes ejerzan las acciones previstas en esta ley representando un derecho o inters individual podrn acreditar mandato mediante simple acta poder en los trminos que establezca la reglamentacin.

Publicidad Nocion. Regimen legal. Publicidad ilicita. Regulacion: NOCIONES GENERALES: No todo operador econmico es empresario. Cuando una persona recibe el calificativo de empresario, a efectos jurdicos se somete a un estatuto con normas especficas que contienen derechos y deberes. Entre los deberemos encontramos el deber de publicidad.
-Publicidad Comercial: Toda forma de comunicacin realizada por una

persona fsica o jurdica, pblica o privada, en el ejercicio de una actividad comercial, industrial, artesanal o profesional, con el fin de promover de forma directa o indirecta la contratacin de bienes muebles o inmuebles, servicios, derechos y obligaciones. Regimen legal ley 22802 ARTICULO 9 Queda prohibida la realizacin de cualquier clase de presentacin, de publicidad o propaganda que mediante inexactitudes u ocultamientos pueda inducir a error, engao o confusin respecto de las caractersticas o propiedades, naturaleza, origen, calidad, pureza, mezcla, cantidad, uso, precio, condiciones de comercializacin o tcnicas de produccin de bienes muebles, inmuebles o servicios. ARTICULO 9 bis En todos aquellos casos en los que surgieran del monto total a pagar dierencias menores a CINCO (5) centavos y fuera imposible la devolucin del vuelto correspondiente, la diferencia ser siempre a favor del consumidor. En todo establecimiento en donde se efecten cobros por bienes o servicios ser obligatoria la exhibicin de lo dispuesto en el prrafo precedente, a travs de carteles o publicaciones permanentes, cuyas medidas no sern inferiores a 15 cm por 21 cm. ARTICULO 10 Queda prohibido: a) El ofrecimiento o entrega de premios o regalos en razn directa o indirecta de la compra de mercaderas o la contratacin de servicios, cuando dichos premios o regalos estn sujetos a la intervencin del azar. b) Promover u organizar concursos, certmenes o sorteos de cualquier naturaleza, en los que la participacin est condicionada en todo o en parte a la adquisicin de un producto o a la contratacin de un servicio. c) Entregar dinero o bienes a ttulo de rescate de envases, de medios de acondicionamiento, de partes integrantes de ellos o del producto vendido,

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cuando el valor entregado supere el corriente de los objetos rescatados o el que stos tengan para quien los recupere. a)La publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y derechos reconocidos en la Constitucin, especialmente en lo que se refiere a la infancia, la juventud y la mujer. b)La publicidad engaosa. art. 4 y 5 LGP y la relaciona con el art. 7 LCD c)La publicidad desleal. art. 6 LGP y art. 9, 6, 11, 10 LCD d)La publicidad subliminal. art. 7 LGP e)La que infrinja lo dispuesto en la normativa que regule la publicidad de determinados productos, bienes,actividades o servicios. art. 8 LGP a)La publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y derechos reconocidos en la Constitucin, especialmente en lo que se refiere a la infancia, la juventud y la mujer. Vulnera los derechos / dignidad. Hace referencia y va en contra de la publicidad que explota los derechos de la mujer, sexista, nios, mensajes atentatorios, principios anticonstitucionales, ecologistas... ej, Benetton, caso queso tetilla. b)La publicidad engaosa. art. 4 y (5 LGP) y la relaciona con el art. 7 LCD art. 4 Es engaosa la publicidad: que de cualquier manera, incluida su presentacin, induce o puede inducir a error a sus destinatarios, pudiendo afectar a su comportamiento econmico o perjudicar o ser capaz de perjudicar a un competidor. Es asimismo engaosa la publicidad que silencie datos fundamentales de los bienes, actividades o servicios cuando dicha omisin induzca a error de los destinatarios. Resalta tanto el engao por activa como el engao por omisin del mismo. Destacar, como el art. 7 de la LCD, diferenciaba entre negligencia y dolo, mientras que este 4 art. no distingue entre ambos, no importndole la intencionalidad de la misma. Tipo de publicidad engaosa ! "Publicidad encubierta": Es aquel tipo de publicidad que se emite de manera estratgica al consumidor y posteriormente NO se refleja que se emite como un mensaje publicitario, lo que infringe el derecho a resistir la persuasin. Diferencia entre "Publicidad Encubierta" y "Publicidad Posicional"

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La publicidad posicional, NO es engaosa. Es aquel tipo de publicidad que se encuentra estratgicamente colocada en series de televisin, peridicos,..., pero en esta S se especifica claramente en el anuncio que se trata de publicidad, bien en el momento de su emisin o a travs de posteriores agradecimientos a la firma; de lo contrario, estaramos vulnerando el derecho a resistir la persuasin. De no anunciar e informar que se trata de "publicidad", puede darse el caso que nos encontremos ante el hecho de no podernos resistir a ese mensaje publicitario por NO ser conscientes de que realmente se trata de un anuncio. El saber que estamos ante un anuncio publicitario, puede ayudar a situarnos a la defensiva, aceptando los mensajes como realmente publicitarios, pues de lo contrario podra influir en nuestra forma de actuar. c)La publicidad desleal. art. 6 LGP y art. 9, 6, 11, 10 LCD art. 6 Es publicidad desleal: La que por su contenido, forma de presentacin o difusin provoca el descrdito, denigracin o menosprecio directo o indirecto de una persona, empresa o de sus productos, servicios o actividades. La que induce a confusin con las empresas, actividades, productos, nombres, marcas u otros signos distintivos de los competidores, as como la que haga uso injustificado de la denominacin de otras empresas o instituciones, y, en general, la que sea contraria a las normas de correccin y buenos usos mercantiles. La publicidad comparativa cuando no se apoye en caractersticas esenciales, afines y objetivamente demostrables de los productos o servicios o cuando se contrapongan bienes o servicios con otros no similares o desconocidos, o de limitada participacin en el mercado. Tipos de publicidad desleal Denigratoria Es publicidad estrictamente personal, debiendo desacreditar de manera directa al competidor. La principal diferencia con respecto al art. 9: Actos de denigracin LCD, es que en la LGP, NO se aplica la "exceptio veritatis", pues el la LGP, aunque sean exactas, verdaderas y pertinentes, NO se pueden realizar manifestaciones que sirvan para menoscabar el crdito del competidor en el mercado. Tipos de denigracin - Denigracin personal. - Publicidad de tono excluyente, a travs de la cual se pone en conocimiento del mercado, que los productos o la empresa competidora son peores que los del propio anunciante; por lo que se da a entender, que los productos realmente buenos son los de la empresa anunciante. Este tipo de publicidad se hace a travs de:

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-Indicaciones superlativas: la mejor....del mercado (mediante la cual se excluye al resto de competidores) -Comparativo-Superlativo. -Inferioridad: la menos cara -Negativa: no hay nada mejor -Utilizando el adjetivo en grado positivo: el nico - " " adverbio: slo (slo Coln es capaz de...) - " " adverbio: s (Hs, s elimina la caspa...) Confusionista Ligada al art. 6: Actos de confusin y art. 11: Actos de imitacin LCD. Asociada a la publicidad parasitaria = copia el formato del competidor, intentando apropiarse de la fama del otro. Comparativa Ligada al art. 10: Actos de comparacin LCD. Diferentes tipos de publicidad y distintas a la publicidad comparativa: -Publicidad directa. -Publicidad de autocomparacin: publicidad efectuada entre productos del propio anunciante. -Publicidad que invita a comparar. -Comparacin publicitaria de sistemas econmicos, destacando las ventajas de unos determinados sistemas con respecto a otros. -Comparacin publicitaria entre productos diferentes. -Test de mercaderas. d)La publicidad subliminal. art. 7 LGP art. 7 A los efectos de esta Ley, ser publicidad subliminal la que, mediante tcnicas de produccin de estmulos de intensidades fronterizas con los umbrales de los sentidos o anlogas, pueda actuar sobre el publico destinatario sin ser conscientemente percibida. En este tipo de publicidad, el receptor no es consciente que le llega el mensaje; el mensaje casi no lo percibe, pues recibe una rpida imagen y queda retenido en el subconsciente. Un ejemplo muy claro fue el de la firma Coca-Cola. Sobre este tipo de publicidad no hay casi transcendencia, pues su fin como tcnica subliminal comercial no funcion; concretamente con la firma anteriormente mencionada, se desprenda la necesidad de una bebida en general y no la concreta de la firma. Es ilcita, pues el poder de resistir no lo tienes al no saber que te estn queriendo vender un refresco gracias a unas determinadas tcnicas, pues acta sobre el subconsciente y provoca estmulos.

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e)La que infrinja lo dispuesto en la normativa que regule la publicidad de determinados productos, bienes,actividades o servicios. art. (8 LGP) Nos referimos a la publicidad del alcohol, productos bancarios, inmobiliarias, tabaco, productos milagrosos...; los cuales van dirigidos a destinatarios en concreto y por tanto regula la veracidad de los mismos.

LEY DE LEALTAD COMERCIAL CAPITULO I De la identificacin de mercaderas ARTICULO 1 Los frutos y los productos que se comercialicen en el pas envasados llevarn impresas en forma y lugar visible sobre sus envases, etiquetas o envoltorios, las siguientes indicaciones: a) Su denominacin. b) Nombre del pas donde fueron producidos o fabricados. c) Su calidad, pureza o mezcla. d)Las medidas netas de su contenido. Los productos manufacturados que se comercialicen en el pas sin envasar debern cumplimentar con las indicaciones establecidas en los incisos a) b) y c) del presente artculo. Cuando de la simple observacin del producto surja su naturaleza o su calidad, las indicaciones previstas en los incisos a) o c) sern facultativas. En las mercaderas extranjeras cuyo remate dispongan las autoridades aduaneras y cuyo origen sea desconocido, deber indicarse en lugar visible esta circunstancia. ARTICULO 1 bis: Las mquinas, equipos y/o artefactos y sus componentes consumidores de energa que se comercialicen en la REPUBLICA ARGENTINA debern cumplir los estndares de eficiencia energtica que, a tales efectos defina la SECRETARIA DE ENERGIA del MINISTERIO DE PLANIFICACION FEDERAL, INVERSION PUBLICA Y SERVICIOS. La citada Secretara definir para cada tipo de producto estndares de niveles mximos de consumo de energa y/o niveles mnimos de eficiencia energtica, en funcin de indicadores tcnicos y econmicos. ARTICULO 2 Los productos fabricados en el pas y los frutos nacionales, cuando se comercialicen en el pas llevarn la indicacin Industria Argentina o Produccin Argentina. A ese fin se considerarn productos fabricados en el pas aquellos que se elaboren o manufacturen en el mismo, aunque se empleen materias primas o elementos extranjeros en cualquier proporcin. La indicacin de que se han utilizado materias primas o elementos extranjeros ser facultativa. En caso de ser incluida deber hacerse en forma menos preponderante que la mencionada en la primera parte de este artculo. ARTICULO 3 Los frutos o productos de origen extranjero que sufran en el pas un proceso de fraccionado, armado, terminado o otro anlogo que no implique una modificacin en su naturaleza, debern llevar una leyenda que indique dicho proceso y sern considerados como de industria extranjera.

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En el caso de un producto integrado con elementos fabricados en diferentes pases, ser considerado originario de aquel donde hubiera adquirido su naturaleza. ARTICULO 4 Las inscripciones colocadas sobre los productos y frutos a que se hace referencia en el artculo 2, o sobre sus envases, etiquetas o envoltorios debern estar escritas en el idioma nacional, con excepcin de los vocablos extranjeros de uso comn en el comercio, de las marcas registradas y de otros signos que, aunque no estn registrados como marcas, sean utilizados como tales y tengan aptitud marcaria. Las traducciones totales o parciales a otros idiomas podrn incluirse en forma y caracteres que no sean ms preponderantes que las indicaciones en idioma nacional. Quienes comercialicen en el pas frutos o productos de procedencia extranjera debern dar cumplimiento en el idioma nacional a las disposiciones del artculo 1 de esta ley. ARTICULO 5 Queda prohibido consignar en la presentacin, folletos, envases, etiquetas y envoltorios, palabras, frases, descripciones, marcas o cualquier otro signo que pueda inducir a error, engao o confusin, respecto de la naturaleza, origen, calidad, pureza, mezcla o cantidad de los frutos o productos, de sus propiedades, caractersticas, usos, condiciones de comercializacin o tcnicas de produccin. ARTICULO 6 Los productores y fabricantes de mercaderas, los envasadores, los que encomendaren envasar o fabricar, los fraccionadores, y los importadores, debern cumplir segn corresponda con lo dispuesto en este captulo siendo responsables por la veracidad de las indicaciones consignadas en los rtulos. Los comerciantes mayoristas y minoristas no debern comercializar frutos o productos cuya identificacin contravenga lo dispuesto en el artculo 1 de la presente ley. Asimismo sern responsables de la veracidad de las indicaciones consignadas en los rtulos cuando no exhiban la documentacin que individualice fehacientemente a los verdaderos responsables de su fabricacin, fraccionamiento, importacin o comercializacin. CAPITULO II De las denominaciones de origen ARTICULO 7 No podr utilizarse denominacin de origen nacional o extranjera para identificar un fruto o un producto cuando ste no provenga de la zona respectiva, excepto cuando hubiera sido registrada como marca con anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley. A tal efecto se entiende por denominacin de origen a la denominacin geogrfica de un pas, de una regin o de un lugar determinado, que sirve para designar un producto originario de ellos y cuyas cualidades caractersticas se deban exclusiva o esencialmente al medio geogrfico. ARTICULO 8 Se considerarn denominaciones de origen de uso generalizado, y sern de utilizacin libre aquellas que por su uso han pasado a ser el nombre o tipo del producto De las autoridades de aplicacin y sus atribuciones ARTICULO 11. LA SECRETARIA DE COMERCIO o el organismo que en lo sucesivo pudiera reemplazarla en materia de Comercio Interior ser la autoridad nacional de aplicacin de la presente ley con facultad de delegar sus atribuciones, an las de juzgamiento, en organismos de su dependencia de jerarqua no inferior a Direccin General. ARTICULO 12. La autoridad nacional de aplicacin tendr las siguientes facultades: a) Establecer las tipificaciones obligatorias requeridas para la correcta identificacin de los frutos, productos o servicios, que no se encuentren regidos por otras leyes. b) Establecer los requisitos mnimos de seguridad que debern cumplir los productos o servicios que no se encuentren regidos por otras leyes.

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c) Determinar el lugar, forma y caractersticas de las indicaciones o colocar sobre los frutos y productos que se comercializan en el pas o sobre sus envases. d) Establecer el rgimen de tolerancia aplicable al contenido de lo envases. e) Establecer los regmenes y procedimientos de extraccin y evaluacin de muestras, as como el destino que se dar a las mismas. f) Determinar los contenidos o las medidas con que debern comercializarse las mercaderas. g) Autorizar el reemplazo de la indicacin de las medidas netas del contenido por el nmero de unidades o por la expresin "venta al peso". h) Establecer la obligacin de consignar en los productos manufacturados que se comercialicen sin envasar, su peso neto o medidas. i) Obligar a exhibir o publicitar precios. j) Obligar a quienes ofrezcan garanta por bienes o servicios, a informar claramente al consumidor sobre el alcance y dems aspectos significativos de aquella; y a quienes no la ofrezcan, en los casos de bienes muebles de uso durable o de servicios, a consignarlo expresamente. k) Obligar a quienes ofrezcan servicios a informar claramente al consumidor sobre sus caractersticas. l) Disponer, por va reglamentaria, un procedimiento y la organizacin necesaria para recibir y procesar las quejas de las personas fsicas y jurdicas presuntamente perjudicadas por conductas que afecten la lealtad comercial, y darle la difusin necesaria para que cumpla debidamente su cometido. m) Verificar que las mquinas, equipos y/o artefactos y sus componentes consumidores de energa que se comercialicen en la REPUBLICA ARGENTINA cumplan con los estndares de eficiencia energtica establecidos por la SECRETARIA DE ENERGIA del MINISTERIO DE PLANIFICACION FEDERAL, INVERSION PUBLICA Y SERVICIOS. ARTICULO 13. Los gobiernos provinciales y la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires actuarn como autoridades locales de aplicacin ejerciendo el control y vigilancia sobre el cumplimiento de la presente ley y sus normas reglamentarias, con respecto a los hechos cometidos en su jurisdiccin y que afecten exclusivamente al comercio local, juzgando las presuntas infracciones. A ese fin determinarn los organismos que cumplirn tales funciones, pudiendo los gobiernos provinciales delegar sus atribuciones en los gobiernos municipales, excepto la de juzgamiento que slo ser delegable en el caso de exhibicin de precios previsto en el inciso i) del artculo 12. ARTICULO 14. Para el cumplimiento de su cometido las autoridades de aplicacin a travs de los organismos que determine podrn: a) Extraer muestras de mercaderas y realizar los actos necesarios para controlar y verificar el cumplimiento de la presente ley. b) Intervenir frutos o productos cuando aparezca manifiesta infraccin o cuando existiendo fundada sospecha de sta, su verificacin pueda frustrarse por la demora o por la accin del presunto responsable o de terceros. La intervencin ser dejada sin efecto en cuanto sea subsanada la infraccin, sin perjuicio de la aplicacin de las penas que establece la presente ley.

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c) Ingresar en das y horas hbiles a los locales donde se ejerzan las actividades reguladas en la ley salvo en la parte destinada a domicilio privado, examinar y exigir la exhibicin de libros y documentos, verificar existencias, requerir informaciones, nombrar depositarios de productos intervenidos, proceder al secuestro de los elementos probatorios de la presunta infraccin, citar y hacer comparecer a las personas que se considere procedente pudiendo recabar el auxilio de la fuerza pblica si fuere necesario. d) Sustanciar los sumarios por violacin a las disposiciones de la presente ley y proceder a su resolucin, asegurando el derecho de defensa. e) Ordenar el cese de la rotulacin, publicidad o la conducta que infrinja las normas establecidas por la presente ley, durante la instruccin del pertinente sumario. Esta medida ser apelable. El recurso deber interponerse en el plazo de CINCO (5) das de acuerdo al procedimiento establecido en el artculo 22 y se conceder con efecto devolutivo. f) Solicitar al juez competente el allanamiento de domicilios privados, y de los locales a que se refiere el inciso c) del artculo en das y horas inhbiles. ARTICULO 15. Cuando surgiere que la presunta infraccin afecta al comercio interjurisdiccional, las actuaciones sern remitidas a la autoridad nacional de aplicacin para su trmite. En este caso la autoridad local quedar facultada para efectuar las gestiones presumariales que puedan realizarse en el mbito de su competencia ARTICULO 16. La autoridad nacional de aplicacin, sin perjuicio de las funciones que se encomiendan a las autoridades locales de aplicacin por el artculo 13 de la presente ley, podr actuar concurrentemente en la vigilancia, contralor y juzgamiento del cumplimiento de la misma, aunque las presuntas infracciones afecten exclusivamente al comercio local. CAPITULO V Procedimiento ARTICULO 17. La verificacin de las infracciones a la presente ley y normas reglamentarias y la sustanciacin de las causas que ellas se originen se ajustarn al procedimiento que seguidamente se establece: a) Si se tratare de la comprobacin de una infraccin el funcionario actuante proceder a labrar un acta donde har constar concretamente el hecho verificado y la disposicin infringida. En el mismo acto se notificar al presunto infractor o a su factor o empleado que dentro de los diez (10) das hbiles deber presentar por escrito su descargo y ofrecer las pruebas si las hubiere, debindose indicar el lugar y organismo ante el cual deber efectuar su presentacin, entregndose copia de lo actuado al presunto infractor, factor o empleado. b)Si se tratare de un acta de inspeccin, en que fuere necesario una comprobacin tcnica posterior a efectos de la determinacin de la presunta infraccin, realizada sta con resultado positivo, se proceder a notificar al presunto infractor la infraccin verificada, intimndole para que dentro del plazo previsto en el inciso anterior presente por escrito su descargo y ofrezca las pruebas de que intente valerse, debindose indicar asimismo el lugar y organismo ante el cual deber efectuar su presentacin. c) En su primer escrito de presentacin el sumariado deber constituir domicilio y acreditar personera. Cuando el sumariado no acredite personera se le intimar para que en el trmino de cinco (5) das hbiles subsane la omisin bajo apercibimiento de tenerlo por no presentado. d) Las constancias del acta labrada conforme a lo previsto en el inciso a) del presente artculo, as como las determinaciones tcnicas a que hace referencia en el inciso b) constituirn prueba suficiente de los hechos as comprobados, salvo en los casos en que resulten desvirtuadas por otras pruebas.

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e) Las pruebas se admitirn solamente en caso de existir hechos controvertidos y siempre que no resulten manifiestamente inconducentes. Contra la resolucin que deniegue las medidas de prueba solamente se conceder el recurso de reposicin. La prueba deber producirse dentro del trmino de diez (10) das hbiles, prorrogables cuando haya causa justificada, tenindose por desistidas aquellas no producidas dentro de dicho plazo, por causa imputable al infractor. f) Concludas las diligencias sumariales se dictar la resolucin definitiva dentro del trmino de veinte (20) das hbiles. CAPITULO VI De las sanciones, sanciones y recursos ARTICULO 18. El que infringiere las disposiciones de la presente ley, las normas reglamentarias y resoluciones que en su consecuencia se dicten, ser sancionado con multa de cien pesos ($ 100) hasta quinientos mil pesos ($ 500.000). (Montos sustituidos por por art. 1 de la Ley N 24.344 B.O. 8/7/1994) ARTICULO 19. En los casos de reincidencia, as como en el de concurso de infracciones, o desobediencia a una orden de cese, la sancin a aplicarse se agravar duplicndose los lmites mnimo y mximo. En casos graves podr imponerse como sancin accesoria el decomiso de la mercadera en infraccin. Se considerarn reincidentes quienes habiendo sido sancionados por una infraccin, incurran en otra de igual especie dentro del trmino de tres (3) aos. ARTICULO 20. En los casos de violacin de la prohibicin contenida en el artculo 9 de la presente ley, las autoridades de aplicacin podrn ordenar, si la gravedad del caso lo hiciera conveniente, la publicacin completa o resumida del pronunciamiento sancionatorio, por cuenta del infractor utilizndose el mismo medio por el que se hubiera cometido la infraccin, o el que disponga la autoridad de aplicacin. ARTICULO 21. Sern sancionados con las penas previstas en los artculos 18 y 19 quienes hagan uso sistemtico de las tolerancias a que se hace referencia en el inciso d) del artculo 12, y quienes no cumplimenten en trmino las intimaciones practicadas en virtud del artculo 14 inciso c). ARTICULO 22. Toda resolucin condenatoria podr ser recurrida solamente por va de apelacin ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal o ante las cmaras federales de apelaciones competentes, segn el asiento de la autoridad que dict la condena. El recurso deber interponerse y fundarse ante la misma autoridad que impuso la sancin, dentro de los 10 (diez) das hbiles de notificada la resolucin, y ser concedido en relacin y con efecto suspensivo excepto cuando se hubieren denegado medidas de prueba, en que ser concedido libremente. ARTICULO 23. El importe de las multas ingresar al presupuesto general de la Nacin en concepto de rentas generales o al de los gobiernos locales, segn sea la autoridad que hubiere prevenido. ARTICULO 24. Transcurridos diez (10) das de recibida la respectiva intimacin, la falta de pago de las multas impuestas que hubieran quedado firmes har exigible su cobro mediante ejecucin fiscal. A tal efecto ser ttulo suficiente el testimonio de la resolucin recada, expedido por la autoridad que la impuso.

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ARTICULO 25. A partir de la entrada en vigencia de esta ley los importes del artculo 18 sern actualizados semestralmente por la autoridad nacional de aplicacin de acuerdo con el ndice de precios mayoristas, nivel general publicado por el Instituto Nacional de Estadstica y Censos (INDEC) o el que en lo sucesivo lo reemplazare. ARTICULO 26. Las acciones y penas emergentes de la presente ley prescribirn en el trmino de tres (3) aos. La prescripcin se interrumpir por la comisin de nuevas infracciones. ARTICULO 27. Las disposiciones del Cdigo Procesal Penal de la Nacin y, en lo que ste no contemple, las del Cdigo Procesal, Civil y Comercial de la Nacin, se aplicarn supletoriamente para resolver cuestiones no previstas expresamente en la presente ley y sus reglamentaciones, y en tanto no fueran incompatibles con ellas. (Artculo sustituido por art. 36 de la Ley N 26.361 B.O. 7/4/2008) ARTICULO 28. Las entidades estatales que desarrollen actividades comerciales, cualquiera fuere la forma jurdica que adoptaren, no gozarn de inmunidad alguna en materia de responsabilidad por infracciones a la presente ley.

.UNIDAD III
Obligaciones comunes a los comerciantes El Cdigo de Comercio trata de crear una estructura obligacional en torno de La personalidad del comerciante. El sistema ya no resiste el paso del tiempo, al decir de Etcheverry. Es que el moderno empresario necesita una estructura ms adecuada, realista y dinmica, que lo concilie con el momento actual. Se ha dicho por casi la totalidad de los autores que en el ltimo cuarto del siglo XX inscribirse como comerciante parece casi una ingenuidad. Rescatan los beneficios concursales como los nicos que podran justificar seriamente la adecuacin del comerciante a estas pautas. Pero, cabe recordar que con la modificacin de la ley 22.917 a la Ley de Concursos se han eliminado las diferencias existentes entre el concurso civil y el comercial. El art. 33 del Cd. de Comercio debemos analizarlos como ley vigente pero con un sentido crtico. La praxis indica el incumplimiento casi total de los "actos y formas" del comercio y en especial de las que enumera el art. 33, por parte de los comerciantes o empresarios singulares. Queda, al decir de Etcheverry, como una recomendacin terico doctrinaria sin mayor andamiento real en nuestra actividad mercantil actual. Estas obligaciones no tienen el rigor de una estricta imposicin jurdica, las sanciones indirectas, como la llamaba Garo, han perdido verdadera virtualidad. La obligacin de llevar libros es una de las que principalmente debera cumplirse, porque adems del inters particular, constituye un beneficio genrico para la comunidad; pero si no se cumple no hay sancin directa por ello. - Matrcula A diferencia de lo que dispona el Cd. de 1.862 ahora el estado de comerciante no se obtiene por inscripcin en la matrcula, sino por una cuestin de hecho que produce el efecto de la aplicacin de la legislacin mercantil y el juzgamiento en los pleitos que surjan, por la jurisdiccin especial. Pero hay ciertos beneficios que la ley otorga a quienes regularicen una inscripcin registral y lleven contabilidad en forma legal (art. 26 C. Com.) y otras veces se 53

exige esa inscripcin para desempearse como agente auxiliar de comercio; veamos: a.- la fe de sus libros de comercio, dentro del sistema probatorio que mediante stos estructura el propio Cdigo; b.- se necesita la inscripcin para poder actuar como corredor (art. 89 C. Com.), y martillero (art. 3 Ley 20.266), afirma la doctrina que en la prctica esta disposicin ofrece grandes desajustes con la realidad; c.- para ser acreedor prendario, el comerciante o industrial debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio; d.- presuncin de que el inscripto es comerciante. Tiene el carcter de "iuris tantum" invirtiendo la carga probatoria que estar a cargo de la persona que impugnare esa calidad. En cada jurisdiccin local existe un Registro de Comercio que funciona como Juzgado o Secretara. En donde no exista, el trmite se har ante el Juzgado de Paz respectivo. All deben inscribirse o matricularse los comerciantes para poder gozar de los beneficios indicados precedentemente, tambin se inscriben all las sociedades mercantiles al presentar sus contratos para obtener la calidad de regulares. El tiempo de hacerlo ser al comenzar el giro o despus, con excepcin de la solicitud tarda destinada a burlar el precepto legal en beneficio propio (art. 26 in fine C. Com.). Aun cuando los trmites varan segn las jurisdicciones, bsicamente la ley Mercantil exige que el escrito de inscripcin contenga (art. 27): 1.- Nombre, estado y nacionalidad del comerciante. 2.- Designacin de la clase de actos a los que se dedicar (ramo, objeto). 3.- El domicilio comercial. 4.- El nombre del gerente o factor que lo representar en el establecimiento (por supuesto que ello para el caso: que exista tal representante). 5.- En el caso de menores se deber acompaar la autorizacin legal inscripta. El juez estudiar la peticin y podr denegar el pedido si estima que el Comerciante no goza del crdito y probidad caractersticos segn la actividad que desempee (art. 29), o cuando el comerciante no tenga la capacidad legal para ejercer el comercio. En la prctica no se requiere prueba de la moralidad o solvencia econmica Del solicitante (criticado por Halpern quien propicia que en una futura reforma se rectifique este simple procedimiento para poder sanear la matrcula). Cualquier cambio posterior de cualquiera de los requisitos enunciados ante el Registro deber ser debidamente comunicado, inscribindose la modificacin (recordemos que debe ser utilizado porque el Registro es de consulta pblica). - Contabilidad y Libros Desde el art. 43 al 66 inclusive (con las modificaciones introducidas por el Dec. 4777/63 ratificado por Ley 16.478) se regula la contabilidad legal que deben llevar los comerciantes y el sistema legal que compete al comerciante individual (ley de sociedades en sus arts. 67 y se dispone sobre la documentacin societaria). La Contabilidad tiene antigedad histrica, es de conocimiento vital que el comerciante tanto ms la necesita cuando ms grande es su empresa. En Italia (Abaco, escrito en Venecia en 1.484) y Alemania en 1.518 (Pequeo Libro de Clculo) se redactaron compendios que eran no slo obras de contabilidad, sino que contenan principios tericos-prcticos del comercio, de derecho y economa. 54

De all en adelante la contabilidad fue evolucionando hasta convertirse en una disciplina compleja, auxiliar indispensable en cualquier explotacin econmica. Siendo que el principal beneficiario es el propio comerciante, se aconseja que La lleve ajustada a derecho y a sus particulares necesidades. La contabilidad no tiene su sustento nicamente en el orden o registro Ordenados de operaciones sino que adems, importa dos funciones fundamentales: - sirve para presentar estados econmicos-financieros - sirve para interpretar hechos que a su vez, servirn para la toma de decisiones econmico-financieras o de otra ndole. Una rama de la contabilidad es la moderna contabilidad gerencial (no de uso Exclusivo para gerentes) la que por su oportunidad y conformacin es de utilidad para todos los estamentos de la empresa econmica. Se seala un triple fundamento de la contabilidad: * El inters del comerciante. * El de los terceros que contratan con el comerciante, sean comerciantes o no. * El inters del Estado que representa el inters de la comunidad en su faz de controlador y de recaudador fiscal. Hasta la reforma de 1.963 se exiga el libro diario, el inventario y el copiador. Despus de la reforma, el tercero de estos libros que haba cado en desuso, fue descartado. Esta reforma se asent sobre los tres pilares bsicos de los modernos Principios universales de la contabilidad: sistema uniforme (invariable), veraz y claro. La forma de registracin, mientras cumpla con esas tres condiciones, es libre. Registro publico de comercio

En la Capital Federal, el Registro Publico de Comercio estar a cargo de la Inspeccin General de Justicia. Los trmites pendientes de resolucin en jurisdiccin del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro, sern remitidos a la Inspeccin General de Justicia para su conclusin. En cada tribunal de comercio ordinario habr un Registro Pblico de Comercio, a cargo del respectivo secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos. Se inscribir en un registro especial la matrcula de los negociantes que se habilitaren en el tribunal y se tomar razn de todos los documentos que se presentasen al registro. Le pertenece al Registro Publico de Comercio la inscripcin de los siguientes documentos: Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o tengan otorgadas la tiempo que se celebren en caso de restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes dotales.

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Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes. Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera sea su objeto, exceptuando de las sociedades en participacin. Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependientes para dirigir o administrar sus negocios mercantiles, y las renovaciones de los mismos. Las autorizaciones concedidas a las mujeres casadas y menores de edad, lo mismo que su revocacin; y en general todos los documentos cuyo registro se ordene en el Cdigo de Comercio.

Se llevara un ndice general ,por orden alfabtico, de todos los documentos de los que se tome razn, expresndose al margen de cada articulo la referencia del numero, pagina y volumen del registro donde consta. Los libros del registro estarn foliados y todas sus hojas rubricadas por el que presidiere el tribunal de comercio, en la poca en que se habr cada nuevo registro. Matricula de los comerciantes: Para gozar de proteccin, los comerciantes deben matricularse en el Registro Publico de Comercio, y a falta de este por su domicilio en el juzgado de paz correspondiente; Datos requeridos: *Nombre, estado y nacionalidad; siendo una sociedad los nombres de los socios y la firma social adoptada *La designacion del rubro o negocio *Domicilio del establecimiento *Nombre del gerente, facto o empleado que ponga la cabeza del establecimiento el que se inscribe en la matricula se supone que reviste la calidad de comerciante para todos los efectos legales desde el dia de la inscripcin. Tramites y efectos : No es posible hallar una norma genrica en cuanto al tramite y la presentacin formal de cada inscripcin, porque cada uno tiene sus particularidades, segn el acto del cual provenga. Cuando se presente una escritura pblica, se la acompaara con un escrito con firma de letrado, dirigido a juez en lo comercial de registro. Para algunos trmites no se exige firma de abogado. Si la presentacin es directa, deber firmar el interesado (matricula, por ejemplo) y los demas intervinientes, en su caso. Si se agregan instrumentos privados, en general se pedir que las firmas estn certificadas por escribano pblico. El efecto mas importante es la oponibilidad frente a terceros de las constancias que se registran. Las inscripciones si poseen fuerza probatoria y la presuncin de veracidad propia de los instrumentos pblicos. Tambin la presuncin de legalidad. ( No asi lo anuncia la Camara Nacional de Comercio en uno de sus

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fallos). Adems, importan la fijacin de fecha cierta, con todos los efectos que este concepto merece. Plazos de inscripcin: El comerciante esta obligado a presentar al RPC, el documento que hay que registrar dentro de los 15 dias corridos de su otorgamiento ( salvo plazos particulares). Si lo hace, en ese plazo el efecto es retroactivo a la fecha de otorgamiento. Si lo hace luego de transcurrido dicho plazo, tendra efecto desde la fecha del registro. Entiendase por efecto a las protecciones y ventajas que otorga el Registro publico de Comercio. Contabilidad legal: Es el conjunto de libros del comercio que obligatoriamente debe llevar un comerciante. La contabilidad se vera reflejada en los libros del comerciante. El art 33 impone como una de las obligaciones de los comerciantes, llevar un orden uniforme de contabilidad de contabilidad y los libros necesarios a tal fin. La necesidad de llevar los libros se justifica desde 3 puntos de vista: Del propio comerciante : para conocer en todo momento su propio estado financiero y patrimonial y tomar decisiones. Del estado: para la recaudacin fiscal. De la sociedad en general: especialmente los terceros que quieran interactuar con el.

SISTEMAS LEGALES : La teneduria de libros tiene distintas formas segn el sistema impuesto en las distintas legislaciones: Sistema Ingles: Se exige llevar libros de comercio, pero no se especifica cuales, cuantos ni en que forma. Sistema Frances: mas riguroso. Exige cuales son los libros indispensables y que requisitos debera tener la registracin para que sea valida ( que libros y en que forma). Nuestro sistema esta mas adaptado al sistema Frances. Sistema Norteamericano: liberal, no exige llevar libros de contabilidad. Principios para llevar los libros: Uniformidad: contable de criterios en cuanto a la valoracin. Veracidad y exactitud: aproximacin a la realidad. No falsear ni ocultar. Claridad: para conocer rapida y fcilmente la situacin del comerciante. Libros obligatorios : El art 44 establece como obligatorios e indispensables: Diario, inventario y balance, y todos aquellos que corresponden a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad. Los libros especiales son: libros de registro para transportistas, libros de entrada/salida y libros de cuentas de gestion para martilleros, cuaderno manual y registro de

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corredores, etc. A su vez, son obligatorios aquellos indispensables de acuerdo a la magnitud o a la naturaleza del negocio. LIBRO DIARIO: Eje sobre el cual gira toda la contabilidad del comerciante, consiste en anotar todas las operaciones diarias en orden cronologico. El Diario debe conservarse en asientos globales efectuados a final de cada mes.
Artculo 46.- Si el comerciante lleva libro de caja, no es necesario que asiente en el diario los pagos que hace o recibe en dinero efectivo. En tal caso, el libro de caja se considera parte integrante del diario. Artculo 47.- Los comerciantes por menor debern asentar da por da, en el libro diario, la suma total de las ventas al contado, y, por separado, la suma total de las ventas al fiado.

LIBRO INVENTARIO : Descripcion detallada y valorada de la situacin patrimonial, es un recuento fisico y exacto de todos los activos y pasivos de una persona fisica o juridica. Existen distintos tipos de inventarios, segn los distintos momentos que sea realizan: De constitucin y cesion: Debera valuarse atendiendo al valor real de los bienes y deudas. De Liquidacion o quiebra: Se valuaran los bienes y deudas al valor esperado de su realizacin. Los criterios mas comunes y utlizados son: valores corrientes, valores costo de reposicion. A diferencia del Balance, queda reservado para la empresa y generalmente es la operacin previa al balance, por otro lado, el balance agrupa las cuentas por categorias, mientras que el inventario da su detalle. LIBRO BALANCE: Es una relacion ordenada, un cuado sintetico, resumen del inventario, en el que se expresa el estado economico de una empresa y los resultados de su explotacion en un momento determinado. Existen distintos tipos de Balance: De comprobacin: Se hace mensualmente y es una verificacin de que cumple la partida doble en el libro mayor y que sea coincidente con el diario. Preparatorios: Comprenden todas las operaciones registradas en el ejercicio, pero antes de ser ajustadas. Generales: Son los mas comunes y son posteriores a los ajustes y a fin de ejercicio. Es realizado por: El comerciante cada ao o cada 3 meses segn la explotacion. Art 50: el comercio minorista no tiene la obligacin de hacerlo sino cada 3 aos. Es obligatorio solo para las S.A y S.R.L., cuyo capital social exeda el establecido en el art.299 de la ley 19550 ( $ 2.100.000) . Las demas sociedades y el comerciante individual no tienen sancion directa de la ley.

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En empresas medianas y grandes, el balance se hace necesario y es util para su exhibicin ante terceros y para fundar en el decisiones importantes. Medios modernos de contabilidad: podr prescindirse de las formalidades impuestas por el art. 53 para llevar los libros en la medida que la autoridad de control o el RPC autoricen la sustitucin de los mismos por ordenadores, medios mecnicos, magnticos u otros, salvo el de Inventarios y Balances. La peticin deber incluir una adecuada descripcin del sistema con dictamen tcnico o antecedentes de su utilizacin, la que una vez autorizada deber ser transcribirse en el Libro Inventario y Balances. Los pedidos de autorizacin se consideran automticamente aprobados dentro de los 30 das de efectuados, si no mediase observacin previa o rechazo fundado. El libro diario podr llevarse con asientos globales cuyos perodos no resulten mayores a un mes. REGIMEN LEGAL: (Arts 53, 54, 66) Los libros deben estar encuadernados y foliados y ademas individualizados. Deben llevarse en idioma espaol ( excepto que el comerciante sea extranjero y pueda asi ponerlo en su idioma), las registraciones deben realizarse sin tachaduras, si hay equivocacin re realiza un contra- asiento. Se prohibe arrancar hojas, mutilar alguna parte del libro o alterar la encuadernacin o foliacion. En caso de que algunos de los libros tengan uno de esos defectos, no sera valido como prueba principal. MEDIO DE PRUEBA (Art 63) Valor probatorio de los libros: si estan llevados en forma correcta seran admitidos como medio de prueba en caso de conflicto-litigio. Si uno de los comerciantes litigantes no lleva los libros correctamente, se resolvera en base a los libros del otro. En caso de contradicciones entre los libros ( en el litigio), o que ninguno de los dos los lleve, el juez debera buscar otros elementos de juicio.
El decreto 99/98.

El decreto permite reemplazar los libros obligatorios de comercio por un sistema de hojas mviles pre o post numeradas correlativamente o fichas microfilmadas, sujeto a ciertos requisitos formales. El art. 46 del decreto 99/98 dispone que una vez realizadas las registraciones los comerciantes presentarn al Registro las hojas mviles referidas, encuadernadas en piezas que contendrn mil folios como mximo numeradas correlativamente, debiendo quedar un folio al final, en el cual el Registro realizar la certificacin correspondiente. La presentacin de las hojas mviles encuadernadas deber efectuarse por lo menos una vez al ao, en un tomo que no podr contener ms de un ejercicio vencido, en el menor de los plazos siguientes. identro de los 30 das siguientes a la aprobacin de los estados contables por parte de los socios o accionistas. iiDentro de los 210 das siguientes al cierre del ejercicio social. Para el caso de utilizacin del sistema de fichas microfilmadas de hojas mviles, la intervencin del registro se efectuar mediante el perforado de las 59

mismas, con indicacin de la fecha efectuada. Se mantienen no obstante intactas las exigencias legales en materia de tenedura regular de libros, de modo de preservar los efectos que , en distintas reas, la ley comercial asigna. Exhibicion. Clases: Se basa en el principio de la comunidad de los asientos. Los libros deben se exhibidos total o parcialmente cuando sean solicitados al comerciante, pueden ser que se lo pidan judicialmente o extrajudicialmente. La obligacin de exhibir los libros proviene siempre de la ley. Puede ser: POR EL MODO: - a instancia de parte ( se puede efectuar a la parte contraria o al juez) de oficio ( sin denuncia de nadie, actua el juez por sus propios medios). POR SU EXTENSION: Parcial: (alguna operacin especifica): se da cuando hay algun litigio sobre una determinada operacin, entonces, la contraparte o el juez pueden pedir al comerciante que muestre determinado asiento o determinado libro. Que no los muestre tendra una presuncin en contra. El codigo exige que est exhibicin se haga con la presencia del dueo del negocio, pero jurisprudencialmente se ha dicho que este requisito de la presencia del dueo de los libros, se cumple con la fehaciente notificacin de que en determinado momento se deben mostrar los libros. Solamente lo puede presentar ante el juez porque el, en forma personal o por medios auxiliares (secretarios, contadores), va a poder determinar el valor probatorio de estos asientos. Cuando se hace el pedido se tiene que determinar con precisin que asiento, que libro o que operacin se esta juzgando. El examen se efectuara en el domicilio donde dichos libros se encuentren, y no debe ser presenciado por el demandante. TOTAL O GENERAL: ( Todos libros): consiste en poner a disposicin de la parte interesada la totalidad de los libros. Procede solo por excepcion, o sea, solo podra requerirse en los supuestos previstos por el art. 58. A diferencia de la parcial, puede exigirse compulsivamente ante una negativa de exhibicin. La parte interesada puede, en este caso, examinar personalmente los libros o a traves de un perito. Excepcionalmente se podran sacar los libros del domicilio de su dueo, si no se acordase el lugar se exhibiran en la secretaria del tribunal. Supuestos del Art 58: Sucesin: la exhibicin la van a pedir los herederos, legatarios ( testamento), acreedores de la herencia ( en caso de renuncia). La fialidad es determinar el monto de lo que se va a heredar. Comunin: Cualquier clase de comunidad de intereses, el conyuge no comerciante puede pedir la exhibicin de los libros en caso de divorcio. El empleado habilitado puede pedir exhibicin de los libros del principal. Sociedad: El principio general es que cualquier socio puede pedir la exhibicin de los libros, excepto los de la S.R.L de mas de 20 socios y las S.A ( se informa a traves del sindico). 60

Liquidacion o quiebra: Segn la doctrina, mas que una exhibicin general hay una verdadera desapoderacion de los libros cuya posesion es otorgada al sindico por el juez. Liquidacion: cuando se muere, se efectua el proceso de liquidacin de bienes (periodo liquidatorio). Hay ciertas sociedades que no caen en quiebra y que se liquidan (Compaias de seguros, Bancos. Estos tienen procedimiento especial de liquidacin). Quiebra: en la misma el comerciante esta quebrado (no concursado). El concurso puede ser preventivo o liquidatorio, este ultimo es la quiebra. En el concurso preventivo, el sindico interviene, controla, pero la administracin de los libros la sigue teniendo el comerciante, que es todava concursado y que apunta a un acuerdo con sus acreedores y trata de evitar la liquidacin. Mientras que en la quiebra el sindico ( que son contadores), desapodera al comerciante de sus libros. En la quiebra el comerciante es cero, en el sentido de que no puede administrar sus libros. DIFERENCIAS ENTRE AMBOS TIPOS DE EXHIBICION: A INSTANCIA DE QUIEN PROCEDE: Exhibicion parcial: Puede ordenarse tanto a instancia de parte o de oficio. Exhibicion General: Puede solo por instancia de parte. PROCEDENCIA: Ex parc: Respecto de la verificacin de un negocio determinado. Ex Gral: En las oportunidades establecidas en el Art 58 del codigo de comercio ALCANCE: Ex parc: Se limita a los asientos que tengan relacion con el negocio o punto controvertido. Ex gral: Se extiende a toda la exhibicin de toda la contabilidad, incliuida la correspondencia. QUIEN REALIZA (QUIEN EXAMINA LAS PRUEBAS). Ex parc: El juez o sus auxiliares en el lugar donde se lleva la contabilidad. Ex gral: El adversario ( con contralor judicial o con un perito). Puede ser realizado fuera del lugar donde se encuentran los libros. NEGATIVA A EXHIBIR LOS LIBROS: Ex parc: No procede compulsin por la fuerza. Sera juzgado por los asientos en los libros del adversario y sera una presuncion negativa. Ex Gral: Procede compulsin por la fuerza. Conservacion de los libros, documentos y correspondencia El Art 67 exige a los comerciantes conservar en buen estado los libros de comercio por un plazo de 10 aos, desde que cesan en su actividad cotidiana. Tambien tienen la obligacin de conservar por 10 aos la documentacin respaldatoria de esos asientos a partir de la fecha de operacin. Otra obligacin es la de conservar la correspondencia que tenga que ver con el giro de la actividad, tanto la emitida como la remitida. Dicha correspondencia tambien se tendra que conservar por 10 aos, pero la forma en que se conserve 61

no esta especficamente legislada y esta obligacin viene a reemplazar al ya mencionado copiado de cartas. RUBRICACION. Nocion: La rubrica de libros es el procedimiento mediante el cual se sellan las hojas de los libros contables, estos deben estar foliados, indicarse el nombre del comerciante, la denominacin del libro, numero de hojas, fecha y orden de rubricacion. Esto lo hacen los escribanos del registro. La fuerza probatoria de estos libros se la da las formalidades que debe seguir. OTROS DOCUMENTOS: Existen otros documentos previstos por leyes especiales que se hacen obligatorios en el ambito societario. Las leyes especiales que agregan otros documentos son: Transferencia de fondos de comercio Ley 11867, contratos de colaboracin empresaria y UTE ley 22903 y emision de obliagaciones negociables ley 23962

Rendicion de cuentas. Concepto. Regimen legal. Importancia y finalidad. Requisitos. Procedimiento. Extension. Aprobacion e impugnacin. En los Arts. 68 a 74 del Cod de comercio se puntualiza esta obligacin propia de los comerciantes, prevista en el art 33 inc. 4, del cod de comercio. Pero no es solamente de ellos, ya que todo el que administre bienes ajenos, o gestione negocios de otro, debe rendir cuentas peridicamente o al finalizar la gestin (por ej. Tutores, sndicos, mandatarios). Se trata de una exposicin detallada y precisa de la gestion cumplida, a fin de que el interesado pueda discutirla o aprobarla, y llegado el caso promover las acciones resarcitorias pertinentes. Se detallaran en forma completa los ingresos y egresos con los comprobantes contables que lo justifican. RENUNCIABILIDAD: Se discute en la doctrina si la rendicion de cuentas es renunciable, la opinin es mixta, Fontanarrosa la admite, Halperin cree que la renuncia es contraria a la naturaleza del comercio y que puede generar fraude. Etcheverry piensa que la renuncia por adelantado seria contraria a la moral y la buena fe exigibles en toda relacion juridica. Quin las rinde y cuales son sus efectos? Esta obligado a rendir cuentas quien obra por otro o quien tiene obligacin de restituir. Si son varios los gestores, administradores o comisionistas, cada uno debera rendir sus cuentas y responder luego por la parte que le correspondio en la negociacin. El efecto juridico personal para el que rinde cuentas es que inmediatamente afronta la responsabilidad por reclamaciones o impugnaciones que realice el principal, a las cuales deber satisfacer o reparar. Si no las hay, se libera de su obligacin eventual y concluye as su gestin. Despus de rendida la cuenta el principal(a quien debe rendirse la cuenta) adquiere los derechos de la negociacin cumplida y contrae las obligaciones inherentes a ella. Se entender que la cuenta esta rendida cuando se concluyan todas las cuestiones que le son concernientes. FORMA: La rendicin de cuentas de una negociacin deber presentarse por escrito si los actos o negocios jurdicos realizados son de cierta importancia; ello surge de la realidad y no de norma jurdica alguna. Nada obsta a que, en ciertos 62

casos, pueda admitirse una rendicin verbal de cuentas, con exhibicin de los respectivos comprobantes de apoyo. Si se le exige judicialmente, la rendicin deber ser siempre escrita. El rindiente har un informe de su gestin presentando en caso de necesidad un balance e inventario de las existencias. La presentacin contendr en general los estados contables necesarios para comprenderla cabalmente; ellos debern ser llevados en legal forma. Adems debe contener una explicacin o descripcin de los negocios desarrollados y finalmente indican el saldo (deudor o acreedor). MOMENTO: Las cuentas se rendirn al finalizar cada negociacin en que sean exigibles, segn las pautas ya sealadas o bien al finalizar el ao o el ejercicio, si la tarea es continuada por un tiempo relativamente largo. Ante la falta de cumplimiento de esa obligacin, el principal puede exigirla primero en forma extrajudicial y despus coactivamente. LUGAR: Dice el Art. 74 del Cod de comercio que la presentacion de la rendicion de cuentas debe hacerse en el domicilio de la administracin, es decir en el domicilio comercial del rindiente. Pero es valido el pacto en contrario que estipule, por ejemplo que las cuentas seran presentadas en el domicilio del principal. En el caso de la rendicion en juicio, se las presentara por escrito al juez y se agregaran a la causa. COSTOS: Gastos y honorarios que deriven de la negociacin, se cargaran al patrimonio del principal; en principio pesaran sobre los bienes administrados, pero si no los hay o no son suficientes, debera pagarlos el beneficiario o principal. Si la liquidacin es impugnada y procede la queja, los gastos que devengue dicha reclamacion debera pagarlos el rindiente, no asi si se rechaza la impugnacin, ACEPTACION E IMPUGNACION: Una vez que el gestor hace la rendicion de cuentas, el principal debe expresar las obligaciones que le correspondan en el periodo de 1 mes de haber recibido dicha cuenta. Si las acepta expresamente, se concluye la negociacin y se produce el pleno traspaso de derechos y obligaciones. Si no hay respuestas del principal, pasado un mes de la recepcion fehaciente de la cuenta, se presume la aceptacin y conformidad con ella; pero puede probarse que el silencio se debi a una especial circunstancia. Cuando la cuenta no se considera ajustada a la realidad de la negociacin o a derecho, se puede efectuar una impugnacin extrajudicial o una presentacin judicial. Deber preciarse cual es el error o vicio que se seala y no mantenerse en una mera negativa genrica que de derecho al rindiente a una intimacin a recibirlas primero y a ser compelido judicialmente despus a considerarlas; es decir que la accin judicial se abre tanto para el que desea rendirlas y no es oido, como para el que exige cuentas y no se lo escucha. Es decir: la negativa impugnatoria sera precisa, debiendo explicarse que rubro es aceptado, cual el rechazado y cual es el motivo. Con anterioridad a la demanda por una u otra causa deber reclamarse fehacientemente (intimacin telegrfica, notarial, etc). Ante el silencio despus del emplazamiento, se podr promover un incidente, o un juicio que en Capital Federal y Prov. de BS AS es sumario. Podr acompaarse a la demanda una 63

cuenta provisional del principal; de ella deber darse traslado. Si se demanda por rendicin, la sentencia, sobre la base de lo expuesto por el peticionante (actor), admitir la procedencia de la reclamacin o la rechazara; si se acciona por aceptacin de cuentas, se agregaran estas con el respaldo probatorio necesario y despus del traslado a la parte contraria, se fallara declarandose aceptadas u ordenndose la rectificacin. En caso de demanda por rendicin, la ejecucin de sentencia se materializara en la rendicin de las cuentas, o se admitirn las cuentas que presente el principal, o se abrir la accin por daos y perjuicios en virtud de la negativa a rendirlas o presentacin insuficiente. Al promoverse la demanda se puede en subsidio pedir por adelantado la compensacin por los perjuicios y daos que ocasione la conducta elusiva del rindiente. El Cdigo Procesal prev que el actor puede reclamar el pago de saldos reconocidos por el demandado sin esperar la resolucin definitiva sobre las cuentas, que sigue un tramite independiente. El Cdigo Procesal en lo Civil y Comercial de la Nacin regula el proceso sumario de rendicin de cuentas en sus arts 652 a 657, parte de sus reglas han sido expuestas en este pargrafo. Los costos del juicio ya concluidos se impondrn al vencido, salvo que el juez tenga razn para aplicarlos de otra manera. FONDO DE COMERCIO: la ley dice: declrense elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier titulo. No comprende la norma las deudas, que no son transferibles si hay oposicin del acreedor y este exige el pago y aun las no vencidas. Segn Satanowsky y Zavala Rodriguez, tampoco se transfieren los creditos personales a favor del enajenante (que sera el empresario). El fondo es parte del patrimonio de una persona y no un patrimonio separado o distinto.
COMPOSICION Y NATURALEZA JURIDICA DEL FONDO DE COMERCIO COMPOSICION DEL FONDO DE COMERCIO El fondo de comercio no es un bien intangible, homogneo y estable como un inmueble. Es un compuesto de elementos variables en nmero segn el objeto de la explotacin, y en valor segn el grado de poder de atraccin sobre la clientela, que es el elemento esencial, aunque frgil, del fondo de comercio. Los elementos del fondo de comercio se pueden dividir en dos grupos: los elementos incorporales y los elementos corporales.

Elementos incorporales.

Unos, que son la base de la explotacin, dan su verdadero valor al fondo; por lo general se ceden con l porque constituyen su substancia. Otros ordinariamente derechos y obligaciones difcilmente separables. Un fondo de comercio al que no se halla vinculada clientela alguna, pierde su calificacin jurdica. La jurisprudencia saca la consecuencia de que no puede haber cesin, locacin o aporte a sociedad de un fondo cuando su propietario conserva la clientela o si esta ha desaparecido. Asimismo la jurisprudencia establece que no existe fondo cesible faltando clientela cesible. Aunque algunos autores equivocadamente identifican el fondo de comercio con el derecho a la clientela, sta, elemento necesario de aqul, no es, sin embargo, suficiente. Los signos distintivos.

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El nombre comercial. Es aquel bajo el cual el comercio ejerce su comercio. Generalmente lo hace con su apellido, pero puede ser tambin su nombre, un seudnimo o un nombre de fantasa. Si se trata de una sociedad es la denominacin social. La jurisprudencia protege el derecho al nombre comercial mediante la accin de competencia desleal contra las confusiones o imitaciones por parte de los competidores, pero no puede prohibir a un homnimo que ejerza el comercio con su apellido. La ensea. Es la imagen o la denominacin que permite a la clientela individualizar el fondo. Tiene una enorme importancia prctica porque sirve de punto de unin para la clientela. El comerciante tiende a darle el mayor relieve posible y la mayor difusin y figura tanto en sus papeles comerciales cuanto en sus productos o sus establecimientos. La jurisprudencia protege el derecho a la ensea mediante la accin de competencia desleal, condenando a los competidores que utilizan una ensea idntica o similar con la intencin de confundir a la clientela. Con vistas de reforzar el monopolio del comerciante sobre la ensea, sta puede ser registrada para servir como marca de fbrica, de comercio o de servicio. Puede ser protegida como creacin original en su calidad de diseo y modelo. Los derechos de propiedad industrial y comercial. Las marcas de fbrica de comercio o de servicios son los signos que distinguen los productos de un comerciante de los de sus competidores, a fin de conferirles un poder de atraccin sobre la clientela. La marca est protegida mediante una accin por imitacin fraudulenta o usurpacin, a condicin de haber sido registrada. El titular de la marca puede cederla con el fondo o independientemente de ste, vender su derecho a la marca registrada, cuyo valor comercial depende de su fama entre la clientela. Las patentes de invencin. La invencin est protegida mediante una accin por imitacin fraudulenta y por sanciones penales que castigan al falsificador. El dueo de la patente puede ceder su derecho junto con el fondo que cre para explotar su invento, aportarlo a una sociedad, hacer que otros lo exploten o concederlo, otorgando las licencias de explotacin a una o varias personas. Los diseos y modelos. La ley concede al creador de diseo un derecho exclusivo para la explotacin de su obra por perodo alguno y cuya renovacin puede obtenerse una sola vez. La cesin del derecho a la explotacin exclusiva del diseo o del modelo no es oponible a terceros sino luego de su inscripcin en el registro. Adems de los derechos de propiedad industrial, constituyen elementos del fondo de comercio, las licencias para el despacho de bebidas, agencias de viajes, de transportes por carretera, y su cesin implica, generalmente, la del fondo. El derecho al alquiler. Este elemento incorporal, sustancial para el fondo de comercio, se indica aqu simplemente a ttulo recordatorio. Se le consagra un estudio especial por su primordial importancia para el comerciante que ocupa locales alquilados en los cuales explota su fondo. Si el comerciante es propietario del local, evidentemente no existe derecho al alquiler para su fondo. Los derechos incorporales no cesibles con el fondo. Los crditos y las deudas. As, los crditos no cobrados por el comerciante a sus clientes o las deudas de aqul con sus proveedores, no se transmiten al sucesor del fondo cedido. Obligan a quien ha contratado y no al fondo, puesto que ste carece de personalidad jurdica. Los contratos. Los contratos concertados con proveedores o con clientes no obligan sino a los contratantes. Sin embargo, existen excepciones: as, el adquiriente del fondo queda

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ligado por los contratos de trabajo concluidos por su predecesor. Igual ocurre con los contratos de seguros relativos al fondo.

ELEMENTOS CORPORALES

Por oposicin a los elementos incorporales, constitutivos del monopolio de la clientela conferido a quien lo explota, los elementos corporales se presentan como secundarios en razn de su carcter fungible. Unos se refieren al material y a las herramientas y otros a las mercaderas. Material y herramientas. Designan los objetos mobiliarios destinados a la explotacin. Su valor comercial es grande en la industria y en ciertos comercios. El material slo constituye un elemento del fondo de comercio si el vendedor es locatario del inmueble en el cual ejerce su comercio. Por lo tanto, en caso de cesin del fondo, el propietario puede retener el material en su totalidad o en parte. Mercaderas. Son todos los objetos que el comerciante destina a la venta. En el comercio mayorista y minorista se distinguen las mercaderas en almacn y en depsito, y en la industria, las materias primas, los objetos semi-elaborados y los fabricados, pero estas distinciones no ofrecen inters jurdico alguno. Cualquiera que sea su calificacin en la prctica, las mercaderas forman parte del fondo y son cedidas con l, salvo estipulacin en contrario. En caso de cesin, las mercaderas son objeto de una valuacin distinta de los dems elementos del fondo. NATURALEZA JURIDICA DEL FONDO DE COMERCIO La nocin de fondo de comercio sigue siendo una nocin emprica, an cuando es evidente que los distintos elementos capaces de retener una clientela deben estar unidos para tener un valor venal superior al que tendra cada uno de ellos si fuese objeto de transacciones separadas. No se trata en manera alguna de una unin de derecho de los diversos elementos que componen el fondo de comercio. Hay que explicar cmo un conjunto de elementos diversos, incorporales y corporales, pueden constituir una entidad. La demostracin de que los elementos se hallan unidos por un destino comn no basta, o parece no bastar, para captar la naturaleza jurdica de ese conjunto que es el fondo de comercio. En la bsqueda de un catalizador, es decir, de la explicacin causal, las opiniones se han dividido, tanto en jurisprudencia cuanto en doctrina. Es importante conocerlas para definir la naturaleza jurdica del fondo de comercio en sus aplicaciones prcticas. Los autores se dividen en dos grupos. Unas veces toman en consideracin la reunin de los elementos que componen el fondo, considerado como una universalidad y otras, tienen en cuenta la naturaleza de los elementos que lo integran, para definirlo como un derecho de propiedad incorporal de naturaleza mobiliaria.

AVIAMENTO. LLAVE CLIENTELA: No debe confundirse la organizacin, la clientela, con el valor llave o de resultado; este sera la expresin en terminos economicos de lo que el comercio o industria han evidenciado hasta el momento en que se calcula: la aptitud del establecimiento para producir ganacias. Por consiguiente, es un valor mensurable que forma parte del precio en caso de venta. Un comerciante dira, segn Scolni que la llave de negocio es el valor asignado al conjunto de elementos invisibles que determinan la ganacia que este rinde, con independencia de la persona de su titular o de la mercaderia que expende. Etcheverry opina que quien esta al frente del negocio y las mercaderias que ofrezca, haran que el valor llave aumente o disminuya.

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El valor llave es un bien inmaterial ( segn etcheverry la clientela lo integra), que tiene una especial diferencia de otros bienes inmateriales, no es transferible con independencia del conjunto de bienes que forman el fondo de comercio. En general, la idea de valor llave se da mas alla de la nocion de utilidad, para llegar a a la de superutilidad o superganancias. Es decir, ganancias mas alla de lo que prudentemente se puede esperar que un negocio produzca. Este valor integra el capital de la empresa economica. Por lo dicho cabe concluir que el valor llave es perfectamente transmisible con el establecimiento comercial o industrial, teniendo en cuenta que la ley lo admite de alguna manera al incluir la clientela como elemento constitutivo de el, pero el monto varia de uno a otro considerablemente. Esta compuesto por varios elementos que lo integran, todos ellos se vinculan a la posibilidad futura y ciertas de mayores ganancias. Son en general los siguientes: la habilidad del empresario, su prestigio comercial, su preparacin tecnica o experiencia, sus relaciones comerciales, sus creditos (hasta aca, factores subjetivos) , la clientela, la ubicacin del negocio, marcas, patentes, etc. (estos factores objetivos). Contablemente este valor solo aparece cuando se produce la primera transferencia del fondo de comercio y se paga este elemento. TRANSFERENCIA: Tiene muchas criticas por la doctrina: (oposicin de muchos deudores, confusin terminolgica de la ley, fraudes legales). En sntesis no se protege ni a los terceros acreedores ni al personal empleado, a quien muchas veces tambin se engaa. El fondo como objeto de relaciones juridicas: El fondo de comercio puede ser objeto de: Compraventa: enajenacin por cualquier titulo: compraventa, donacion, permuta, quedando excluida la enajenacin mortis causa. Para que exista la transferencia del fondo se requiere (segn jurisprudencia) que el giro y la clientela del negocio hallan pasado del vendedor al comprador, y que cualquier otro establecimiento analogo que el primero pueda establecer, constituya un fondo de comercio nuevo y no la reinstalacion o continuacin del anterior. Prenda: (garantia) Prenda fija: Instalaciones, contratos de locacion, marcas, patentes enseas, dibujos y modelos industriales, distinciones honorificas y derechos sujetos a propiedad comercial. Prenda flotante: Mercaderias y materias primas en general. Locacion: Es una forma temporal y limitada de transimision, por la cual su titular cede el uso o explotacion del fondo por tiempo determinado y precio cierto ( no gratuito y plazo de tiempo # usufruto). Transmision hereditaria: La ley permite al testador imponer la indivision del fondo y tambien puede pedirlo el conyuge supersite que lo hubiese adquirido o formado en todo o en parte. Los herederos no pueden venderlo todo y repartirse lo producido. Usufructo: Una persona conserva la propiedad pero las utilidades corresponden a otro. Es a titulo gratuito y puede ser para toda la vida. Ese es el usufructo voluntario. El mas comun es el usufructo legal, que se da cuando un padre administra el fondo de comercio de su hijo en carcter de donacion o herencia, siempre que el hijo sea menor. Embargo: Lo que puede embargarse es cada uno de los bienes que integran el fondo individualmente. Se puede llegar a la venta judicial o remate pblico de los bienes del establecimiento, que debe anotarse en el RPC. 67

Remate judicial: La ley preve expresamente el remate publico del fondo. Se debe anotar en el RPC. PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA: Son transferibles todas las instalaciones y mercaderias, el derecho al local, y los derechos inmateriales ( marcas, patentes, nombre y ensea, clientela, dibujos y modelos). La transmisin de la unidad economica llamada fondo de comercio puede hacerse o no por medio de terceros: puede mediar un escribano, un corredor(aunque la ley no nombre a este auxiliar) o un martillero; o las mismas partes podran hacerlo directamente sin intermediacin alguna. El titular del fondo debe entregar al comprador una nota enunciativa de los nombres de los acreedores, detallando ademas sus domicilios, el monto de sus creditos y las fechas de vencimiento (art 3). La intencion de transferir se publicara en el boletn oficial, en la capital federal o similar en cada provincia por 5 dias; constar la clase y el local o direccion del negocio, nombre y domicilio del vendedor y del comprador; si intervienen escribano o martillero, sus nombres. Hasta diez aos de la ultima publicacin los acreedores del vendedor podran oponerse notificando su voluntad en el domicilio denunciado en el anuncio o en el del escribano o rematador (si intervienen); en el respectivo acto de oposicin pueden exigir la retencion de las sumas que se les adeuden (art 4). Tambien deberan pagarse las deudas previsionales, tasas, impuestos y toda otra que corresponda al giro del fondo de comercio que se transmite. Si mediase oposicin, el comprador, el escribano, el rematador o el corredor, deben hacer la retencion del dinero adeudado; ese deposito se mantendra por veinte dias para que los acreedores obtengan el embargo judicial. Cuando el credito sea cuestionable (art 6) el vendedor podra pedir autorizacin judicial para recibir el precio prestando caucion para eventualmente responder si se verifica su procedencia. El documento de venta se hara por escrito, siendo innecesaria la escritura publica, aunque a veces en la practica, se la hace; el instrumento debe registrarse dentro de diez dias otorgado en el RPC de la jurisdiccin del bien, anotacion que habra de realizarse en los libros especiales al efecto. Sin esta inscripcin la transferencia no producira efectos respecto de terceros ( no hay oponibilidad). La ley 11867 se preocupa en los arts. 8 y 9 por evitar posibles fraudes: no se podr vender un fondo de comercio a un precio inferior a las deudas del titular , vale el pacto en contrario suscrito por todos los acreedores La venta se puede hacer en remate publico; asi esta previsto en el art 10, que seala la posibilidad de ventas en bloque o fraccionadas. El martillero deber hacer un inventario y las publicaciones que prescribe la ley; y tambin retener el dinero en caso de oposicin siguiendo el procedimiento legal. Si la subasta no cubre la suma que se tiene que retener, debera depositarla en el banco que corresponda a los depositos judiciales; podra deducir su comision y gastos pero no mas del 15% del total que la venta produzca. Una regla de responsabilidad impone el art.11: las omisiones o transgresiones a lo dispuesto por la ley, harn responsables solidariamente al comprador,corredor, martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los creditos que resulten sin pagar y hasta el monto del precio de lo vendido. 68

PROHIBICION DE VOLVER A ESTABLECERSE: En caso de transferencia de un fondo de comercio, el vendedor no puede establecerse con identico ramo que el que desempea con el fondo de comercio enajenado, en un area y por un plazo que perturben el desarrollo de las actividades del nuevo propietario. Esta prohibicin es una aplicacin del principio general que prohibe la competencia desleal. UNIDAD IV Auxiliares de la actividad econmica. Concepto.: Posibilitan y complementan la gestion del empresario. Son aquellos que participan de la relacion externa de la empresa entrando en acciones contractuales con terceros por cuenta del empresario. Son todos los que tienen en comun la nota economica de colaborar directamente en la actividad juridico-economica del empresario. Son considerados sujetos de derecho mercantil (sujetos a estas mientras actuan como colaboradores). El Art. 87 del CC los enumera, pero no los define 1) Los corredores 2) Los rematadores o martilleros 3) Los administradores de casas de deposito 4) Los factores o encargados, y los dependientes del comercio 5) Los acarreadores, porteadores o empresarios de transporte La enumeracin legal ha sido criticada en dos aspectos: porque nombra auxiliares a quienes son verdaderamente comerciantes y no incluye auxiliares que si lo son, por ej: productores de seguros, despachante de aduanas. Esto es asi porque en el nacimiento del Codigo, estos auxiliares no existian. Clasificacin: Subordinados: No son comerciantes, estan vinculados al comerciante por una relacion de subordinacin o dependencia. Se rigen por las leyes laborales, ejercen el comercio por cuenta y nombre del dueo. Estos subordinados se dividen en internos y externos. Los primeros: dentro del establecimiento. Regulado por el derecho Laboral. Dentro de los internos encontramos el factor gerente: tiene a cargo las decisiones operativas de mayor rango dentro de la empresa; los dependientes: tienen algunas facultades de representacin y empleados: carecen de facultades de representacin. Los segundos: fuera del establecimiento Autonomos: Trabaja para el comerciante, pero en forma independiente. Generalmente son comerciantes. Corredores, Martilleros, Agentes de comercio, Expedicioncitas, Comisionista, Despachante de aduana.

REPRESENTACION: DISTINCIN ENTRE MANDATO, PODER Y REPRESENTACIN.

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PARA EL EFECTO DE EVITAR CONFUSIONES TERMINOLOGICAS QUE TIENEN POSTERIORMENTE REPERCUSIONES Y EFECTOS PRACTICOS, SE DEBE DISTINGUIR CON TODA CLARIDAD, AUNQUE EL CODIGO CIVIL MEXICANO NO LO HAGA ASI, ENTRE EL MANDATO, EL PODER, LA REPRESENTACIN Y OTRO TERMINO QUE PUEDE TAMBIEN TENER IMPLICACIONES CON ESTOS CONCEPTOS Y QUE SERIA LA PERSONALIDAD. PODEMOS OBERVAR ENTONCES QUE LE MANDATO ES UN CONTRATO YA QUE SI DAMOS UN CONCEPTO DE ESTE DEBE INDICARSE QUE ES UN ACUERDO DE VOLUNTADES PARA CREAR O TRANSFERIR DERECHOS Y OBLIGACIONES RELACIONADOS CON LA EJECUCIN DE ACTOS JURDICOS QUE SE OBLIGA A EJECUTAR EL MANDATARIO POR CUENTA DE SU MANDANTE. POR REGLA GENERAL, EN TODOS LOS CONTRATOS DE MANDATO SE FACULTA AL MANDATARIO PARA ACTUAR EN REPRESENTACIN DEL MANDANTE; SIN EMBARGO NO ES, POR LO MENOS EN DERECHO MEXICANO, UNA NOTA CARACTERSTICA E IMPRESCINDIBLE DE ESTE CONTRATO EL QUE SIEMPRE SE OTORGUE BAJO LA IDEA DE LA REPRESENTACIN, YA QUE PUEDEN CELEBRARSE CONTRATOS DE MANDATO SIN REPRESENTACIN. EL EJEMPLO MAS CONOCIDO DE MANDATO SIN REPRESENTACIN ES CUANDO UNA PERSONA QUIERE COMPRAR EL TERRENO DE SU VECINO O COLINDANTE, PERO TIENE EL TEMOR DE QUE ESTE SE LO VENDA MAS CARO POR EL HECHO DE SER COLINDANTE, ENTONCES CELEBRA UN CONTRATO DE MANDATO SIN REPRESENTACIN PARA QUE EL MANDATARIO A NOMBRE PROPIO, ADQUIERA EL INMUEBLE AL PRECIO JUSTO Y POSTERIORMENTE CUANDO EL MANDATARIO RINDA CUENTAS, SE LO RETRANSMITA AL MANDANTE. CUANDO SE OTORGA UN MANDATO Y UN PODER SE TRATA DE UN MANDATO CON REPRESENTACIN DIRECTA, EN ESTE SUPUESTO LOS ACTOS CELEBRADOS POR EL MANDATARIO, REPERCUTIRAN DIRECTAMENTE EN EL PATRIMONIO DEL MANDANTE, PUES EN VIRTUD DEL PODER EL MANDATARIO ACTUA A NOMBRE Y POR CUENTA DEL MANDANTE. EN ESTO ULTIMO DEBEMOS HACER NFASIS YA QUE SON TERMINOS ESCENCIALES PARA ENTENDER EL PRESENTE TRABAJO Y LO DIGO POR LO SIGUIENTE: EN EL CONTRATO DE MANDATO HAY QUE TENER PRESENTE LA CARACTERSTICA DE QUE LOS ACTOS QUE REALICE EL MANDATARIO SE ENTENDERAN REALIZADOS POR CUENTA DEL MANDANTE, PERO PUEDEN REALIZARSE ESOS ACTOS A NOMBRE DEL MANDANTE, O A NOMBRE DEL MISMO MANDATARIO. ES DECIR SE DICE QUE EL CONTRATO DE MANDATO ES REPRESENTATIVO O CON REPRESENTACIN, CUANDO EL MANDATARIO ACTUA A NOMBRE Y SE SOBREENTIENDE POR CUENTA DEL MANDANTE Y ASI AL ACTUAR EL MANDATARIO NO LO HACE POR SU PROPIO DERECHO O EN SU NOMBRE PROPIO SINO ACTUA EN NOMBRE DEL MANDANTE. SI SE CELEBRA UN CNTRATO DE MANDATO POR VIRTUD DEL CUAL EL MANDATARIO SE OBLIGA A ADQUIRIR UNA PROPIEDAD A NOMBRE (Y SE ENTIENDE POR CUENTA) DEL MANDANTE, AL CELEBRAR EL CONTRATO DE ADQUISICIN A REALIZAR LOS ACTOS ADQUISITIVOS, APARECERA EL BIEN DIRECTAMENTE A NOMBRE DEL MANDANTE, EN CAMBIO SI SE CELEBRA UN CONTRATO DE MANDATO POR VIRTUD DEL CUAL SE AUTORIZA AL MANDATARIO A ACTUAR EN SU PROPIO NOMBRE O POR SU PROPIO DERECHO, Y HACIENDO USO DE TAL FACULTAD ADQUIERE EL BIEN, AL CELEBRAR EL CONTRATO DE ADQUISICIN O REALIZAR LOS ACTOS ADQUISITIVOS, APARECERA EL BIEN A NOMBRE DEL MANDATARIO Y REQUERIRA, CON POSTERIORIDAD Y EN CUMPLIMIENTO DE SUS OBLIGACIONES CONTRAIDAS EN EL CONTRATO DE MANDATO, MEDIANTE LA RENDICON DE CUENTAS CORRESPONDIENTES, TRASPASAR EL DOMINIO DEL BIEN AL MANDANTE (COMO SE MENCIONO EN EL EJEMPLO ANTERIOR).

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DE LO ANTERIOR SE DESPRENDE QUE EL MANDATO ES UN CONTRATO Y QUE POR VIRTUD DEL MISMO PUEDE CONCEDERSE O NO, UNA REPRESENTACIN. SI EN UN CONTRATO DE MANDATO SE CONCEDE REPRESENTACIN, TCNICAMENTE SE DEBE CONSIDERAR QUE EN EL CONTRATO ESTA IMPLCITO EL OTORGAMIENTO SE UN PODER, YA QUE ESTE ES EL MEDIO, CAMINO O INSTRUMENTO NECESARIO PARA CONFERIR LA REPRESENTACIN Y SI NO SE OTORGA O CONCEDE ESA REPRESENTACIN, ENTONCES NO ESTARA INVOLUCRADO EN EL MANDATO EL OTORGAMIENTO DE UN PODER, DE LO ANTERIOR SE DESPRENDE QUE ES POSIBLE MANIFESTAR UNA EXPRESIN COMO SIGUE: EXISTEN MANDATOS CON PODER Y EXISTEN MANDATOS CON PODER Y POR LO TANTO EXISTIRAN PODERES CON MANDATO Y PODERES SIN MANDATO. (mandato oculto): el apoderado actua en nombre propio frente a terceros, sin dar a conocer que sigue ordenes del mandante. SE INSISTE, EL PODER ES UN MEDIO O CAMINO PARA CONFERIR REPRESENTACIN Y SIEMPRE SERA UNA MANIFESTACIN UNILATERAL DE LA VOLUNTAD.

CONCEPTO DE REPRESENTACION: Fenmeno jurdico, en cuya virtud una persona gestiona asuntos ajenos, actuando en nombre propio o en el del representado, pero siempre en inters de ste autorizado para ello por el interesado o en su caso por la ley, de forma que los efectos jurdicos de dicha actuacin se producen directa o indirectamente en la esfera jurdica del representado

Clases.
Atendiendo a su origen, cabe clasificar la representacin en lega que tiene su fundamento en la ley: Cuando se trate de la enajenacin de bienes de menores. Cuando se trate de una inversin del dinero de los menores que recibieron por herencia y/o indemnizacin. Y voluntaria (que tiene su origen en la autonoma privada, en un acto de voluntad del representado). Por la forma de actuacin del representante y por el modo de producir efectos jurdicos, dicha actuacin se distingue entre representacin directa y representacin indirecta. LA REPRESENTACIN DIRECTA Y LA INDIRECTA.
ES DIRECTA CUANDO UNA PERSONA ACTUA EN NOMBRE Y POR CUENTA DE OTRA, PRODUCIENDO UNA RELACION DIRECTA E INMEDIATA ENTRE REPRESENTADO Y TERCEROS, COMO EN LOS CASOS DE APODERADOS, TUTORES, PADRES EN EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD ETC. ES INDIRECTA CUANDO ACTUA UNA PERSONA EN NOMBRE PROPIO Y POR CUENTA DE OTRA, ADQUIRIENDO PARA SI LOS DERECHOS Y OBLOGACIONES DEL REPRESENTADO FRENTE AL TERCERO, POR EJEMPLO, EL MANDATO, LA PRESTACIN DE SERVICIOS, LA ASOCIACIN EN PARTICIPACIN, CASOS EN LOS QUE SE ESTABLECE ENTRE DOS PERSONAS UNA RELACION JURDICA INTERNA, DESCONOCIDA Y EN OCACIONES FINGIDA PARA EL TERCERO, PERO AL FINAL DE CUENTAS LOS EFECTOS JURDICOS VAN A REPERCUTIR EN EL PATRIMONIO DE QUIEN ENCOMENDO EL NEGOCIO. DE AH QUE SE CONSIDERE INDIRECTA LA REPRESENTACIN.

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El CODIGO CIVIL francs y muchos de los que se inspiraron preferentemente en l, confunden el mandato y el apoderamiento . A ttulo de ejemplo podamos decir que siguen al francs los cdigos civiles de Argentina, Bolivia, Repblica Dominicana y Uruguay. CARACTERES: En virtud de la autorizacin que recibe del principal, el representante consigue el efecto de adquirir derechos y de asumir obligaciones para otro, sin llegar a ser parte directa o sujeto de los mismos. La actuacin del representante, que obra por el representado, es o debe ser conocida por el tercero con quien trata. Desde el punto de vista objetivo o interno, la representacin es un negocio de relacin, que permite el comercio jurdico mediante la intervencin de una persona que no es realmente la interesada en los negocios que celebra con terceros, sino un vehculo o instrumento de que se vale el representado para actuar y vincularse directamente con aqullos. Desde el punto de vista subjetivo, la representacin se distingue por la presencia de dos partes (el representado y el representante) y de dos negocios al menos: el primero es aqul del que surge la representacin y el otro, la declaracin de voluntad del representante, que es propiamente el negocio representativo (por ejemplo, una compraventa) De acuerdo con esa distincin, existe, primeramente, un negocio jurdico del que nace la atribucin de poderes o facultades al representante (el poder o apoderamiento), que es siempre individual y unilateral, pues se otorga por la voluntad exclusiva del representado, para quien nacen nicamente los compromisos, sin que el consentimiento o la aceptacin del representante aada nada a la perfeccin del apoderamiento. La distincin apuntada en prrafos anteriores a ayuda entender las dos relaciones jurdicas paralelas que se dan, por ejemplo, en el mandato representativo (mandato y poder); a diferencia de lo que sucede en el mandato sin representacin, en el que existe una relacin interna de mandato (el mandatario obra en inters del mandante) pero no de apoderamiento (el mandatario obra en su propio nombre) Mirada desde el punto de vista del apoderado, deben darse, en la representacin, una serie de notas que sirven para dibujar su naturaleza: 1) La atribucin de un derecho o de un inters subjetivo al representante. 2) El otorgamiento de facultades propias del representado al representante. 2) 3) La atribucin de un inters lcito al representante; lo que, en nuestra 3) legislacin civil, puede entenderse en el sentido de que no sea contrario a las leyes ni a la moral, por analoga a las caractersticas que 4) concurren en la causa lcita de los contratos, segn el artculo 1.275 5) del Cdigo Civil. 6) 4) El otorgamiento de un derecho o la atribucin de un inters que puedan ser ejercidos por el representante, es decir, que no nazcan ni 7) se fundamenten en un derecho personalsimo del principal, puesto 8) que, siendo as, no podran ser transferidos ni transmitidos en ningn caso.

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9) 5) La concesin de cierto margen de actuacin e independencia al apoderado, diferencindolo de un mero nuntius, para el que la voluntad 10)se halla prcticamente formada por la decisin previa de su principal. 11) 6) Por ltimo, la capacidad suficiente del representante para ejercitar 12) las facultades que se le otorgan. la voluntad en el negocio representativo es manifestada exclusivamente por el representante, sin la intervencin del representado. El principal interviene en el apoderamiento inicial (otorgamiento de poder) y establece las condiciones y limites a la voluntad que expresa luego el representante mediante el negocio que modela la relacin interna entre ambos (por ejemplo, un contrato de agencia dirigido a la compra de petr-leo); pero, en la representacin, quien quiere y quien obra, sicolgica y fsicamente, no es el principal. Generalmente se entiende que se ha de estar a lo que resulte de la voluntad del representante y, por ello, en el negocio que celebre con un tercero, habr que juzgar la validez de su consentimiento y no la del de su principal. Basta con que la voluntad del representante no haya sido dada por error, arrancada por violencia, obtenida mediante intimidacin o sorprendida por dolo, para que su manifestacin sea vlida y vincule al representado. EL EXCESO Y EL ABUSO DE PODER: El seguir fielmente las instrucciones dadas por el poderdante, ya sea de forma verbal, en un escrito simple o en un instrumento publico, es una de las obligaciones impuestas al mandatario. Pero tiene otra funcin el conjunto de obligaciones y es el de servir de limites a las posibles actuaciones del mandatario frente a terceros. Es necesario distinguir dos situaciones diferentes: a) exceso de poder y b) abuso de poder. En el exceso de poder, el mandatario realiza actividades que sobrepasan las indicaciones contenidas en el mandato, por ej: el mandatario arrienda los locales a un tercero y miente sobre el estado real de los mismos; a pesar de que el mandante, en sus instrucciones, aclaro que deba explicar cuales eran las condiciones al momento de la contratacin. Segn Lorenzetti, el exceso surge cuando no hay facultades para celebrar un acto jurdico que resulta perjudicial para el representado y cuando las instrucciones no han sido lo suficientemente claras, se debe favorecer al tercero cuando haba suficientes motivos para confiar en el mandatario. El abuso de poder surge cuando el mandatario acta dentro de los limites del mandato, pero alterando la finalidad del mismo, ejemplo de esto seria, que el mandatario que tiene autorizacin para prestar algn bien, repite el acto varias veces a pesar de solo haber tenido autorizacin de realizar la accin solamente una vez. REPRESENTACION COLECTIVA: Se reputaran factores, a los que tengan la direccion de alguna empresa o establecimiento fabril o comercial, o esten autorizados para contratar respecto a todos los negocios concernientes a dichos establecimientos o empresas por cuenta y a nombre de los propietarios de las mismas. Su denominacin como 73

factores ya no es usual entre nosotros, que respecto a dicho representante general la practica los denomina gerentes generales o directores generales. Entran dentro de esta categoria, en materia de sociedades, los gerentes, y el administrador unico en las sociedades personales. Dicha representacin general de factores, gerentes y directores, se limita, sin embargo, a los negocios concernientes a los establecimientos o empresas de que esten encargados. Los negocios que celebran en exceso de dicha limitacion, no serian oponibles al representado o principal, sino que de ellos respondera directamente el factor o gerente, salvo que aquel se los hubiera ordenado en forma expresa, o bien que los ratificara con posterioridad. Representacin en materia de sociedades: Las sociedades necesitan de personas fsicas que las representen. En los casos de consejo de administracin( en las S.A), la representacin se concede al organo, no a persona alguna que lo integre, aunque el contrato social puede concederlo a alguno de sus miembros. El mbito de las facultades de los representantes, se extiende a todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que expresamente establezcan la ley, o el contrato social. Por otra parte, respecto a las sociedades personales y a la de Sociedad de Responsabilidad Limitada, la representacin, en principio, corresponde a los socios. En la S.A en cambio, corresponde a socios o personas extraas a la sociedad, segn lo acuerde pacto y en caso de omision la asamblea de accionistas. Representacin de rganos de personas jurdicas. La ley 19.550 enuncia en su articulado los distintos tipos de sociedades y su representacin. Como principio general, corresponde la representacin de las sociedades segn su tipo: El artculo 268 reza que las sociedades annimas son representadas por el presidente del directorio. El artculo 312 establece que las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria son representadas por el presidente del directorio. El artculo 127 dispone que las sociedades colectivas son representadas por cualquiera de los socios indistintamente. El artculo 143 estipula que las sociedades de capital e industria son representadas por cualquiera de los socios. El artculo 157 determina que las sociedades de responsabilidad limitada son representadas por los gerentes, sean estos uno o ms, socios o no. El artculo 318 seala que las sociedades en comandita por acciones son representadas por el socio administrador que es el comanditado o tercero. El artculo 136 prescribe que las sociedades en comandita simple son representadas por l o los socios comanditados o el tercero que se designe. El artculo 379 dispone que las uniones transitorias de empresas son representadas por una persona designada con poderes suficientes de los integrantes. Las sociedades en liquidacin son representadas por el liquidador designado. Disuelta la sociedad, la misma se considera existente a efectos de su liquidacin, limitndose el uso de la firma social a la facultad de liquidar y contraer obligaciones que sean consecuencias naturales de la liquidacin, de acuerdo a 74

los artculos 453 del Cdigo de Comercio y 99 de la Ley de Sociedades Comerciales. FIN DE LA REPRESENTACION: El artculo 1963 del Cdigo Civil, establece que el mandato se acaba por: 1. La revocacin del mandante. 2. La renuncia del mandatario. 3. El fallecimiento del mandante o del mandatario. 4. La incapacidad sobreviviente al mandante o mandatario. A estos casos habra que agregar la expiracin del plazo, el cumplimiento del objeto y la quiebra de cualquiera de las dos partes. Auxiliares autnomos. Corredores, concepto, rgimen legal, requisitos, sistemas legislativos, libros exigidos, situacin del auxiliar autonomo no inscripto, Sociedad: CORREDORES: El corredor es un intermediario entre dos partes; su labor consiste en acercarlas para que celebren entre ellas un acto o negocio jurdico, aunque se trate de la venta de bienes inmuebles. Tambin puede realizar, tasaciones y otras tareas conexas a la principal que hemos descripto. Dbense distinguir dos actos jurdicos de diversas de naturaleza: a) el del corredor, es decir, su labor de acercamiento de las partes, eliminando obstculos para que lleguen a un acuerdo y b) el acuerdo concluido, que puede ser contrato civil o comercial, cuyos efectos le son ajenos, salvo en un aspecto: si tiene xito, cobrara su comisin por la labor desempeada. Por su labor tendr derecho a cobrar comisin de ambas partes, o de su comitente si interviene en la negociacin mas de un corredor. No hay accin para exigir el pago de esta comisin si el corredor no esta matriculado. Si el contrato no se concluye por culpa de alguno de los contratantes, tambin debe abonarse la comisin. Tambin se debe la comisin si, principiada la negociacin por un corredor, el comitente lo sustituye arbitriamente o sin causa, o la concluye por si mismo REGIMEN LEGAL: Corredores y martilleros La ley 25028 derogo el articulo 88 de codigo de comercio, quedando el regimen legal de la siguiente forma:
Artculo 32. Para ser corredor se requieren las siguientes condiciones habilitantes: a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo 2 de esta ley. Los cuales son: - los que no pueden ejercer el comercio - fallidos (alguien que incumplio su pago de manera definitiva) y concursados

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- Inhibidos para disponer de sus bienes. - Condenados (hasta 10 aos de cumplir la condena) - Excluidos de la actividad por sancion disciplinaria. b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las reglamentaciones vigentes y que al efecto se dicten.

COMERCIALIDAD DEL CORRETAJE: Est dada en el Art. 8 Inc. 3, lo que lo declara mercantil es la actividad, es comercial el corretaje de cosas muebles y el de cosas inmuebles. El corredor es por consiguiente comerciante, realizan habitualmente y como profesin los respectivos. Halperin da otras razones, que podemos sintetizar as: se regula su actividad en el cdigo de la materia; ser designado por la ley auxiliar del comercio nada dice en contra; su contabilidad especial no obsta en encuadramiento, la disposicin del art. 2, inc. 4, de la ley 19551, que los declara sujetos al concurso. Al juicio de Etcheverry son matriculados en el sentido del art. 5 de la Ley de concursos, por lo cual pueden obtener los beneficios de la presentacin preventiva. La prohibicin del ejercicio de cualquier negociacin o trafico, impuesta a los corredores, importa prohibirles otra actividad ajena a la suya, en beneficio precisamente de la que deben desempear principalmente. La regulacin del corredor quedo cristalizada en las disposiciones del Codigo, asi como las de empresarios de depositos y del transporte; las demas han sufrido modificaciones, al actualizarselas mediante reglas legales que ire analizando. REQUISITOS PARA SER CORREDOR: Para ser corredor se exige: 1) las mismas condiciones que para ser comerciante. 2) Un ao de domicilio en el lugar donde se pretende ejercer esta actividad; se lo puede probar con dos testigos o mediante otra medida similar. 3) Ser mayor de edad y acreditar buena conducta 4) Puede ser corredor una mujer 5) Los corredores destituidos anteriormente del cargo, no pueden volver a serlo 6) Deben probar el ejercicio del comercio por s o haber sido socio, gerente, o tenedor de libros de algn corredor o comerciante al por mayor, con buen desempeo y honradez. INSCRIPCION EN LA MATRICULA: El corredor que posea los requisitos enunciados anteriormente debe inscribirse en la matricula, bajo pena de perder el derecho al cobro de la comisin. Aunque la jurisprudencia no aplique con todo el rigor el precepto ya que se resolvi que quien se obliga mediante un contrato escrito a abonar a la otra parte una suma de dinero en concepto de comisin, no puede luego eludir dicho pago alegando que su 76

acreedor no se halla matriculado. Aprobada la presentacin, prestara juramento ante el juez encargado del Registro Publico de Comercio de observa fielmente los deberes que les impone la ley. SISTEMAS LEGISLATIVOS: En algunas legislaciones se les da a los corredores un carcter publico y se les confiere el monopolio de las actividades a que se dedican. Tal es el sistema Frances o restrictivo, en virtud del cual el Estado se interesa en estas funciones, sobre todo cuando recae sobre efectos publicos. Tambien se conoce el sistema Ingles en virtud del cual cualquiera puede asumir la funcion de corredor y, por ultimo, uno mixto: donde se organiza el corretaje monopolico para ciertas actividades (contratos maritimos), dejando libertad para los demas. LIBROS OBLIGATORIOS: A partir del art. 91, el codigo de comercio enumera una serie de preceptos que deben cumplir los corredores: Deberan llevar un cuaderno manual foliado y un registro. En el anotaran detalladamente las operaciones y los datos de los contratantes, todo en forma cronologica; este se podra exhibir en juicio de oficio o a pedido de parte interesada. Hay especiales anotaciones para las letras de cambio y seguros, que el codigo prev. En caso de muerte o destitucion del corredor, este o sus herederos deberan entregar los registros al tribunal de comercio respectivo. FACULTADES ( agregadas): Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que puedan ser objeto de actos juridicos. El valor venal = valor intrnseco que tiene una cosa, lo que tendra que valer (supongamos $500000). El valor de mercado= lo que por la cosa entregan (supongamos $400000). Recabar directamente de las oficinas publicas, bancos y entidades oficiales y particulares, los informes y certificados necesarios para el cumplimiento de sus deberes, es decir, para llevar a cabo la operacin que se le ha confiado. Antes, el corredor no podia registrar informes directamente en el RPC, lo hacia por intermedio de un abogado. Prestar fianza por una de las partes.

OTRAS OBLIGACIONES CON RESPECTO A LA ACTIVIDAD: Verificacin de identidad: Los corredores estan obligados a verificar la identidad y la capacidad de las personas entre las cuales interviene como mediador. Responder de los perjuicios que causare para el supuesto de que, a sabiendas o con ignorancia culpable, se conviniera un contrato entre alguna de cuyas partes haya un incapaz de hecho o de derecho.

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Informacin: Los informes que debe dar los corredor a las partes; deben ser exactos, precisos y veraces. Si indujere a error, deber responder por el dao causado Secreto: El secreto profesional es otra exigencia que se impone al corredor, bajo apercibimiento de responder por los perjuicios que causare. La jurisprudencia ha admitido que un secreto profesional sea revelado ante el juez. Asistencia: El corredor debe asistir a la entrega de los bienes vendidos. Conservacion de muestras: El corredor debe conservar las muestras de las mercancas que se vendan, hasta el momento de la entrega para la verificacin de la calidad, tipo, clase, etc. Minuta y copias de contrato: La ley ordena que se entregue una minuta o resumen de la operacin, a cada uno de los contratantes; ella contendr el asiento de acuerdo con el libro de registro. La sancin seria la perdida de la comisin y la obligacin de indemnizar por los daos y perjuicios que causare. El no uso de esta regla la ha hecho inaplicable; la perdida de la comisin parece una sancin excesiva.

SOCIEDAD DE CORREDORES
Bajo el rgimen del derogado art. 105, inc. 1 del Cdigo de Comercio, se prohiba expresamente a los corredores contraer sociedad de ninguna clase de denominacin. Pero tanto la doctrina como la jurisprudencia interpretaron la norma admitiendo la legitimidad de sociedad formada por corredores, si el objeto social se limitaba a operaciones de corretaje y estaban formadas exclusivamente por corredores, actuando ellos como intermediarios promovidos, financiados o facilitados por la sociedad que integraban, ya que la actividad del corredor se consider siempre como de esencia estrictamente personal. Al requerirse que el objeto social est limitado a la actividad de corretaje, se alude e incluyen tambin los actos que directa o indirectamente sean afines con dicha profesin. Sin perjuicio de lo expuesto, un corredor puede integrar una sociedad annima cuyo objeto social y actividad sea el corretaje, en tanto no

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ocupe un puesto directivo en la sociedad, sino que sea un mero tenedor de acciones.

Rematadores o martilleros: El martillero o rematador es un intermediario en el trfico de bienes. Es el Agente en el remate o subasta que es venta pblica (judicial o no) y que se propone de viva voz adjudicando el bien a la mejor postura. -No pueden ser martilleros los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin. -Los que esten inhibidos para disponer de sus bienes. -Los condenados con pena accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos publicos y los condenados por hurto, robo, extorsion, estafa y otras defraudaciones, hasta despus de 10 aos de cumplida la condena. Mediante certificado de buena conducta es posible acreditar este extremo. -Los excluidos temporal o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancion disciplinaria -Los que padezcan embriaguez habitual, incapacidad por uso de estupefacientes, disminuidos en sus capacidades mentales -Tampoco puede ser martillero quien sea empleado publico. La subasta puede ser privada, judicial o administrativa. Subasta privada: cuando se realiza por encargo de persona (fsica o jurdica) La venta pblica de cosas que se desean enajenar con intervencin del martillero. Subasta judicial: cuando la ordena un juez en determinado proceso (no hay Subasta administrativa: cuando se realiza por disposicin de la Administracin pblica. La subasta privada se rige por el Cdigo de Comercio. Las judiciales por las Normas -principalmente-, de los cdigos procesales y tiene naturaleza de acto jurdico procesal con connotaciones de derecho pblico. Las ordenadas por la Administracin pblica se rigen por normas particularsimas de excepcin, con connotaciones de derecho administrativo. REQUISITOS (Segn ley 25028) que derogo antiguas disposiciones plasmadas en articulos del codigo de comercio):
Artculo 1 Para ser martillero se requieren las siguientes condiciones habilitantes: a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo 2;

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b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las reglamentaciones vigentes y las que al efecto se dicten. Artculo 3 Quien pretenda ejercer la actividad de martillero deber inscribirse en la matrcula de la jurisdiccin correspondiente. Para ello deber cumplir los siguientes requisitos: a) poseer el ttulo previsto en el inciso b) del artculo 1; b) Acreditar mayora de edad y buena conducta; c) Constituir domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su inscripcin. d) Constituir una garanta real o personal y la orden del organismo que tiene a su cargo el control de la matrcula, cuya clase y monto sern determinados por ste con carcter general; e) Cumplir los dems requisitos que establezca la reglamentacin local.

SISTEMAS LEGISLATIVOS: Hay dos sistemas legales de remate: 1) Holands: Es el remate de una sola postura, se parte de una primer postura por parte del martillero y lo baja hasta que se encuentre quien pague ese precio. 2) Ingles: Se aplica en la mayor parte del mundo. Se divide en el propiamente ingles y en el nuestro. En su forma exterior serian iguales, pero jurdicamente no los son. La diferencia radica en que el nuestro se interpreta que la oferta es del martillero y la aceptacin es de la otra parte, mientras que en el sistema ingles, la oferta es del publico y la aceptacin es del martillero.

INSCRIPCION EN LA MATRICULA:
Artculo 5 (Segn Ley 14.085).- Para ejercer la profesin de Martillero y Corredor Pblico, el interesado deber presentar su solicitud de inscripcin al Colegio Departamental del que vaya a formar parte, debiendo reunir los requisitos exigidos por esta Ley y su reglamentacin. La inscripcin en cualquiera de los Colegios Departamentales habilita para el ejercicio de la profesin en la totalidad del territorio provincial sin ms trmite. Para la inscripcin se exigir: a) Acreditar identidad personal. b) Presentar ttulo universitario, en su original, otorgado en conformidad con la legislacin vigente que regula la especie, y lo establecido en el artculo 1 inc. a) de la presente Ley. c) Manifestar bajo juramento no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades e incompatibilidades establecidas en la legislacin de fondo y local aplicables. d) Denunciar su domicilio real y permanente y constituir domicilio legal en la jurisdiccin departamental del Colegio donde pretenda inscribirse, el que servir a los efectos de sus relaciones con sus comitentes, la Justicia y el Colegio profesional. Los Martilleros y Corredores Pblicos no podrn estar inscriptos en ms de un Colegio. En todos los casos prevalecer como domicilio legal el de la oficina del colegiado, mientras que si tuviese varias, prevalecer el domicilio de la oficina donde al mismo tiempo se encuentre su lugar de residencia. e) Acreditar buena conducta mediante la certificacin de antecedentes penales y de reincidencia.

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LIBROS EXIGIDOS: Los martilleros y las sociedades deben llevar los siguientes libros, rubricados por el RPC en la jurisdiccin: 1) Diario de entradas: Donde se asentaran los bienes que recibieron para su venta, con indicacin de las especificaciones necesarias para su debida identificacin, el nombre y apellido de quien confiere el encargo, por cuenta de quien han de ser vendido y las condiciones de su enajenacin. 2) Diario de salidas: en el que mencionaran da por da las ventas, indicando por cuenta de quien se han efectuado, quien ha resultado comprador, precio y condiciones de pago y dems especificaciones que se estimen necesarias 3) De cuentas de gestin: Que documente las realizadas entre el martillero y cada uno de sus comitentes. Este articulo no es aplicable a los martilleros dependientes, contratados o adscriptos a empresas de remates o consignaciones SOCIEDADES: Ya derogado el art. 105 -1, la ley 20.266 en su artculo 15 establece expresamente la facultad de constituir sociedades con otros colegas siempre que el objeto exclusivo sea la realizacin de actos de la profesin. Art. 15.- Los martilleros pueden constituir sociedades de cualesquiera de los tipos previstos en el Cdigo de Comercio, excepto cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate. Responsabilidad: Responsabilidad solidaria, ilimitada y conjunta del rematador que ejecute la venta y los administradores y/o directores de las sociedades dedicadas a practicar remates, por los daos y perjuicios ocasionados por la subasta.
OBLIGACIONES DE LOS MARTILLEROS PUBLICOS: 1. Llevar los libros que determina la Ley Nacional de Martilleros. 2. Comprobar la existencia de los ttulos invocados por el legitimado para disponer del bien a rematar. En el caso de remate de inmuebles debern tambin constatar las condiciones de dominio de los mismos y anotaciones personales de sus titulares. Sin perjuicio de lo anterior deber anunciar con anticipacin razonable todos los remates que realicen, efectuando la publicidad necesaria para asegurar el mayor xito de la subasta. 3. Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien, los gastos del remate y la forma de satisfacerlo, condiciones de venta, lugar del remate, modalidades del precio y dems instrucciones relativas al acto, debindose dejar expresa constancia en los casos en que el Martillero queda autorizado para suscribir el instrumento que documenta la venta en nombre de aquel. 4. Anunciar las ventas en las condiciones estipuladas, estableciendo en los avisos la fecha, hora y lugar de la subasta, cualidad, ttulos y ubicacin de la cosa, como as tambin por orden de quien se realiza el remate. Deber indicarse asimismo el

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nombre del profesional, domicilio especial y matrcula, efectuando una descripcin del estado del bien y sus condiciones de dominio. Tratndose de remates realizados por Sociedades, deber indicarse adems los datos de su inscripcin registral. Cuando se trate de remate de lotes provenientes de subdivisin de bienes de mayor extensin, deber indicarse los datos referentes a medidas, linderos y condiciones de dominio. Tambin deber indicarse en su caso el tipo de pavimento, obras de desages y dems servicios pblicos si existieran, sin perjuicio de las dems exigencias contenidas en las leyes provinciales. 5. Realizar el remate en la fecha, hora y lugar sealados, colocando en lugar bien visible una bandera con su nombre y en su caso el de la sociedad al que pertenezcan. 6. Explicar en voz alta, antes de comenzar el remate en idioma nacional y con precisin los caracteres, condiciones legales, cualidades y gravmenes que pudieran pesar sobre el bien. 7. Aceptar la postura solamente cuando se efectuara de viva voz, de forma clara e inconfundible, de lo contrario la misma podr ser considerada ineficaz. Suscribir con los contratantes y previa comprobacin de su identidad, el instrumento que documente la venta, en el que constarn los derechos y obligaciones de las partes. Cuando se trate de bienes muebles cuya posesin sea dada al comprador en el mismo acto, y esta fuera suficiente para la transmisin de la propiedad, bastar el recibo respectivo. 8. En las subastas ordenadas por entidades estatales y realizadas en sus dependencias, adems de la bandera de la institucin puesta al frente del edificio conforme lo antes expuesto se colocar en lugar visible el nombre del o de los martilleros que tengan a su cargo el acto. Las reparticiones pblicas ajustarn sus disposiciones a la presente ley. 9. Rendir cuenta en forma documentada y entregar el saldo que resulte favorable de la subasta a sus comitentes, dentro de los trminos legales salvo convencin contraria, incurriendo en prdida de los honorarios en caso de no hacerlo. 10. Cuando el Martillero o Corredor tuviese oficinas en un radio mayor de veinticinco (25) kilmetros de distancia, deber tener a cargo de las mismas a profesionales colegiados, en el Colegio Departamental, donde funcione la oficina.

- Facultades Art. 8.- Son facultades de los martilleros: a) Efectuar ventas o remate pblico de cualquier clase de bienes, excepto las limitaciones resultantes de leyes especiales; b) Informar sobre al valor venal o de mercado de los bienes para cuyo remate los faculta esta ley (tasaciones); c) Recabar directamente de las oficinas pblicas y bancos oficiales y particulares, los informes o certificados necesarios para el cumplimiento de las obligaciones previstas en el artculo 9 (informes); d) Solicitar de las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el normal desarrollo del acto de remate (medidas de seguridad). Derechos Art. 11.- El martillero tiene derecho a: a) Cobrar una comisin conforme a los aranceles aplicables en la jurisdiccin, salvo los martilleros dependientes, contratados o adscriptos a empresas de remate o consignaciones que reciban por sus servicios las sumas que se convengan, pudiendo estipularse tambin la comisin de garanta en los trminos del artculo 256 del Cdigo de Comercio; b) (Reintegro de gastos) Percibir del vendedor, el reintegro de los gastos del remate, convenidos y realizados.

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Art. 12.- En los casos en que iniciada la tramitacin del remate, el martillero no lo llevare a cabo por causas que no le fueren imputables, tendr derecho a percibir la comisin que determine el juez de acuerdo con la importancia del trabajo realizado y los gastos que hubiere efectuado. Igual derecho tendr si el remate fracasare por falta de postores. Art. 13.- La comisin se determinar sobre la base del precio efectivamente obtenido. Si la venta no se llevare a cabo, la comisin se determinar sobre la base del bien a rematar, salvo que hubiere convenio con el vendedor en cuyo caso se estar a ste. A falta de base se estar al valor de plaza en la poca prevista para el remate. Art. 14.- Si el remate se anulare por causas no imputables al martillero, ste tiene derecho al pago de la comisin que le corresponda, que estar a cargo de la parte que caus la nulidad. Art. 15.- Los martilleros pueden constituir sociedades de cualesquiera de los tipos previstos en el Cdigo de Comercio, excepto cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate. En este caso cada uno de los integrantes de la sociedad deber constituir la garanta especificada en el artculo 3, inciso d. Art. 16.- En las sociedades que tengan por objeto la realizacin de actos de remate, el martillero que la lleve a cabo y los administradores o miembros del directorio de la sociedad, sern responsables ilimitada, solidaria y conjuntamente con sta por los daos y perjuicios que pudieren ocasionarse como consecuencia del acto de remate. Estas sociedades han efectuar los remates por intermedio medio de martilleros matriculados, e inscribirse en registros especiales que llevar el organismo que tenga a su cargo la matrcula. Incompatibilidades Art. 7.- Los empleados pblicos aunque estuvieren matriculados como martilleros, tendrn incompatibilidad, salvo disposiciones de leyes especiales y el supuesto del artculo 25, para efectuar remates ordenados por la rama del poder o administracin de la cual formen parte. Prohibiciones Art. 19.- Se prohibe a los martilleros: a) (Descuentos y bonificaciones) Practicar descuentos, bonificaciones o reduccin de comisiones arancelarias; b) (Participacin en el precio)Tener participacin en el precio que se obtenga en el remate a su cargo, no pudiendo celebrar convenios por diferencias a su favor, o de terceras personas; c) (Cesin de bandera) Ceder, alquilar o facilitar su bandera, ni delegar o permitir que bajo su nombre o el de la sociedad a que pertenezca, se efecten remates por personas no matriculadas; d) (Delegacin del remate) En caso de ausencia, enfermedad o impedimento grave del martillero, debidamente comprobados ante la autoridad que tenga a su cargo la matrcula, aqul podr delegar el remate en otro matriculado, sin previo aviso; d) (Compra por cuenta de terceros) Comprar por cuenta de tercero, directa o indirectamente, los bienes cuya venta se le hubiera encomendado; e) (Compra para s de los bienes a rematar) Comprar para s los mismos bienes, o adjudicarlos o aceptar posturas sobre ellos, respecto de su cnyuge o parientes dentro del segundo grado, socios, habilitados o empleados; f) (Suscripcin, instrumento de venta sin autorizacin)Suscribir el instrumento que documenta la venta, sin autorizacin expresa del legitimado para disponer del bien a rematar; g) (Retencin del precio) Retener el precio recibido o parte de l, en lo que exceda del monto de los gastos convenidos y de la comisin

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que corresponda; h) (Deber de veracidad) Utilizar en cualquier forma las palabras judicial, oficial o municipal, cuando el remate no tuviera tal carcter, o cualquier otro trmino o expresin que induzca a engao o confusin; i) (Ofertas bajo sobre) Aceptar ofertas bajo sobre y mencionar su admisin en la publicidad, salvo el caso de leyes que as lo autoricen; j) (Suspensin del remate) Suspender los remates existiendo posturas, salvo que habindose fijado base, la misma no se alcance. - Sanciones Art. 20.- El incumplimiento de las obligaciones establecidas en el captulo VI y la realizacin de los actos prohibidos en el captulo IX hacen pasible al martillero de sanciones que podrn ser multa de hasta $a 502500 (res. 2/85 I.G.J.), suspensin de la matrcula de hasta dos (2) aos y su cancelacin. La determinacin, aplicacin y graduacin de estas sanciones, estarn a cargo de la autoridad que tenga a su cargo la matrcula en cada jurisdiccin, y sern apelables por ante el tribunal de comercio que corresponda. Art. 21.- Las sanciones que se apliquen sern anotadas en el legajo individual del martillero previsto en el artculo 5. Art. 22.- El martillero por cuya culpa se suspendiere o anulare un remate, perder su derecho a cobrar la comisin y a que se le reintegren los gastos, y responder por los daos y perjuicios ocasionados. Art. 23.- Ninguna persona podr anunciar o realizar remates sin estar matriculada en las condiciones previstas en el artculo 3. Quienes infrinjan esta norma sern reprimidos por el organismo que tenga a su cargo la matrcula, con multa de hasta $a 1005000 (res. 2/85 I.G.J.) y adems se dispondr la clausura del local u oficina respectiva; todo ello sin perjuicio de la responsabilidad penal que pudiera corresponder. El organismo que tenga a su cargo la matrcula, de oficio o por denuncia de terceros, proceder a allanar con auxilio de la fuerza pblica, los domicilios donde se presuma que se cometen las infracciones antes mencionadas y comprobadas que ellas sean, aplicar las sanciones previstas, sin perjuicio de las denuncias de carcter penal, si correspondieran. La orden de allanamiento y de clausura de locales deber emanar de la autoridad judicial competente. En todos los casos, las sanciones de multa y clausura sern apelables para ante el tribunal de comercio que corresponda.

VIAJANTES Rgimen jurdico LEY N 14.546 ARTICULO 1 Quedan comprendidos en la presente ley los viajantes, exclusivos o no, que haciendo de sa su actividad habitual y en representacin de uno o ms comerciantes y/o industriales, concierten negocios relativos al comercio o industria de su o sus representados, mediante una remuneracin. El viajante, salvo convenio escrito en contrario con su o sus empleadores, est autorizado a concertar negocios por cuenta de varios comerciantes y/o industriales, siempre que los mismos no comprendan mercaderas de idntica calidad y caractersticas. ARTICULO 2 Se entender que existe relacin de dependencia con su o sus empleadores, cuando se acredite alguno o algunos de los siguientes requisitos:

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a) Que venda a nombre o por cuenta de su o sus representados o empleadores; b) Que venda a los precios y condiciones de venta fijados por las casas que representa; c) Que perciba como retribucin: sueldo, vitico, comisin o cualquier otro tipo de remuneracin; d) Que desempee habitual y personalmente su actividad de viajante; e) Que realice su prestacin de servicios dentro de zona o radio determinado o de posible determinacin; f) Que el riesgo de las operaciones est a cargo del empleador. ARTICULO 3 Rigen respecto a los viajantes las disposiciones de los artculos 154 a 160 inclusive del Cdigo de Comercio, en tanto no se opongan a la presente ley, como asimismo las de la ley 9.688 y sus modificatorias, gozando sus remuneraciones y dems beneficios que en sta se consagran, del privilegio que establece el inciso 3 del artculo 129 de la ley 11.719. Las convenciones colectivas que en el futuro se celebraren comprendiendo a las categoras mencionadas en el artculo 1, debern efectuarse por intermedio de los organismos sindicales que gocen de personera gremial conforme a la ley 14.455 y que fueren representativos exclusivamente de la actividad de viajante a que se refiere esta ley, sin perjuicio de los mejores derechos que les otorguen otros convenios. ARTICULO 5 La remuneracin se liquidar de acuerdo a las siguientes bases: a) Sobre toda nota de venta o pedido aceptado por los comerciantes o industriales sin deducciones por bonificaciones, notas de crdito o descuentos de alguna otra ndole que no hubieran sido previstos en la nota de venta por el propio viajante; b) Se considerar aceptada toda nota de venta que no fuere expresamente rechazada, por acto escrito, dentro de los quince das de haber sido recibida, cuando el viajante opera en la misma zona, radio o localidad donde tenga su domicilio el empleador, o de treinta das en los dems casos. El empleador deber fundar e informar al viajante de los motivos que determinaron el rechazo de las notas de venta, dentro de los plazos antes sealados; c) La inejecucin de la nota de venta por voluntad o impedimento del comerciante o industrial, no har perder al viajante el derecho de percibir la comisin; d) El viajante que reemplace definitivamente a otro en su puesto, percibir el mismo porcentaje de comisin y vitico que su antecesor. Dichas comisiones se liquidarn en el acto de despido, si se refiere a una operacin de venta ya aceptada, o en caso contrario, dentro del tercer da de su aceptacin. Las liquidaciones de las comisiones debern hacerse efectivas mensualmente. ARTICULO 6 Si la operacin no fuese concertada por intermedio del viajante, ste tendr derecho a la comisin siempre que se trate de una operacin con un cliente de la zona atribuida al viajante y durante el tiempo de su desempeo, o con un cliente de la nmina a su cargo, y en ambos casos, haya o no concertado operaciones anteriores con ese cliente por intermedio del mismo viajante. La tasa o por ciento de la comisin indirecta ser igual a la directa. ARTICULO 7 La remuneracin del viajante estar constituida, en todo o en parte, en base a comisin a porcentaje sobre el importe de las ventas efectuadas. Sin perjuicio de ello se considerarn integrando la retribucin: los viticos, gastos de movilidad, hospedaje, comida y compensaciones por gastos de vehculos. A partir de la vigencia de esta ley prohbese la estipulacin, por cualquier medio que fuere, de comisiones por bultos, unidades, kilogramos, que no sea la proporcional sobre el precio de metros, litros o cualquier otra forma o medida venta de los artculos o mercaderas. Las

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comisiones que hasta la fecha se pagaban en esas condiciones, debern establecerse para lo sucesivo a porcentaje sobre el valor de la mercadera. ARTICULO 8 Los viajantes que al margen de su funcin especfica realizan subsidiariamente la tarea de cobranza a la clientela de su zona, percibirn de su o sus empleadores, una comisin a porcentaje convenida, que integrar la remuneracin de aqul. Bajo ningn concepto podr exigirse al viajante que realice exclusivamente tareas de cobranza u otras ajenas a su funcin especfica. Los comerciantes o industriales no podrn exigir a sus viajantes la venta de ninguna clase de artculos por los que no se perciba comisin. En el caso de incorporar otros nuevos, abonarn como mnimo el mismo porcentaje de comisin que los que abonan sobre artculos similares. ARTICULO 9 Los comerciantes o industriales debern requerir la conformidad expresa del viajante en el caso de que desearen cambiarlo o trasladarlo de zona. En estos casos deber asegurrsele al viajante el mismo volumen de remuneraciones y el pago de los gastos de traslado. La garanta del volumen remuneratorio deber asegurarse igualmente en los casos de reduccin de zona, lista o nmina de clientes. ARTICULO 10. Los comerciantes o industriales llevarn un libro especial registrado y rubricado en las mismas condiciones que se exigen para los libros principales de comercio, en el cual se harn las siguientes anotaciones: a) Nombre, apellido y fecha de ingreso del viajante; b) Sueldo, vitico y porciento en concepto de comisin y toda otra remuneracin; c) Determinacin precisa e individualizada de la zona o lugar asignado para el ejercicio de sus operaciones; d) Inscripcin por orden de fecha y sucesivamente de las notas de venta entregadas o remitidas, estableciendo el monto de la comisin devengada y de las notas y comisiones que correspondan a operaciones indirectas. De las mismas efectuarn liquidacin detallada, que entregarn o remitirn al viajante conjuntamente con las copias de facturas; e) Naturaleza de la mercadera a vender. ARTICULO 11. Incumbir al comerciante o industrial la prueba en contrario si el viajante o sus derechohabientes prestan declaracin jurada sobre los hechos que debieron consignarse en el libro a que se refiere el artculo anterior. En los casos en que se controvierta el monto o cobro de remuneraciones del viajante, la prueba contraria a la reclamacin corresponder a la parte patronal. En todo caso, los comerciantes o industriales debern conservar las notas de venta remitidas o elevadas por los viajantes no sindoles admitida su destruccin hasta transcurridos los plazos establecidos en el artculo 4. ARTICULO 12. No ser responsable el viajante, salvo caso de dolo o culpa grave de su parte, por la insolvencia del cliente. ARTICULO 13. Todo viajante que acte fuera de la plaza de su principal, al finalizar cada gira gozar de un perodo de descanso en una proporcin de un da y medio por cada semana de viaje realizado, sin perjuicio de las licencias y vacaciones establecidas en el artculo 156 del Cdigo de Comercio. ARTICULO 14. En el caso de disolucin del contrato individual de trabajo, una vez transcurrido un ao de vigencia del mismo, todo viajante tendr derecho a una indemnizacin por clientela, cuyo monto estar representado por el veinticinco por ciento de lo que le hubiere correspondido en caso de despido intempestivo e injustificado. Esta indemnizacin que percibir el viajante o sus causahabientes, cualquiera sea el motivo determinante de la disolucin del contrato, no excluye las que les correspondieran de acuerdo a los artculos 154 a 160 del Cdigo de Comercio para los casos all previstos.

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Las diferencias entre el viajante de comercio y el agente estn a la vista el 1 es un agente subordinado, depende del empleador, el 2 es un agente autonomo. En cuanto a la remuneracin el 1 percibe un porcentaje sobre ventas (mas gastos pertinentes al trabajo), el segundo cobra por comisiones. El 1 no es comerciante, el 2 s lo es. El 1 recorre plazas fuera del establecimiento y vende a precios y condiciones ya fijadas por el comerciante. El 2 esta a cargo de una zona determinada, puede instalar oficinas con personal propio. Agentes de viaje:

ARTICULO 1.- Quedan sujetas a las disposiciones de esta Ley todas las personas fsicas o jurdicas que desarrollen, en el territorio nacional, con o sin fines de lucro, en forma permanente, transitoria o accidental, algunas de las siguientes actividades: a) La intermediacin en la reserva o locacin de servicios en cualquier medio de transporte en el pas o en el extranjero. b) La intermediacin en la contratacin de servicios hoteleros en el pas o en el extranjero. c) La organizacin de viajes de carcter individual o colectivo, excursiones, cruceros o similares, con o sin inclusin de todos los servicios propios de los denominados viajes "a forfait", en el pas o en el extranjero. d) La recepcin y asistencia de turistas durante sus viajes y su permanencia en el pas, la prestacin a los mismos de los servicios de guas tursticos y el despacho de sus equipajes. e) La representacin de otras agencias, tanto nacionales como extranjeras, a fin de prestar en su nombre cualesquiera de estos servicios. f) La realizacin de actividades similares o conexas a las mencionadas con anterioridad en beneficio del turismo, las cuales se expresarn especficamente en la licencia respectiva. Ser requisito ineludible para el ejercicio de estas actividades, el obtener previamente la respectiva licencia en el Registro de Agentes de Viajes que llevar el organismo de aplicacin que fije el Poder Ejecutivo, el que determinar las normas y requisitos generales y la idoneidad para hacerla efectiva.

ARTICULO 2.- El Poder Ejecutivo, por intermedio del organismo de aplicacin podr negar el otorgamiento o cancelar las licencias ya otorgadas a las personas o agencias cuyos integrantes registren antecedentes personales, morales, comerciales, bancarios o judiciales desfavorables, similares a los que inhabilitan para el acceso a las funciones o cargos pblicos. ARTICULO 3.- Debern comunicarse al Registro de Agentes de Viajes, que llevar el organismo de aplicacin, todas las modificaciones que se produzcan en los contratos sociales de las personas jurdicas titulares de licencias, cambios de sus autoridades o de las personas que las representan y cualquier otro acto que lleve involucrado la sustitucin del o de los responsables de las Agencias. Incluyese en la denominacin 87

"responsables" hasta la categora de gerente de casa matriz y/o de sucursales. El organismo de aplicacin establecer las normas y requisitos para el trmite ante este Registro. ARTICULO 4.- Se requerir la autorizacin del organismo de aplicacin para realizar, dentro de los locales donde funcionen las agencias de viajes, toda otra actividad no contemplada expresamente en la presente Ley, la que podr ser otorgada cuando la misma se relacione con la actividad especfica de poner los bienes y servicios tursticos a disposicin de los usuarios, y sin perjuicio del cumplimiento de las leyes especiales que fijan la misma. ARTCULO 5.- El Poder Ejecutivo establecer los requisitos y normas a cumplir para la transferencia o venta de las agencias de viajes. El comprador, intermediario o escribano que intervengan en la transferencia de una agencia de viajes tendrn el carcter de agente de retencin por la suma que arrojare el certificado de deuda expedido por la autoridad de aplicacin y debern depositar dicho importe en el trmino y forma que se determine en la pertinente reglamentacin.

ARTICULO 7.- El Poder Ejecutivo, por intermedio del organismo de aplicacin determinar las normas a que debern sujetarse las actividades referidas en el artculo 1 de la presente Ley en cuanto a las exigencias bsicas de la documentacin contractual con los usuarios y tenencia de formularios de quejas y sugerencias; pudiendo tambin reglamentar los derechos y obligaciones de hoteleros y transportistas en su relacin con las Agencias de viajes y los turistas, as como cualquier otro aspecto que haga a la ms eficiente realizacin de las mencionadas actividades. ARTICULO 8 (MODIFICADO POR LEY 22545) ARTICULO 1 Las personas a que se refiere el Artculo 1 de la presente Ley estn obligadas a respetar los contratos, las tarifas convenidas y a ser veraces en la propaganda que realicen a fin de promover sus actividades , debiendo el material de dicha propaganda reflejar exactamente , sin dar lugar a confusin, el tipo de servicio ofrecido. ARTCULO 9.- Se faculta al organismo de aplicacin a inspeccionar y verificar en todo el territorio de la Repblica por intermedio de sus funcionarios debidamente acreditados, el cumplimiento de las leyes, reglamentaciones y resoluciones que rigen la actividad turstica. Para el desempeo de esa funcin podr inspeccionar los libros y documentos de los responsables, levantar actas de comprobacin de las infracciones, efectuar intimaciones, promover investigaciones, solicitar el envo de toda documentacin que se considere necesaria, promover acciones judiciales, solicitar rdenes de allanamiento y requerir el auxilio de la fuerza pblica. El organismo de aplicacin podr delegar estas funciones en las autoridades

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provinciales.

Las licencias se otorgarn previa constitucin de un fondo de garanta en dinero efectivo, ttulos del Estado y/o fianza bancaria a favor del organismo de aplicacin que designe el Poder Ejecutivo. Este fondo de garanta tendr como finalidad asegurar el buen funcionamiento de las agencias y proteger al turista. De l se podrn hacer efectivas las multas a que se puedan hacer pasibles las agencias. En cualquier circunstancia en que dicho fondo se vea disminuido, deber reponerse dentro de un plazo que no exceda de TREINTA (30) das ART. 3 Los infractores a las disposiciones de la presente Ley y/o a las resoluciones establecidas para el control e inspeccin por el organismo de aplicacin, sern sancionadas con una multa Sustitye los montos en pesos previstos en la Ley 18829 por los importes que se indican a continuacin ( ex art 10).
1 Artculo 6 - Garanta por un valor de hasta cuatrocientos cincuenta millones de pesos ($ 450.000.000) 2 Articulo 10. - Multa por un valor de quinientos mil pesos ($ 500.000) hasta veinte miilones de pesos ($ 20.000.000). 3. Artculo 11. - Multa por un valor de un milln de pesos ($ 1.000.000) hasta cien millones de pesos ($ 100.000.000). 4. Articulo 12. - Multa por un valor de quinientos mil pesos ($ 500.000) hasta veinte millones de pesos ($ 20.000.000). . 5. Artculo 14. - Multa por un valor de dos millones de pesos ($ 2.000.000) hasta doscientos millones de pesos ($ 200.000.000). Las infracciones al Artculo 6 de la presente Ley sern sancionadas con multa de quinientos mil pesos ($ 500.000) hasta veinte millones de pesos ($ 20.000.000) o suspensin para operar hasta la normalizacin del fondo de garanta o con ambas sanciones conjuntamente. La sancin se transformar en cancelacin de Licencia y clausura del local si el fondo no se regulariza en el trmino de seis (6) meses. En tal caso, se aplicara el saldo del fondo de garanta para indemnizar a los contratos incumplidos

ARTICULO 15.- En caso de reincidencia o pacto, convenio o coalicin, para evitar o impedir el cumplimiento de las prescripciones establecidas por la presente Ley y de las resoluciones que en virtud de ella se dicten, las multas y suspensiones podrn elevarse al quntuplo. ARTICULO 16.- Si como consecuencia de una infraccin cometida resultara la obtencin de un beneficio ilcito para el infractor o terceros, el importe total de la multa 89

a aplicar ser el resultado de incrementar la que le hubiere correspondido normalmente, con un monto igual al beneficio ilcito obtenido por el infractor o terceros, aunque se sobrepase el lmite de multa fijado por esta Ley para la infraccin que se sanciona. ARTCULO 17.- La sancin: "suspensin de operar" afecta solamente a la contratacin de nuevos compromisos, conservndose la obligacin de dar total y exacto cumplimiento a los que hubieran sido contrados hasta la fecha en que se tome conocimiento de la sancin impuesta. ARTCULO 18.- Las sanciones se aplicarn previo sumario. Se citar al sumariado concedindole plaza de DIEZ (10) das hbiles, que podrn ampliarse a VEINTE (20) das hbiles cuando razones de distancia o complejidad del sumario as lo aconsejen, para que presente su defensa y ofrezca las pruebas pertinentes, las que debern producirse dentro de los QUINCE (15) das hbiles siguientes. El organismo de aplicacin podr disponer medidas de prueba para mejor proveer, en cualquier estado del procedimiento. Toda notificacin deber efectuarse personalmente o por telegrama colacionado. En este ltimo caso sern vlidas las que se efecten en el domicilio constituido por el responsable en el Registro de Agentes de Viajes, cualquiera sea quien suscriba la documentacin correspondiente. ARTICULO 19.- Producidas todas las pruebas, as como las medidas para mejor proveer que se puedan decretar, se cerrar el sumario y se dar vista al interesado por CINCO (5) das hbiles improrrogables, vencidos los cuales el titular del organismo de aplicacin dictar la resolucin pertinente. ARTICULO 20.- Contra las resoluciones condenatorias recadas en los sumarios administrativos, podr interponerse recurso de apelacin ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal Econmico dentro de los CINCO (5) das hbiles de notificadas. En las jurisdicciones donde no se encuentre establecido el fuero en lo Penal Econmico, el recurso de apelacin se tramitar ante la Cmara Federal de la Jurisdiccin del domicilio del demandado. ARTCULO 21.- La accin para perseguir el cobro de las multas aplicadas prescribir al ao. El trmino comenzar a partir de la fecha en que la resolucin haya pasado en autoridad de cosa juzgada. ARTCULO 22.- Las acciones por infraccin a las leyes, decretos y resoluciones que rijan la actividad turstica, prescribirn a los CINCO (5) aos, contados desde la fecha de la comisin de la infraccin. ARTCULO 23.- La prescripcin de las acciones para imponer sancin y para hacer efectivas las multas se interrumpe por la comisin de una nueva infraccin y por todo otro acto de procedimiento judicial o administrativo. ARTICULO 24.- A los efectos de considerar al infractor como reincidente, no se tendr en cuenta la pena anteriormente impuesta cuando hubiere transcurrido el trmino de

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CINCO (5) aos desde que tal sancin qued firme. ARTCULO 25.- El cobro de las multas que se adeuden se efectuar por el procedimiento de ejecucin fiscal. ARTICULO 26.- Las personas que a la fecha de la publicacin de la presente Ley se encuentren desempeando alguna de las actividades comprendidas en el artculo 1 de la presente Ley, debern obtener su licencia dentro de los CIENTO OCHENTA (180) das de tal fecha.

Despachante de Aduanas: El despachante de aduana es un auxiliar del comercio que ejerce personalmente esa actividad, no sindole permitido hacerlo en sociedad. Su labor consiste en actuar por mandato de exportadores, importadores o bancos, a quienes representa en las operaciones correspondientes; esas operaciones consisten en realizar los tramites correspondientes ante la Aduana o Receptorias de la Republica para obtener el despacho a plaza o la exportacin de mercaderas en general y realizar las dems operaciones de la actividad de acuerdo a las normas aduaneras vigentes. REQUISITOS: a.- Inscripcin en la aduana o receptora en que ejerzan previo informe favorable de la Direccin de Aduanas (requisito imprescindible), b.- ser persona fsica con capacidad legal, c.- tener ttulo secundario, d.- haber aprobado los exmenes y cursos que determine la Direccin de Aduanas, e- dos aos de actuacin como apoderado de despachante inscripto, f.- acreditar domicilio real y una actuacin efectiva de dos aos como mnimo, como apoderado de Despachante inscripto g.- constituir domicilio en el lugar de sus funciones, h.- certificado de buena conducta, i.- otorgar garanta a favor del fisco para responder a impuestos, multas, etc. (Depsito, seguro de caucin, fianza bancaria, hasta cubrir un monto que se fijar cada dos aos, j.- llevar un libro rubricado por la aduana respectiva donde se anotarn todas las operaciones que se realicen, k.- Inscripcin en el registro publico L.- Acreditar la solvencia necesaria frente a la Administracin Nacional de Aduanas PROHIBICIONES: Los concursados, los fallidos no rehabilitados; y los inhibidos mientras no levanten la inhibicin

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Los que tengan deudas aduaneras exigibles o integren algn puesto directivo o gerencial en sociedades de personas o cualquier tipo de asociacin Los que sean o hubieran sido funcionarios o empleados de la Direccin Nacional de Aduanas y sus dependencias, hasta dos aos despus de haber transcurrido la efectiva prestacin del servicio. Los condenados por hechos delictuosos para cualquier tipo de legislacin que prevea privacin de libertad

REINSCRIPCION. Se admite la reinscripcin de despachantes eliminados por diversas causas (inhabilitaciones del art 12, que yo nombre como Prohibiciones, aquellos que se incapacitaren en el transcurso de la actividad, vencimientos o faltas de reajustes en las garantas, etc.) LIBROS: Los despachantes de Aduana debern llevar un libro rubricado por la aduana respectiva donde anotaran las operaciones, pagos de crditos fiscales y honorarios percibidos. Este libro ser obligatorio exhibirlo en la Aduana cuando esta lo considere necesaria. SOLIDARIDAD: Por cualquier hecho punible que derive de la gestin del Despachante de Aduana, sern responsables solidariamente tanto el importador, exportador y/o bancos como el propio despachante. ARANCELES: El Poder Ejecutivo fijar el arancel mnimo para despachantes de aduana; la norma es protectora de la actividad, ya que no fija topes mximos. Factor y dependientes. Nocin. Preposicin instintoria. Derechos y obligaciones. Responsabilidades. Cesacin del mandato instintorio. FACTOR: Es la forma en que se define a la persona fsica a quien el comerciante le encomienda la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular. Esta figura del factor, la encontramos regulada entre los "agentes auxiliares del comercio". El factor es dependiente del comerciante y el Cdigo de Comercio determina que slo tiene el carcter general de factor el gerente de un establecimiento comercial o fabril, que acta para su principal el comerciante y est autorizado para administrar, dirigir y con-tratar sobre las cosas concernientes a dicho establecimiento, con ms o menos facultades, segn criterio del propietario.

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En las Sociedades comerciales, los factores se llaman gerentes. No obstante no debe creerse que los gerentes de las SRL son factores, ya que en esta unica sociedad el cargo indica la actuacin misma del organo administrador del ente. No es comerciante. Derechos y obligaciones: Todo factor deber ser constituido por una autorizacin especial del proponente. Esta autorizacin solo surtir efecto desde la fecha en que fuera asentada en el Registro de Comercio. La carencia de esta formalidad slo produce efectos entre el principal y su factor, pero no respecto a los terceros con quienes haya contratado. Los factores constituidos con clusulas generales, se entienden autorizados para todos los actos que exige la direccin del establecimiento. Los factores deben tratar el negocio en nombre de sus comitentes. En todos los documentos que suscriban sobre negocios de estos, debern declarar que firman con poder de la persona o sociedad que representen. Todas las obligaciones que contraen los factores, en la direccion y administracin del establecimiento recaen sobre los comitentes. Los contratos hechos por el factor se entienden celebrados por cuenta del propietario del establecimiento, aun cuando el factor no lo declarase al tiempo de celebrado, siempre que tales contrato recaigan sobre objetos comprendidos al establecimiento, o si aun cuando sean de otra naturaleza, resulta que el factor obro con orden de su comitente, o que este aprob su gestin en trminos expresos. Todo contrato celebrado por un factor a nombre propio, le obliga directamente hacia la persona con quien contratare; sin embargo si la negociacin se hubiera hecho por cuenta del comitente del factor, y el otro contratante lo probare, tendr opcin de dirigir sus acciones contra el factor o el comitente, debe elegir uno. Los condminos de un establecimiento, aunque no sean socios, responden solidariamente por las obligaciones contradas por el factor. Ningn factor podr negociar por cuenta propia, ni tomar inters bajo nombre propio ni ajeno, en negociaciones del mismo genero de las que le esten encomendadas, a no ser expresa autorizacin del principal. Las multas por las que incurriese el factor por su actividad en la gestion del establecimiento se harn efectivas en los bienes que administre. La personera no se interrumpe por la muerte del propietario, mientras no se le revoquen los poderes. Debe llevar la Contabilidad legal correspondiente. Generalmente es beneficiado con habilitacin, es decir una participacin en las ganancias en atencin al alto cargo que desempea. Un factor puede administrar uno o ms establecimientos del mismo propietario, mediante otorgacin de poder escrito con clusulas generales. Puede contratar a varios dependientes para que lo ayuden en el objetivo, pero todos debern tener la aprobacin del principal. Puede delegar tareas pero es el factor el responsable directo de los resultados. PREPOSICION INSTINTORIA: Se llama as a la relaciona jurdica que une al factor con el empresario o propietario del negocio. Esta relacin esta especialmente legislada por el Derecho Laboral. Este madato es permanente y es

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revocable. Es conveniente a pesar de lo que dice el codigo (autorizacin especial) que la autorizacin se realiza mediante escritura publica. FINALIZACION DEL CONTRATO: El contrato con el factor no tiene un lmite temporal. Para hacerlo cesar el principal deber aplicar las disposiciones del Derecho Laboral, pertenecindole al empleado el cmulo de derechos que ese ordenamiento reconoce. Su labor no se considera interrumpida por la enajenacin del establecimiento, como si contemplaba antiguamente el Cdigo de Comercio, esta regla ha sido modificada por la nueva legislacin laboral. DEPENDIENTES: Adems del factor ya indicado, se denominan dependientes a "los dems empleados con salario fijo, que los comerciantes acostumbran emplear como auxiliares de su trfico, no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales, a no ser que tal autorizacin les sea expresamente concedida, para las operaciones que con especialidad les encarguen, y tengan los autorizados la capacidad legal necesaria para contratar vlidamente" Empleados y obreros: Los empleados son los auxiliares que utiliza el comerciante para las tareas no manuales de su establecimiento; se califican as porque el cargo que desempean no les otorga poder de representacin. Los obreros son los dedicados a las tareas manuales tanto en oficinas (peones de limpieza, ordenanza) como en establecimientos fabriles dedicados a la produccin de bienes o servicios. Profesionales y asesores: Nos referimos a aquellos profesionales normalmente sin relacin de dependencia laboral cuya participacin en el desarrollo de una actividad empresaria es obligatoria en algunos casos, como el contador pblico, cuyas certificaciones o dictmenes son requeridos expresamente por la ley; despachantes de aduanas en las importaciones y exportaciones, o necesarias en otros como es el supuesto de los abogados para asesoria legal, productores asesores de seguros para la contratacin de stos, mdicos para controles sanitarios de salud al personal, etcteras PODERES DE LOS DEPENDIENTES: No tienen facultad de contratar y obligarse por sus principales. No pueden: - Girar, aceptar ni endosar letras - Suscribir ningn otro documento de cargo ni descargo sobre las operaciones de comercio de sus principales. RESPONSABILIDAD DE LOS DEPENDIENTES: Los dependientes son responsables por los daos que le causen al comerciante como tambin por su mal desempeo. Entonces, es responsable por daos causados a los intereses del empleador, por dolo o culpa grave, en el ejercicio de sus funciones de todos los trabajos, sin establecer distinciones.

UNIDAD V

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Bolsas y Mercados. Concepto e importancia. Rgimen legal. Sistemas legales. Mercado de capitales. Caracteres. Mercado abierto, institucional, etc. BOLSA: Reunin de comerciantes o ruedas de comerciantes destinadas al intercambio o trfico de ttulos, acciones, o valores mobiliarios. En cambio el Mercado es el lugar donde se intercambian productos y mercaderas. Las bolsas de Comercio son instituciones que promueven, reglamentan y disciplinan las reuniones cotidianas de los comerciantes con el fin de hacer mas fcil, rpida y cierta la celebracin de los contratos burstiles y de asegurar coactivamente su cumplimiento.
Como se Opera en la Bolsa? La Rueda: Se lleva a cabo en el recinto de operaciones. Las operaciones son concertadas a viva voz por los agentes de bolsa u operadores de sociedades de bolsa y sus mandatarios. El vendedor confecciona una minuta del contrato, para su registro. Rige la regla de prioridad precio-tiempo. Es decir, la operacin se cierra con quien ofrece comprar al precio ms alto o vender al ms bajo, y a igual precio, se da prioridad al que acept primero la oferta del proponente. SINAC (Sistema Integrado de Negociacin Asistida por Computador): Las operaciones son concertadas electrnicamente. Para ello, las ofertas de compra y de venta se ingresan por terminales interconectadas al computador central. Las ofertas se ordenan en pantalla, por rango de precio (de mayor a menor), y a igual precio por secuencia temporal (hora, minuto y segundo). Es decir, tambin se aplica la prioridad precio-tiempo. Cuando una oferta de compra y una de venta coinciden, la operacin se cierra. Negociacin concurrente: La concertacin de viva voz y electrnica es concurrente en el horario de rueda, y actualmente rige para todos los valores inscriptos. Tambin pueden negociarse contratos de futuros. Los operadores pueden ingresar en el SINAC las ofertas de compra o venta desde sus oficinas o en el recinto mismo a travs de las terminales all instaladas, computadoras de mano, o solicitando a los empleados de la BCBA que las ingresen. Ninguna operacin se puede concertar de viva voz a precios inferiores a las mejores ofertas de compra o superiores a las mejores de venta del SINAC. Estas ofertas se activan a los cinco minutos de ingresadas, lapso que permite registrar las minutas de operaciones ya concertadas a viva voz, sin que subsiguientes ofertas en el SINAC las afecten. De este modo se facilita la concurrencia en la formacin de precios, permitiendo la participacin de todos los operadores en la puja de oferta y demanda, verbal y electrnica.

Mercado de Valores de Buenos Aires (MERVAL), fundado en 1929, es una entidad autorregulada bajo la forma de sociedad annima dividida en 183 acciones, cada una de las cuales otorga el derecho a desempearse como Agente o Sociedad de Bolsa. A comienzos de 2007. El MERVAL negocia, regula, garantiza y liquida las transacciones concretadas por sus miembros.
Su Directorio lo integran 9 miembros titulares y 9 suplentes. Se renueva por tercios, con mandato por tres aos. A efectos de evitar choques de intereses el MERVAL designa a un director como gerente general a quien se le otorgan todas las facultades y debe tener reserva de la informacin que le es suministrada en su gestin para preservar la operatoria burstil. Se establece la existencia de un director "Semanero" que acompaa al gerente general al recinto de la bolsa, se denomina as ya que es cambiado una vez por semana.

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BOLSA # MERCADO DE VALORES: Se diferencian en un su personalidad jurdica, sus funciones y atribuciones: El Mercado de Valores tiene como fin regular a los agentes de bolsa, su control y sancin; es en cierto modo un colegio profesional que los admite y controla. Puede sancionarlos a pedido de la Comisin Nacional de Valores; estos Mercados integran generalmente una Bolsa de Comercio autorizada para cotizar ttulos valores. En cambio las bolsas, se ocupan de las sociedades que cotizan, de la publicidad de sus balances, estados contables, revalos y toda otra noticia que sea de inters a quienes desean adquirir acciones. Controla a las sociedades y las amonesta; puede suspender la cotizacin que ellas hacen. Pero fundamentalmente su papel es regulador del mercado de capitales dentro del mbito de su competencia. El mercado de valores es una entidad adherida a la bolsa de comercio. REGIMEN LEGAL: (Segn Ley 17811. Capitulo 3):
CAPTULO 22.- Las bolsas o mercados de comercio deben constituirse como asociaciones civiles con personera jurdica o como sociedades annimas. CAPTULO 23.- Los reglamentos de las bolsas o mercados de comercio deben asegurar la realidad de las operaciones y la veracidad de su registro y publicacin. CAPTULO 24.- El resultado de las operaciones realizadas habitualmente en una bolsa o mercado de comercio, determina el precio corriente de los bienes negociados. CAPTULO 25.- Las operaciones de bolsa deben concertarse para ser cumplidas. Las partes no pueden substraerse a su cumplimiento invocando que tuvieron intencin de liquidarlas mediante el pago de la diferencia entre los precios que se registren al tiempo de la concertacin y al de la ejecucin. CAPTULO 26.- Los estatutos y reglamentos de las bolsas o mercados de comercio deben establecer en qu casos y bajo qu condiciones esas entidades garantizan el cumplimiento de las operaciones que en ellas se realizan o registran. CAPTULO 27.- Las bolsas o mercados de comercio pueden organizar cmaras compensadoras para liquidar las operaciones. Asimismo, pueden realizar transacciones financieras tendientes a facilitar la concertacin de operaciones burstiles de acuerdo con sus estatutos y reglamentos.

Desde el punto de vista comercial: a) el Cdigo de Comercio se refiere indistintamente a las bolsas o mercados, considerando a ambos vocablos sinnimos. b) El decreto-ley 17811 tambin considera a bolsas y mercados como sinnimos, pero: b1) distingue las bolsas o mercados de comercio en general de los mercados de valores y otros mercados. B2) denomina mercados a instituciones que, por lo comn, estn afiliadas a otras instituciones

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denominadas bolsas o mercados de comercio, de manera tal que, en la ley 17811 el mercado es una especie de bolsa. IMPORTANCIA: Canalizan el ahorro, lo cual, se da a travs de los mercados de valores, que promueven y facilitan la inversin. Facilitan la circulacin de los bienes, lo cual se da tanto en los mercados de valores como en los mercados de mercancias y productos. SISTEMAS LEGALES: Existen 3 sistemas de organizacin y funcionamiento de las bolsas en el mundo, que son: 1) El sistema de bolsa libre, adoptado por ejemplo en Inglaterra, en el cual la organizacin se deja librada a la iniciativa privada, sin intervencin estatal. 2) El sistema de bolsa oficial, adoptado por ejemplo en Francia y en Italia, en el cual el funcionamiento es potestad exclusiva del Estado. El gobierno a travs de sus secretaras determina donde va a haber bolsas (de acuerdo con la zona o necesidad) y va a regular toda su actividad y los agentes van a ser nombrados por el estado, o sea, un agente de bolsa es un funcionario estatal 3) El sistema de bolsa mixta, adoptado por ej. En USA, en el cual, si bien la constitucin de la bolsa es libre, el funcionamiento de las mismas esta sujeto a la intervencin y el control estatal. Este sistema es el adoptado por nuestro pas. CONSTITUCION Y ORGANIZACIN DE BOLSAS Y MERCADOS DE COMERCIO Y DE MERCADOS DE VALORES: El decreto-ley 11811 establece que: a) Las bolsas o mercados de comercio deben constituirse como asociaciones civiles con personera jurdica, o como Sociedades Annimas b) Las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores, y los mercados de valores, solo pueden constituirse mediante autorizacin del Poder Ejecutivo Nacional, el cual le otorgar por medio de la Comisin Nacional de Valores, quedando sujetas a la inspeccin de esta ultima. c) Los mercados de valores solo pueden constituirse bajo la forma de S.A.; se integran o se adhieren a una bolsa de comercio autorizada para cotizar ttulos valores, con el carcter de socios o asociados de la bolsa, segn que sta, respectivamente, este constituida como S.A. o como asociacin civil con personera jurdica. d) Solo pueden permitir la negociacin de ttulos valores cuya cotizacin haya sido autorizada por la bolsa de comercio que integren y las que deban realizarse por orden judicial. Las Bolsas pueden estar o no asociadas a un mercado de valores. En tanto no cuente con un mercado adherido, es decir, no impulse actividades de intermediacin de ttulos valores, estn fuera de la rbita de control de la Comisin Nacional de Valores. Las bolsas con mercado adherido son las que nos interesan, pues encuadran en el concepto de mercado de capitales. MERCADO DE CAPITALES

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Es una de las formas en que opera el mercado financiero. Se entiende por mercado de capitales la oferta y demanda de instrumentos financieros de mediano y largo plazo, generalmente ttulos valores (acciones de sociedades annimas, bonos, obligaciones negociables, etctera).
El mercado de capitales tiene los siguientes objetivos: - Facilita la transferencia de recursos de los ahorradores o agentes con exceso de liquidez, a inversiones en el sector productivo de la economa. - Asigna de forma eficiente recursos a la financiacin de empresas del sector productivo. - Reduce los costos de seleccin y asignacin de recursos a actividades productivas. - Posibilita la diversificacin del riesgo para los agentes participantes. - Ofrece una amplia variedad de productos con diferentes caractersticas (plazo, riesgo, rendimiento) de acuerdo con las necesidades de inversin o financiacin de los agentes participantes del mercado. El mercado de capitales est dividido en intermediado, cuando la transferencia de los recursos de los ahorradores a las inversiones se realiza por medio de instituciones tales como bancos, corporaciones financieras, etc. y no intermediado (o de instrumentos) cuando la transferencia de los recursos se realiza directamente a travs de instrumentos. 2. REGULACIN LEGAL Los mercados de capitales estn regidos por la Ley de Mercados de Capitales, la cual establece lo siguiente: - Regula la oferta pblica de valores, cualesquiera que stos sean, estableciendo a tal fin los principios de su organizacin y funcionamiento, las normas rectoras de la actividad de cuantos sujetos y entidades intervienen en ellos y su rgimen de control. (Art. 1 de la Ley de Mercado de Capitales) - Crea a Comisin Nacional de Valores que es el encargado de promover, regular y supervisar el mercado de capitales. (Art. 2) - Establece un registro denominado Registro Nacional de Valores, donde se anotarn o asentarn todos los documentos y actos que deban inscribirse. (Art. 18) - La Comisin de valores tiene control sobre los valores objetos de oferta publica. (Art. 21) - La Comisin Nacional de Valores podr dictar las normas para la emisin o negociacin de cualesquiera otros valores o derechos susceptibles de oferta pblica, que no estn expresamente regulados en esta Ley u otras leyes especiales. (Art. 32) - Los mercados de Valores deben constituirse como S.A.

MERCADO BURSTIL: -Es aquel que necesariamente debe estar organizado por el funcionamiento de una bolsa y un mercado que acten conjuntamente, cumpliendo funciones 98

com-plementarias que permitan comprar, vender y realizar todo tipo de operaciones autorizadas con los instrumentos negociables en dichos mercados. Son operaciones burstiles las que se realizan con intervencin o participacin de una bolsa o mercado, sea en una "rueda" o en cualquiera de las formas en que estas instituciones operan o intervienen. Por expresa disposicin de la ley 17.811 (art. 22), Mercados burstiles ms conocidos. El mercado burstil ms importante es el conformado por la adhesin de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires SA y el Mercado de Valores de Buenos Aires SA(Merval). MERCADO EXTRABURSATIL: MERCADOS EXTRA-BURSTILES: Comprende todas las operaciones que se realizan sin intervencin de un mercado burstil. Este segmento del mercado tambin se denomina "mercado abierto" u "operaciones de mercado abierto".Ahora bien, en qu se diferencia este mercado del burstil? Se diferencia en cuatro aspectos bsicos: a) Este mercado est organizado en torno a un nico ente autorregulado, que se denomina Mercado Abierto Electrnico SA (MAESA). b) Los ttulos negociados deben contar con oferta pblica autorizada por la Comisin Nacional de Valores, y, por tanto, no requieren autorizacin de ninguna bolsa. c)En cuanto a la retribucin de los operadores, mientras en la actividad burstil, en general, es una comisin, en la ex-traburstil consiste en la diferencia de precio que se logra entre la compra y la venta de los ttulos negociados. d) El mbito en el cual se concretan las operaciones no secir cunscribe a un recinto, como ocurre con el burstil.El funcionamiento de este mercado se centra en un sistema informtico que interrelacionaa todos los operadores, y a stos con el Mercado Abierto Electrnico y la Comisin Nacional de Valores
Mercado abierto Electrnico - MAE

El Mercado Abierto Electrnico S.A., es un mercado organizado bajo las leyes de la Repblica Argentina. La conformacin de su funcionamiento fue aprobado por la Comisin Nacional de Valores. El MAE inici sus operaciones en marzo de 1989 y desde el 1 de marzo de 1993 es una entidad autorregulada bajo la supervisin de la CNV. La resolucin n 121 de la CNV estableci que todos los agentes estuvieran comunicados a travs de un sistema electrnico para la realizacin de cualquier transaccin, un sistema diferente al voceo. La organizacin de este mercado electrnico, adems de cumplir con las regulaciones requeridas, se bas en ciertos principios: Disminuir los riesgos en cada transaccin. Mejorar la informacin sobre precios. Ofrecer al pblico en general y a los operadores en particular la mejor informacin sobre los precios y volmenes de mercado.

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El MAE comenz su actividad con 172 miembros y actualmente como resultado de fusiones y adquisiciones impulsadas desde el sector bancario los agentes alcanzan a 90 entidades. La conformacin de los mismos rene a Bancos Nacionales, Bancos Provinciales, Bancos Municipales, Bancos Privados Nacionales, Bancos Extranjeros, Bancos Cooperativos, Compaas Financieras, Casa de Cambios y Agentes Puros. Tanto Bancos o Compaas Financieras de capital argentino o extranjero pueden ser Agentes de MAE. El MAE y la CNV brindan en detalle informacin sobre los requerimientos que deben cumplir los aspirantes. Entre ellos los requerimientos de capitales mnimos (patrimonio para ingresar: 1.500.000 para CABA y 1.000.000 RESTO), activos en garanta y el cumplimiento de normas de tica correspondientes. Las diferentes especies cotizadas se resumen en: Ttulos Pblicos Ttulos Privados (Obligaciones Negociables) Bonos del Tesoro Letras de Tesorera Bonos Provinciales y municipales Certificados de participacin en fideicomisos financieros y fondos cerrados de inversin

MERCADO INSTITUCIONALIZADO: Constituido por las instituciones autorizadas por la ley 21526 (ley de entidades financieras) a operar en el mercado financiero. La ley comprende a : bancos comerciales, bancos hipotecarios, compaas financieras, sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda u otros inmuebles, cajas de crdito, bancos de inversin. COMISIN NACIONAL DE VALORES:
Comisin Nacional de Valores (1)

La Comisin Nacional de Valores (CNV) es una entidad autrquica con jurisdiccin en toda la Repblica. Depende del Ministerio de Economa y produccin. Fue creada por la Ley de Oferta Pblica No. 17.811 el 16 de Julio de 1.968. Su objetivo es otorgar la oferta pblica velando por la transparencia de los mercados de valores y la correcta formacin de precios en los mismos, as como la proteccin de los inversores. La CNV ejerce su control sobre las sociedades que emiten ttulos valores para ser colocados de forma pblica, sobre los mercados secundarios de ttulos valores y sobre los intermediarios en dichos mercados. (Agentes de Bolsa) 100

FUNCIONES
a) autorizar la oferta pblica de ttulos valores; b) asesorar al Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que efecten las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevn la cotizacin de ttulos valores, y los mercados de valores; c) llevar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores; d) llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas autorizadas para efectuar oferta pblica de ttulos valores y establecer las normas a que deben ajustarse aqullas y quines actan por cuenta de ellas; e) aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pblica de ttulos valores, y los de los mercados de valores; f) fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo referente al mbito de aplicacin de la presente ley; g) solicitar al Poder Ejecutivo Nacional, el retiro de la autorizacin para funcionar acordada a las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores y a los mercados de valores, cuando dichas instituciones no cumplan las funciones que les asigna esta ley.

Cules son las atribuciones de la Comisin Nacional de Valores? Las atribuciones de la son: Autorizar, suspender y cancelar la oferta pblica de acciones. Llevar un registro de las personas autorizadas a realizar oferta publica. Recibir e investigar las denuncias y reclamos presentados por cualesquiera de los participantes del mercado de capitales. Aprobar los trminos y condiciones de los contratos de futuros y opciones. Requerir informes y realizar inspecciones e investigaciones en las personas fsicas y jurdicas sometidas a su fiscalizacin. Adoptar las medidas administrativas y disciplinarias que sean necesarias para asegurar la correcta aplicacin de sus misiones y funciones.

REGINEM LEGAL (Segn ley 17811):

Sus funciones las ejerce un Directorio compuesto de cinco miembros designados por el Poder Ejecutivo Nacional. Duran siete aos en el ejercicio de sus cargos y son reelegibles. Deben ser personas de notoria idoneidad en la materia, por sus antecedentes o actividades profesionales. No pueden desempear otra actividad remunerada, salvo la docencia y comisiones de estudio.

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El Poder Ejecutivo Nacional designa al presidente y vicepresidente del directorio. El presidente o, en su caso, el vicepresidente, ejerce la representacin de la Comisin Nacional de Valores y tiene voto decisivo en caso de empate. La designacin, suspensin y remocin del personal corresponde al directorio. Los miembros del directorio y el personal gozan de las asignaciones que les fije el presupuesto nacional. El directorio y el personal de la Comisin Nacional de Valores deben guardar secreto de las informaciones obtenidas en el ejercicio de sus funciones. En caso de violarlo se harn pasibles de las sanciones administrativas y penales que correspondan
Cuando la Comisin Nacional de Valores verifique que un agente de bolsa al realizar operaciones en un mercado de valores ha transgredido disposiciones de esta ley o reglamentarias, debe ponerlo en conocimiento del respectivo mercado, a quien compete aplicar las medidas disciplinarias correspondientes.

OFERTA PUBLICA DE TITULOS VALORES Artculo 16. Se considera oferta pblica la invitacin que se hace a personas en general o a sectores o grupos determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos valores, efectuada por los emisores o por organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de aqullos Artculo 17. Pueden ser objeto de oferta pblica nicamente los ttulos valores emitidos en masa, que tienen las mismas caractersticas y otorgan los mismos derechos dentro de su clase Artculo 19. La Comisin Nacional de Valores debe resolver la solicitud de autorizacin para realizar oferta pblica dentro del plazo de treinta das a partir de la fecha de su presentacin. Artculo 21. Pueden realizar oferta pblica de ttulos valores las sociedades que los emitan y las personas fsicas o jurdicas inscriptas en el Registro establecido por el artculo 6, inciso d) de esta ley (estar registradas en la CNV). Estas ltimas deben llevar un registro o fichero con los datos personales, documentos de identidad y firma de sus clientes. El Banco Central puede limitar la oferta de ttulos valores, ya sean pblicos o privados. INSTITUCIONES DEL SISTEMA BURSTIL

CAJA DE VALORES S.A. La Caja de Valores S.A. es una central depositaria de ttulos valores de la Repblica Argentina. Su funcin primaria es la custodia de los ttulos valores pblicos y privados que cotizan en las distintas bolsas de comercio con mercado de valores adherido del pas, as como tambin de aquellos ttulos pblicos que cotizan en el Mercado Abierto Electrnico, mercado extraburstil, denominado MAE.
La Caja de Valores S.A. tiene como funcin la custodia de ttulos valores y la gestin de cobranza de rentas y amortizaciones que generen

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Aportar al MERCADO DE CAPITALES la ms estricta confiabilidad en el registro, administracin y custodia de valores. Facilitan la negociacin otorgando seguridad y transparencia. Mantienen actualizados las cuantas de los depositantes y las sub. Cuentas de las personas fsicas o jurdicas que quieren adquirir activos financieros del MERVAL. Deben tener un registro de accionistas en tiempo real que estn autorizados a efectuar oferta pblica. Le presta servicios a los comitentes, hacindoles llegar un extracto trimestral sobre las especies negociables.

REGIMEN LEGAL (Segn ley 20643 cuyo control est a cargo de la CNV.): ARTICULO 32. Slo podrn ser autorizados para actuar como depositantes: a) Los agentes burstiles o extraburstiles inscriptos; b) Los mercados de valores, excepto que participen en la organizacin de una Caja de Valores, en cuyo caso no podrn ser depositantes en ella; c) Los bancos oficiales, mixtos o privados y las compaas financieras; d) Las sociedades depositarias de los fondos comunes de inversin, respecto de los ttulos valores de stos; e) La Caja Nacional de Ahorro y Seguro. ARTICULO 36. Los ttulos valores no debern estar deteriorados ni sujetos a oposicin. La Caja tendr un plazo de CUARENTA Y OCHO (48) horas, contadas a partir del momento en que se efectu la tradicin, para verificar si los ttulos valores estn libres de oposicin y se encuentran en buen estado material y con el cupn correspondiente. ARTICULO 38. La Caja y el depositante debern llevar los registros necesarios a los efectos de que en todo momento puedan individualizarse los derechos de cada depositante y comitente, determinndose en forma fehaciente la situacin jurdica de los ttulos valores depositados ARTICULO 42. La Caja proceder a abrir una cuenta a nombre de cada depositante. Cada una de estas cuentas se subdividir, a su vez, en tantas cuentas y subcuentas como comitentes denuncie y clase, especie y emisor de ttulos valores deposite respectivamente. ARTICULO 43. La Caja asumir siempre la responsabilidad derivada de las obligaciones a su cargo, aun en los supuestos de caso fortuito o fuerza mayor

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ARTICULO 52. A los efectos de la percepcin de los dividendos e intereses, ejercicio del derecho de suscripcin, pago de gastos y comisiones, as como para hacer frente al cumplimiento de cualquier otra erogacin, los depositantes abrirn en la Caja una cuenta en dinero donde debern mantener provisin suficiente. ARTICULO 53. El comitente podr transmitir, en forma total o parcial, sus derechos de copropiedad o constituir derecho de prenda sobre su parte indivisa o una porcin de ella. A tal efecto deber instruir al depositante para que libre las rdenes pertinentes contra la Caja. La Caja deber practicar las anotaciones dentro de las VEINTICUATRO (24) horas de recibida la orden escrita emanada del depositante. A partir de ese momento la transmisin de los derechos o la constitucin de la prenda se considerarn perfeccionadas. A partir del 1 de junio de 2001 entr en vigencia el Decreto N 677/01, que modifica varios aspectos del rgimen aplicable a las sociedades annimas que realizan oferta pblica y cotizacin de sus acciones, y aborda cuestiones relativas a la transparencia en el mbito de la oferta pblica y la proteccin de los inversores y accionistas minoritarios. Sobre el Capital Social: Las sociedades podrn reservar un 10% de sus propias acciones para destinarlas al personal y a sus administradores. Se reemplaza el concepto de ttulo valor por el de valores negociables Se establece que los comprobantes de titularidad de valores negociables emitidos por cajas de valores son suficientes para reclamar ejecutivamente e iniciar otros reclamos judiciales. Sobre el Gerenciamiento y Gobierno Societario: La sociedad deber designar una persona Responsable de Relaciones con el Mercado. Se autoriza a la sociedad a contratar un seguro de responsabilidad civil para sus directores, a efectos de cubrir riesgos inherentes al ejercicio de sus funciones. Se establecen pautas reguladoras para la realizacin de reuniones de directorio y asambleas por medios no presenciales (como teleconferencias, videoconferencias). Los accionistas que representen 2% podrn presentar antes de la asamblea comentarios o propuestas sobre la marcha de los negocios. Los pactos de accionistas debern ser comunicados y presentados ante la CNV. Se equipara a la firma digital con la olgrafa en los documentos firmados digitalmente que se remitan por va electrnica a la CNV. Se ampla la informacin que debe ser provista al mercado.

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Sobre la Fiscalizacin y Contabilidad: Las sociedades debern crear un Comit de Auditora conformado por tres o ms directores independientes. El Comit de Auditora elaborar un plan anual de actuacin y tendr, entre otras, las facultades de opinar sobre la designacin de auditores externos, propuestas de honorarios y planes de opciones sobre acciones, operaciones con partes relacionadas; opinar e informar sobre potenciales conflictos de inters; y supervisar el funcionamiento de los sistemas de control interno, aspectos contables y gestin de riesgos. Se otorga a los accionistas minoritarios que representen al menos el 5% del capital social la posibilidad de designar un auditor externo con cargo a la sociedad. Se agregan requisitos adicionales de informacin a ser incluida en las notas complementarias y memoria de las sociedades. Sobre los ASPECTOS RELATIVOS A LA OFERTA PBLICA: Se establecen pautas para la fijacin del precio equitativo en la Oferta Publica de Adquisicin El retiro voluntario del rgimen de la oferta pblica obliga a la sociedad a realizar una OPA obligatoria Los intermediarios que acten como colocadores u organizadores de una emisin de valores con oferta pblica, sern solidariamente responsables de toda la informacin incluida en los prospectos. Agentes de bolsa: Se los suele denominar tambin "corredores o comisionistas de bolsa". Los agentes de bolsa son personas que intervienen, en nombre propio y por cuenta de terceros, en las operaciones de compra y venta de acciones o de otros ttulos que coticen en la Bolsa de Comercio de la cual estos forman parte y desarrollan su actividad. Debe guardar secreto de las operaciones y nombres de los terceros que se las encomienden, salvo orden judicial emitida en proceso criminal. Los agentes de bolsa llevarn libros, registros y documentos que indiquen los mercados de valores; estos podrn inspeccionar esa documentacin contable y solicitar de ellos toda clase de informes Requisitos e inscripcin: Mayora de edad

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- Ser accionista del Mercado de Valores correspondiente - Ser idneo en el cargo; tener solvencia moral y material. Ello lo determina el Mercado de valores respectivo. - Debe ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido el mercado de valores antes mencionado. La inscripcin se har en un registro de agentes de bolsa que llevar el mercado de valores. Sin esa inscripcin ser imposible ser imposible legalmente operar en un mercado de valores. No es necesaria la inscripcin en el Registro Publico. Incompatibilidades: - Fallidos por quiebra - Condenados y penados - Empleados o directores de las sociedades - Funcionarios y empleados pblicos - Inhabilitados para ejercer cargos pblicos.

Sociedades de Bolsa: Sociedad annima que negocia en los mercados financieros por cuenta ajena y propia Las sociedades de bolsa deben constituirse obligatoriamente bajo forma de Sociedad Annima. El Directorio del Mercado fija el capital social mnimo de las Sociedades de Bolsa. Entre las actividades que realizan estas sociedades se encuentran: operaciones de bolsa; la actuacin como agentes de suscripciones o servicios de renta y amortizacin; administracin de carteras de valores; ejercicio de mandatos y comisiones; cualquier actividad financiera adecuada a la normativa vigente en la materia, y cuantas ms se relacionen directa o indirectamente con la actividad de intermediacin en ttulos valores mobiliarios . Para solicitar su inscripcin en el Registro del Mercado, las Sociedades de Bolsa deben presentar sus estatutos, con constancias de la inscripcin en le rgano Registral competente. Deban acompaar asimismo nmina de Directores, Sndicos y contador dictaminante, firmada por los interesados con carcter de declaracin jurada con indicacin de: domicilio particular, domicilio especial, nmero de documento de identidad y cargos que ocupan en los rganos de administracin o fiscalizacin de otras sociedades. Tambin se deber acompaar Curriculum Vitae de cada uno de los Directores, Sndicos o Miembros del Consejo de Vigilancia. AGENTES EXTRABURSATILES:

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Son aquellas personas fsicas o jurdicas que pueden actuar en la oferta de ttulos valores, previa constitucin de una garanta establecida por resolucin de la CNV. Dicha entidad lleva el registro de fiscalizacin de los mismos, aplicando las medidas disciplinarias que correspondan. Los grandes compradores operan en el Mercado extraburstil o tambin llamado Mercado Abierto, normalmente entidades bancarias. Operan exclusivamente en ttulos pblicos y lo hacen desde sus propias oficinas a travs de medios informticos. Operaciones de bolsa. Concepto. Operaciones permitidas. Operaciones prohibidas. Clases de operaciones, nocin de las mismas: Las operaciones de bolsa son negociaciones y contratos que se realizan dentro del Mercado de Valores, a travs de las cuales se comercializan los ttulos valores. Se prohbe la falta de realidad de las operaciones que deben concertarse para ser cumplidas. Es el famoso juego de bolsa que por sus connotaciones puramente especulativas que lo acercan a la apuesta, es considerado inmoral; tambin se llaman operaciones diferenciales a causa de que los contratantes procuran liquidarse las diferencias sin hacer realmente una operacin. Las operaciones posibles en las bolsas autorizadas a operar con ttulos valores fueron 3. La doctrina estima que la falta de limitacin del orden jurdico actual admite libremente toda clase de operaciones. - Operaciones al contado: Son las que concluyen el mismo da o en el plazo de 3 das. Son las ms frecuentes. - Operaciones a trminos: Se trata de las que se concretan para ser liquidadas los das 15 o el ltimo de cada mes, para operar en ellas la bolsa exige una garanta; el agente de bolsa acta como garante de su comitente y es pasible de sanciones si no cumple. - El pase: Es la operacin por la cual la parte obligada (ya sea el comprador o el vendedor) por medio de la intervencin de otra persona que facilita el dinero, obtiene la prorroga de sus obligaciones. Un tercero se ocupa de la obligacin. - El pase prorroga: Esta operacin se aplica en las siguientes hiptesis: a) cuando el comprador a plazo, que no puede pagar el precio al trmino del vencimiento, da en pase al mismo vendedor los ttulos que el deba recibir. B) cuando no teniendo el vendedor a plazo a su disposicin para entregar al

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comprador los valores contratados, el vendedor toma en pase los ttulos, adquirindolos al comprador. - Caucin Burstil: El propietario de las acciones que se cotizan en bolsa, que en la caucin es el tomador de dinero, las vende al contado al dador de dinero, y este, en el mismo acto, se las vende a plazo a un precio superior. Ambos actan por medio de Comisionista. El precio de venta del tomador al dador de dinero est fijado de acuerdo con montos mensuales que para este tipo de operaciones establece el Mercado de Valores. - Operaciones con opcin de prima o de multa: Son aquellas operaciones donde se funda un seguro contra el alza o la baja de las cotizaciones con el fin de limitar los riesgos. - Arbitraje: Operaciones de compra o venta de ttulos valores efectuados fuera de plaza; con el objetivo de lucrar con los diferentes precios del mercado internacional.

FONDOS COMNES DE INVERSIN: (Segn Ley N 24.083)

Se considera FONDO COMN DE INVERSIN: al patrimonio integrado

por: valores mobiliarios y dinero, pertenecientes a diversas personas a las cuales se les reconocen derechos de copropiedad. Estos Fondos no constituyen sociedades y carecen de personara jurdica. Van a coexistir dos organizaciones una llamada sociedad gerente y otra sociedad depositaria; la primera debe ser sociedad annima especializada en la negociacin de ttulos valores; la segunda ser obligatoriamente un banco o entidad financiera. La vinculacin contractual entre las sociedades rganos del fondo se llama contrato de gestin, especie de reglamento de constitucin del fondo; para los cuotapartistas el contrato es de adhesin ya que no pueden modificarlo en forma alguna. El contrato de gestin deber formalizarse mediante escritura pblica, ser aprobad por el rgano de control e inscribirse en el RPC. La sociedad depositaria recibe las inversiones y restituye el capital cuando el inversor se retira, la sociedad gerente es la que, formada por expertos, opera en la bolsa comprando y vendiendo ttulos valores. La Sociedad gerente puede administrar varios fondos comunes de inversin; pero respecto de cada uno de ellos tendr las limitaciones que la ley indica: el 90% deber invertirse en acciones de sociedades que tengan aprobado su balance en los ltimos 3 aos; el 75% en Bolsas y Mercados del

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pas; y no podrn tener mas del 10% del total del fondo invertido en un solo ente. Se admite que la cuotaparte sea negociable; su valor flucta de acuerdo con las tenencias del fondo y el valor de tales tendencias. Es obligatoria la publicacin diaria de la cotizacin de las cuotapartes de los diversos fondos comunes que existan en el pas. El rescate de la inversin ante el pedido de retiro del ahorrista- se calcula dividiendo el valor total de la cartera por el porcentaje unitario y multiplicndolo por la tenencia de cada cuotapartista (previa deduccin de gastos y comisiones). La sociedad gerente del fondo comn de inversin, deber dar publicidad: a) diariamente el valor y la cantidad de cuota partes emitidas. bMensualmente la composicin de la cartera de inversiones. cTrimestralmente el estado de resultados. d- Anualmente el balance y estado de resultados en moneda de valor constante y el detalle de los activos integrantes del fondo Otro requisito de la sociedad gerente es tener para ejercer su actividad un patrimonio no inferior al equivalente de 50000 Dolares Estadounidenses. Mientras que el capital mnimo para la sociedad depositaria deber ser de Pesos Cien Mil, el que debe mantenerse actualizado a Cien Mil Dlares Estadounidenses. La responsabilidad de la gestin recae solidariamente sobre la sociedad gerente y sus directores; ellos podrn ser demandados por daos y perjuicios por sus cuotapartistas. Tras un perodo en que la Inspeccin General de Personas Jurdicas control totalmente los fondos comunes de inversin, su autorizacin y fiscalizacin pas a la esfera de la Comisin Nacional de Valores; esta controlar el funcionamiento de las sociedades-rganos, aprobar su contrato de gestin y fiscalizar la disolucin cuando fuere dispuesta. Sin perjuicio de lo expuesto, la constitucin de la sociedad gerente, por ser annima, y la de la depositaria, por su propia ndole, deben necesariamente sujetarse tambin al control de la Inspeccin General de Personas Jurdicas y, slo para las segundas, al del Banco Central de la Repblica. La sociedad gerente por ley tiene control permanente de la Inspeccin. Mercado de cereales: Es un mercado constituido bajo la forma de Sociedad Annima con el objeto de registrar, garantizar y liquidar los contratos de compraventa de cereales, oleaginosas y sus derivados de entrega inmediata o a plazo. El productor cuando levanta su cosecha puede:

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a) o bien, venderla directamente en su totalidad, por ej: a un exportador, por intermedio de un corredor, el cual se quedar con un porcentaje del monto de la operacin b) o bien, vender directamente slo una parte para solventar los gastos de la cosecha y retener el resto con el que puede c) entregar a una cooperativa o a un acopiador particular, que es lo ms frecuente, sino tambin puede retenerlo el mismo, si es que tiene un acopio propio. La cooperativa, o el acopiador particular, deja al cereal recibido en condiciones cmara, es decir, en condiciones ptimas para su venta, que se traducen, fundamentalmente en la reduccin de la humedad y en la eliminacin de cuerpos extraos, y posteriormente, lo coloca en su silo, extendiendo al productor un certificado de depsito, convirtindose, en consecuencia, la cooperativa, el acopiador particular, en depositario, y el productor en depositante. Luego, el productor le solicita a la cooperativa, el acopiador en particular, que venda los cereales dados en depsito, en todo o en parte, al precio que se convenga, y, por lo general, la venta se realiza en el Mercado de Cereales, en el que: Los que venden son las cooperativas, o acopiadores particulares y los que compran son las fbricas, como es el caso de los molinos harineros, de los molinos aceiteros o de las fbricas de alimento balanceado. Y fundamentalmente, los exportadores, que son los grandes compradores El Mercado de Cereales es quien certifica los contratos, lo cual reviste una particular importancia en el caso de los contratos a trmino, como es el caso de quien en el mes de agosto vende soja a trmino para el mes de mayo del ao siguiente, puesto que, estos contratos, se celebran en firme, es decir, que necesariamente deben ser cumplido, de manera tal que: a) b) el vendedor debe entregar lo prometido y cobrar lo convenido el comprador debe recibir lo convenido y pagar lo prometido.

El mercado de cereales de Rosario: a) en la dcada del 30 y del 40, fijaba precios a nivel mundial, es decir que los mercados mas importantes del mundo esperaban el cierre del mercado rosarino para seguir los precios fijados por el mismo, pero actualmente la cuestin se ha invertido b) es el ms importante del pas, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que en nuestra ciudad se comercializa el 80% de la soja del pas c) opera todos los das entre 3 y 4 horas d) se encuentra en la bolsa de comercio

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La forma de operar de los agentes de bolsa en los mercados de cereales a trmino vara algo con respecto a la de los agentes que actan en los mercados de valores, en el sentido que: En los mercados de valores, los agentes de bolsa actan siempre como verdaderos comisionistas, es decir, como mandatarios sin representacin. En los mercados de cereales a trmino, los agentes de bolsa pueden actuar, segn los casos, como comisionistas o como mandatarios en representacin de sus clientes Los reglamentos de cada mercado de cereales a termino determinan minuciosamente las bases, condiciones y cada modalidades de las operaciones que en ellos puedan realizarse, las cuales varan, como es lgico, de acuerdo con los hbitos y prcticas de cada plaza.
La principal caracterstica del mercado es que las operaciones se realizan con la intencin de entregar o recibir la mercadera negociada, pactando libremente las partes las distintas condiciones contractuales (precios, volmenes, modalidades y lugares de entrega, forma de pago, etc.). En este mercado puede negociarse todo tipo de cereales y oleaginosos, en condiciones a granel, conforme a estndares y normas de comercializacin oficiales. En el recinto de operaciones del Mercado Fsico de Granos se renen los corredores y cooperativas (como oferentes) y exportadores e industrias fabricantes de aceites, molinos harineros y balanceadores (como demandantes). Los negocios se pactan de palabra, sin perjuicio de la posterior instrumentacin en contratos que se registran en la Institucin.
LA BOLSA DE COMERCIO

. Concentra en un solo lugar a la oferta y demanda de los productos negociados, creando liquidez. Genera el proceso de formacin de precios reales y transparentes de vital importancia para toda la cadena de comercializacin de granos del pas. Genera y difunde informacin del mercado de granos en forma pblica. Indica normas y reglamentos que deben observar los operadores habilitados dando un marco de seguridad a la operatoria. MERCADO DE FUTURO: Es aquel en el cual se transan contratos en los cuales las partes se comprometen a comprar o vender en el futuro un determinado bien, definiendo en el presente la cantidad, precio y fecha de vencimiento de la operacin. Antes de llegar a la fecha de vencimiento el compromiso de comprar o vender puede ser extinguido realizando la operacin inversa en la bolsa. En ese caso, la diferencia entre el precio al que fue abierto el contrato y el precio al que se realiz la operacin inversa representa la utilidad o perdida de su participacin en el mercado de futuro. 111

El objetivo es cubrir riesgos inherentes a fluctuaciones en los precios de los bienes. Estos contratos pueden suscribirse sobre productos agrcolas, minerales, activos financieros y monedas; requirindose necesariamente una estandarizacin de la cantidad y calidad del producto que se negocia. CAMARA ARBITRAL DE CEREALES:
La Cmara Arbitral de Cereales establece diariamente, los "Precios de Cmara", en un horario uniforme, en la maana del da hbil posterior a aquel a que se refieren los valores. Los valores establecidos, son publicados inmediatamente en la Rueda de Cereales para conocimiento de los operadores presentes y el comercio en general, detallndose claramente el precio de los productos cotizados ese da, fecha y hora. Estos precios tienen carcter orientativos y no sern obligatorios para las partes. Respecto de los precios establecidos, podrn pedir Reconsideracin fundada, hasta quince (15) minutos despus de su determinacin, cuatro (4) socios de la Bolsa -como mnimo- los cuales debern pertenecer a diferentes razones sociales. La Cmara Arbitral de Cereales de la Bolsa de Comercio, es un Tribunal Arbitral al cual le corresponde tratar toda cuestin que surja entre sus asociados, entre estos y terceros o entre terceros. Acta en carcter de rbitro arbitrador y amigable componedor y, en base a los antecedentes y pruebas que las partes presenten, dicta sentencia segn su leal saber y entender.

DETERMINACION DE CALIDAD
La Cmara Arbitral de Cereales por medio de sus dependencias tcnicas efectuar las determinaciones analticas necesarias para la comercializacin de granos, productos y subproductos agropecuarios, por cuenta de quien o quienes lo soliciten y sobre las muestras que presenten para tal fin.

RUEDA DEL MERCADO DISPONIBLE: Reunin diaria de compradores y vendedores, que durante un determinado tiempo y en un lugar predeterminado, concretan transacciones comerciales. Durante su desarrollo los comisionistas y corredores estn en permanente contacto telefnico con sus mandantes (cooperativas y acopiadores), que son quienes finalmente deciden. Cuando las partes se ponen de acuerdo, pactan las condiciones de contratacin. Esto se hace verbalmente y solo consta en los papeles de trabajo de los intermediarios. Despus se confirma telefnicamente la operacin y se celebra el boleto de Compraventa que, una vez firmado, se inscribe en la Bolsa de Comercio. nico requisito formal: inscripcin del contrato en la Bolsa de Comercio. FORMAS DE CONTRATACIN EN EL MERCADO DISPONIBLE: 3 Distintas modalidades:

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Pago contra entrega: cuando el productor vende su mercadera inmediatamente despus de la cosecha. La mercadera puede entregarse de diferentes formas: Entrega inmediata Entrega con cupo libre: el productor tiene la posibilidad de realizar entregas parciales de mercadera, sin especificar la cantidad de cada entrega. Entrega con cupo programado: el comprador establece la magnitud de cada entrega y el momento en que se realizar cada una. A fijar precio: El productor entrega la mercadera en las instalaciones del comprador, reservndose el derecho a determinar el precio cuando lo crea conveniente. As, logran postergar la fijacin del precio cuando lo crea conveniente. As, logran postergar la fijacin del precio de venta para poder aprovechar cotizaciones del mercado mas favorable Operaciones con pago anticipado y entrega futura: Las partes acuerdan la cantidad y calidad de la mercadera anticipadamente, exigiendo al vendedor que le otorgue garantas por el riesgo de la operacin. Con este tipo de transacciones, el productor se financia, obtiene los recursos necesarios para su actividad. Operaciones de canje: Los acopiadores, cooperativas y proveedores de insumos en general, adelantan al productor los fertilizantes, semillas, etc., necesarios para llevar a cabo el cultivo. El productor se compromete a entregar despus de la cosecha, una cantidad de mercadera de caractersticas predeterminadas. Estas actividades representan para el productor, una deuda que se cancelar con la mercaderia a cosechar. EL MERCADO A TRMINO COMO INSTITUCIN: Todo Mercado a trmino est administrado por una institucin, que forma parte de una Bolsa. El mercado de Cereales a Trmino de Buenos Aires funciona dentro de la Bolsa de Cereales de Buenos Aires. En lo jurdico es una S.A con acciones nominativas. Para ingresar como socio se debe ser aceptado por el Directorio. Cada accionista puede ser titular de dos acciones como mximo, y cada grupo econmico de cinco como mximo. La titularidad de una accion da derecho a operar en la rueda. El mrcado a trmino como institucin no compra ni vende. Sus funciones son: 1) Constituir el mbito donde actan los operadores 2) Establecer las reglas para las operaciones 3) Registrar las operaciones y otorgar la garanta correspondiente a las partes que intervienen. 4) Cobrar y administrar los mrgenes y depsitos en garantia 5) Liquidar las operaciones. -

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6) Dar publicidad a las operaciones que se realizan dentro de su mbito. TERMINOLOGA DEL MERCADO A TRMINO: Margen de garanta: Cuando se realiza una compra o una venta en ste Mercado, no se paga o cobra el valor de la operacin. Se exige un pequeo porcentaje del valor de la operacin Precio de ajuste: Se establece diariamente para cada grano y para cada uno de los meses del perodo dentro del cual se opera. Pago de diferencia: si el precio de ajuste es menor al da anterior, da lugar a un dbito a cargo de los compradores y a un crdito a favor de los vendedores (y a la inversa si el precio de ajuste es mayor) El debito o pago de diferencia tiene como objeto cubrir al Mercado como institucin, de las variaciones de los precios. Cuando se cancela la operacin , la institucin devuelve el margen, la diferencia y la utilidad Posicin vendedora o compradora: la primera indica que se efectu una venta en el Mercado a Trmino, la segunda que se realiz una compra. Salirse del Trmino: Consiste en invertir la operacin, o sea comprar cuando se tiene una posicin vendedora, y viceversa. Liquidar por diferencia: la operacin se cancela antes del mes de vencimiento mediante una operacin inversa. No se opera la entrega fsica del producto y la liquidacin se hace por diferencia entre el precio del contrato original y el de la operacin inversa. Mantenerse o quedarse a trmino: El titular de la operacin no quiere liquidarla por diferencia, quiere mantenerla vigente hasta el primer da del mes de vencimiento, fecha en que automticamente se convierte en firme Forma de operar: En el mercado a trmino pueden operar en forma directa solamente los accionistas. Los bancos deben hacerlo a travs de los operadores autorizados. Las operaciones deben realizarse en las ruedas (horarios establecidos y recinto destinado a este fin). Oferta de venta o de compra: en voz alta y pblicamente (estn prohibidas las operaciones conocidas como al odo). Aceptar la oferta: se dice anote. En ese momento la operacin queda firme y se anota en la pizarra para que todos los presentes se enteren. Despus se registra en formularios especiales y se depositan los mrgenes de garanta. Los operadores estn autorizados a realizar operaciones hasta cierto volumen segn sus antecedentes. Adems, a veces tienen autorizaciones para realizar operaciones por un volumen adicional Naturaleza del contrato de compraventa del mercado a Trmino: Al principio, la operacin se realiza entre el comprador y el vendedor, despus la contraparte de cada uno de ellos es la institucin mercado a trmino, que 114

acta como garante de la operacin mediante el cual se realizan los pagos por la liquidacin. El vendedor y el comprador pueden transferir el contrato en cualquier momento independientemente de la contraparte. Por eso este tipo de contrato tiene dos partes: un compromiso de compra y un compromiso de venta, que las dos partes firman por separado e individualmente. La institucin debe seguir el contrato hasta su liquidacin. Corredor de cereales. Requisitos. Atribuciones. Responsabilidades:
El corredor de granos es un intermediario entre la oferta y la demanda en la compraventa de granos y subproductos. En esta funcin, los mismos nunca detentan la propiedad de la mercadera y la retribucin que reciben por su actuacin es una comisin variable, siendo ste es el nico inters que tienen en la compraventa. La comisin, es de tipo convencional acordndose con el vendedor y el comprador de la mercadera, de acuerdo al principio de la autonoma de la voluntad. En su mayora las firmas corredoras de granos estn constituidas como sociedades comerciales y no tienen objeto nico, deben estar inscriptas en el Registro Pblico de Comercio, en la AFIP y la ONCCA y dems organismos que regulan su actividad, dentro de la categora de corredores. En el funcionamiento del mercado granario, la actividad del corredor de granos es esencial para el mercado fsico de granos, brindando transparencia y eficiencia al mismo. A su vez, con su actuacin produce el descubrimiento de los precios en el mercado, que permite llegar dentro de la puja de la oferta y demanda a un precio justo por el producto, beneficiando no slo con su actuacin al comercio agrcola sino a la economa del pas en su conjunto. Los corredores de granos brindan transparencia al comercio de granos, operan dentro del marco institucional de un mercado y hacen que la oferta sea fluida. Con su intervencin, fortalecen la oferta ante la demanda que se encuentra concentrada y tiene una posicin ms fuerte en el mercado. Las operaciones en el mercado se realizan en forma verbal, a viva voz. Entre las principales atribuciones y responsabilidades que desarrolla el corredor de granos podemos mencionar: desde la informacin del mercado hasta el asesoramiento sobre las alternativas de negociacin de la mercadera correspondiente, la bsqueda del mejor precio y tratativas con el comprador, conformidad del vendedor, confeccin de documentacin inherente a la transaccin , registracin de los contratos de compraventa, seguimiento de la entrega de la mercadera, envo de muestras de la mercadera entregada para los anlisis de calidad, facturacin de la entrega por cuenta y orden del vendedor, percepcin y remisin de los importes cobrados, sin dejar de sealar el ejercicio de la representacin del vendedor ante entidades o cmaras en caso de litigios por cualquier aspecto o diferencia surgida en el negocio, ni contar todas las funciones y obligaciones que los organismos de fiscalizacin y control le suman a la actividad, las cuales implican mayores costos y riesgos para la misma. Debe estar inscripto en el Registro Publico de comercio. REQUISITOS DE ACTUACIN:

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En el mercado a trmino es un comisionista. Acta en nombre propio y a cuenta ajena, compra y vende granos en la rueda, de manera similar al agente de bolsa con los ttulos Para actuar en este mercado en Rosario deber rendir un examen y ser accionista del mismo. En el Mercado Disponible es un corredor. Acercando a las partes en la compraventa. Su retribucin consiste en una comisin sobre el de la operacin. OTRA DSITINCIN: No se puede decir que el corredor de cereales es un corredor como el mencionado en el Cdigo de Comercio, ya que en lo prctico acta de manera diferente. Por ejemplo: el cdigo no le permite al corredor de cereales no cobra comisin

UNIDAD VI
Un contrato es un acto jurdico bilateral destinado a reglar derechos y crear obligaciones. Segn el articulo 1137 del cdigo civil habr contrato cuando dos o mas personas se pongan de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos. (La definicin del cdigo dice personas, lo correcto es nombrar a partes, pues en un contrato puede haber 100 personas y solamente 2 partes.) (Declaracin: sera conveniente manifestacin de voluntad, pues es mas amplio).
ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS

Se distinguen en doctrina 3 clases de elementos: Elementos esenciales: Resultan indispensables en todo contrato para su existencia como tal. Algunos de ellos son esenciales para cualquier contrato y otros se agregan junto a los anteriores a contratos determinados (elementos esenciales especiales): -Elementos esenciales propios de todo contrato (faltando cualquiera de ellos no hay contrato posible): consentimiento o acuerdo de voluntades, capacidad de las partes, objeto, forma y causa - Elementos esenciales especiales: acuerdo de las partes sobre lacosa vendida y el precio en la compraventa, sobre la cosa alquilada y el monto del alquiler en la locacin de cosa. -Elementos naturales: Resultan de la naturaleza propia de ciertos contratos. Los establece la ley, pero las partes pueden suprimirlos, modificarlos o aumentarlos. Si nada estipulan al respecto, se aplicanlas normas legales (ej.: garantas de eviccin y por vicios redhibitorios en los contratos onerosos, gratuidad en el mandato civil).

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C.-Elementos accidentales: Son consecuencias que slo existen en determinados contratos si las partes expresamente las incorporan a ellos, mediante las clusulas contractuales respectivas (ej.: modalidades introducidas a cualquier contrato: condicin, plazo y cargo).

Mientras que los elementos naturales estn en el contrato y las partes pueden dejarlos de lado; los accidentales no estn en el contrato, pero las partes pueden incorporarlos Sujeto: La persona que es el motivo y actor del acto jurdico

Consentimiento: Consentimiento: es el acuerdo de voluntades de las partes tendiente a la celebracin de un contrato. No hay contrato sin consentimiento. El consentimiento puede ser: Expreso : Cuando se manifiesta de manera verbal, por escrito o porsigno inequvocos. Tcito : Cuando se deduce por hechos o actos que importan la manifestacin de la voluntad en un determinado sentido. Segn el art. 913 del CC. esta voluntad debe ser exteriorizada. Para que exista consentimiento segn el art. 1144 del CC debe haber. - una oferta: es la propuesta que una de las partes dirige a una persona determinada para celebrar un contrato. Tcnicamente se la define como una declaracin de voluntad unilateral y recepticia. Esta oferta debe cumplir requisitos de validez: la debe realizar una persona que acte con discernimiento, intencin y libertad; debe estar dirigida a persona determinada; y debe ser completa

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- una aceptacin: es la conformidad que presta el destinatario a la oferta que se ha hecho. Igual a la oferta debe ser una declaracin de voluntad unilateral y recepticia y debe cumplir los siguientes requisitos: debe ser realizada por persona que acte con discernimiento, intencin y libertad; dirigida al oferente; lisa, llana y congruente con la oferta; debe recaer sobre oferta vigente. Vicios del consentimiento: Error (cuando es esencial y excusable), dolo (cuando es grave, determinante e acto y causa dao) y violencia (sea fsica o moral y provenga del hecho del co-contratante o de un tercero) CAPACIDAD PARA CONTRATAR No es un elemento esencial de los contratos, sino el presupuesto de validez del consentimiento. No puede hablarse de declaracin de voluntad comn si las partes contratantes no estn dotadas de la capacidad necesaria para el otorgamiento del acto. Incapacidades para contratar Art. 1160. No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta (menores impberes, dementes, sordomudos q no saben darse a entender por escrito), ni los incapaces por incapacidad relativa, en los casos en que les es expresamente prohibido (menores adultos, emancipados, inhabilitados), ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas o respecto de determinados bienes(incapacidad de derecho), ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo (clrigos que realizan votos de obediencia, pobreza y castidad), sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos (desapoderados de sus bienes por la sentencia declarativa de quiebra) sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores. Efectos de los contratos celebrados por incapaces Son nulos los actos celebrados tanto por incapaces de derecho como por incapaces de hecho, ya sea que se trate de nulidad absoluta o relativa. Art. 1045. Son anulables los actos jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental, como si por cualquiera causa se hallasen privados de su razn (dementes no declarados), o cuando no fuere conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de firmarse el acto, o cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho, o cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin; y si dependiesen para su validez de la forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos.

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OBJETO El objeto del contrato es el contenido especfico del acuerdo al que arribaron las partes. Es aquello que las partes quieren obtener a travs de dicho acuerdo de voluntades. Puede ser una obligacin de dar, de hacer o de no hacer. Principios del Cdigo Civil en materia de objeto de los contratos Art. 1167. Lo dispuesto sobre los objetos de los actos jurdicos y de las obligaciones que se contrajeren, rige respecto a los contratos, y las prestaciones que no pueden ser el objeto de los actos jurdicos, no pueden serlo de los contratos. Afirma indirectamente que el objeto del contrato est dado por la prestacin (comportamiento a cumplir por el deudor). Pero esta afirmacin es incorrecta, por q la prestacin no es el objeto del contrato, sino el de la obligacin. Art. 953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto. Requisitos del objeto = Posibilidad la prestacin debe ser fsica y jurdicamente posible al momento de la celebracin del contrato. = Licitud se considera ilcita la prestacin cuando es contraria a una norma imperativa, al orden pblico o atenta contra la moral y las buenas costumbres. = Determinacin la prestacin debe estar determinada al momento de la celebracin del contrato o ser susceptible de determinacin ulterior. = Apreciacin pecuniaria Art. 1169. La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria (susceptible de expresarse en dinero) Contenido: Hay que diferenciar objeto de contenido. Contenido es la regulacin que el contrato recibe de manos de sus autores; son los medios y procedimientos que se han de seguir para alcanzar el fin o los fines del contrato. El contenido es libre; el ordenamiento jurdico es el que impone los lmites. El contenido incluye al objeto. CAUSA La causa es el motivo determinante del contrato; la razn que llev a las partes a contratar. Tal motivo determinante, al ser declarado por cada uno de los contratantes, se vuelve comn. Causa fuente: hecho generador de la obligacin. Causa fin: finalidad. Funciona en las obligaciones nacidas en los contratos. Puede ser mediata o inmediata. La causa de los contratos resulta:

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= Subjetiva: dada su estrecha relacin con el fin perseguido por cada parte. = Concreta: es contemplada respecto de cada acto de que se trate. = Variable: el motivo que llev a las partes a contratar ser distinto en cada contrato considerado. La causa en el Cdigo Civil Art. 499. No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia, o de las relaciones civiles. Hace mencin al concepto de causa-fuente. Art. 500. Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario. Contiene la presuncin de la existencia de causa. Art. 501. La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera.Existir una simulacin de causa Art. 502. La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto.

Contratos entre presentes y ausentes: Existe contrato entre presentes cuando las partes pueden intercambiar sus respuestas inmediatamente. En este tipo de contratos la oferta no se juzga aceptada si no lo es inmediatamente. Se perfecciona el contrato con la aceptacin inmediata de la oferta. -El contrato por telfono es un contrato entre presentes an cuando fsicamente estn ausentes por la inmediatez entre quien hace la oferta y quin recibe la aceptacin. - Si el contrato es por escrito se otorga un plazo prudencial para que el aceptante manifieste su voluntad. Existe contrato entre ausentes cuando las partes, por encontrarse fsicamente distantes, no tienen posibilidad de intercambiar sus respuestas inmediatamente. Pueden celebrarse por dos modalidades: 1.- Por agente, mensajero o nuncio: La oferta no se considera aceptada o el contrato no se considera perfeccionado hasta que el agente no regresa con la aceptacin al oferente (Art. 1151 del cdigo civil) 2.- Por correspondencia: En este caso existen 4 teoras que tratan de explicar de qu momento nace o se perfecciona el contrato: a) Teora de la declaracin: Sostiene que un contrato se perfecciona cuando el aceptante declara su voluntad de aceptar. Se le critica a esta teora que ese momento es desconocido por el oferente. b) Teora de la recepcin: Defiende que un contrato que se perfecciona cuando el oferente recibe la aceptacin. Se le critica que el oferente puede ignorar que recibi la aceptacin.

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c) Teora de la informacin: Estipula que un contrato se perfecciona en el instante en que el oferente conoce efectivamente la aceptacin. d) Teora del envo: Sostiene que un contrato se perfecciona cuando el aceptante enva el instrumento, dnde consta la declaracin de su voluntad al oferente. Se le critica que el oferente puede ignorar que recibi la aceptacin. Nuestro Cdigo Civil acepta la teora del envo como principio general pero con dos importantes excepciones a favor de la teora de la informacin: Un contrato se perfecciona cuando el aceptante enva el instrumento, donde consta la declaracin de su voluntad, al oferente (Art. 1154 del Cdigo Civil). Excepciones: 1.- Se considera no perfeccionado el contrato cuando se produce la muerte o incapacidad de alguna de las partes antes de que el oferente conozca la aceptacin (Art. 1149 del Cdigo Civil). 2.- El aceptante tiene la posibilidad de retractarse de su aceptacin utilizando cualquier mtodo de modo que el oferente reciba antes la retractacin que la aceptacin (Art. 1155 del Cdigo Civil.) Clasificacin: 1. Unilaterales: Es aquel en el que una sola de las partes se obliga hacia otra, sin que sta le quede obligada (Ej.: depsito, donacin) 2. Bilaterales: Cuando las partes se obligan recprocamente la una a la otra (Ej.: compraventa, permuta) 3. Onerosos: Cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no le es concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle a otra (Ej.: compraventa, permuta) 4. Gratuitos: Cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independiente de toda prestacin de su parte (Ej.: donacin, comodato) 5. Consensuales: Quedan concluidos para producir sus efectos propios desde que las partes hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento (Ej.: compraventa, mandato, locacin) 6. Reales: Para producir sus efectos propios, quedan concluidos desde que una de las partes haya hecho a la otra tradicin de la cosa sobre la que versare el contrato (Ej.: mutuo, comodato) 7. Conmutativos: Cuando las prestaciones que se deben las partes pueden ser apreciadas por cada una de ellas inmediatamente, la obligacin de cada uno es cierta y determinada. (Ej: compraventa)

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8. Aleatorios: Cuando la prestacin debida por una de las partes depende de un acontecimiento incierto que hace imposible esta evaluacin hasta su realizacin (Ej.: seguro, renta vitalicia) 9. Formales: Son aquellos que la ley les exige una forma determinada (Ej.: escritura pblica) 10. No formales: Son aquellos que la ley no les exige una forma determinada y las partes pueden celebrarlos en la forma que quieran (Ej.: permuta cosas muebles, depsito, etc.) 11. Nominados: Aquellos que tienen una regulacin especfica por la ley y, como consecuencia de esta regulacin, reciben un nombre determinado. (Locacin) 12. Innominados: Aquellos que no tienen una regulacin especfica en la ley, sino que surgen como creacin de las partes. (Leasing). 13. Accesorios: Dependen del contrato principal, al cual se vinculan (fianza, hipoteca, prenda).

14. De ejecucin Inmediata: Cuando las partes cumple todas las clusulas inmediatamente despus de la celebracin del acto Tracto sucesivo: Se cumplen en etapas ms o menos prolongadas. Se diferencian de los de ejecuciones diferidas en qu estos se cumplen despus de celebrado el contrato, pero en una sola vez, mientras que los de tracto sucesivo se van cumpliendo en etapas

LAS FORMAS Y EL CONTRATO MERCANTIL: Entendemos por formas contractuales el conjunto de requisitos extrnsecos mediante los cuales se exterioriza la voluntad de cada una de las partes, que constituye el consentimiento contractual. Se acostumbra clasificar en doctrina a las formas contractuales, en constitutivas, y probatorias; las primeras son requeridas para la validez del acto, de modo tal que si no son satisfechas las solemnidades impuestas por la ley o acordadas por las partes Art.974, el acto es nulo, y ello es as porque en estos casos las formas constituyen la sustancia. En cambio, las segundas son requisitos o solemnidades que la ley determina para la prueba de los actos, pero que en caso de faltar no afectan su validez. Tanto en el derecho civil como en la materia comercial el principio general es el de la libertad de las formas, salvo para aquellos contratos respecto de los cuales rigen determinadas solemnidades que en caso de no ser observadas producen la nulidad del acto (Art. 210 arts. 974 y 978).

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Entre los preceptos que establecen una forma o solemnidad especial, se puede citar a los arts. 4 ley 19550 (instrumento escrito e inscrito para la constitucin de sociedades comerciales regulares) JURISPRUDENCIA El derecho comercial, por esa dinmica propia del mundo de los negocios, recurre a formas sencillas para instrumentarlos; es por ello que sus reglas son diferentes de las que se observan en otras materias. La forma escrita slo es exigible en ciertos contratos tpicos, siendo su ausencia irrelevante para tener por acreditada la existencia de una relacin atpica entre partes, cuyo vnculo recproco surge de la conducta de stas Los arts. 1191 y 1192, C.Civ., se refieren a los contratos cuyas formas estn impuestas como forma probatoria y no cuando es exigida en forma constitutiva. Cuando la forma es exigida, a modo probatorio como ocurre en el supuesto del art. 1193 la omisin de la solemnidad obsta a su demostracin sobre la base de otro medio probatorio. La invalidez del instrumento pblico no perjudica la eficacia del acto que no lo requiere como condicin esencial. En los actos formales no solemnes, la omisin de la forma legal establecida determina la nulidad del acto en cuanto tal, pero no impide producir otros efectos diferentes. Las partes pueden someter el negocio jurdico, voluntariamente (art. 1197), a la existencia de determinadas formas, es decir, a una "solemnidad voluntaria". En tal caso, la inobservancia de la forma convenida trae aparejada la ineficacia del negocio celebrado. El acuerdo de voluntades encaminadas a dejar sin efecto un contrato debe revestir igual formalidad que la requerida para su formacin; si el contrato se concret por escrito, es necesario igual instrumentacin para dejarlo sin efecto. La doctrina moderna no se conforma con la contraposicin entre actos formales solemnes y no solemnes, o formas exigidas a modo constitutivo o probatorio, sino que clasifica a los contratos en tres categoras, con relacin a las formas exigidas por la ley: a) actos solemnes absolutos; b) actos solemnes de solemnidad relativa; c) actos formales no solemnes. El contrato es solemne absoluto cuando la omisin de la forma implica no slo la privacin de los efectos propios del contrato, sino tambin la de cualquier otro efecto jurdico. En los contratos formales no solemnes, la forma es exigida a modo probatorio, no obstante ser jurdicamente relevante, cualquiera que sea la forma adoptada, pero no pueden ser probados en juicio si se los contesta, si no es exhibiendo determinada forma. El contrato solemne relativo se da en los casos en que la omisin de la forma priva al contrato de sus efectos propios, pero le asigna otros, es decir, se produce la conversin del acto jurdico nulo en un acto jurdico distinto y vlido. Algunos artculos del CC pertinentes a las formas contractuales:

Artculo1184. Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica:

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1 - Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro; 2 - Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento privado presentado al juez de la sucesin; 3 - Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones; 4 - Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote; 5 - Toda constitucin de renta vitalicia; 6 - La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios; 7 - Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica; 8 - Las transacciones sobre bienes inmuebles; 9 - La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica; 10 - Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura pblica; 11 - Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de los pagos parciales, de intereses, canon o alquileres. Artculo1187. La obligacin de que habla el artculo 1185 ser juzgada como una obligacin de hacer, y la parte que resistiere hacerlo, podr ser demandada por la otra para que otorgue la escritura pblica, bajo pena de resolverse la obligacin en el pago de prdidas e intereses. Artculo1188. Los contratos que debiendo ser hechos por instrumento pblico o particular, fuesen hechos verbalmente, tambin quedarn concluidos para el efecto designado en el artculo anterior
Prueba de los contratos: Forma y prueba son temas relacionados y complementarios, pero se trata de nociones diferentes; la prueba es la demostracin de la voluntad exteriorizada por la forma. Quien primero estudia sus propias pruebas es la parte; despus , su asesor letrado, y ms tarde en caso ed conflicto puede analizarlas el juez.

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Los arts. 208 y 209, C.Com., determinan pruebas admisibles para contratos comerciales. Instrumentos pblicos. Dispone el Cdigo de Comercio que los contratos comerciales pueden ser probados por instrumentos pblicos. Estos instrumentos extendidos de acuerdo a lo que establece este cdigo gozan de entera fe y producen idnticos efectos en todo el territorio de la Repblica Argentina. Notas de los corredores y certificaciones extradas de sus libros: Su fuerza probatoria deber ser determinada por el juez conforme a las circunstancias del caso. Los corredores tienen el derecho-deber de otorgar certificados de las operaciones asentadas en sus registros; decimos "derecho-deber" pues estn facultados para extenderlos y porque no se pueden negar a otorgarlos. Estos verdaderos testimonios deben contener todos los datos que surjan del Libro de Registro del corredor, tales como la fecha de la operacin, el nmero de orden, y las condiciones y circunstancias registradas que pueden contribuir al esclarecimiento del negocio. En virtud de la imposicin de guardar secreto profesional que tienen los corredores en todo lo concerniente a las negociaciones en las cuales han mediado, slo pueden extender los certificados a pedido de las partes contratantes, no a quienes no tengan esa condicin. Tales certificados son medios de prueba idneos para acreditar los contratos comerciales, y si contuvieran algn dato falso, el corredor podr ser incriminado penalmente por el delito de falsedad. Instrumentos privados: Instrumento privado en sentido lato es aquel que ha sido otorgado sin la intervencin de un escribano o de un oficial pblico. Su rgimen est determinado por los arts. 1012 a 1036, C.Civ., y a pesar de que el primero de ellos establece como requisito esencial que la firma del documento no puede ser reemplazada por signos o iniciales del nombre y apellido del sujeto, el art. 1190, inc. 2, C.Civ., dispone que los contratos pueden ser probados por instrumentos firmados y no firmados. En materia comercial debemos tener en cuenta que existen instrumentos no firmados que pueden llegar a tener cierta relevancia en materia probatoria de los contratos y obligaciones comerciales, como es el caso de la factura de venta. Es evidente que en esos supuestos los documentos mercantiles no firmados pueden resultar admisibles como prueba de los contratos y obligaciones mercantiles, a pesar de que queda reservado para el juez interviniente determinar la eficacia probatoria de tales instrumentos privados no firmados, segn las circunstancias del caso. Firma a ruego, impresin digital: 125

Existen opiniones encontradas, en la doctrina, sobre si los instrumentos privados otorgados mediante la firma a ruego de un tercero o con la impresin digital resultan idneos para probar contratos y obligaciones comerciales En el primer aspecto, parte de la doctrina ha interpretado que el instrumento firmado por testigos, a ruego y en nombre del contratante, no constituye por s mismo plena prueba en contrato comercial a que se refiere, sino que el art. 208., slo faculta para tener por probado el contrato si el documento firmado a ruego est unido a otros elementos probatorios; frente a ello se ha dicho que el instrumento firmado a ruego tiene pleno valor probatorio, siempre que se acredite que se dio la autorizacin para firmar a ruego, lo que por otra parte puede ser probado por cualquier medio de prueba, inclusive testigos, pues no rige a ese respecto la limitacin que trae el art. 209, C.Com. Por nuestra parte, entendemos que si se da el supuesto fctico contemplado en el art. 208, inc. 3, esto es, que se pretenda probar un contrato u obligacin comercial mediante un nombre de uno de los contratantes, estamos frente a un mandato del contratante hacia el firmante, y para que l pueda tener efecto deber ser acreditada la autenticidad de la firma puesta por el tercero, sea por un escribano o por va del ulterior reconocimiento judicial que firm a ruego y en nombre del contratante, con lo cual el contrato adquiere plena eficacia, como si lo hubiera firmado el representado, y puede ser probado por cualquier medio, pues en cuanto al mandato rige la libertad de las formas. Respecto del problema de los instrumentos que llevan la impresin digital de alguno de los otorgantes, se debe entender, con la doctrina mayoritaria, que resulta ineficaz como prueba de los contratos y obligaciones comerciales. Arribamos a esa conclusin por las siguientes razones: A) Su utilizacin supone, desde un punto de vista lgico, que quien la pone al pie del contrato no sabe leer y, por tanto, no conoce el texto a tenor del cual se obliga. B) A pesar de la seguridad que ella dispensa desde el punto de vista identificatorio, Vlez Sarsfield no la pudo tener en cuenta, pues el descubrimiento y, por tanto, la utilizacin del sistema Vucetich fue cincuenta aos posterior a la sancin del Cdigo de Comercio. C) Se trata de un medio inseguro, pues bien se puede hacer estampar la impresin digital al pie de un contrato contra la voluntad del sujeto o en estado de inconciencia, total o parcial, y aun muerto. Por ello, al documento con impresin digital no debe asignrsele el carcter de principio de prueba por escrito; en el mejor de los casos, slo se le podra reconocer el carcter de indicio, ms o menos grave segn las circunstancias de cada caso. Por natural consecuencia, todo lo expresado es aplicable a los documentos extendidos con iniciales o signos, o por quien no sabe leer, o por un ciego. Correspondencia telegrfica y epistolar.

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El artculo 1036 del cdigo civil argentino no contempla las cartas misivas dirigidas a terceros no sern admitidas como medio probatorio. Parte de la doctrina entiende que la norma resulta de aplicacin en materia comercial y que, por tanto, no corresponde admitir esa clase de prueba; empero, teniendo en cuenta que el fundamento de la prohibicin radica en el secreto y la confidencialidad de las cartas misivas, se debe entender que si el interesado presta su consentimiento para que ella sea presentada en juicio, podr admitrselas como medio probatorio de contratos y obligaciones comerciales, y que su eficacia probatoria depender, en definitiva, de la interpretacin que de ellas haga el juez en funcin del caso en tratamiento. Libros de comercio y facturas aceptadas. El Art. 208, Inc. 5, C.Com., determina que los contratos y las obligaciones comerciales pueden ser probados mediante los libros de comercio y las facturas aceptadas. La eficacia probatoria de los libros queda afectada por las irregularidades consistentes en la alteracin del orden cronolgico de las operaciones, quedando al arbitrio del juez resolver si los vicios de que adolecen son suficientes para quitarles o no su valor probatorio. Confesin y testigos: Respecto de la prueba de testigos, resulta admisible slo en los casos en que expresamente el Cdigo de Comercio la permita; locacin de servicios, mandato y contratos cuyos valores no excedan de doscientos pesos fuertes, es decir, moneda nacional, aunque sabido es que la ley 17711 modific a esta ltima norma elevando el monto a $ 10.000, el cual por consecuencia de la inflacin galopante que ha sufrido el pas desde entonces, tambin ha quedado totalmente desactualizado; urge una reforma que cuente con un mecanismo de actualizacin que lo haga til, como ha ocurrido con varias de las normas legales y reglamentarias que traen cifras ajustables. Tratndose de asuntos de mayor cuanta, esto es, que superen el monto que determina el Cdigo, la prueba testimonial slo ser admisible si existiere principio de prueba por escrito, entendiendo que ella existe cuando hubiere cualquier documento pblico o privado emanado del adversario, de su autor o de parte interesada en la contestacin, o que habiendo fallecido tuviera inters si viviera. Interpretacin de contratos comerciales: Interpretar no significa observar la realidad y aplicarle la norma adecuada, sino tomar partido, eligiendo entre una o mas variantes. Son objeto de valoraciones jurdicas interpretativas los comportamientos de los sujetos, sus actos, sus declaraciones, su actividad, desplegada en el campo de realidad comprendida por el ordenamiento. Se trata de llegar a la voluntad expresada, a travs de su expresin. Art. 217: Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo.

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Art. 218: Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes: 1) Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes que el sentido literal de los trminos. 2) Las clusulas equivocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general. 3) Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si ambos dieran validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a la naturaleza de los contratos y a la reglas de la equidad. 4) Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencionalidad de las partes al tiempo de celebrar el contrato 5) El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras. 6) En los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor.

Hay una serie de reglas que deben respetarse en la interpretacin: a) b) c) d) e) f) g) h) i) j) k) La buena fe como principio rector de toda la actuacin entre las partes. El respeto de las voluntades objetivas de los contratantes La observancia del cumplimiento de la palabra empeada La opcin por la validez y eficacia de la convencin, ms que por su invalidez o ineficacia Nadie puede daar a otro Debe tenerse en cuenta el fin patrimonial del negocio Las convenciones no pueden afectar la moral y las buenas costumbres No se puede negociar sobre objeto imposible o ilcito La necesidad de existencia de causa y que ella sea licita La integracin del negocio con usos, costumbres, circunstancias, conductas de las partes (aplicacin de la realidad local). El contrato debe ser a titulo oneroso

Integracin del Contrato: este proceso consiste en llenar las denominadas lagunas del contrato cuando determinadas situaciones no se han previsto por las partes. Para estos casos el juez deber determinar a que especie corresponde el contrato en cuestin para aplicar sus leyes supletorias, de no ser posible se aplicarn los usos y costumbres (Art. 17 CC) o la intencin comn de las partes. (Art. 1198 CC).

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Los contratos pueden ser discrecionales, negociales, paritarios: como los son establecidos por las partes libres de orden pblico y reglamentaciones donde exista la libertad de contratar y la libertad contractual (en la poca del codificador). O pueden ser por adhesin como existen hoy ante la crisis del contrato como fue entendido oportunamente. Hoy las partes no son paritarias y la voluntad de las mismas se ve en un cono de sombra bajo el orden pblico. El contrato de adhesin: estos contrato usualmente se hacen en formularios pre impresos con condiciones generales de contratacin propicias para la empresa y con limitaciones de responsabilidades donde la contraparte slo puede firmar o no. Se da la relacin entre oferente y adherente (que puede ser un consumidor). Quiz en alguna ocasin se puede incluir alguna clusula adicional pero ser en los casos minoritarios. En caso de duda se interpreta en favor del adherente y contra el estipulante. Esto es porque el estipulante ha tenido el tiempo, dedicacin y profesionalismo necesario para ofrecer las condiciones contractuales en bloque al aceptante ('favor debilis'). Tambin se da prevalencia a las clusulas negociadas y manuscritas por sobre las impresas de manera predispuesta. Tambin se debe interpretar restrictivamente (en caso de duda entre s y no vale el no) como ventaja para el adherente. Ej. en caso de duda si la ventaja es para el estipulante en inversin de carga de pruebas, limitacin e la responsabilidad se est a que las clusula no es escrita.

Sea o Arras: Es la dacin o entrega de una cosa mueble que puede ser dinero o no, que una de las partes contratantes realiza a favor de la otra, para asegurar un contrato o su cumplimiento, que se supone perfeccionado. Faculta a cualquiera de las partes a retirarse del negocio, permitindole el llamado "derecho de arrepentimiento", con las consecuencias indemnizatorias particularmente previstas en la normativa sobre sea. En materia civil (la legisla el articulo 1262) no genera contrato; es un anexo a un contrato principal; doy una suma de dinero para que se me reserve la preferencia sobre la adquisicin de la cosa. Ante arrepentimiento de contratacin, la sea se pierde, y deben pagar el doble si el que se arrepiente es el que la recibi. En materia comercial, el articulo 475 seala que la sea es signo de ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse perdiendo las arras, salvo clusula expresa en el contrato. La doctrina cree que el divergente rgimen respecto de la sea no tiene razn de ser y se debe a un capricho de los legisladores o la diversa fuente utilizada. Los autores propugnan el cambio de esta dicotoma del derecho privado, y que se unifiquen las soluciones en uno u otro sentido.

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Lo entregado en sea debe devolverse al principiar la ejecucin del contrato, ya que es algo entregado en garanta del cumplimiento de la obligacin. Debe devolverse el valor entregado.

CLASES: 1. Sea Confirmatoria: que tiene como fin asegurar el cumplimiento del
contrato. En este tipo de seas las partes no tienen posibilidad de arrepentirse salvo pacto expreso en contrario (Art. 475 Cdigo de Comercio). En el rgimen comercial la sea es 'a cuenta del precio'. Sea penitencial: en este caso la caracterstica principal es la posibilidad de arrepentirse de las partes perdiendo el doble de la sea pactada (Art. 1202 CC). En este caso si las partes no se arrepienten del negocio lo dado en sea ser aplicado a cuenta del precio. Claro que si lo dado como sea no es dinero ni tampoco de la especie de lo que compra se devuelve la sea y se cumple la prestacin completa por separado. Como ya se ha establecido ms arriba el vendedor al arrepentirse devuelve la sea recibida doblada y si es el comprador quien se arrepiente pierde lo dado en sea. El arrepentimiento puede darse dentro del plazo fijado por las partes o sino hay plazo establecido cuando opera el comienzo o principio de ejecucin contractual (principio de ejecucin se considera a la manifestacin inequvoca de voluntad de cumplir como tomar posesin de la cosa, aportar pagos, mandar hacer arreglos en la cosa, etc.), cuando se los constituya en mora o hasta la contestacin de la demanda. Debe observarse que la sea en el Cdigo de Comercio (Art. 475) es confirmatoria y 'a cuenta de precio' y no admite arrepentimiento salvo pacto expreso en contrario en el Cdigo Civil la seal o arras es penitencial permitiendo el arrepentimiento. De toda manera por imperio de la voluntad de las partes se le pude dar a la sea el tratamiento que se desee ya sea en un contrato civil o en uno comercial. Esto es porque las disposiciones respecto de la sea e nuestro orden jurdico no son de orden pblico y por ende se encuentran disponible para las partes. Una costumbre muy usada es en la compra venta de inmuebles la clusula con la leyenda '... el comprador entrega la suma tal... como sea y a cuenta de precio...' aflorando la duda doctrinaria si es 'sea' las partes podran arrepentirse y si es 'a cuenta de precio', no, por haber existido un principio de ejecucin

2.

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contractual al hacer la entrega de dinero a cuenta de mayor valor. Entonces se ha acordado que la clusula como sea y a cuenta de precio tiene una doble funcin: como sea si el contrato no se cumple y a cuenta del precio si el contrato se formaliza. EFECTOS:

Los efectos en los contratos comerciales son las consecuencias jurdicas que producen para las partes que consiste en crear, modificar, transferir o extinguir obligaciones.

Efectos con relacin a las partes:

La responsabilidad PRE contractual (regido por las reglas de la responsabilidad aquilina), La responsabilidad contractual (regido por la responsabilidad contractual) y La Post contractual (regido por la misma aquilina o extracontractual).

Para todo se debe observar la buena fe objetiva o lealtad y la buena fe creencia o subjetiva. Para la responsabilidad pre contractual se debe tener en cuenta los incumplimiento de deberes especficos de la actividad pre contractual, es decir desde la invitacin a ofertar o la confeccin de la minuta y hasta la formulacin de la oferta. Las partes poseen el deber de informacin a cargo de quien est mejor posicionado (econmicamente) para informar o informarse, el deber de custodia y secreto. El resarcimiento por daos y perjuicios derivados de la responsabilidad pre contractual obliga al resarciendo al inters negativo (confianza), es decir dao emergente y lucro cesante o sea lo que hubiera podido lograr si celebrara contrato con una persona seria que no se retire o incumpla sus deberes de no daar al otro ('neminem non laedere'),recordemos que el dao al inters positivo es aquel que tiene que ver con el cumplimiento del contrato, pero aqu aun no hay contrato. El incumplimiento en la responsabilidad pre contractual est dado por la no observancia de los deberes especficos de la actividad pre contractual derivados de la buena fe como la informacin, custodia y secretocomo tambin del retiro injustificado de las tratativas. Efectos de los contratos con relacin a sus sucesores:

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Los efectos de los contratos se extienden a los sucesores universales o herederos (salvo que sean 'intuitu personae') y a las partes. Los contratos no pueden perjudicar a terceros (Art. 1195 CC). Sucesor Universal: se ha establecido que sucesor universal y heredero es lo mismo. Es la persona que recibe todos los bienes de una persona fallecida. A esta persona se le extienden todos los efectos activos (crditos) pasivos (obligaciones) de los contratos. Excepciones: Los efectos contractuales No se transmiten a los sucesores universales en los siguientes casos: 1. Cuando la obligacin nacida del contrato fue para ser prestada por persona determinada o 'intuitu personae'. Ej. pintar un cuadro, escribir una cancin, crear cierta meloda original, dar un concierto de violn, etc. 2. Cuando la ley as lo establece. Ej. Art. 1396 CC donde dice que el pacto de preferencia no pasa a los sucesores. 3. Cuando surge de una clusula contractual como por ejemplo si dijera que si el locatario fallece se resuelve el contrato. 4. Cuando surge de la naturaleza misma del contrato que el derecho termina cuando fallece su titular como lo es el caso del usufructo. Sucesor Particular: es la persona a la cual no se le transmite todo el patrimonio sino slo un derecho o un objeto determinado sea por acto mortis causa o por acto entre vivos. En realidad el sucesor universal es como un tercero, no se ve alcanzado por los efectos del contrato. Pero esto admite excepciones, los contratos producen efectos sobre el sucesor particular en los siguientes casos:

1. Cuando se trate de la locacin donde el adquirente debe respetar

la vigencia y condiciones contractuales (Art. 1497 CC). 2. Cuando se trate de contratos accesorios constitutivos de garantas como prendas, hipotecas, etc donde el adquirente debe respetar esas garantas.3. Cuando se trate de obligaciones ambulatorias o 'propter rem' que son las que recaen sobre quien sea titular de la cosa, acompaan a la cosa. Ej. expensas comunes, gastos de condominios, gastos de medianera, etc. Pero la diferencia esencial entre el sucesor universal y el particular est dada por la forma de responder por las obligaciones del causante: El sucesor universal responde con todo el patrimonio heredado ms el suyo, salvo que haya aceptado la herencia con beneficio de inventario en cuyo caso responde con los bienes heredados solamente. El sucesor particular responde slo con el bien que le fuera transmitido (Art. 3266 CC).

Efectos con relacin a terceros:

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Los terceros son las personas totalmente ajenas al contrato. El principio general dice que los contratos no pueden perjudicar a terceros (Art. 1195 CC), ni oponerse por ellos ni invocarse por ellos (Art. 1199 CC).

Facultad de resolucin: Art. 216. En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Mas en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes. No ejecutada la prestacin el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a 15 (quince) das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios. Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver. La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin. (Artculo segn Dto. Ley 4.777/63). "La ley no exige una forma determinada para efectuar el requerimiento resolutorio, rigiendo la libertad de formas ( artculo 974 Cd. Civil) pudiendo incluso hacerse verbalmente. Dicha voluntad resolutoria puede encontrarse manifestada en una carta-documento, al pedirse el reintegro de la suma abonada y el retiro del bien objeto del contrato. Cuando la intimacin referida tiene un plazo menor al exigido legalmente, no se desnaturaliza su efecto, los que se producen igualmente pero al vencimiento del plazo legal (Cd. de Com. Art. 216)".

PACTO COMISORIO:

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El pacto comisorio expreso produce efecto propio en los contratos bilaterales. El pacto comisorio es la clusula por la cual cualquiera de las partes puede pedir la resolucin del contrato ante el incumplimiento de la otra. En nuestro Cdigo de Comercio se acepta el pacto comisorio expreso y tcito (Art. 216). En el Cdigo Civil hasta la reforma del decreto ley 17.711 se aceptada slo el expreso. Hasta aqu slo se poda pedir el cumplimiento del contrato si no se haba establecido de manera expresa el pacto comisorio. Luego de la reforma se aceptan los dos (Art. 1203 - 1204). Aunque ya haba sido aceptado el pacto comisorio tcito por fallo plenario unos aos antes. De esta forma la legislacin se ha unificado en lo civil y comercial con respecto a este tema. Pacto Comisorio Tcito: entonces en los contratos con prestaciones recprocas o bilaterales se entiende de manera implcita la facultad de las partes de resolver el contrato ante incumplimiento. Ante el incumplimiento el acreedor podr exigir la resolucin del contrato si en un plazo de 15 das -salvo pacto expreso en contrariono recibe su pago (Art. 1204). Se obliga al incumplidor a pagar daos y perjuicios. En el pacto comisorio tcito el requerimiento por parte del acreedor es fundamental para que comience a correr el plazo de 15 das. Vencido el plazo queda resuelto el contrato. Pacto Comisorio Expreso: se da cuando las partes han incluido expresamente en las clusulas contractuales el pacto comisorio (Art. 1203). En este caso no existe requerimiento sino lo importante es la 'comunicacin' de la voluntad de resolver el contrato. La diferencia es que en el tcito se da la oportunidad de cumplir en cambio en el expreso directamente se comunica al resolucin 'ex tunc' retroactiva debiendo devolverse las cosas o quedando firme los efectos producidos hasta el momento en las obligaciones cumplidas de contratos de tracto sucesivo como la locacin. En este caso del pacto expreso entra el juego el Art. 509 CC sobre la constitucin en mora del deudor. Se debe notar que quien pide la resolucin no puede pedir el cumplimiento pero en cambio (ius variandi) quien pide el cumplimiento luego puede pedir la resolucin. El pacto comisorio en general se aplica a contratos con prestaciones recprocas. Si hay caso fortuito no opera salvo dolo o culpa del incumplidor. Tampoco opera en caso de incumpliendo parcial de poca significancia (abuso). No opera tampoco en la venta de lotes a plazo cuando el adquirente ha pagado el 25% del precio o ha efectuado mejoras por el 50% del valor de compra. Tampoco opera en la compra de inmuebles para vivienda mediando boleto de compraventa de buena fe y el pago del 25% del precio.

GARANTIA POR EVICCION:

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La garanta por eviccin (eviccin significa vencido) es un efecto propio de los contratos onerosos. Se da cuando adquirimos un bien a ttulo oneroso, donde quien nos trasmite, vende o cede el bien debe garantizar que no suframos ninguna especie de turbacin en nuestro derecho sobre la propiedad, goce o posesin de lo adquirido. Esto quiere decir que debemos estar cubierto de que nadie nos efectuar reclamos judiciales por un mejor derecho sobre este bien y de ocurrir el enajenante deber pagar los correspondientes daos y perjuicios (Art. 2091). Requisitos para que opere la garanta de eviccin: Que se trate de una turbacin de derecho: Esta debe estar fundada en una causa jurdica, es decir en una demanda o excepcin judicial. Esta garanta no opera sobre turbaciones de hecho que pueda sufrir el comprador como rotura de vidrios o intrusos en la propiedad adquirida, ya que en este caso debo ejercer mi derecho de defensa de forma personal. Que la turbacin tenga una causa anterior o contempornea a la adquisicin: si la causa es posterior no funciona la garanta de eviccin. Ej. si compro un terreno que luego es expropiado de manera total o parcial por el fisco no tengo opcin de reclamo por eviccin al enajenante.

Vicios redhibitorios:
El vicio redhibitorio es un efecto propio de los contratos onerosos. Los vicios redhibitorios son los efectos ocultos de la cosa adquirida a ttulo oneroso, existentes al momento de la adquisicin, que la hacen impropia para su destino y que haber sido conocida por el adquirente nohubiera formalizado el negocio o hubiera dado menos por ella (Art. 2164 CC). Esta garanta por vicios redhibitorios es un elemento natural del negocio jurdico contractual oneroso (Art. 2164 y 2165) es decir que si las partes no dicen nada igual opera, en cambio pueden acordar en contrario. Esta garanta se ejerce entre las partes del contrato, sus sucesores y los sucesores particulares del adquirente. Requisitos para que opere la garanta por vicios redhibitorios: El vicio o defecto debe ser grave: es decir no puede tratarse de algo insignificante. El vicio debe estar oculto: no puede advertirse a pesar de su revisin prudente y diligente. El vicio debe ser anterior a la enajenacin de la cosa en cuestin. La carga probatoria ser del adquirente sobre si el vicio exista al momento de la adquisicin. Si no logra la prueba se presume que el vicio sobrevino a la adquisicin.

Efectos de la Garanta por vicios redhibitorios:

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Los efectos que produce esta garanta es que el adquirente posee dos tipos de acciones para resarcir o reparar su dao. o Accin Redhibitoria: que persigue el fin de dejar sin efecto el contrato devolvindose las partes lo que cada uno ha recibido. El vendedor devuelve el precio (dinero) ms frutos (intereses) y gastos del contrato. Si el vendedor actu de mala fe (conoca el vicio oculto en la cosa y no lo inform debidamente al comprador) debe adems pagar daos y perjuicios. El comprador devuelve las cosas con los frutos que ellas hayan producido. Accin Estimatoria: tambin denominada 'quanti minoris'. Persigue

el fin de establecer una quita, disminucin o rebaja del precio de la cosa en compensacin por la desvalorizacin que posee la cosa viciada. El monto puede ser establecido por las partes o bien el juez luego de pericia tcnica. Prescripcin de las acciones: Segn el Cdigo Civil es de tres meses desde que el vicio se hacepresente en la cosa. Segn el Cdigo de Comercio es de seis meses desde la adquisicin. Opciones del adquirente: si el defecto o vicio oculto de la cosa es grave puede ejercer la accin redhibitoria o la estimatoria, pero iniciada una ya no puede con la otra. Si el defecto o vicio oculto no es grave slo puede ejerce la 'quanti minoris'.

Cese de la Garanta por vicios redhibitorios: El enajenante no debe responder por vicios redhibitorios o no debela garanta por vicios redhibitorios si el adquirente conoca, fue informado deba conocer por su profesin y oficio (Art. 2170). El enajenante no debe la garanta por vicios redhibitorios si el adquirente ha renunciado a ella sin mediar dolo de aqul (Art. 2166 in fine y 2169). El enajenante no debe la garanta si la cosa es adquirida en subasta o adjudicacin judicial (Art. 2171).

Modificacin de la Garanta por vicios redhibitorios: Las partes pueden por s establecer los lmites de la garanta por vicios redhibitorios. Puede restringir, renunciar o ampliar dicha garanta por no estar comprometido el orden pblico (Art. 2166 CC). La renuncia carece de valor si el vendedor conoca el vicio al momento de adquisicin y no lo declara al comprador (Art. 2166 in fine y 2169 CC). Puede hacerse vicios redhibitorios de los que naturalmente no lo son. Esto quiere decir que si una cosa es comprado con garanta de calidad o funcionamiento por parte el comprador y se torna defectuosa opera la garanta por vicios redhibitorios (Art. 2167).

TEORIA DE LA IMPREVISIN: 136

Los contratos deben ser cumplidos y su letra es ley para las partes: este fue el criterio del autor del cdigo civil que nos rige, Dr. Dalmacio Vlez Sarsfield. Sin embargo, las circunstancias sociolgicas y polticas llevaron a reformar a travs de la ley y de la jurisprudencia semejante rigorismo establecindose supuestos en los cuales cuando se quiebra su "equilibrio", ste puede ser restablecido por las partes mismas y/o por los jueces que intervengan en la situacin de conflicto. Uno de estos casos es la "teora de la imprevisin", por la cual por un hecho extraordinario e imprevisible no imputable a los contratantes, se rompe ese sinalgia y se vuelve injusto e inequitativo el posicionamiento de ambos contratantes. Se produce una situacin que, de haber sido conocida, el contrato no hubiera sido celebrado como lo fue. Una de las partes afectadas, damnificada por dichos hechos -las actuales medidas econmicas y sus consecuencias, por ejemplo- planteara primero por va de mediacin (obligatoria antes de iniciar la demanda) la resolucin del contrato o la reforma de las clusulas y por ende de sus derechos y obligaciones. Tambin frente a un pedido de resolucin, el accionado puede ofrecer una reforma de las clusulas mas justa para ambas partes. Ser el criterio de los jueces que aplicarn la "equidad" para restablecer "la ecologa del contrato" quienes permitirn la reforma contractual o la desvinculacin y anulacin de las obligaciones de las partes, segn los casos. Para poder invocar esta figura jurdica no se debe estar en mora, o sea no se debe haber incumplido las obligaciones vencidas y no debe haber incurrido en culpa (lo cual ser opinable) el actor. ABUSO DE DERECHO:

Se dice del ejercicio de un derecho excediendo los lmites fijados por la buena fe o por el fin en vista del cual ese derecho se ha conferido. En el derecho moderno ha terminado por imponerse la teora del abuso del derecho no slo en la doctrina, sino tambin en la jurisprudencia y en algunas leyes El ejercicio abusivo de los derechos se configura como un acto ilcito especfico: se trata de un acto ilcito abusivo que, a diferencia del acto ilcito comn en el cual se transgrede francamente la norma legal-, implica una violacin solapada del ordenamiento jurdico.

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Cdigo Civil Libro Segundo - De los Derechos Personales en las relaciones civiles Tit. VIII - De los actos ilcitos Art. 1071.- El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. LESION: La lesin, en Derecho civil, es una institucin jurdica segn la cual, las prestaciones podrn modificarse o extinguirse de acuerdo a dos factores, uno subjetivo y otro objetivo. En cuanto al subjetivo se considera como un vicio del consentimiento, el cual evita la contratacin en circunstancias similares porque una de las partes se coloca en los supuestos de suma ignorancia, notoria inexperiencia o extrema necesidad. El elemento objetivo, se refiere al monto de las prestaciones, su excesiva onerosidad, la notable diferencia entre lo que se da y lo que se recibe. Sobre el elemento subjetivo: Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Solo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Sobre el elemento objetivo: Se considera que en todo contrato oneroso debe existir un equilibrio entre prestacin y contraprestacin, por lo que si en stas se produce una desproporcin enorme o enormsima, se le concede a la parte perjudicada la accin de rescisin del contrato por lesin, sin considerar que el desequilibrio en las prestaciones haya sido querido por los contratantes. La lesin nicamente puede darse en los contratos conmutativos y onerosos. Esta figura jurdica no existe en el Derecho mercantil. Prescripcin-caducidad. Conceptos. Diferencias. Particularidades en materia comercial. Prescripcin y caducidad. Efectos. Supuestos. Plazos. Suspensin e interrupcin. Nocin. Requisitos. Efectos. 138

Prescripcin: Concepto La prescripcin es un medio para adquirir un derecho o de libertarse de una obligacin por el transcurso del tiempo Entindase por usucapin la adquisicin de derechos reales en razn de su ejercicio continuado durante el tiempo. Prescripcin extintiva significa la prdida de un derecho de crdito o de un derecho real de disfrute debido a la inaccin, el no ejercicio o el no uso del titular de esos derechos por el tiempo y en las condiciones preestablecidas por ley. Hay prescripcin (liberatoria o adquisitiva) cuando un derecho es perdido por inaccin del titular durante el plazo de la ley. La diferencia entre una y otra est en que la usucapin no basta la inaccin durante el plazo de la ley para operar la perdida del derecho. Es indispensable, adems, una posesin continua de quien adquiere el bien objeto del derecho sujeto a prescripcin. La prescripcin extintiva es la extincin de un derecho por el transcurso no interrumpido del tiempo unido a su no ejercicio. Por el contrario se habla de prescripcin adquisitiva o usucapin para referirse al modo originario de adquirir la propiedad y los dems derechos reales mediante el ejercicio continuado de la posesin, provista de ciertos requisitos, durante un periodo de tiempo previamente determinado Requisitos 1) Que se trate de un derecho prescriptible: los derechos patrimoniales son prescriptibles mientras que los extrapatrimoniales son generalmente imprescriptibles (as los derechos de la personalidad y las acciones divisorias de coherederos, condueos o propietarios de fincas colindantes para pedir la particin de la herencia, la divisin de cosa comn o el deslinde de propiedades contiguas respectivamente). 2) Que el titular del derecho permanezca inactivo, es decir, que no ejercite su derecho. 3) Que transcurra el plazo sealado por la ley sin que se haya ejercitado el derecho de que se trate Prescripcin: Particularidades en materia comercial. Junto a la prescripcin liberatoria, que es la referida, el derecho comercial contempla algunos pocos casos de prescripcin adquisitiva.

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a) El Art 477 del cdigo de comercio establece que quien durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble, robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin, sea que el verdadero dueo haya estado ausente o presente. Esta disposicin ofreca en materia comercial una solucin distinta de la que estableca el cdigo civil hasta su reforma por ley 17711. En efecto, el art. 2413 del cdigo civil estableca que la posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. Por lo tanto, el poseedor de buena fe de cosa robada o perdida no podra adquirir la propiedad por prescripcin adquisitiva, segn la ley civil. Una solucin distinta estipulaba el articulo 477 del cdigo de comercio en materia comercial: el poseedor de buena fe de la cosa mueble robada o perdida adquira la propiedad de ella por la continua posesin de la misma durante 3 aos. Efectos El efecto fundamental de la prescripcin extintiva es que ya no es exigible al sujeto pasivo del derecho la observancia de la conducta a la que se refiere el derecho (el deudor una vez prescrita la deuda no puede ser obligado al pago de la misma). Al ser un beneficio para el sujeto pasivo, la ley entiende que es ste quien debe tener una actitud diligente y por tanto es a l a quien corresponde alegar la prescripcin extintiva, de forma que los Tribunales no pueden apreciarla de oficio. Si no es alegada, el sujeto pasivo puede ser obligado a cumplir la obligacin a pesar de la prescripcin y de que el ejercicio del derecho pueda ser extemporneo. Suspensin e interrupcin: No hay prescripcin liberatoria sin inactividad del titular del derecho. Sin embargo, debido a la aparicin de una causa que la propia define, sta puede justificar cierto perodo de inactividad, y hacer irrelevante para el cmputo del plazo de prescripcin el lapso en que dicha causa est presente o actuando. Este fenmeno es la suspensin de la prescripcin. En cambio, si la inactividad desaparece (por ejemplo, por demanda judicial interpuesta por el titular del derecho) o si el derecho sujeto a prescripcin es reconocido por el deudor de la obligacin, se produce la interrupcin de la prescripcin.

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El fundamento de ambos institutos es distinto: en la suspensin la ley justifica la inactividad; en la interrupcin toma en cuenta la desaparicin de la inactividad o el reconocimiento por el deudor del deber que lo obliga. Esta diferencia se refleja sobre los efectos de ambos institutos. La suspensin despliega sus efectos durante el tiempo de presencia de la causa que justifica la inactividad, pero deja intacto el perodo de inaccin desde el nacimiento del derecho hasta que sobrevino la causa de suspensin. Una vez que sta desaparece, el curso de la prescripcin vuelve a correr sumndose al perodo anterior a la aparicin de la causa de suspensin (art 3893, cdigo civil). En cambio, en la interrupcin, la actividad del titular del derecho o el reconocimiento del deudor quitan eficacia al tiempo de inaccin transcurrido desde el nacimiento de la accin. Un nuevo plazo de prescripcin empieza a correr a partir del momento en que se verific el hecho interruptivo. El cdigo civil prev y disciplina varias causas de suspensin, pero slo dos serian admisibles en materia comercial, de acuerdo con las remisiones a aquel cdigo que hacen los artculos 844 y 845 del cdigo de comercio. Una causa est prevista por el articulo 3980 segn el cual cuando por razn de dificultades o imposibilidad de hecho, se hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una accin, los jueces estn autorizados a liberar al acreedor, o al propietario, de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento, si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiere hecho valer sus derechos en el termino de 3 meses. Los actos interruptivos que el cdigo civil determina son: 1) Demanda contra el poseedor o deudor, aun interpuesta ante juez incompetente, o defectuosa, y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio. El concepto de demanda incluye las medidas preparatorias del juicio ejecutivo, la iniciacin del juicio sucesorio del deudor o las gestiones realizadas en el mismo para obtener reconocimiento de crdito o el pedido del acreedor de quiebra de su deudor seguido de la insinuacin en el concurso del crdito, o pidiendo verificacin del crdito en el concurso abierto del deudor, etc. 2) El compromiso hecho en escritura publica 3) El reconocimiento expreso o tcito que el deudor o el poseedor haga del derecho de aquel contra quien prescriba. Sin perjuicio de la aplicacin de las normas anteriores en materia comercial, algunas leyes especiales mercantiles estatuyen otros actos interruptivos propios de las materias que regulan. As el articulo 58 de la ley 17418, establece para el contrato de seguro que los actos de procedimiento establecidos por la ley o el contrato para la liquidacin del dao interrumpen la prescripcin para el cobro de la prima y de la indemnizacin.

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Plazos de prescripcin: Articulo 846 del cdigo de comercio: Tiempo ordinario en materia comercial: 10 aos. Art 847: Prescripcin por 4 aos: a) deudas justificadas por cuenta de ventas aceptadas: el plazo correr desde la presentacin de la cuenta y en caso de duda, se presume presentado el dia de su fecha. b) Intereses de capital dado en Mutuo y todo lo que debe pagarse por aos en plazos ms cortos. El trmino de la prescripcin correr desde que la prestacin sea exigible. c) Accin de nulidad o rescisin de un acto jurdico comercial, siempre que no se establezca una prescripcin mas corta. Art 848: Prescripcin por 3 aos: a) Acciones que se deriven del contrato de sociedad y de las operaciones sociales, con tal que las publicaciones exigidas hayan sido hechas en forma regular. El plazo de la prescripcin correr desde el vencimiento de la obligacin. b) Acciones procedentes de cualquier documento endosable o al portador que no sean billetes del banco. El termino correr desde el vencimiento de la obligacin Prescripcin por 2 aos: a) Accin para determinar el pago de mercaderas fiadas sin documentos b) Acciones que se derivan del contrato de prstamo o hipoteca del buque. c) Acciones de los corredores por el cobro de la comisin. d) Acciones derivadas del contrato de transporte al exterior del pas. Prescripcin por 1 ao: a) Acciones de indemnizacin de daos causados por el abordaje de buques. El plazo se cuenta desde el dia de la protesta o el reclamo. b) Acciones que deriven del contrato de seguro martimo. c) Contratos de fletamentos. d) Acciones derivadas del contrato de transporte en el interior de la Republica. Caducidad: Concepto

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Hay caducidad cuando la inobservancia de una conducta durante un plazo de tiempo establecido por la ley o por el contrato: a) produce la prdida de una accin o de un derecho protestativo, o b) impide el nacimiento de un derecho subjetivo. Ejemplo: El proceso de distribucin suscripto por los liquidadores de una sociedad comercial ser comunicado a los socios quienes podrn impugnarlos en el trmino de 15 das. En su caso la accin judicial correspondiente se promover en el trmino de los 60 das siguientes. La falta de impugnacin de los socios o la tarda impugnacin provoca la perdida de la accin judicial. Se trata de una caducidad. Distincin entre caducidad y prescripcin: sta es cuestin no resuelta en doctrina. Un fallo describe las diferencias en estos trminos: a) la caducidad extingue el derecho mientras que la prescripcion no, pues el mismo subsiste como obligacin natural; b) la prescripcin afecta toda clase de derechos, pues es una institucin general, la caducidad, por no ser general, solo afecta ciertos derechos, que nacen con una vida limitada en el tiempo; c) la prescripcin puede verse suspendida o interrumpida en su curso, no as la caducidad; d) la prescripcin slo proviene de la ley, mientras que la caducidad puede resultar tambin de la convencin de los particulares; e) los plazos de la prescripcin son habitualmente prolongados, mientras que los de la caducidad son comnmente reducidos. Casos de caducidad en materia comercial: a) En el cdigo de comercio. El ordenamiento en cuestin contempla los siguientes supuestos de caducidad. 1) El que deja transcurrir un mes, contado desde la recepcin de una cuenta, sin hacer observaciones, se presume que reconoce implcitamente la exactitud de la cuenta, salva la prueba contraria, y salva igualmente la disposicin especial a ciertos casos (Art 73, codigo de comercio). Se entiende que ste es un plazo de caducidad que extingue toda reclamacin ulterior 2) El Art 102 del Codigo de Comercio establece que los corredores deben entregar a cada uno de los contratantes una minuta firmada del asiento hecho en su registro dentro de las 24 horas siguientes a la conclusin de un contrato. La omisin de esta entrega de la minuta en el plazo referido produce la prdida del derecho que (el acreedor) hubiere adquirido a su comisin.

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3) El artculo 183 establece que la accin de reclamacin por detrimento o averas que se encontrase en los efectos al tiempo de abrir los bultos, slo tendr lugar contra el acarreador dentro de las 24 horas siguientes a su recibo, con tal que en la parte externa no se vieren seales del dao o avera que se reclama. 4) De acuerdo con el Art 474, la falta de reclamo del comprador dentro de los 10 dias siguientes a la entrega de las facturas, hace presumir cuenta liquididada

Casos de caducidad en leyes mercantiles La ley de seguros impone en numerosas disposiciones al asegurado o al asegurador la obligacin de hacer notificaciones o comunicaciones a la otra parte, cuya inobservancia acarrea la prdida de un derecho. As, los articulos 39, 46, 47, 93 y 115 establecen ese deber a cargo del asegurado; los articulos 5, 18, 52 y 130 imponen la obligacin al asegurador en las circunstancias que cada uno de ellos indica. Por otra parte, el 36 prev y autoriza estipulaciones convencionales de caducidad de los derechos del asegurado cuando la ley no hubiera determinado el efecto del incumplimiento de una carga u obligacin impuesta al asegurado si aquel incumplimiento obedeciera a culpa o negligencia. En el decreto ley- sobre cheques. El Art 25 seala que el termino de presentacin para el pago de un cheque librado en el pas es de 30 das contados desde la fecha de libramiento, sea cual fuere el lugar de su emisin y el del domicilio del banco sobre el cual gira. Los cheques librados en el extranjero sobre un Banco domiciliado en el pas podrn ser presentados al cobro dentro del trmino de 60 das contados desde la fecha de su libramiento. Ley de Concursos: Son numerosos los casos de caducidad previstos en esta ley. As, por ejemplo, el deudor debe presentar la propuesta de acuerdo preventivo 30 das antes de la fecha fijada para la junta. No presentada la propuesta el juez presenta la quiebra. Ley de Sociedades: Adems del supuesto del articulo 110 indicado anteriormente, vale la pena sealar el articulo 31 que estipula la prdida del derecho de voto y a las utilidades de las participaciones sociales de una sociedad en otra en exceso de las reservas libres y de la mitad del capital y las reservas legales, cuando ese exceso no se hubiera enajenado en el plazo de 6

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meses desde la aprobacin del balance del que resulte exceso. El articulo 152 autoriza que el estatuto de la sociedad annima prevea la caducidad de los derechos de suscripcin correspondiente a acciones en mora previa intimacin a integrar en un plazo no mayor de 30 dias. El cdigo aeronutico dispone que en caso de avera al equipaje y mercancas, el natario debe dirigir al transportador su protesta dentro de un plazo de 3 das para los equipajes y de diez para las mercancas. En caso de prdida, la protesta debe hacerse dentro de los 10 das a partir de la fecha en que el equipaje o las mercancas debieron ser puestos a disposicin del destinatario. La falta de protesta hace inadmisible toda accion contra el transportador salvo el caso de fraude de ste.

UNIDAD VII
Compraventa comercial. Concepto. Diferencias con la compraventa civil. Caracteres. Derechos y obligaciones. Modalidades. Precio. Caracteres. Responsabilidades. Tradicin real y simblica. La compraventa es un contrato por el cual una de las partes (vendedor) se obliga a entregar una cosa en propiedad a la otra (comprador) por una suma determinada de dinero (precio). Art 451: Slo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlos al por mayor o al por menor, bien sea en la misma forma en que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su uso, comprendindose la moneda metaliza, ttulos de fondos pblicos, etc. Diferencias entre la compraventa comercial y civil: La definicin legal que trae el cdigo de nuestra materia, no concuerda con la que trae el Cdigo Civil, pues habla de entregarla o hacerla adquirir en propiedad a otra persona, expresin cuyo alcance es indudablemente el de que el vendedor puede entregar la cosa -cuando es dueo y la tiene en su poder- o simplemente obligarse a su entrega por el tercero propietario de ella o que detenta la cosa perteneciente a aqul; contemplando as el caso de la venta de la cosa ajena, que en materia mercantil es vlida (Art. 453, 1er. Prr., C.Com.). Adems, el Art. 450 se refiere a un precio convenido, lo cual no significa que el precio se determine en forma precisa, pues puede convenirse que ser el que determine un tercero (Art. 459, C.Com.), quien acta como mandatario. Por otra parte, la definicin legal del Cdigo de Comercio resulta superior a la del Cdigo Civil, en cuanto no hace referencia a la obligacin del comprador de recibir la cosa, puesto que ella es secundaria.

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Adems la compraventa civil puede ser inmueble y hay posibilidad de arrepentimiento en cuanto a las seas o arras aunque no se recupere lo depositado en concepto de sea. En cuanto a los vicios redhibitorios en la comercial se podr reclamar por ellos, el plazo es de 6 meses desde la entrega de la cosa; en la civil para reclamar por ellos, el plazo es de 3 meses desde su consentimiento. CARACTERES. El contrato de compraventa mercantil es tpico (o nominado), consensual, bilateral (o sinalagmtico), oneroso y conmutativo.

a) Tpico. Este carcter deriva de la circunstancia de que la ley mercantil lo designa bajo una denominacin especial, disciplinando circunstanciadamente su contenido, efectos y exigencias normativas Ello hace que no tenga importancia la denominacin que las partes le puedan dar, puesto que la relacin contractual no ser juzgada como compraventa, aunque las partes as lo estipulen, si para ser tal le faltase algn requisito esencial b) Consensual. En nuestro derecho el contrato de compraventa mercantil queda perfeccionado por el solo consentimiento de las partes, a partir del cual stas quedan obligadas; el vendedor a la entrega de la cosa y el comprador al pago del precio. Es decir, se trata de un negocio obligatorio y no atributivo del dominio de la cosa vendida. En este aspecto nuestro codificador se apart del sistema francs, que dispone que la compraventa es atributiva del dominio de la cosa vendida. En efecto, Vlez Sarsfield, siguiendo la teora sustentada en derecho romano, estableci, que el acreedor no adquiere ningn derecho real sobre la cosa hasta que se verifique la tradicin -real o simblica- del vendedor al comprador; mientras que ello no ocurra, este ltimo no adquiere la propiedad, sino slo una accin personal para exigir el cumplimiento del contrato, cuyo objeto es la trasmisin del dominio de la cosa vendida. Tal carcter consensual de la compraventa no se ve modificado en las llamadas compraventas manuales o al contado , que son aquellas en las cuales el consentimiento se manifiesta, directamente, por la entrega de la cosa o del precio, porque lo que en realidad ocurre en esos casos es que la etapa de formacin (consentimiento) y de ejecucin (tradicin) se realizan simultneamente; pero tal circunstancia fctica que hace que el ttulo y el modo se verifiquen al mismo tiempo, no convierten la naturaleza consensual de las compraventas manuales o al contado, porque en esas convenciones la tradicin de la cosa no es un elemento esencial con valor constitutivo de la existencia del contrato, sino que slo se concretan en ellas a un mismo tiempo dos actos que 146

generalmente son sucesivos; formacin-consentimiento y tradicincumplimiento. c) Bilateral (o sinalagmtico). La compraventa mercantil es un contrato bilateral, en tanto las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra, el vendedor a trasmitir la propiedad de la cosa vendida y el comprador a pagar por ella el precio convenido en dinero. La circunstancia de que la compraventa sea aleatoria o manual no modifica su condicin de contrato con efectos bilaterales. En el primer caso, porque el sinalagma natural de la compraventa no desaparece en virtud de que una de las prestaciones se torne de cumplimiento imposible si una de las partes tom a su cargo el riesgo de que ello ocurriera. En el segundo caso, porque, como ya hemos expresado en la compraventa manual, la formacin y el cumplimiento del contrato ha sido simultneo para una de las partes, quedando pendiente slo el cumplimiento por parte de la otra, pero ello no modifica el carcter bilateral originario, inherente a la interdependencia y reciprocidad de las obligaciones asumidas por las partes en la formacin del contrato. d) Oneroso. Siendo que en la compraventa las ventajas que procuran una u otra de las partes no le son concedidas, sino por una prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle a la otra, resulta encuadrable como tpico contrato de carcter oneroso. O, en otras palabras, que la prestacin de una de las partes se da en razn de la contraprestacin que promete o ejecuta la otra. Esta caracterstica de la compraventa deriva directamente de su carcter de contrato bilateral, pues originando obligaciones recprocas es siempre oneroso, aunque no por ello debe llegarse siempre a la conclusin de que el contrato unilateral resulta siempre gratuito.

e) Conmutativo. La compraventa es un contrato naturalmente conmutativo, porque cada una de las partes, en el mismo acto de la formacin del contrato, puede, estimativamente, determinar las ventajas o beneficios que podrn obtener. Por excepcin, la compraventa puede no tener carcter conmutativo, y ser aleatorio como ocurre cuando las Ventajas econmicas quedan sometidas a un riesgo mayor o menor. FORMA El contrato de compraventa mercantil es consensual y no formal, pues la ley no establece requisitos extrnsecos determinados para que se lleve a cabo la exteriorizacin de la voluntad de cada una de las partes intervinientes: existe libertad de las formas.

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PRECIO: El precio como requisito especfico del contrato de compraventa debe reunir las siguientes caractersticas: debe ser en dinero, determinado o determinable, y serio. El precio en dinero es un requisito esencial para que exista compraventa, pues sino cuando en reemplazo del precio en dinero, el adquirente debe entregar otra cosa se tratar de permuta, y no de compraventa, aun cuando le son aplicables los mismos preceptos legales. Si hay precio mixto, esto es, que se acuerde pagar el precio parte en dinero y parte en otra cosa, para determinar si se trata de una permuta o de una venta, hay que atenerse al mayor valor de uno u otra; si la cosa tiene un valor superior al dinero, se tratar de permuta, y si es menor, de venta. En caso de que los valores fueran iguales, la doctrina discrepa con la calificacin que corresponde dar al contrato. Mientras algunos autores entienden que se trata de una permuta, puesto que parece que ste ha sido el pensamiento del codificador, otros autores sostienen que existe un contrato innominado, que tiene elementos de compraventa y de permuta. En nuestro concepto, y a partir de una interpretacin literal del art. 1356 el contrato debe ser calificado como venta, pues al tenor de la norma legal citada, habr permuta si es mayor el valor de la cosa y venta en caso contrario, esto es, cuando el valor de la cosa es igual o menor. Si el precio es en dinero, habr venta, y no importa que su pago sea al contado o a plazos, pues hasta puede consistir en una renta vitalicia que se obliga a pagar el comprador. Si el precio estuviera pactado en alguna moneda extranjera, que no tiene curso legal en el pas, aun cuando parte de la doctrina considera que se tratara de una compraventa, somos de opinin que estamos frente a una permuta, puesto que la nica moneda que tiene poder cancelatorio es la de curso legal en el pas; debiendo juzgarse la obligacin de quien adquiere una cosa pagable en moneda extranjera como de dar cantidad de cosas Precio determinado o determinable. La premisa general es que el precio debe ser cierto, esto es, determinado o determinable; ello es la nica manera de que las partes tengan certidumbre suficiente sobre sus respectivos derechos y obligaciones A) Cuando las partes lo determinan en una suma que el comprador debe pagar: En tal caso, y conforme a lo expuesto antes, deber ser establecido en moneda de curso legal; caso contrario, habr obligacin de dar cantidad de cosas y, por consiguiente, el contrato ser de permuta, aunque resultar regulado por anlogos preceptos. B) Cuando se deje su determinacin al arbitrio de terceros: Las partes pueden convenir que el precio sea determinado por terceros, uno o varios; tambin pueden las partes designar a una persona para que nombre al tercero que en definitiva fijar el precio C) Cuando la determinacin lo sea con referencia al precio de otra cosa cierta. 148

Este caso no presenta dificultades interpretativas. Al solo ttulo de ejemplo, podemos decir que se da cuando las partes fijan como precio de la cosa vendida el mismo que se pague por una cosa cierta y determinada que individualizan perfectamente, sea o no de la misma especie que la cosa vendida. D) Cuando las partes lo refiriesen al precio corriente en plaza. El comprador y el vendedor, en el momento de concretar el contrato, pueden establecer que el precio es el corriente. Cabe entender que en este caso es el que resulte del libre juego de las leyes de la oferta y la demanda existente en el mercado del lugar donde se realiza el contrato o del mercado correspondiente al lugar ms prximo. E) Cuando se entrega la cosa vendida, sin fijacin previa del precio. En aplicacin de los principios generales ya enunciados, si las partes no fijan un precio determinado o determinable, el contrato es nulo por falta de un requisito esencial; sin embargo, si se entrega la cosa vendida, aunque en el instrumento del contrato no conste precio, se entiende que las partes se sujetaron al precio corriente en el da y lugar de la entrega. La ltima condicin es la de precio serio: El precio de la compraventa tiene que ser serio: esto es, que por natural implicancia no debe ser simulado, ficticio o irrisorio. Ser precio simulado cuando se aparenta pagarlo, pero en realidad no se lo hace efectivo; en tal caso el contrato es nulo por falta de un requisito esencial. Lo propio ocurre cuando se fija un precio ficticio, pues tambin existe simulacin, ya que el vendedor o no recibe el precio o recibido lo remite inmediatamente: en ambos casos carece de la intencin de requerirlo, o retenerlo.

DERECHOS DEL VENDEDOR: a) Cobrar el precio: en el plazo convenido y el lugar estipulado en el contrato. La obligacin nace desde que el contrato de compraventa queda concluido, no como dice el cdigo de comercio, cuando el vendedor pone a disposicin la cosa al comprador y ste queda satisfecho. En caso de que las partes no hubieran convenido un plazo, pero fuera usual, en la clase de compraventa de que se trate, conceder un trmino para el pago, ha de estarse a la costumbre comercial imperante (argentina 24 hora siguientes al contrato) Ante la inexistencia de pacto expreso o de un uso del comercio en ese sentido, la venta se reputa al contado, dando derecho al vendedor a exigir el pago del precio contra entrega de la cosa y a negarse a efectuar la tradicin hasta que el comprador realice efectivamente el pago. En cuanto al lugar del pago, cuando no se hubiera pactado el lugar donde el comprador debe efectuar el pago del precio, debe distinguirse segn la venta sea al contado o a plazo; en el primer caso el pago debe

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realizarse en el lugar donde se entregue la cosa, y en el caso de que la venta sea a crdito o por aplicacin de los usos comerciales se concede algn trmino para el pago, ste debe ser efectuado en el domicilio del comprador. Privilegios del vendedor: A) Diferencia con el Cdigo Civil. Primaca de la ley comercial. Mientras los efectos vendidos estn en poder del vendedor, aunque sea por va de depsito, tiene ste preferencia sobre ellos a cualquier otro acreedor del comprador, en la forma establecida por la legislacin concursal, por el importe del precio y los intereses por el retardo en el pago. El Cdigo Civil tambin otorga privilegio al vendedor de cosas muebles, pero en una forma ms amplia que el Cdigo de Comercio, y tratndose de privilegios, cuya interpretacin es restrictiva, corresponde aplicar estrictamente este ltimo. Debemos poner en evidencia que es un grave error sostener que el art. 466 C.Com., debi ser suprimido, porque el privilegio del vendedor est legislado en el Cdigo Civil, as como entender que tal privilegio puede chocar con el del acreedor pignoraticio y el locador, casos previstos en los arts. 3894 y 3895, C.Civ., como hace Malagarriga, porque en materia comercial el vendedor slo tiene privilegio mientras la cosa no haya salido de su poder, y en los dos casos contemplados en las normas civiles precitadas, ello necesariamente ha ocurrido. Por la misma razn, no se puede hablar de privilegio sobre el precio que un tercero subadquirente de la cosa adeudara al comprador primitivo, como hace Segovia, o del mantenimiento del privilegio cuando la cosa ha sufrido cambios . Segn el Cdigo Civil, el vendedor goza de privilegio siempre que la cosa se halle en poder del deudor, en tanto que el Cdigo de Comercio, slo lo confiere mientras los efectos estn en poder del vendedor. Esta restriccin se justifica plenamente teniendo en cuenta que si se siguiera el sistema del Cdigo Civil, la quiebra, dado que las mercaderas, mquinas e instalaciones del comerciante generalmente se adquieren al fiado, se reducira en su mayor parte a entregar el producido de ellos a los vendedores de esos elementos materiales, con grave detrimento de los dems acreedores y desconocimiento del principio bsico en materia concursal: la par conditio creditorum. Si el vendedor no ha entregado la cosa al comprador, contina siendo dueo de ella y puede optar entre ejecutar por el precio y ejercer su privilegio sobre el producido de la venta judicial forzada de la cosa o solicitar la rescisin del contrato por incumplimiento y conservar la cosa en su patrimonio. Si ha entregado la cosa, mediante el constituto posesorio, su carcter es el de depositario y slo puede ejercer el privilegio reteniendo la cosa en su poder. B) Requisitos para la existencia del privilegio. Para que el vendedor goce del privilegio, es necesario que se den las siguientes condiciones: 1) que el crdito sea de precio, originado en una operacin de venta, lo que excluye los provenientes de operaciones que, aunque afines, no tengan ese carcter, como, por ejemplo, la permuta; pero si la operacin se ha efectuado bajo otro nombre o apariencia, debe reconocerse el privilegio si se demuestra que en realidad se trata de compraventa; 2) que se trate de cosas, lo cual excluye a los derechos, que no tienen en nuestro ordenamiento jurdico

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carcter de cosa y que slo pueden ser objeto de cesin; mas no debe distinguirse entre cosas animadas e inanimadas. Es indiferente que la venta haya sido al contado o se haya concedido un plazo para el pago del precio. No existiendo novacin, el hecho de que el precio haya sido documentado no afecta al privilegio; si aqulla se ha operado, se requiere reserva expresa. Extensin del privilegio. Por expresa disposicin del Art. 466, C.Com., el privilegio slo se extiende al precio y los intereses moratorios; por aplicacin de l, y conforme a los principios doctrinales que rigen en la materia, no estn amparados por la preferencia: 1) los gastos judiciales que el acreedor debe efectuar para el cobro; 2) las indemnizaciones en su favor por daos y perjuicios que resultaren de una clusula penal del contrato de compraventa (doctrina uniforme); 3) las sumas adelantadas, que el vendedor hubiera suministrado al comprador para afrontar gastos a cargo de ste.

Asiento del privilegio. El privilegio puede hacerse efectivo sobre el producido de la venta de los efectos; si ellos se han averiado o destruido sobre la indemnizacin que corresponde pagar al asegurador o el tercero responsable, y a las sumas acordadas, a ttulo graciable por el Estado en caso de flagelos pblicos. Es decir que se opera la subrogacin real (u objetiva) sobre los importes que sustituyan a los bienes sobre los cuales recaan. Retener la cosa hasta el pago del precio Si la venta es al contado y el comprador no pagase el precio convenido, el vendedor puede negarse a entregar la cosa vendida Solicitar la resolucin o cumplimiento del contrato. En caso de incumplimiento de parte del comprador del pago del precio, el vendedor podr pedir la resolucin del contrato de compraventa. Reivindicar las cosas enajenadas en caso de quiebra del comprador. En determinadas circunstancias el vendedor tiene derecho a recobrar las cosas enajenadas cuando se decrete la quiebra del comprador; para el caso de que ello no fuera procedente o de cumplimiento imposible. Obligaciones del vendedor: Obligacin de entregar la cosa, esta debe realizarse en el tiempo estipulado por las partes y debe entregarse exactamente la cosa que figura en el contrato; en el artculo 1882 del cdigo civil expresa que si el vendedor retarda por culpa suya la entrega el comprador tiene dos
opciones, preservar el contrato con derecho de ser indemnizado o desistir del contrato tambin con derecho a pedir indemnizacin de perjuicio

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- Obligacin de conservacin y custodia: La obligacin de entregar la cosa,

que ya hemos estudiado, tiene como deber inherente el de conservarla y custodiarla, mantenindola en el mismo estado en que se hallaba el da de la realizacin del contrato, e impidiendo que sufra deterioros o modificaciones, jurdicas o materiales, que la perjudiquen. Hay que tener en cuenta que el deber de conservacin lo tiene el vendedor tanto cuando posee la cosa, en su condicin de dueo, antes de entregarla al comprador, cuando una vez puesta a disposicin de ste le manifieste hallarse satisfecho de su calidad; en tal caso se produce la tradicin, se opera la trasferencia del dominio de la cosa y el vendedor adquiere la calidad de tenedor. En efecto el vendedor deber entregar una cosa igual en especie y calidad si la cosa se pierde o deteriora por culpa del vendedor o ste la enajena o consume - Obligacin de Responder por los vicios de la cosa. Para estudiar este tema en materia mercantil hay que distinguir entre vicios aparentes y vicios ocultos de la cosa enajenada.

I) Vicios aparentes. Cuando los gneros se entregaren en fardos o bajo cubiertas que impiden su examen y reconocimiento, podr el comprador, en los tres das inmediatos a la entrega, reclamar cualquier falta en la cantidad o vicio en la calidad; justificando, en el primer caso, que los cabos o extremidades de las piezas estn intactos, y en el segundo, que los vicios o defectos no han podido suceder por caso fortuito, ni causarse fraudulentamente en su poder. La misma solucin corresponde dar al caso del vicio propio de la cosa, pues luego de la entrega, que opera la trasferencia del dominio, las cosas pertenecen al comprador. Si el vendedor ejerce el derecho de reconocimiento ntegro, en calidad y cantidad, de los gneros que el comprador reciba, no habr lugar a reclamos por vicios aparentes despus de la entrega de los efectos. La regla legal legisla respecto de las faltas en la cantidad o vicios en la calidad, es decir, deficiencias o vicios aparentes, esto es, que pueden ser percibidos por el simple reconocimiento en el momento de la entrega; por consiguiente, en cualquiera de los supuestos considerados supra, el comprador puede reclamar por los vicios ocultos o redhibitorios. Son aplicables estas disposiciones a las ventas hechas al peso, cuyas diferencias en menos deben ser reclamadas por el comprador dentro de los tres das siguientes a la entrega. El trmino de marras tiene carcter perentorio, pero se ha considerado que si el defecto de la mercadera consiste en una diferencia de medida casi imperceptible a simple vista, puede ser hecha valer por el comprador aun despus de pasado el trmino de tres das. Cabe entender que el plazo mencionado corre desde la entrega efectiva, y no desde la entrega simblica, y la reclamacin debe ser hecha antes de usarse la cosa, pero no se debe tener en cuenta la reclamacin formulada con anterioridad. Vicios ocultos. El Art. 473, C.Com., legisla sobre los vicios ocultos o internos, que en derecho se conocen como vicios redhibitorios, disponiendo que las resultas de los vicios internos de la cosa vendida, que no pudieren ser percibidos por el 152

reconocimiento que se haga al tiempo de la entrega, sern de cuenta del vendedor durante un plazo cuya fijacin quedar al arbitrio de los tribunales, pero que nunca exceder de los seis meses siguientes a la entrega. Pasado ese trmino, queda el vendedor libre de toda responsabilidad a ese respecto. - Obligacin de Responder por la eviccin de la cosa comprada. El vendedor debe responder ante el comprador por la eviccin de la cosa enajenada; como el Cdigo de Comercio guarda silencio sobre el tema, rigen la especie los preceptos respectivos del Cdigo Civil, que a continuacin consideramos brevemente. I) El vendedor tiene la obligacin de responder por eviccin cuando exista una turbacin o prdida, en todo o en parte, del derecho de propiedad, goce o posesin de la cosa adquirida por el comprador, siempre que ello se origine en una causa o ttulo anterior o contemporneo a la compraventa y sea ignorado por el adquirente. El vendedor responde por eviccin aun cuando nada se hubiera pactado en el contrato de compraventa, y las partes pueden modificar sus efectos, aumentndola, disminuyndola y aun suprimindola. II) Tanto el comprador como sus sucesores, a ttulo universal o singular, pueden deducir la accin por eviccin contra quien le vendi la cosa, o contra los anteriores propietarios-vendedores, sin necesidad de demandar previamente a aqul y luego a stos, puesto que tiene el ius eligendi y puede ir directamente contra alguno de los anteriores vendedores. Deber entregar factura de las cosas vendidas y recibo del precio percibido

Obligaciones del comprador: Pagar el precio. El pago del precio de la cosa comprada debe ser efectuado en el plazo, lugar y forma convenidos en el contrato Cuando no haya plazo expreso y de la intencin presunta de las partes no resulta uno implcito, habr que estar al consagrado por el uso comercial del lugar de entrega de la cosa Si no hubiera plazo -convencional o usual-, el comprador dispone de diez das para pagar el precio desde que el vendedor pone la cosa a su disposicin; puede exigir que la cosa le sea entregada en el acto del pago, y de lo contrario negarse a pagar. Si el comprador no cumple con el pago dentro del plazo de diez das que fija el art. 464 , C.Com., entrar en mora Cuando se hubiera estipulado lugar de pago, el comprador est obligado a efectuar el pago all; si nada se hubiera pactado, debe hacerlo en el lugar de entrega de la cosa. Obligacin de recibir la cosa adquirida Gastos de recibo.

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No mediando estipulacin en contrario, son a cargo del comprador los gastos de recibo de la cosa comprada, as como los de conduccin o trasporte de ella una vez que ha sido entregada o puesta a disposicin del adquirente Derechos del comprador: Derecho de retener el pago del precio: La ley le otorga al comprador el derecho a retener el pago del precio cuando medien determinadas circunstancias, como medio para prevenir un defectuoso cumplimiento de la prestacin a cargo del vendedor, a saber: I) cuando la cosa que se le pretende entregar fuese distinta de la prevista en el contrato; II) si el vendedor quisiese entregarle la cosa vendida sin sus dependientes o accesorios; III) cuando las cosas que se le van a entregar son de especie o calidad diversa de las que estipula el contrato de compraventa llevado a cabo; IV) si el enajenante quisiese entregar la cantidad de cosas vendidas por partes, y no por junto, si as se hubiese contratado. En los cuatro casos enunciados, el comprador puede negarse a pagar el precio, siempre que haga valer su derecho antes que el vendedor le entregue la cosa y l la reciba de conformidad. Asimismo, debe quedar claro que la regla legal dejara de ser aplicable si el vendedor no entrega la cosa vendida, pues en tal caso el comprador debera optar entre solicitar la resolucin del contrato o exigir la entrega de la cosa Examinar los efectos el comprador. Cuando los gneros se entregaren en fardos o bajo cubiertas que impidan su examen y reconocimiento, podr el comprador, en los tres das inmediatos a la entrega, reclamar cualquier falta en la cantidad o vicio en la calidad; justificando, en el primer caso, que los cabos o extremidades de las piezas estn intactos, y en el segundo que los vicios o defectos no han podido ser causados fraudulentamente en su poder, ni suceder por caso fortuito o vicio propio de la cosa, porque despus de la entrega, que opera la trasferencia de dominio, las cosas pertenecen al comprador Negarse a recibir la cosa comprada. Si los efectos que se pretende entregar no renen las condiciones estipuladas de cantidad, peso, calidad, etc., el comprador puede rechazarlos y no recibirlos Optar por exigir la resolucin o el cumplimiento del contrato. Cuando el vendedor no entregare los efectos vendidos en el plazo estipulado o el prescrito en el art. 464, C.Com., el comprador tiene derecho a: I) solicitar la resolucin del contrato; o II) exigir su cumplimiento (en ambos casos puede reclamar daos y perjuicios ocasionados por la demora); o III) pedir autorizacin para comprar en plaza por cuenta del vendedor una cantidad igual de los mismos efectos. 154

MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA. Consideramos aqu algunas clusulas que las partes, frecuentemente, utilizan en el contrato de compraventa mercantil para modalizar sus efectos de tal suerte que pueda resultar ms convenientes a sus intereses a) Venta "ad gustum". Venta a prueba. Estudiamos en este apartado dos modalidades que aunque, naturalmente, presentan similitudes, en ocasiones cuentan con sustanciales diferencias que justifican un tratamiento diferenciado. I) Venta "ad gustum". A esta modalidad de la compraventa los autores la designan de diversas maneras. Nosotros preferimos designarla como venta ad gustum o a satisfaccin del comprador, siguiendo a la doctrina alemana en la materia, que pone nfasis en el arbitrio o discrecionalidad que tiene el comprador en ella. El art. 455 C.Com., se refiere a ella, disponiendo que en todas las compras de efectos que no estn a al vista, ni pueden ser clasificados por una calidad determinada y conocida en el comercio, se presume en el comprador la reserva de examinarlos y de rescindir libremente el contrato si los gneros no le convinieren. Como surge de la propia regla legal, se trata de una venta sometida a la condicin resolutoria implcita que el comprador examine las cosas o mercaderas adquiridas y pueda rescindir el contrato a su arbitrio, si aqullos no le agradan. La presuncin que fija la ley mercantil es iure et de iuris si se dan las condiciones all establecidas: A) que no se tenga a la vista los efectos; y B) que ellos no pueden ser objeto de clasificacin por una cantidad determinada y conocida en los usos y costumbres comerciales. Hay que tener en cuenta que como la decisin del rechazo de la mercadera depende del libre arbitrio del comprador -y ello es lo peculiar de esta modalidad-, tal conducta no da derecho a ningn reclamo del vendedor, ni ste puede imponer al comprador una nueva degustacin de productos, ni aqul exigir la entrega de otros, salvo, claro est, que hubiera estipulacin expresa en ese sentido. Si el comprador retardara el examen de los efectos por ms de tres das, despus de la interpelacin hecha por el vendedor, se considera operada la condicin resolutoria y el contrato es de ningn efecto (art. 455, C.Com.). Como se puede apreciar, la normativa mercantil es sustancialmente distinta de la civil, segn se la compare con los preceptos contenidos en los arts. 1336, 1337, 1378 y 1379, C. Civ, y su doctrina.

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II) Venta a prueba. Es el supuesto contemplado en el Art. 455, 2 Prr., C.Com., en la cual el comprador se ha reservado, mediante una clusula expresa, el derecho de probar los gneros comprados. En principio, las facultades del comprador son las mismas que en la venta ad gustum (art. 452) ya considerada; lo propio ocurre con los efectos que produce el retardo del comprador en realizar la prueba de los gneros contratados (art. 455, 3er. prr., C.Com.). La diferencia radica en que mientras en la venta ad gustum la condicin resolutoria se presume iure et iuris implcita si no se tiene a la vista los efectos y, adems, no se los puede clasificar por una cantidad determinada; en la venta a prueba, la condicin es expresamente estipulada por las partes, y, por lo tanto, en algunos casos, podr comprender la venta de cosas de una calidad determinada y conocida segn los usos del comercio, rigiendo entonces los arts. 456 y 457, C.Com. Debe quedar claro, entonces, que cuando por excepcin se haya pactado expresamente la venta a prueba de cosas de una calidad determinada y conocida en los usos del comercio, las facultades del comprador no son absolutamente discrecionales, sino que su ejercicio debe efectuarse dentro de los lmites razonables que impone la buena fe-lealtad, puesto que si la cosa tiene todas las cualidades prometidas, no puede ser rechazada por el comprador. Limitacin, sta, que no corresponde si la venta a prueba ha sido expresamente pactada sobre efectos que no estn a la vista, ni se los pueda clasificar por una calidad determinada. La prueba de la existencia de la estipulacin expresa queda a cargo de la parte que la invoque. Tanto en la venta ad gustum como en la venta a prueba, la conformidad del comprador puede manifestarse expresa o tcitamente; este ltimo caso se produce, por ejemplo, cuando dentro del plazo legal se paga el precio sin reserva alguna o cuando directamente el comprador revende los efectos recibidos en virtud de esas compras modales. Para el supuesto de que hubiera conflicto sobre si el comprador prest su conformidad, corresponde aplicar los principios generales en materia probatoria; y en cuanto a los medios probatorios utilizables, rigen las reglas generales de probanzas sobre obligaciones y contratos comerciales.

b) Venta sobre cosas de calidad determinada. Tratamos aqu las dos especies que el Cdigo de Comercio regula de venta de cosas de calidad determinada. Tal determinacin puede llevarse a cabo respecto de muestras o respecto de una calidad conocida de las cosas segn los usos del comercio.

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I) Venta sobre muestras. A) Concepto. Es un modo muy frecuente en el comercio que se lleva a cabo cuando la parte vendedora, por s o por medio de algn agente autnomo o subordinado, propone y exhibe al futuro comprador una muestra de las cosas o efectos objeto del negocio, que consiste en un ejemplar de tales mercaderas, en medida suficiente para poder conocer y apreciar su calidad y condiciones sustanciales. Si bien, en algunos casos, la muestra puede quedar en poder de un tercero, sellada y lacrada, o por lo menos a buen resguardo, lo ms frecuente es que cada contratante se quede con un ejemplar que servir para cotejo de la calidad determinada de la cosa vendida. B) Naturaleza. Se trata de una compraventa pura y simple, perfeccionada en el mismo momento en que se produce el acuerdo de voluntades de las partes, y si bien parte de la doctrina sostiene que se trata de una compra sometida a condicin suspensiva o resolutoria de que la mercadera entregada u ofrecida por el vendedor efectivamente corresponda a la muestra contratada, debemos dejar sentado que se trata de un error, puesto que las cualidades de la cosa vendida bajo muestra no son ni futuras ni inciertas. O en otros trminos, que no se debe confundir la condicin como modalidad de los actos jurdicos, con la condicin como clusula o existencia de un contrato; en este supuesto, reiteramos, hay una compraventa pura y simple, y la conformidad de la mercadera con la muestra, lejos de ser un evento futuro e incierto del cual depende la perfeccin del vnculo, constituye la materia de la obligacin asumida, que debe ser cumplida por el vendedor, con la consiguiente opcin para el comprador de exigir el cumplimiento coactivo o reclamar la indemnizacin por daos y perjuicios resultante del incumplimiento . C) Efectos. Si las cosas o mercaderas entregadas no son iguales a la muestra, el vendedor no cumple con la obligacin primordial a su cargo; salvo que las diferencias sean secundarias o insignificantes y sean toleradas segn los usos del comercio, o que las partes hubieran estipulado exigencias slo sobre algunas cualidades que la muestra tiene.

II) Venta sobre calidad conocida. Cuando la venta se hubiese efectuado sobre mercaderas de una calidad conocida segn los usos y costumbres del comercio, el comprador no puede rehusar el recibo de los gneros si son de la calidad convenida en el contrato (Art. 456 C.Com.). A) Naturaleza. 157

Las ventas realizadas con esta clusula al igual que la efectuada sobre muestras, producen los efectos naturales de toda compraventa, pues tambin se trata de un acto puro y simple en cuanto al perfeccionamiento del vnculo obligacional entre las partes, sirviendo de explicaciones todo lo expuesto supra sobre la necesidad de distinguir ello, de lo que sera la condicin como clusula de existencia del contrato. B) Efectos. Los efectos de esta compraventa modal son anlogos a los explicados respecto de la venta sobre muestra. Sin embargo, mientras en esta ltima la cosa vendida tiene que ser igual a la muestra, con las levsimas tolerancias apuntadas supra, en la venta sobre calidad conocida esta correspondencia se juzga, generalmente, con ms flexibilidad, ya que se aprecia segn las reglas de la buena fe y conforme a los usos y costumbres imperantes en el comercio III) Reglas comunes a ambas especies. Ambas especies del gnero "venta de cosas de calidad determinada" tienen las siguientes coincidencias: A) Para la aplicacin de los incisos 2 y 3 del Art. 456, C.Com., no es indispensable que el comprador devuelva los efectos al vendedor o los consigne judicialmente, pero para evitar que su silencio pueda ser interpretado como conformidad con ellos, debe dejar constancia en forma autntica de que no renen las condiciones convenidas. B) El pronunciamiento de los peritos a que se refiere el ap. 2 del Art. 456, C.Com., y el Art. 476 del mismo cuerpo legal, no puede ser suplido por prueba testimonial, ni por otros medios. No se trata de una prueba pericial que el juez pueda apreciar segn las reglas de la sana crtica, sino un verdadero laudo de peritos arbitradores sobre si los gneros son o no de recibo, el cual por s solo determina la consumacin o la resolucin de la compraventa (arts. 456 y 476, C.Com.) C) La intervencin de los peritos arbitradores puede ser judicial o extrajudicial, pues nada impide que las partes los designen de comn acuerdo sin necesidad de ocurrir a la justicia. D) Para que el juez disponga la comprobacin por los peritos, no se requiere juicio ordinario; se tramita como una mera constatacin de hecho, que el juez decreta con noticia o previa vista de la contraria. Si la ley procesal correspondiente lo autoriza, debe tramitarse como juicio verbal; se trata de medidas de carcter urgente que se tornaran ilusorias, frustrndose la finalidad perseguida por la convencin, y se ocasionaran graves perjuicios si se las sometiera al trmite del juicio ordinario. E) Cuando los efectos entregados no se ajusten a la calidad convenida, sea respecto de las muestras o de los usos del comercio, se aplican las normas generales sobre los contratos mercantiles y las especiales para la compraventa 158

(Art. 457, C.Com.); por tanto, el comprador tiene la opcin de solicitar el cumplimiento del contrato y de pedir su resolucin, pero sta no se produce ipso iure, sino que debe ser solicitada judicialmente. Una vez que se pronuncia el juez declarando resuelto el contrato, el reintegro de la mercadera debe efectuarse en el lugar de su situacin actual, y los gastos que exige el recobro de ellas son a costa de su dueo: el vendedor culpable de la rescisin. Si el contrato ha sido de tracto sucesivo, en el cual cada operacin ha quedado consumada por s sola con la entrega de la mercadera que correspondiera en cada caso, no existe derecho a restituirla en los trminos de los arts., 216 y 467, C.Com IV) Comparacin de las ventas "ad gustum" y las ventas de cosas de calidad determinada. Creemos significativo efectuar algunas comparaciones entre estas modalidades que puede revestir el contrato de compraventa mercantil: A) La venta ad gustum es un contrato sometido a condicin resolutoria, mientras que la venta de cosa de calidad determinada es un contrato puro y simple, esto es, perfecto y obligatorio desde que se expres el consentimiento por ambas partes. B) En la venta ad gustum, el comprador tiene el poder discrecional de apreciar y aceptar o rechazar las cosas sometidas a su consideracin; en cambio, en la otra modalidad la apreciacin es objetiva, especialmente cuando queda deferida al juicio de peritos arbitradores. C) Mientras en la venta ad gustum el rechazo a recibir la cosa por el comprador basta para que el contrato sea de ningn efecto, en caso de que el vendedor entienda que hubo un perjuicio abusivo del derecho de la contraparte es l quien tiene que probarlo. En la otra modalidad, como la resolucin no opera ipso iure, es necesario que el comprador accione judicialmente para que ella sea declarada. D) Si la cosa no tiene las condiciones que satisfagan al comprador, el contrato es de ningn efecto si se pact la venta ad gustum, y no da lugar a indemnizacin; en cambio, si se trata de una venta de cosas determinadas, el comprador puede exigir el cumplimiento o pedir que se declare su resolucin, con ms los daos y perjuicios resultantes d) Venta con reserva de dominio. Venta bajo forma de locacin. La amplitud en las ventas que requieren ciertas industrias cuya produccin se efecta en gran escala, generalmente por el procedimiento llamado en serie (automviles, mquinas agrcolas, viales, artculos del hogar, de taller, etc.), determin la adopcin del sistema de venta a plazos, y a efecto de garantizarse el vendedor, la inclusin en los contratos de una clusula reservndose el 159

dominio hasta el pago total del precio y estableciendo que la falta de pago de determinado nmero de cuotas autoriza al vendedor a retirar la cosa, perdiendo el comprador las cuotas pagadas, que se imputan a indemnizacin por el uso. Esta venta con reserva de dominio ha adquirido un desarrollo universal. Para evitar objeciones de carcter legal, se suele tambin efectuar la compraventa bajo la apariencia de un contrato de locacin (locacin con promesa de venta): la cosa se entrega en alquiler con el compromiso del locador de trasferir la propiedad al locatario despus de pagado cierto nmero de cuotas o la totalidad de ellas, con el pago de una cuota suplementaria o sin l; si el locatario no efecta con regularidad los pagos de las cuotas, el locador puede exigir la devolucin de la cosa. Estas frmulas son indudablemente ventajosas, tanto para el vendedor, cuyas operaciones aumentan considerablemente, como para el comprador, a quien le permiten la adquisicin de sus mquinas de valor a veces relativamente elevado respecto de sus recursos. En nuestro concepto, benefician particularmente a las personas de escasos recursos y a los pequeos comerciantes, permitindoles adquirir elementos de produccin y de trabajo, a pagar en forma holgada con el fruto de su actividad. Cabe argumentar que estas modalidades de la compraventa permiten operaciones usurarias; indudablemente es usurario e inmoral que el vendedor se quede con las sumas pagadas cuando stas representan una parte considerable del valor de la cosa, y siempre tiene el adquirente la posibilidad de buscar un comprador que se haga cargo del pago de las cuotas pendientes y adems le reembolse la totalidad o parte de lo pagado. Del estudio de la doctrina y jurisprudencia extranjeras resulta que prevalece la opinin que reconoce validez al pacto de reserva de dominio sobre cosas muebles, tendencia que se ha acentuado en los ltimos tiempos, siendo ello as y tratndose de una modalidad impuesta por las necesidades del comercio y ventajosa para los particulares compradores, creemos que es conveniente su reconocimiento expreso por nuestra ley, reglamentndolo en forma de evitar abusos posibles, como privar al comprador de la cosa no obstante haber pagado una parte considerable del precio, y perjuicios a los terceros, mediante un adecuado sistema de publicidad, pero tal reforma legislativa, en nuestra opinin, no es indispensable para que estas operaciones que estamos considerando sean perfectamente vlidas en el actual derecho positivo argentino. Desde el punto de vista jurdico, la clusula de reserva de dominio importa una condicin suspensiva, no del contrato sino de la trasferencia del dominio de la cosa objeto de l. Es decir, se trata de un contrato de compraventa puro y simple en cuanto a su perfeccionamiento, en el cual solamente el traspaso de la propiedad es diferido ipso iure hasta que el comprador haya pagado totalmente el precio; hasta tanto ello ocurra, el comprador recibe slo la tenencia de la cosa con la facultad de uso y goce, reconociendo el dominio del vendedor, quien a su vez asume la obligacin personal de no trasferir a otros la propiedad; de ello se sigue que al disfrutar el comprador del uso y goce de la cosa, como simple

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tenedor no puede usucapirla, ni disponer de ella, y debe responsabilizarse por los daos que la cosa pueda ocasionar a terceros . O, en otras palabras, se trata de una situacin similar a la que ocurre en una compraventa en la cual el comprador pagara el precio en cuotas y no recibiera la cosa hasta haber saldado el precio convenido, con la diferencia de que en beneficio del mismo comprador, en los casos que estudiamos, el vendedor le permite el uso y goce desde el momento de suscribir el contrato. Dado que el contrato de compraventa es independiente de la trasferencia de dominio de la cosa que constituye su objeto, no percibimos dificultad jurdica ni legal para que las partes procedan en la forma expuesta. La objecin de que ello importa una venta de cosa mueble bajo condicin resolutoria prohibida por el art. 1374, C.Civ., es inconsistente, porque no se trata de la resolucin del contrato y, adems, porque tal precepto no es de aplicacin en la compraventa mercantil, ya que admitiendo el Cdigo de Comercio en forma expresa el pacto comisorio implcito en todos los contratos sin excepcin (art. 216, C.Com.), y particularmente en la compraventa, que por ser comercial necesariamente debe ser de cosas muebles. A ello hay que agregar que en estos casos que estamos considerando, el contrato celebrado entre las partes, en rigor, no se resuelve, sino que se cumple, ya que la devolucin de la cosa al vendedor, y la retencin por ste, en concepto de indemnizacin por la desvalorizacin de ella por el uso, de las sumas pagadas, estn expresamente previstas y estipuladas por los contratantes. Asimismo, hay que ratificar que las disposiciones del Cdigo de Comercio que hemos citado no pueden ser derogadas por aplicacin de un precepto de la ley civil, inspirada en conceptos distintos de los que rigen en materia mercantil y que la doctrina uniformemente ha criticado. Destruida la objecin, la validez del contrato entre las partes no puede ser puesta en tela de juicio, dado que en nuestro ordenamiento jurdico impera el principio de la autonoma de la voluntad y los particulares pueden realizar todo aquello que la ley no prohbe expresamente. Ms grave es la objecin basada en el perjuicio que tal contrato puede ocasionar a terceros que ignorantes de la verdadera situacin jurdica pudieran considerarla de propiedad del tenedor y otorgar crdito a ste sobre la base de la garanta que para ellos representara aqulla; objecin reforzada con el argumento de que la reserva de dominio importa conferir al vendedor un privilegio superior al que confiere la ley de quiebras, siendo as que los privilegios slo pueden tener origen en la ley. Empero, creemos que la solidez de tal objecin es ms aparente que real. Si bien los terceros para otorgar crdito a una persona tienen en cuenta el valor de los bienes en su poder, no es esta ltima circunstancia la nica determinante, pues aprecian tambin sus recursos normales (sueldos, rentas, ganancias, etc.) y su solvencia moral, pues, como bien se ha dicho, la buena fe de los terceros ha de ser, no una mera ausencia de mala fe, sino una buena fe diligente, ms bien objetiva, ya que se les impone la precaucin de cerciorarse acerca de la realidad de los derechos sobre la cosa al realizar cualquier acto, so pena de sufrir las consecuencias reipersecutorias. Las cosas que se acostumbra vender con el pacto de reserva de dominio son de todos conocidas (automviles, mquinas de la industria fabril o agrcola, mquinas y 161

aparatos del hogar: de coser, de limpieza, heladeras, televisores, radios, equipos de audio y, en general, otros electrodomsticos de creacin creciente en la actualidad), y puede afirmarse que nadie va a conceder crdito a una persona por el solo hecho de que tenga en su poder tales cosas; por otra parte, si bien la posesin de cosas muebles hace presumir su propiedad, la presuncin es slo iuris tantum, procediendo la prueba de que se trata de un mero tenedor (depositario, locatario, comodatario, etc.). No se crea un privilegio, como errneamente se afirma, sino que el vendedor realiza la operacin en forma de evitar perjuicios y asegurarse el cobro del precio o, en su defecto, la restitucin de la cosa. Tampoco se trata de la resolucin del contrato poniendo en movimiento el mecanismo del pacto comisorio implcito del art. 216, C.Com., lo que prohbe el art. 149, ley 19551; no hay en este caso resolucin del contrato, y ella, de existir, se basara en una clusula expresa, lo que es ajeno al mentado Art. 216. Por lo dems, los acreedores siempre tienen el derecho de saldar las cuotas an impagas y obtener el dominio para el deudor, en beneficio de la masa. Con el pacto de reserva de dominio, si el comprador enajena o pignora la cosa comete un delito, pues sabe que pertenece al vendedor y que nicamente tiene el uso y goce de ella, cuya propiedad adquirir una vez que haya pagado ntegramente el precio; todo ello es sencillo y no escapa a la inteligencia ms simple. Se afirma que con tal sistema se crea un delito no contemplado en la ley represiva. No participamos de esta opinin; el delito est previsto y castigado por el Cdigo Penal, ya que en su Art. 173 considera que comete defraudacin y es castigado con prisin de un mes a seis aos... "inc. 9) el que vendiere o gravare como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren embargados o gravados; y el que vendiere o gravare o arrendare como propios, bienes ajenos". En rigor, las partes no crean delito alguno, se limitan a pactar que el vendedor se reserva el dominio de la cosa hasta el pago total del precio, esto es, que sigue siendo el titular del dominio de las cosas y que slo entrega la tenencia al comprador facultndolo para el uso y goce de ella, pero reconociendo en l al propietario de la cosa; la mala fe del comprador que procede en esa forma, es palmaria y aparece con toda evidencia y no debe encontrar amparo en la justicia, uno de cuyos fines fundamentales es moralizar las costumbres, combatiendo el fraude que todo lo corrompe. Porque no debemos ignorar ni silenciar que muchas personas de mala fe, que tienen cuidado de asegurar su insolvencia, se valen del recurso de adquirir cosas a plazo en las condiciones apuntadas, para venderlas enseguida a terceros al contado. Debido a ello es corriente la oferta en venta a particulares de automviles, refrigeradores, televisores, etc., completamente nuevos, por el 50 % de su valor. La justicia ha debido intervenir en repetidas oportunidades en semejantes estafas a las firmas comerciales vendedoras de tales mquinas y elementos. Cuando se da al contrato la forma de locacin con promesa de venta, la solucin no es dudosa; se trata de una simulacin en cuanto a la forma de calificacin del contrato, que debe ceder ante la realidad de las cosas y la intencin de las partes; los tribunales llamados a pronunciarse al respecto deben necesariamente declarar que se trata de una venta con reserva de dominio, y no 162

de una locacin; pero ello no puede afectar los derechos del vendedor de conformidad con lo que dejamos expuesto precedentemente.

VENTAS INTERNACIONALES. CLUSULAS USUALES. Consideramos en este nmero las clusulas que se utilizan con ms frecuencia en las ventas internacionales, entendiendo por ellas a toda venta a distancia concertada por sujetos que se hallan en plazas distintas al concluir el contrato y que los efectos vendidos deben trasladarse de la plaza donde estn a otra distante, en cumplimiento de ese contrato de compraventa. En el estudio de las mentadas clusulas distinguiremos las relativas a la mercadera de las concernientes al pago.

I) Clusula CIF. Esta clusula, formada con las iniciales de las palabras inglesas cost, insurance, freight, y que es la ms usada en las ventas internacionales modernas, significando que en el precio convenido se incluye: 1) el costo de los efectos; 2) el valor del seguro; y 3) los gastos por fletes del trasporte de ellos, hasta el punto de destino. Las mercaderas viajan por cuenta y riesgo del comprador, siendo a su cargo las prdidas o deterioros que ellas sufran, correspondindole la indemnizacin del seguro y poseyendo accin resarcitoria contra el trasportador y terceros. II) Clusula FOB. Esta clusula est formada con las iniciales de la expresin inglesa free on board, que significa franco a bordo. Es decir que en la compraventa que incluya esta clusula, el vendedor se obliga a poner las mercaderas sobre buque, corriendo por su cuenta todos los gastos y operaciones de carga (1111) ; el precio incluye, pues, los gastos sealados; efectuado el embarque, se las considera entregadas al comprador, y los riesgos del trasporte, as como el pago del flete, son a su cargo III) Clusula FOB. (Vagn): Slo obliga al vendedor a entregar las mercaderas sobre vagn en el puerto de embarque, correspondiendo al comprador los gastos y operaciones de descarga de vagn y carga en el buque. III) Clusula FAS. La sigla se toma de free along side, y significa que el vendedor debe entregar la mercadera al costado del navo, al alcance de las gras del buque, y no a bordo, corriendo slo con los gastos hasta el momento de ser elevada a l. 163

IV) Clusula C. & F. La designacin deriva de "cost and freight", es decir, costo y flete. Esta clusula es de efectos similares a la venta CIF, con la excepcin de que el precio no incluye la prima de seguro, el cual queda a cargo del comprador. Es la ms usada para nuestras importaciones, pues en ellas los seguros son contratados en nuestro pas. V) Clusula "barco designado o a designar". En las ventas sometidas a esta modalidad, el vendedor se obliga a entregar las mercaderas en el puerto de destino, pero sin establecerse plazo para la entrega ni responsabilidad para l, en caso de prdida o avera; su obligacin consiste en remitirlas por el barco que se designa o que el vendedor queda facultado para designar dentro de determinado plazo; esta designacin no requiere frmulas sacramentales y puede hacerse por carta o telegrama, habiendo la prctica repudiado la designacin verbal, por la dificultad que entraa probarla en juicio. La designacin es irrevocable, esto es, que no puede ser modificada posteriormente. VI) Clusula "venta sobre embarque". Esta frmula reemplaz a la anterior al tornarse ms seguros y regulares los medios de navegacin. El vendedor tiene con ella la ventaja de poder elegir el navo, que es indiferente, pues basta con que las mercaderas se embarquen dentro de determinado plazo, como ocurre en el caso de la venta de navo designado, plazo que generalmente se indica por meses; por ejemplo: mayojunio, que significa del 1 de mayo al 30 de junio. VIII) Clusula "franco fbrica". Cuando se incluya en la venta la clusula franco fbrica, el vendedor pone los efectos a disposicin del comprador en la fbrica, siendo de cuenta de ste los gastos de expedicin, trasportes, seguros, etc., y la mercadera viaja por cuenta y riesgo del comprador. Tradicin real y simblica: Hay tradicin cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa y la otra voluntariamente la reciba. La tradicin real es la entrega material y efectiva de la cosa; mientras que es en forma simblica cuando por actos inequvocos permiten poner el comprador en condiciones de disponerlas. Se considera tradicin simblica, salvo prueba en contrario en casos de eror, fraude o dolo: 1) La entrega de las llaves del almacn, tienda o caja en que se hallare la mercancia u objeto vendido. 164

2) El hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del vendedor o en su consentimiento. 3) La entrega o recibo de la facura sin oposicin inmediata del comprador. 4) La clausula: por cuenta, puesta en el conocimiento o carta de porte, no siendo reclamada por el comprador dentro de 24 horas, o por el segundo correo. 5) La declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas pblicas a favor del comprador, de acuerdo de ambas partes.

Tarjeta de Crdito. Concepto: La Tarjeta de Crdito es un documento Nominativo (es decir expresa estrictamente el titular del mismo), intransferible, cuya finalidad es permitir al usuario beneficiarse con las facilidades de pago pactadas. La empresa emisora emisora de la tarjeta estipula con el cliente la apertura de un crdito a su favor, a efectos de que ste adquiera bienes y servicios en determinados establecimientos adheridos al sistema, con los cuales, a su vez, la empresa tiene pactada una respectiva comisin. Rgimen Legal: En nuestro pas, la ley 25065 regula el sistema de tarjetas de crdito. El 1 articulo de esa ley determina cuales son los objetivos que se persiguen mediante el Sistema de Tarjetas de Crdito: a) posibilitar al usuario efectuar operaciones de compras o locacin de bienes o servicios u obras, obtener prstamos y anticipos de dinero del sistema en los comercios e instituciones adheridos b) diferir para el titular responsable, el pago o las devoluciones a fecha pactada o financiarlo conforme alguna de las modalidades establecidas en el contrato c) abonar a los proveedores de bienes o servicios los consumos del usuario en los trminos pactados.

La ley 25065 es de orden pblico: El artculo 57 de esta ley lo establece. El articulo 3 dispone que la operatoria de las tarjetas de crdito quedan sometida a esta ley y, supletoriamente, a las normas de los codigos Civil y de Comercio y usuario. En cuanto a las autoridades de aplicacin: El artculo 50 dispone que a los fines de la aplicacin de dicha ley, actuarn como autoridad de aplicacin: el BCRA,

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en todas las cuestiones que versen sobre aspectos financieros y la secretaria de industria, comercio y minera en todas aquellas cuestiones que se refieran a aspectos comerciales. En cuanto a las facultades de las autoridades de aplicacin: Segn el articulo 48, la autoridad de aplicacin podr aplicar a las emisoras, como sanciones de apercibimiento, multas hasta veinte veces el importe de la operacin en cuestin y cancelacin de la autorizacin para operar. Partes que intervienen en el sistema: a) El emisor (o acreditante) es la empresa que expide la tarjeta de crdito en forma masiva. b) Las empresas de franquicia son las autorizadas a utilizar el nombre de determinada tarjeta de crdito y a ponerlas en circulacin. c) El solicitante es quien se compromete ante la emisora a hacerse cargo de las contraprestaciones resultantes de la emisin y uso de la tarjeta. d) El titular o usuario es la persona autorizada a utilizar la tarjeta. Puede no coincidir con la persona que ha contratado con el emisor, como en los supuestos de tarjetas de empresas para sus ejecutivos o para familiares. En este caso aparece la figura del solicitante, disociado de la figura del titular. e) El beneficiario de extensiones es la persona autorizada por el titular para realizar operaciones con la tarjeta de crdito, a quin el emisor le entrega un instrumento de idnticas caractersticas que al titular. f) El avalista en realidad es el garante; se da cuando la emisora requiere al titular que un tercero garantice sus obligaciones frente al emisor. g) Los comerciantes adheridos son los titulares de establecimientos que, en virtud del contrato celebrado con la emisora, proporcionan al titular de la tarjeta de crdito los bienes y servicios que ste requiere.

Tarjeta de compra y Tarjeta de dbito: El articulo 2 de la ley pertinente a este tema. La tarjeta de compra es aquella que las instituciones comerciales entregan a sus clientes para realizar compras exclusivas en sus establecimientos o sucursales. Estas tarjetas solo pueden utilizarse para compras en el comercio emisor. La tarjeta de debito: es aquella que las instituciones bancarias entregan a sus clientes para que al efectuar compras o locaciones sus importes sean debitados en una cuenta de ahorro o cuenta corriente bancaria del titular. Valor legtimamente de la tarjeta: Hasta que no se haya hecho entrega de la tarjeta de plstico al titular, no pueden generarse crditos a favor ni deudas a cargo de la emisora referidas al uso de la tarjeta.

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Identificacin del usuario: Expresa el articulo 5 El usuario, estar identificado en la misma con: a) el nombre y apellido; b) numero interno de inscripcin; c) su firma olgrafa; d) la fecha de emisin de la misma; e) la fecha de vencimiento; f) los medios que aseguren la inviolabilidad de la misma; g) la identificacin del emisor y de la entidad bancaria interviniente.. Tarjeta de crdito: El sistema de Tarjeta de crdito opera mediante dos contratos independientes entre s, pero interconectados, a diferencia de las tarjetas de compras. Uno, el que celebra el emisor de la tarjeta con el solicitante (contrato de emisin); otro el del emisor con el proveedor o comercio adherido. La emisin de la tarjeta requiere la existencia de una relacin trilateral, pues se trata de un negocio complejo en el que intervienen necesariamente la empresa emisora, el usuario y el comerciante. Bien dice Muguillo que estamos frente a un complejo contractual- por la diversidad de relaciones jurdicas-, cada una de la cuales tiene autonoma y regulacin propia, pero que se complementan en un circuito, fuera del cual resultaran ineficaces por s solas. Contrato de emisin. Forma y Contenido: El artculo 6 de la ley 25065 establece cul debe ser el contenido del contrato de emisin. Debe tratarse de un contrato celebrado por escrito, en doble ejemplar, firmado por ambas partes. En cuanto a los efectos que tiene la solicitud, el artculo 9 expresa que la solicitud del contrato de emisin y uso de la tarjeta de crdito, de sus adicionales y la firma del codeudor o fiador no generan responsabilidad alguna para el solicitante, ni perfeccionan la relacin contractual; lo cual es correcto, pues la relacin contractual se perfecciona dando cumplimiento a lo dispuesto por el articulo 8 que establece: El contrato de tarjeta de crdito entre el emisor y el titular queda perfeccionado slo cuando se firma el mismo, se emitan las respectivas tarjetas y el titular las reciba de conformidad. El Art 6, en quince incisos, establece de modo imperativo el contenido que debe observar todo contrato de emisin de tarjeta de crdito. Sin entrar a un anlisis de cada uno, cabe mencionar- dentro de esta enumeracin-, por ejemplo, los incisos que ordenan que en el contrato deben figurar: tasas de inters punitorios; fecha de cierre contable de operaciones, tipo y monto de cargos administrativos o de permanencia en el sistema, firma del titular y del apoderado de la empresa emisora. Cese de las extensiones: El articulo 12 dispone: Conclusin parcial de la relacin contractual o cancelacin de extensiones a adherentes u otros usuarios autorizados. La conclusin puede ser parcial respecto de los adicionales, extensiones autorizadas por el titular, comunicada por este ltimo por medio fehaciente. 167

Intereses aplicable al titular de la tarjeta: La ley 25065 regula este tema en los artculos 16 a 21, estableciendo lmites a las tasas de intereses que la emisora pueda aplicar al titular de la tarjeta, se trate de inters compensatorio o financiero o inters punitorio. Respecto del inters punitorio, el ltimo prrafo del articulo 18 dispone: Independientemente de lo dispuesto por las leyes de fondo, los intereses punitorios no sern capitalizables. El texto de este artculo parece autorizar el anatocismo en cuanto a los intereses compensatorios, pues la prohibicin se limita a los punitorios. Por el artculo 15, segn ley 26010, se dispone que el emisor no podr fijar aranceles diferenciales en concepto de comisiones u otros cargos. Segn el articulo 19, no proceder la aplicacin de intereses punitorios si se hubieran efectuado los pagos mnimos indicados en el resmen. Resumen mensual: El articulo 22 dispone: Resumen mensual de operaciones; el emisor deber confeccionar y enviar mensualmente un resumen detallado de las operaciones realizadas por el titular o sus autorizados. El articulo 25 establece que el resumen deber ser recibido por el titular con una anticipacin minima de 5 das anteriores al vencimiento de su obligacin de pago. El artculo 23 determina en 17 incisos los datos que debe contener el resumen mensual que el emisor le remite al titular. La norma expresa que tal contenido es obligatorio, de modo que permita al titular analizar los diversos tem que concurren a la formacin del saldo reclamado. El plazo para cuestionar el resumen debe ubicarse en lugar visible y caracteres destacados. El articulo 26 es explicito en sealar que el titular puede cuestionar la liquidacin dentro de los 30 das de recibida. Otros contenidos: -Fecha cierta en que se realiz cada operacin, importe; monto hasta el cual el emisor otorga credito; monto adeudado por periodos anteriores Contrato entre el emisor y el comerciante adherido: La empresa emisora de la tarjeta contrata con el comerciante a fin de que ste se obligue a aceptar la tarjeta presentada por el usuario, y dicha empresa emisora se compromete a pagarle el importe de lo adquirido por ste, previa deduccin de una comisin. A su vez, la empresa emisora recibir del usuario de la tarjeta

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la misma cantidad de dinero que l gast, de modo que la ganancia de la empresa reside exclusivamente en la comisin que le cobra al comerciante adherido. Teniendo en cuenta que es este contrato la parte fuerte de la relacin negocial es el emisor, los articulos 32 a 38 contienen una serie de disposiciones tendientes a tutelar, en cierto modo, los derechos del proveedor; fijando topes en los descuentos a practicar sobre las tarjetas de compra y credito en concepto de liquidaciones presentadas por el proveedor; fijacin de aranceles... Relacin entre proveedor y emisor. Los articulos 32 a 36 establecen una serie de deberes que tiene que cumplir el emisor frente al proveedor, tales como notificarle el caso de extravo o suspensin de tarjetas. Relacin entre proveedor adherido y titular de la tarjeta: El articulo 37 se refiere a esta cuestin: El proveedor est obligado a: aceptar las tarjetas de crdito que cumplan con las disposiciones de esta ley; verificar siempre la identidad del portador de la tarjeta de crdito que se le presente; no efectuar diferencia de precio entre operaciones al contado y con tarjeta; solicitar autorizacin en todos los casos. Tarjeta adicional: Es la que se emite a nombre de otra persona a solicitud del titular. Puede ocurrir que en la solicitud de tarjeta adicional el solicitante, como titular, requiera que la tarjeta adicional lo sea con cargo exclusivamente a su cuenta. En tal caso, ste es quien se compromete ante el emisor a pagar las contraprestaciones. Pero, si no se expresa en la solicitud que la emisin de la tarjeta adicional lo sea con exclusivo cargo a la cuenta del titular, nuestra jurisprudencia se inclina a considerar que en tal caso no existe una estipulacin a favor de tercero, por lo que la persona beneficiaria de la tarjeta de crdito adicional puede verse obligada a pagar a la emisora el importe de las obligaciones emergentes de las operaciones que ella efecto en el supuesto de mora del titular. Uso de la tarjeta por quien no es titular: Ante estos casos se ha resuelto que, como la tarjeta de crdito tiene el carcter de documento legtimamente que confiere legitimacin pasiva, el comerciante que cumple la prestacin al portador sin dolo o culpa grave se libera de responsabilidad, an cuando este no sea el titular de derecho, siempre que la empresa emisora no le haya impuesto la obligacin de cerciorarse sobre la identidad del portador. Utilizacin abusiva. Extravo:

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Si el titular no denuncia el hurto o prdida de la tarjeta a la empresa emisora, deber responder ante sta al recibir el resumen que contenga gastos por su clandestino tenedor. La obligacin de controlar la identidad del portador de una tarjeta de crdito por parte de los comerciantes no tiene base legal, sino que depende del sistema adoptado por cada empresa. Si el titular de una tarjeta extraviada considera que los comerciantes que vendieron sus productos a su tenedor ilegitimo incurrieron en una conducta culposa, debe probar que entre las obligaciones asumidas por aquellos frente a la entidad emisora se encontraba la de verificar la identidad del usuario.

Clases de tarjeta de crdito: I. Segn la entidad emisora Existe una primera divisin en bancarias y no bancarias (1332) ; en el primer caso puede ser emitida por un banco o por una asociacin de bancos, o por bancos que pertenezcan a un mismo grupo econmico. Existe una tercera variante, las llamadas tarjetas intermedias, que son aqullas emitidas por entidades especializadas que no son bancos, pero que reciben el apoyo o encargan la administracin del sistema a entidades bancarias (una o varias o un grupo de bancos). II. Segn el crdito que conceden Teniendo en cuenta la forma de pago que el usuario hace de sus consumos, se las puede clasificar en: - Tarjeta acreditativa, tambin designada como tarjeta de pago (o cargo), que est destinada solamente a facilitar los pagos, pero stos son inmediatos. Es decir, no ms all de un vencimiento fijo y previamente programado. Esta especie de tarjeta puede transformarse en una verdadera y propia tarjeta de crdito si la entidad emisora -como ltimamente se ha hecho en nuestro pasotorga la posibilidad al usuario, que sin cambiar la clase de tarjeta, puede acogerse en determinada circunstancias a planes de 3, 6 o 9 pagos mensuales. - Tarjeta de crdito "stricto sensu", que adems de facilitar los pagos mediante la concesin de crdito sobre los consumos realizados, otorgan crdito sobre dinero que retira el usuario. Todo ello con la posibilidad de que si se abona todo o una parte del crdito concedido, el usuario puede volver a utilizar la totalidad del crdito disponible. - Tarjeta de crdito combinada: son generalmente emitidas por los bancos, como productos "enlatados" (o en "paquetes" o "tubos", segn la jerga que se utiliza en el marketing de su venta o colocacin). III. Segn los sujetos intervinientes Desde esta perspectiva se las puede clasificar en:

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- Tarjeta bilateral, que es aquella definida como tarjeta de compra por el art. 2: "que las instituciones comerciales entregan a sus clientes para realizar compras exclusivas en sus establecimientos o sucursales". Como se comprende, el nombre deriva del hecho de ser el propio empresario quien la emite. Es decir que desempea el doble rol de emisor-proveedor, con la finalidad de evitar el pago de comisiones, intereses y gastos, otorgando la facilidad de pago a su cliente. De all que parte de la doctrina las define como "privativas" o "de cliente". - Tarjeta trilateral, es la clsica tarjeta del sistema ms utilizado, con tres emplazamientos subjetivos mnimos: emisor-proveedor-usuario, que se puede transformar en multilateral si de la conformacin del sistema aparece otros sujetos: v.gr., ente administrador y/o ente que avala el sistema o hace de pagador.

IV. Segn su objeto Desde el punto de vista de los bienes o servicios a que pueden aplicar su uso, la doctrina las distingue en: - Tarjetas universales o mltiple o todo servicio, que permiten la contratacin sobre todo gnero de bienes y servicios. La doctrina tambin la ha designado como "tarjeta multiuso o multifuncin". - Tarjetas particulares, son aquellas que permiten su uso para uno o varios servicios concretos y determinados. La doctrina ha creado una subcategora dentro de estas tarjetas particulares, las credit and entertainment, que se utilizan para pagar y financiar los gastos tursticos y normalmente tienen carcter internacional, v.gr., 1) hoteles; 2) viajes areos; 3) alquiler de automviles (Hertz, Avis, etc.); 4) gasolina (o combustibles); 5) reparacin de automviles; servicio de estacionamiento y gras; 6) compras en grandes almacenes. V. Segn el mbito territorial de utilizacin En este aspecto las tarjetas de crdito pueden clasificarse en: a) internacionales; b) nacionales; c) locales; d) establecimiento concreto. Debiendo aclararse que en algunos casos las primeras pueden abarcar determinadas comunidades de naciones, y las consideradas locales, generalmente se expanden a la regin de su influencia. VI. Por su duracin En este aspecto, se puede distinguir entre aquellas tarjetas que tienen fijado un lmite temporal de vigencia, v.gr., un ao, el cual viene impreso en el plstico, y se renuevan automticamente por cada perodo. Y las otras tarjetas cuya duracin, en principio, es ilimitada; es decir, no caducan. VII. Por el monto del gasto autorizado Aunque las variantes pueden ser muchas otras, las ms comunes reconocidas por la doctrina son: 171

- Monto con lmite, autorizado para cada perodo; por ejemplo $ 5.000 por cada mes. - Monto sin lmite fijado. - Mixta. Esta clase de tarjeta puede tener dos variantes: a) gasto limitado sin autorizacin previa; b) gasto ilimitado con autorizacin previa.

Contrato de suministro. Concepto. Caracteres. Diferencia con la compraventa. Derechos y obligaciones. Modalidades: El suministro es el contrato por el cual una de las partes (suministrante) asume frente a la otra (suministrado) la obligacin de cumplir prestaciones peridicas y continuadas durante un trmino (que puede ser determinado o indeterminado) en la medida que lo solicite y por un precio fijado o a fijarse. Dice un fallo: Esta figura guarda mayor proximidad analgica con la locacin de obras o locacin de servicios, segn sean las modalidades pactadas. En todo caso, el objeto difcilmente corresponda a una calidad desconocida en el comercio. Segn expresa el jurista Stiglitz, Se trata de un contrato no legislado en derecho argentino; si bien presenta en la mayora de las hiptesis, notables semejanzas con la compraventa, el suministro se caracteriza esencialmente por ser un contrato de duracin dada por la periodicidad o continuidad de las varias prestaciones singulares que debe cumplir el suministrante. Este contrato se ubica en el grupo de los contratos de ejecucin peridica o continuada.

Caracteres: Por medio de este contrato el suministrante se obliga a proveer al suministrado los bienes que ste le requiera, en la medida que le resulten necesarios. Para las empresas, el contrato de suministro es uno de los contratos indispensables, pues persigue nada menos que el objeto de asegurar el aprovisionamiento de materias primas, mercaderas y dems productos indispensables para su produccin. Pero este contrato tambin es de gran importancia para los particulares, que se aseguran de este modo la provisin de elementos esenciales para gozar de un mnimo de bienestar. (Gas, electricidad, luz, agua, etc.) Parte de la doctrina opina que el contrato de suministro solo puede recaer sobre cosas. Messineo, luego de sostener que el suministro slo recae sobre cosas, aclara seguidamente que por cosas, se entiende: el agua, frutos, combutisbles, materiales, energa Por lo comn, el objeto del suministro son las cosas, pero nada impide que se trate de cosas no consumibles, e incluso no fungibles. El suministrante de ordinario, transfiere al suministrado la propiedad de los bienes; pero puede limitarse al uso o goce de la cosa. 172

Precio: La forma de pago de los bienes objeto del suministro puede pactarse de varios modos distintos. Cuando las entregas son peridicas, o bien cuando el suministrado lo requiera, es usual emitir factura en oportunidad de cada entrega. Cuando el suministro es continuado, lo usual es que se emita la factura mensualmente, o bien en los plazos estipulados, y conforme al consumo efectuado en ese perodo (es el caso del gas y la electricidad). El precio se fija conforme al que corresponde por cada envo o perodo; (esto ltimo en el caso del suministro continuado); todo dentro de las pautas previstas en el contrato y las posibilidades de revisin contractual por excesiva onerosidad sobreviniente. Distinta es la situacin cuando el suministrante es concesionario de un servicio pblico, pues en estos casos se suele hablar de tarifas, las que se hallan sometidas al control del poder concedente. Este contrato es: consensual (debe haber acuerdo entre las partes); oneroso (no es gratuito, hay que pagar un precio por ello); de tracto sucesivo (se mantiene a o largo del tiempo); bilateral (se necesitan dos partes para perfeccionar el contrato) e innominado.

Diferencias con la compraventa: En la compraventa -as sea mediante entregas peridicas-, la celebracin de contrato crea a cargo del vendedor la obligacin de transferir al comprador la cosa o la cantidad de cosas objeto de dicho contrato, y el comprador queda obligado a pagar un precio cierto en dinero. En el suministro, la perfeccin del contrato no crea a cargo del suministrante la obligacin de entregar bienes, sino la obligacin de atender los pedidos del suministrado; es decir, asume una obligacin de suministrar o proveer. Por eso el suministro es llamado tambin contrato de aprovisionamiento. El suministrante slo queda obligado a remitir los bienes objetos del contrato en la oportunidad y en la medida que el suministrado lo solicita. En cada oportunidad nace, a su vez, la obligacin del suministrado de pagar el precio.

Modalidades: En funcin de las necesidades destinadas a satisfacer existen varias clases de suministros: a) Para su enajenacin posterior (reventa): Las cosas pasan a propiedad del suministrado, en la misma cantidad que han sido entregadas. (ropa, comestibles, etc.) b) Para consumo del suministrado: Las cosas son puestas a disposicin del suministrado, quien queda facultado para su consumo o no y, en caso de decidir su consumo, lo hace en la cantidad que l determine. (gas, electricidad, etc.)

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c) Locacin de cosas: La cosa no es entregada en propiedad, sino para ser utilizada por el suministrado segn su voluntad, tal como estara facultado como locatario. d) Uso: Hiptesis similar a la anterior, pero con destino a una nica y concreta utilizacin

Cartas de crdito. Nocin. Naturaleza. Derechos y obligaciones. Modos de extenderse. Forma:

Nocin: Las cartas de crdito consisten en que bancos, entidades financieras o

empresas comerciales, emiten a favor de sus clientes tarjetas en las que consta un numero detectable electrnicamente, nombre del emisor y del cliente y firma de ste y domicilio de ambos. Estas cartas son instrumentos de pago, ellas acreditan al portador frente frente al proveedor garantizndole que el establecimiento emisor pagar sus facturas. Estas cartas se otorgan a aquellos clientes que demuestren tener una solvencia suficiente para pagar las mercaderas que adquieren a plazo. La entidad financiera generalmente exige una declaracin de bienes y adems que tenga entradas significativas mensualmente. Por medio de la carta de crdito el consumidor adquiere ante el comerciante mercadera, presentando la carta; el comerciante si est adherido, coteja el documento de identidad con la carta y le hace firmar la factura estndar de compra. Dichas adquisiciones podrn ser hasta un monto determinado. Contrato entre emisor y comerciante: A su vez la entidad financiera contrata con los comerciantes para que hagan honor a su carta hasta cierto monto de acuerdo con la calidad de la misma. El comerciante deber enviar a la emisora la factura firmada por el comprador y se le paga normalmente a los 30 o 45 das. Generalmente, tambin se le hace un descuento sobre el precio. Al comerciante le conviene porque se lo incluye en la propaganda que hacen los emisores de cartas de crdito y porque el pblico tiene inters en pagar a plazo. Pago de la deuda: El emisor va enviando a los titulares de tarjetas extractos mensuales de las facturas y lo que stos adeudan segn las modalidades previstas. Puede estipularse la forma de pago, ya sea a fin de mes o por trimestres vencidos o de cualquier otra forma. Los crditos comienzan a devengar intereses desde que se adquieren las mercaderas, adems se cobran gastos. Naturaleza jurdica del contrato: Es un contrato de crdito a plazo en el cual el emisor es un simple y llano pagador. El emisor efecta a favor del cliente la apertura de crdito irrevocable 174

confirmado al proveedor bajo la reserva de que aquel acta dentro de los trminos del contrato de afiliacin. Paga en lugar del cliente y no puede oponer ninguna excepcin que pueda oponer este ltimo. La obligacin es por el monto mximo que se ha comprometido a pagar. El emisor que adquiere la factura est subrogado en los derechos del comerciante debido a la cesin de crditos que ste le efectuara. Derechos y obligaciones: Obligaciones del usuario: Pagar la cuota peridica que establece la entidad financiera y que cobra en concepto de gastos de administracin. Dicho pago le da derecho a utilizar la tarjeta de crdito, y su falta de pago da derecho a la financiera a rescindir el contrato. Pagar los intereses y gastos que adeude por las compras y servicios que obtenga por el uso de la tarjeta. En caso de falta de pago la entidad financiera podr iniciar juicio ordinario (de conocimiento) y rescindir el contrato. Denunciar la prdida. Los clientes se exoneran de esa responsabilidad una vez que notificaron al emisor, debiendo tambin- hacer la denuncia policial correspondiente. Obligaciones del vendedor: Debe de llenar correctamente el formulario que generalmente le entrega la financiera, identificando al comprador, ya que este contrato es personal e intransferible y especificar el monto de la factura. Cerciorarse que la venta no sea por un precio mayor al crdito que le otorgamla carta de crdito. Remitir la documentacin. Efectuada la venta el comerciante debe de enviar sin mayor dilacin a la entidad crediticia el documento que firmara el usuario. Obligaciones de la entidad financiera: Efectuar los pagos al comerciante de acuerdo a lo acordado. Permitir que el usuario pueda utilizar la tarjeta de crdito de acuerdo a lo convenido, es decir, dejando abierto el crdito. Avisar a los comerciantes contratantes de las prdidas de las cartas de crdito a fin de que no se pueda seguir operando con las mismas. Derechos del usuario: A que la emisora le mantenga el crdito concedido. A que se le vendan los bienes al mismo precio que si fuera al contado. A rescindir el contrato. Derechos del comerciante: A percibir el precio de la venta o de la prestacin del servicio de acuerdo a lo estipulado en el contrato con el emisor.

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A rescindir el contrato.

Derechos de la entidad emisora: Al cobro de la cuota peridica que cobra para que el usuario pueda tener derecho de utilizar el crdito. Al cobro de gastos en concepto de intereses por sumas adelantadas, gestiones realizadas. Al cobro de una comisin al comerciante adherido, ya que le facilita y promueve la venta de sus productos. A rescindir el contrato, debiendo pagar las compras efectuadas antes de la rescisin. Es decir que para dichas compras deber pagar al comerciante adherido no notificado, y deber respetar el plazo otorgado al usuario para el pago de la factura. Si la rescisin fuera por culpa del usuario, el emisor no tendr la obligacin de respetarle los plazos otorgados para abonar las facturas, pero siempre debe de pagarle la mercadera al vendedor adherido hasta el momento en que se le notifique de la rescisin del contrato. Modos de extenderse: Las cartas de crdito no pueden extenderse a la orden, sino que deben referirse a una persona determinada: debe ser siempre Nominativa. El portador estar siempre obligado a demostrar, probar la identidad de su persona, si el pagador no lo conoce. Clases: Carta de Crdito Simple: Es la expedida a favor de una determinada persona y contra un Banco Pagador determinado, esto implica que solo ser utilizada en una plaza determinada, Carta de Crdito Circular: Esta resulta mas interesante para el viajero o negociante, pues permite a la persona que visitar varios pases planificar sus gastos Se denomina circular porque la carta de crdito se expide a favor de una persona determinada, pero va dirigida a varios destinatarios. Carta de Crdito Confirmada: Es la cual el Banco dador de la Carta de Crdito comunica al Banco Corresponsal o a su sucursal, la expedicin de la carta y el nombre del beneficiario.

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UNIDAD VIII

Coontrato de colaboracin y colaboracin: Son contratos de colaboracin aquellos en los cuales media una funcin de cooperacin de una parte hacia otra o, recprocamente, para alcanzar el fin que ha determinado el advenimiento del contrato. Ese fin puede ser una gestin a realizar, un resultado a obtener, o una a utilidad a percibir y repartir. Mandato: El mandato comercial es un contrato por el cual una persona se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos de comercio que otra le encomienda. Se llama especialmente mandato, cuando el que administra el negocio obra en nombre de la persona que se lo ha encomendado. GENERALIDADES. El mandato ser civil cuando tenga por objeto actos de esa naturaleza, y ser comercial cuando tenga por objeto actos de comercio. Mientras al primero se lo presume gratuito cuando no se hubiera convenido el pago de una retribucin, y oneroso cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por la ley (v.gr., tutores o curadores), o en el caso de trabajos propios de la profesin lucrativa o del modo de vivir del mandatario (v.gr., los abogados que ejercen la representacin de sus clientes), al segundo no se lo presume gratuito, y en caso de que la retribucin no haya sido fijada de antemano, debe ser determinada por rbitros. Desde otra perspectiva de anlisis, esto es, teniendo en cuenta el modo de obrar, cabe distinguir: a) el mandato civil, que es tal aunque el mandatario obre o no en representacin del mandante, en unos, varios o la generalidad de los negocios que este ltimo realice; puesto que en materia civil el mandatario puede obrar en nombre propio o en nombre de su mandante; b) el mandato comercial, en el cual el mandatario obra en nombre del mandante, o cuando, obrando en nombre propio, no se trata de uno o varios negocios determinados; c) la comisin o consignacin, que es tal cuando una persona (comisionista) actuando por cuenta de su comitente, realiza a nombre propio negocios individualmente determinados. De ello se sigue que en materia comercial es necesario distinguir las relaciones internas entre mandante y mandatario, de las relaciones externas respecto de los terceros. En el primer aspecto -relaciones internas- el mandato comercial y la comisin o consignacin, constituyen un contrato idntico, debiendo aplicarse a su respecto, en primer trmino, en los puntos omitidos al legislar el mandato 177

comercial, las disposiciones de la comisin, y slo en segundo trmino las del Cdigo Civil sobre el mandato. En el segundo aspecto -relaciones externas- cabe distinguir las siguientes situaciones: mientras en el mandato comercial hay representacin, la operacin se realiza en nombre del mandante y, por tanto, la relacin jurdica se establece entre ste y el tercero contratante, permaneciendo el mandatario ajeno a ello; en la comisin o consignacin, al contrario, no hay representacin: el negocio se realiza entre el comisionista y el tercero, por lo cual no existe relacin jurdica entre ste y el comitente. En otros trminos: el mandato con representacin se llama, en nuestro derecho comercial positivo, mandato, y el mandato sin representacin, comisin o consignacin. Pero siempre, repetimos, se trata de un mandato, y la diferencia externa anotada no es de la esencia del contrato
Clases de mandato:

Absoluto: El mandatario acta del modo que mejor le parece en el cumplimiento del mandato Limitado: Cumple con arreglo a instrucciones que se le confieren General: El otorgado para la realizacin de una generalidad de actos (todos aquellos que sean menester para la realizacin de la manda, en ningn caso puede extenderse a actos que no sean de comercio, aunque no impide la realizacin de actos civiles en la medida en que sean accesorios del objeto del mandato.

Especial: Est referido a un acto determinado

Efectos: Los actos cumplidos por el mandatario en los lmites de su representacin, se presumen celebrados por el mandante y por consiguiente, ste adquiere los derechos y contrae las obligaciones emergentes del acto. Una vez concluido el contrato, el mandatario queda desobligado de todas las consecuencias jurdicas y econmicas del acto. Forma: En cuanto al otorgamiento: El Cdigo de Comercio no determina una forma especial para el otorgamiento del mandato comercial; por tanto, es de aplicacin el art. 1873 C.Civ., que permite conferir el mandato expresa o tcitamente, en el primer caso, por instrumento pblico o privado, por carta o telegrama y hasta verbalmente, mientras que en el segundo -mandato tcito- la existencia de su otorgamiento es una cuestin de hecho, que deber ser resuelta por el juez, segn las circunstancias de cada caso empero, nuestro Cdigo Civil ha consagrado una regla general en el art. 1874 , de que existe mandato cuando hay: I) hechos positivos del mandante: como ocurre cuando una persona entrega a otra el importe necesario para la compra de una determinada mercadera, pues se considera que ello importa el mandato de comprarlas;

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II) silencio o inaccin del mandante: para que la norma tenga operatividad como mandato tcito, es necesario que el mandante tenga conocimiento de que alguien est obrando en su nombre y lo tolere, pues en caso de que no est enterado y ello llegue a su conocimiento con posterioridad, ser un supuesto de gestin de negocios. III) inactividad que tolera que se obre en su nombre: quien pudiendo hacerlo, se abstiene de actuar para impedir que otro obre en su nombre, debe ser considerado mandante; siendo de aplicacin al caso lo expresado respecto de la eventual existencia de gestin de negocios, y no de un mandato tcito. IV) Asimismo, el art. 1935, C.Civ., plantea una aplicacin del mandato tcito cuando el mandante, habiendo sido avisado por el mandatario de la extralimitacin del mandato, nada hubiera observado. V) Otro supuesto sera cuando en la sociedad no se designa administrador en el contrato social o en instrumento separado; en tal caso se considera que los socios se han otorgado tcita y recprocamente un mandato para administrarla. Tal regla legal, adems de caracterizar al mandato como contrato no formal, es una consecuencia del carcter consensual que l cuenta, pues no est sujeto a ninguna formalidad y queda concluido, como negocio jurdico, por el simple acuerdo de las partes. En cuanto a la aceptacin: La aceptacin del mandato, por una cuestin de similitud con lo expuesto, puede ser realizada en cualquier forma: expresa o tcita. La primera resulta de los mismos actos y formas consideradas respecto del otorgamiento. Con relacin a la segunda, est contemplada por la ley civil, que siguiendo el Proyecto de Freitas, menciona varios casos de los cuales resulta la aceptacin tcita, a saber: De cualquier hecho del mandatario que implique ejecucin del mandato, sea total o parcial, o de su silencio mismo. Entre presentes se presume la aceptacin si el mandante entreg su poder al mandatario y ste lo recibi sin protesta alguna. Entre ausentes la aceptacin tcita resultar del silencio del mandatario, cuando el mandante le remite el poder y l es recibido sin protesta alguna y tambin cuando el mandante le confiri un mandato relativo a negocios que por su oficio, profesin o modo de vida acostumbra recibir y no dio respuestas a las cartas. La aceptacin del mandato no es obligatoria y puede ser rehusada, correspondiendo, en caso de rechazo, dar aviso inmediato a fin de que el silencio no sea interpretado como una aceptacin tcita. Asimismo, si el sujeto elegido para ser mandatario fallece antes de que haya aceptado el mandato propuesto, la aceptacin, como se comprende, no puede tener lugar, pero si su fallecimiento se produce luego de que acept el mandato propuesto, las obligaciones suyas pasan a sus herederos o representantes de sus herederos incapaces.

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OBJETO. El principio general es que pueden ser objeto del mandato todos los actos lcitos y posibles, susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin o extincin de relaciones jurdicas. DESIGNACIN: a) Capacidad para otorgar mandato. Si el mandato tiene por objeto actos de administracin solamente, el mandante debe tener capacidad para administrar sus bienes; si, en cambio, tiene por objeto actos de disposicin, debe tener capacidad para disponer libremente de sus bienes b) Capacidad para ser mandatario. En principio se requiere capacidad legal para contratar pero ser vlido el mandato otorgado en favor de una persona incapaz, y el mandante resultar obligado por los actos jurdicos realizados con motivo de la ejecucin del mandato. En tal caso, el mandante queda obligado no slo frente al tercero que contrat con el mandatario incapaz, sino tambin frente a ste. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DEL MANDATARIO: a) Observancia de las rdenes e instrucciones recibidas. Cuando el mandatario acepta el mandato, expresa o tcitamente queda obligado a cumplirlo de conformidad a las rdenes e instrucciones recibidas. Si el mandante no hubiera dado instrucciones al mandatario o ste estuviera en la imposibilidad de recibirlas o se lo hubiera autorizado para obrar a su arbitrio, o si ocurriera un suceso imprevisto, podr ejecutar el mandato obrando como lo hara en negocio propio, segn los usos y costumbres del comercio en casos semejantes. b) Abstencin de realizar actos daosos al mandante. El Cdigo Civil establece este principio esencial del mandato, aplicable subsidiariamente al mandato comercial, disponiendo que el mandatario deba abstenerse de cumplir el mandato, cuya ejecucin fuera manifiestamente daosa al mandante. c) Deber de informacin d) Rendicin de cuentas. Debido a que el mandatario acta en inters de su mandante, el primero debe rendir cuentas; adems, debe devolver al mandante el sobrante que resulte en su favor, y en caso de mora del mandatario el importe devengar intereses moratorios desde la fecha que fue interpelado.

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e) Entrega de todo lo recibido con motivo del mandato y devolucin de fondos desviados f) Garanta de solvencia: El mandatario, naturalmente, no asume obligaciones ni responsabilidades por la solvencia de los sujetos con quien contrata en virtud de la ejecucin del mandato encomendado; por lo que el resultado de las relaciones jurdicas que establezca queda a cargo del mandante, pero puede pactarse que el mandatario responder por el riesgo de la operacin ante el mandante. En este supuesto el pacto tiene que ser expreso. g) Caso de oposicin de intereses entre mandante y mandatario. El mandatario, en caso de que hubiera oposicin de sus intereses con los del mandante, tiene la obligacin de preferir los de ste a los suyos; debido a ello, en principio, no puede por s ni por interpsita persona comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante, cuando ste le ha ordenado comprar OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD DEL MANDANTE: I) Anticipo de gastos. Los necesarios para la ejecucin del mandato II) Reembolso de gastos y anticipos de fondos. Si no hubiera pacto expreso, el reembolso tendr que ser al contado. Empero, hay casos donde el mandante queda eximido de esta responsabilidad; algunos: El negocio le hubiera resultado desfavorable por falta de diligencia del mandatario; acredite, en oportunidad de que el mandatario le rinda cuentas, que los gastos son realmente excesivos; el mandatario hubiera realizado los gastos, aunque le fueran ordenados, si tena conciencia del mal resultado, si el mandante lo ignoraba. III) Liberacin de obligaciones. Cuando el mandatario, actuando dentro de los lmites del poder que le fue conferido, se obligara ante terceros, el mandante tiene la obligacin de liberarlo de esos compromisos. Ello puede ser llevado a cabo reemplazndolo ante el tercero contratante, con la anuencia de ste o, tambin, entregndole los fondos o las cosas necesarias para cumplir con la prestacin asumida. IV) Indemnizacin de perjuicios. A la luz de nuestro derecho positivo, el mandante est obligado a indemnizar al mandatario de todos los perjuicios que ste sufriera con motivo del ejercicio del mandato que le fue conferido, salvo que ellos se originaran por culpa exclusiva del mandatario. A ello debemos apuntar: que se indemnizar todo aquel perjuicio que no le hubiera ocurrido si no hubiese aceptado el mandato; an cuando el mandato no hubiera terminado provechoso para l. Si el mandatario hubiera fallecido a 181

consecuencia del hecho daoso sufrido en ejercicio del mandato conferido, el mandante queda obligado a indemnizar a sus herederos. V) Pago de la retribucin. (Determinacin del monto): El mandante, en principio, deber la retribucin que hubiera acordado en el contrato, existiendo la posibilidad de fijar una comisin extraordinaria. Si ella no estuviera determinada en su cantidad, las partes han de estarse a la que fuere de estilo en el lugar de residencia del mandatario, y no la correspondiente al uso de la plaza donde se ejecute el mandato, como ocurre con la retribucin ordinaria. Si no hubiere un uso o costumbre determinados para fijar la comisin extraordinaria, corresponde su determinacin por rbitros. Actos realizados en exceso de poder. 1) Principio general. Cuando el mandatario excediera los lmites del apoderamiento, el contrato celebrado es nulo y de ningn efecto. Comisin. Concepto y efectos. Aceptacin y rechazo. Relaciones que crea la comisin. Clases de comisin. Derechos de retencin. Derechos y obligaciones de las partes. Tal como expresa el Art. 222 del Cdigo de Comercio es un contrato en el cual se encomienda a una persona negocios individualmente determinados, obligndose esta ltima a actuar en nombre propio o de la razn social que representa. Segn nuestro derecho positivo, y tal como lo adelantamos, son presupuestos para que exista contrato de comisin o consignacin, los siguientes: a) que el mandatario (comisionista) acte en nombre propio; b) que tenga por objeto actos de comercio; c) que tales actos -uno o varios- sean individualmente determinados. En la comisin, el negocio concluido origina una relacin jurdica entre el tercero contratante y el comisionista, sin que quede vinculado el comitente y ello es as en virtud de que no ha habido ejercicio de una actividad representativa por parte del comisionista, quien, si bien acta por cuenta del comitente, lo hace a nombre propio, y tal situacin no se modifica aun cuando el tercero entre en conocimiento -coetnea y posteriormente- de que se trata de un comisionista o que ste le haga saber el nombre del comitente. Teniendo en cuenta que lo principal comprende lo accesorio, el comisionista podr realizar actos civiles cuando ellos sean consecuencia o incidencia de los actos de naturaleza comercial cuya realizacin se encarg, en cuyo caso adquieren carcter mercantil. Segn algunos autores, la comercialidad del acto se entiende con respecto al comitente, siendo indiferente, para ellos, el carcter que tenga para el comisionista y para el tercero que con l contrata, pero en nuestro concepto, y dentro del derecho positivo vigente en nuestro pas, debe entenderse asimismo con relacin al comisionista, en cuyo supuesto y por disposicin del art. 7, 182

C.Com., el comitente quedar tambin sujeto a la ley mercantil; segn este criterio, habr comisin cuando un agricultor enva sus cosechas a un comerciante para ser enajenadas a nombre de ste o cuando el ganadero hace lo propio con su hacienda. El comisionista, en su actuacin a nombre propio, tiene la facultad de concluir el negocio encargado por el comitente. RELACIN INTERNA Y RELACIN EXTERNA: a) Qued explicado que entre el comitente y el comisionista, en lo que se designa como relacin interna, existe la misma situacin jurdica que entre mandante y mandatario y que es regulada con las ampliaciones y limitaciones que prescribe los arts. 232 a 281, C.Com (hay la misma relacin de derechos y obligaciones que en el contrato de mandato) b) En cuanto a la relacin externa, el comisionista queda obligado directa y personalmente hacia los terceros con quienes contrata, sin que stos tengan acciones contra el comitente, quien queda al margen de la relacin jurdica establecida con motivo de la ejecucin de la comisin, ni el comitente tenga acciones contra los terceros contratantes. Y debemos reiterar que la circunstancia de que el tercero sepa que trata con un comisionista que acta por cuenta de otra persona o que le sea revelado el nombre de ella, no modifica la situacin. Aceptacin y rechazo de la comisin: a) Como todo contrato, la comisin puede ser propuesta por cualquiera de las partes. Lo normal es que la iniciativa parta del comitente; aunque ya hemos sealado que en algunas ocasiones puede ser el comisionista quien oferte sus servicios profesionales mediante cartas circulares, avisos publicitarios y aun entrevistas personales, con la finalidad de procurarse trabajos propios de su actividad comercial. Como correlato de la forma de proposicin ya explicada, la aceptacin de la comisin puede ser expresa o tcita; esta ltima sucede cuando el comisionista recibe el encargo y comienza a cumplirlo de conformidad a las rdenes e instrucciones impartidas por el comitente. b) Teniendo en cuenta el dato de la realidad de la vida comercial, indicativo de que en la mayora de los casos la iniciativa parte del comitente, nuestro Cdigo de Comercio establece normas especficas sobre la aceptacin del comisionista, que difieren sustancialmente con las establecidas respecto del mandato civil. En principio se ratifica, expresamente, la libertad que tiene el sujeto elegido por el comitente para el desempeo de la comisin, de aceptar el encargo o rechazarlo; con ello, nuestro legislador se apart del criterio antiguo seguido por las Ordenanzas de Bilbao y el derecho italiano anterior al Cdigo de Comercio derogado. c) Quien rehsa la comisin que se le propone, tiene el deber de dar aviso al comitente dentro de las 24 horas o por el segundo correo; si no lo hiciere, ser

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responsable de los daos y perjuicios que origine la omisin de dar aviso oportunamente. Hay que tener en cuenta que en caso de silencio del encomendado -y lo designamos as, pues al no aceptar no se ha constituido en comisionista-, o si incurriera en retardo en dar aviso haciendo saber su voluntad de rechazar la comisin propuesta, no implica, como en el caso del mandato civil, la aceptacin tcita de la encomienda, sino que su silencio slo da derecho al comitente para reclamar los daos y perjuicios que la falta de aviso oportuno pudiera producir, pero no origina acciones por inejecucin de contrato, pues al no considerarse que la falta de respuesta es una aceptacin tcita, mal se podra pretender reclamar por su incumplimiento o inejecucin. d) Sin perjuicio de la libertad para rehusar la comisin que tiene quien ha sido elegido para desempearla, tenemos que estudiar la situacin que se suscita cuando el sujeto es un comerciante que tiene como profesin habitual ejecutar ese tipo de encargo. En ese sentido dispone el Cdigo de Comercio que cuando un comerciante fuese encargado por otro de diligencias destinadas a conservar un crdito, o las acciones que las leyes otorguen, no puede dejar de aceptar la comisin; en el caso de que rehusndola se perdiere el crdito o los derechos cuya conservacin se trataba de asegurar. La regla legal tiene su fundamento en el deber de reciprocidad que se establece entre quienes ejercen el comercio como profesin habitual; pero la obligacin de aceptar la comisin no existir cuando medie imposibilidad de cumplir el encargo o su cumplimiento origine al comisionista un grave perjuicio; en uno u otro supuesto, el comerciante que recibe la comisin debe dar aviso al comitente de la no aceptacin, de conformidad con lo dispuesto en el art. 235, C.Com., incurriendo de lo contrario en la responsabilidad que l determina. Asimismo, quien rehse la comisin, siendo comisionista de profesin o teniendo como modo de vida la aceptacin y ejecucin de ese tipo de encargos, est obligado a asegurar la conservacin de los efectos de que se trata y evitar todo peligro inminente, hasta que el comitente le haya trasmitido sus rdenes ante el rechazo ocurrido. Si tales rdenes no llegan en un espacio de tiempo proporcionado a la distancia del domicilio del comitente, el comisionista puede solicitar el depsito judicial de los efectos y la venta de los que sean suficientes para cubrir el importe de los gastos incurridos por el comisionista en el recibo y conservacin de los efectos. Tanto para el depsito como para la ulterior venta habr que atenerse a lo preceptuado por la respectiva ley procesal. Corresponde entender que este deber profesional no puede exigrsele al comisionista ocasional, pues ello significara una verdadera injusticia, ya que importara obligar a cualquier persona, comerciante o no y cualquiera fuera la naturaleza de sus negocios, a realizar trabajos y efectuar gastos por el hecho de que un tercero, sin razn que lo justifique, que puede serle completamente desconocido, le encargue una comisin. Slo resta agregar que iguales facultades tiene el sujeto elegido que rehse la comisin propuesta, cuando el valor presunto de los objetos recibidos no cubra los gastos que tenga que desembolsar por el trasporte y recepcin de ellos, pues sera injusto obligarlo a cubrir tales gastos siendo que no cuenta con el privilegio y derecho de retencin que otorga el art. 279, C.Com., a quien acepta y ejecuta la comisin

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Derechos y obligaciones de las partes: OBLIGACIONES DEL COMITENTE: Anticipos y reembolso de gastos Pago de la retribucin: si no se hubiera pactado monto alguno, ste se determinar segn los usos y costumbres del lugar donde la comisin se hubiera ejecutado. Para el caso de que no existiera un uso determinado en esa plaza, corresponder someter la cuestin a la resolucin de rbitros. OBLIGACIONES DEL COMISIONISTA: Cumplir con la comisin. Cumplir con las instrucciones y rdenes del comitente. Responder por la buena conservacin de los efectos. Informar dentro de las 24 horas, cualquier dao que sufrieran los efectos en su poder. Rendir cuentas de su comisin. Actuar en inters del comitente. Cumplir con las obligaciones fiscales. Comunicar al comitente todo lo relativo a los negocios que celebre por su cuenta. El comisionista que a travs de las pruebas correspondientes a sus libros, estn errneas o exageradas deber ser castigado penalmente. Responder por perjuicios ocasionados por actuacin sin autorizacin expresa del comitente. Es responsable por extravos o perdidas de productos que tenga en su poder pertenecientes al comitente, as sea por casos fortuitos o de violencia, salvo clusula expresa. DERECHOS DEL COMITENTE: Todas las economas y ventajas que consiga un comisionista en los contratos que haga por cuenta ajena, redundarn en provecho del comitente. Rendicin de cuentas, reintegros, liquidacin y entrega de las sumas y efectos.

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Reparacin del dao ocasionado por: no avisar, no adoptar medidas, no observar instrucciones, rdenes o usos, prdida, extravo y robo, dolo en la rendicin de cuentas. Reformar, modificar sus rdenes al comisionista. El comitente no pagar 2 comisiones en ningn caso DERECHOS DEL COMISIONISTA: Exigir al comitente la comisin que corresponda por su trabajo: si no es expresamente pactada se realizar en base al uso comercial del lugar dnde se ejecute. Sustituir en otro la comisin (revocacin): El comisionista puede sustituir en otro la comisin; la sustitucin pueda hacerla a su nombre, o al del comitente. En el 1 caso contina la comisin por medio del subcomisionista (el comisionista no responde por los actos del subcomisionista); en el 2, pasa enteramente a ste. El comitente est obligado a satisfacer al contado el importe de todos los gastos y desembolsos verificados en el desempeo de la comisin con los intereses respectivos por el tiempo que mediare entre el desembolso y el pago en efectivo. Derecho de retencin sobre los efectos: es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que es debido en razn de esa misma cosa. El comisionista tiene el derecho de no responder en caso de insolvencia de las personas con quien contratare en cumplimiento de su comisin. Derecho de retencin: El derecho de retencin ha sido definido como aquel tendiente a garantizar el cumplimiento de una obligacin, a travs de la tenencia por parte del acreedor, de bienes que pertenecen al deudor. Los articulos 279 y 280 del cdigo de comercio argentino lo regulan estipulando que ningn comisionista ser compelido a entregar los efectos sin el previo reembolso de sus anticipaciones, gastos, comisiones o intereses (si los hubiera). En caso de falencia, ser pagado segn el producido de los mismos gneros. Comisin simple y de garantia: Comisin Simple u ordinaria: Todo comisionista tiene derecho de exigir al comitente por su trabajo, la cual no habiendo sido expresamente pactada, ser determinada por el uso comercial del lugar donde hubiera ejecutado la comisin.

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Esta comisin consiste en un porcentaje del monto bruto de la operacin y se debe desde el momento que la comisin se ejecuta. Tambin puede tratarse de una suma fija. ART 258: El comisionista no responde por la insolvencia de las personas con quienes contrate en cumplimiento de su gestin, salvo los casos del ART 256 o si obrase con culpa o dolo. Obrando el comisionista con culpa o dolo, carece el principio de derecho al cobro de la comisin. Si el comitente revoca el mandato antes de la conclusin del encargo, debe pagarse como mnimo la mitad de la comisin, aunque dichos trabajos representen una parte inferior al 50% del total. Comisin de Garanta o Extraordinaria: Cuando el comisionista, adems de la comisin ordinaria percibe otra llamada de garanta, corren por su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando en la obligacin directa de satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor a los mismos plazos estipulados, como si el propio comisionista hubiese sido el comprador. Si la comisin de garanta no se hubiese determinado por escrito y, sin embargo, el comitente la hubiese aceptado o consentido, pero impugnase la cantidad, se entedr lo que fuese de estilo en el lugar donde residiere el comisionista, o en su defecto, la que fuese determinada por los arbitradores. Contrato estimatorio: El contrato estimatorio consiste en que una de las partes, entrega a la otra, bienes, para que los venda en un periodo de tiempo determinado. Una vez que se haya cumplido el plazo, deber pagar los bienes que haya vendido y devolver los que no haya vendido, o bien quedrselos hasta su venta. El comerciante minorista asume el riesgo de daos o desperfectos que puedan sufrir las mercancas, y si stas sufriesen deterioros o daos, tendra que pagrselas al mayorista. Hay que tener en cuenta que recibir una contraprestacin denominada comisin por el servicio prestado Funcin: El comerciante minorista puede adquirir mercaderas sin cancelar de inmediato el precio, con la opcin de devolverlas si no las vende dentro del plazo que se pacte. Esta figura jurdica carece de regulacin en nuestro derecho; son escasos los fallos con antecedentes sobre el contrato estimatorio. Usualmente se trata esta figura como consignacin para la venta o una modalidad de compraventa, y no como un contrato autnomo. OBJETO DEL CONTRATO ESTIMATORIO: Este contrato tiene nicamente por objeto la negociacin de bienes muebles no registrables, individualizados. Las cosas introducidas en la esfera del poder de disposicin del accipiens deben permitir su identificacin en base de elementos especficos. Aunque esto es 187

verdad, no es riguroso toda vez que se cumpla la finalidad y la funcionalidad del contrato. SOBRE EL PRECIO: Se trata de un elemento ligado a la consecucin del fin propio del contrato, pues indica el precio mnimo de las mercaderas para la venta que realice el accipiens. En el derecho argentino seran de aplicacin por analoga los artculos 1354 y 1355 del cdigo civil, que dicen: Si la cosa se hubiere entregado al comprador sin determinacin de precio, o hubiere duda sobre el precio determinado, se presume que las partes se sujetaron al precio corriente del da, en el lugar de la entrega de la cosa. (Art. 1354), y Si el precio fuere indeterminado, o si la cosa se vendiere por lo que fuere su justo precio, o por lo que otro ofreciera por ella, o si el precio se dejare al arbitrio de uno de los contratantes, el contrato ser nulo (Art. 1355). NATURALEZA JURDICA: Algunos autores lo consideran un depsito ad vendendum (Teoria expuesta en 1919), es decir, depsito cuya finalidad es la venta futura. Esto se critica porque no es el depsito la finalidad de las partes. Otros consideran al contrato como una compraventa, a su vez, hay dos posturas: a) Compraventa bajo condicin suspensiva y b) Compraventa bajo condicin resolutoria (dada por la facultad del accipiens a devolver la mercadera). No es compraventa porque la propiedad de la cosa no se transfiere inmediatamente a quin la recibe, sino que permanece en el tradens hasta que el accipiens les haya vendido o retenido para s, quedando nicamente obligado a pagar su precio.

EL TERMINO EN EL CONTRATO ESTIMATORIO: El trmino es un requisito de gran utilidad para ambas partes, para el accipiens colocar la mercadera entre su clientela exige, como presupuesto natural, el transcurso de un perodo de tiempo; para el tradens interesa que se fije un plazo racional para que a su vencimiento se proceda a liquidar las cuentas de las operaciones realizadas. Como mencionaba antes fijar un trmino es importante pero no es esencial; la estructura del negocio permanece inalterable independientemente de la fijacin del plazo. En el trfico, por lo general, las partes aceptan si ms los plazos sealados por los usos mercantiles del ramo de que se trate. En ausencia de usos y de toda otra determinacin, el tradens, luego de pasado un plazo conveniente, puede pedir la liquidacin de cuentas sin que el accipiens tenga nada que oponer a este requerimiento, pues el tradens en definitiva es libre de revocar el encargo conferido cuando no hay plazo previsto.

Relacin entre el tercero adquirente de la mercadera entregada por el Tradens al Accipiens:

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Dado que el accipiens acta a nombre propia, est excluida toda accin entre el Tradens y el tercero, y cualquier inconveniente que surja en torno al contrato celebrado. No obstante esto, en el ontrato estimatorio la transimisin de la propiedad se verifica directamente del tradens al tercero, en virtud del acto dispositivo del acipiens. En consecuencia, el tercero adquirente podr ejercer la accin de responsabilidad contra el tradens en caso de eviccin. En cuanto a los vicios redhibitorios, la doctrina opina que la garanta existe tambin a favor de los sucesores a titulo singular; la ley no lo dice expresamente, pero deben aplicarse por analoga los principios establecidos para la garanta de eviccin.

Otros caracteres: Atpico o innominado: No est regulado ni mencionado en nuestro derecho, est sujeto a las reglas propias del negocio que se pretende regular. Oneroso y bilateral. Conmutativo. No formal. Real.

Agencia comercial: En la segunda mitad del siglo 19 nace la figura del agente de comercio quien, de manera estable (a diferencia del comisionista), promueve la actividad principal del empresario, procurando clientela y concretando contrataciones para su comitente. El agente de comercio se obliga a desplegar una actividad adecuada para lograr clientes para su comitente, y remitir a ste los pedidos de mercaderas, servicios u otros bienes cuya comercializacin le ha sido encomendada. El comitente, al aceptar el pedido, concierta el contrato que lo liga de modo directo con el cliente; el agente de comercio no es parte de dicho contrato, sino un intermediador. Su retribucin consiste en un porcentaje de la operacin. Es indudable que la doctrina ha evolucionado con respecto a la naturaleza jurdica del contrato de agencia, y debe reconocerse que inicialmente aquella se inclin por colocarlo entre las figuras derivadas del mandato comercial, especialmente teniendo presente la facultad del agente para gestionar y concluir contratos por cuenta de otro; pero sin advertir que frente a los terceros con

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quienes el agente celebra los negocios jurdicos, su actividad se presenta como un ejercicio autnomo e independiente.

Notas caracterizantes en la actuacin del agente de comercio: Expositores del tema han sealado las notas distintivas de este contrato: a) autonoma b) relacin estable con el comitente (se trata de un contrato de duracin). c) es, generalmente, titular de un establecimiento mercantil: el agente no es un subordinado del proponente, ya que tiene un establecimiento propio y una organizacin empresaria, con las cuales realiza la actividad encomendada con autonoma y a propio riesgo. d) es un comerciante. e) tambin, se le atribuye una zona, y dentro de eza zona- la exclusividad. f) no es parte en los contratos que se celebran a raz de su intervencin. g) su retribucin consiste en un porcentaje (comisin) sobre el precio de cada contrato regularmente concertado, aunque puede pactarse otra forma de retribucin. h) El agente de comercio tiene que crear una organizacin propia de la que sea dueo, aunque al cumplir la funcin mediadora haya de sujetarse a las instrucciones del empresario principal. Sin esta nota caracterztica sera imposible su distincin de otros productores de ventas o en general de negocios como los viajantes de comercio.

Sobre el agente de comercio y el representante de comercio: Son figuras distintas, pero no inconciliables. El agente de comercio puede ser provisto de representacin o no. Si el agente est provisto de representacin, puede entonces celebrar directamente el contrato en nombre de su preponente. Si carece de representacin, el agente acta como simple mediador, enviando al preponente las ofertas obtenidas para que aqul concluya la celebracin del contrato. Obligaciones del agente. Actuacin en inters del comitente. Colaboracin: Osea, actuar conforme a las instrucciones recibidas por el comitente. Fidelidad.

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Rendicin de cuentas: Justificada y detalladamente de todas las operaciones y cantidades entregadas o percibidas, en los plazos establecidos. En caso de mora responde por los intereses desde la fecha de interpelacin. Star del creyere: Puede convenirse que el agente tome sobre s los riesgos de la cobranza, quedando en la obligacin directa de satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor, como si el propio agente hubiera sido el comprador. En este caso, el agente, adems de la comisin ordinaria, tiene derecho a percibir a percibir otra llamada de garanta. Esta obligacin que puede tomar a su cargo el agente no surge de la voluntad de la ley, ni construye un elemento natural del contrato, sino que es de origen convencional. Obligaciones del comitente: Enviar en tiempo oportuno las instrucciones. Perfeccionar el contrato gestionado por el agente. Pagar las comisiones. Indemnizacin: en caso de revocacin anticipada del contrato celebrado por tiempo determinado, o de revocacin intempestiva por tiempo indeterminado.

Contrato de concesin: Generalidades: La doctrina segrega 3 tipos de concesin. La concesin pblica, la concesin privada y la concesin comercial. La primera, es el contrato por el cual la Administracin pblica inviste a una persona o sociedad del derecho de efectuar determinado servicio pblico que se caracteriza en gran medida por su imprescindibilidad, en beneficio de la comunidad, generalmente en forma monoplica u oligoplica, recibiendo por esto una tarifa o canon. La segunda, es el contrato por el cual una persona de derecho privado le otorga a otra de iguales caractersticas, la autorizacin para la explotacin de un servicio que le compete y para ser prestado a terceros, obligndose el prestador, tambin llamado concesionario, a realizar tal explotacin en su propio nombre, por su cuenta y riesgo, bajo el control del autorizante o concedente, por tiempo limitado y con derecho a cobrar por sus servicios. Y por ltimo, la concesin comercial sera una tcnica de concentracin de empresas distribuidoras de los productos del concedente que forman una red de comercializacin sujeta a la organizacin, la coordinacin y el control impuesto por el concedente. NATURALEZA JURIDICA: Estamos en presencia de un contrato innominado.

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Es un contrato de coordinacin o colaboracin y no de subordinacin. En efecto, la realidad demuestra que el concesionario realiza las ventas a sus clientes sin inferencia alguna del concedente, pactando las condiciones a su conveniencia, pues no es representante ni mandatario del concedente. Se caracteriza por ser consensual, no formal, innominado, de adhesin, bilateral.

UTILIZACION DE LA PALABRA CONCESION: La concesin se utiliza tanto para la venta como para la prestacin de un servicio a terceros. La relacin entre estos dos usos, es que el concesionario pone su organizacin comercial (actuando a nombre, por cuenta y riesgo propio) a disposicin del concedente para colocar sus productos en el mercado o para brindar a terceros el servicio del concesionario. OBLIGACION DEL CONCEDENTE: El concedente debe suministrar al concesionario las unidades y los repuestos necesarios para cumplir su cometido, debiendo respetar las zonas del concesionario. Esta ltima obligacin no es absoluta.El concesionario tiene la exclusividad, pero esta preferencia tiene una contra, que es que no puede vender productos de la competencia.El concedente, asume la responsabilidad frente a terceros, aunque, en virtud de las clusulas predispuestas, puede desobligarse de los incumplimientos efectuados por el concesionario. A su vez, goza del derecho de fijar un reglamento que regula el desenvolvimiento del concesionario, el cual -reglamento- puede ser modificado por el concedente en cualquier momento; inspeccionar la marcha del negocio, y rescindir el contrato. OBLIGACIONES DEL CONCESINARIO: Entre sus obligaciones, debe tener un local adecuado, organizar la distribucin y venta en el mercado, atender al pblico, encargarse de la publicidad, contar con un stock de productos, ofrecer un servicio de mantenimiento, respetar las zonas asignadas a otros concesionarios, asumir la responsabilidad frente a terceros. Esto le da derecho a revender los productos en una zona determinada con o sin exclusividad, que se le provean los productos para que pueda revender, usar gratuitamente la marca del concedente, rescindir el contrato. PLAZO: Puede ocurrir que las partes fijen un plazo, en cuyo caso vencido el mismo, el contrato concluye, o no fijarse ninguno. En este ltimo supuesto, no puede existir un contrato por tiempo indeterminado, la Corte Suprema de Justicia, considera que cualquiera de las

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partes puede denunciar y ello no slo no es abusiva, sino que es la consecuencia lgica de este negocio jurdico. Debe recordarse que en materia contractual, debe regirse por la regla de la buena fe inserta en el Art. 1198 del Cdigo CivilEl concedente puede rescindir el contrato en cualquier momento por la sola voluntad. Vencido el plazo de la concesin se extingue el contrato entre particular y la Administracin. Entonces esta ltima se encuentra en condiciones de reasumir la explotacin del servicio, ya sea en forma directa o mediante el otorgamiento de una nueva concesin. Contrato de franquicia: Bsicamente la franquicia es una suerte de simbiosis: una parte, que es conocida como franquiciante, le otorga licencia a un comerciante independiente, llamado franquiciado, para que venda productos o servicios de su titularidad. El franquiciado generalmente paga un canon por este privilegio, ms una regalia sobre grandes ventas. El trmino franquiciado puede significar dos cosas: el derecho del franquiciado a vender ciertos productos o servicios, y el lugar de negocios donde el franquiciado ejerce ese derecho. La franquicia implica, bsicamente, un mtodo de colaboracin entre empresas distintas e independientes, pues se requiere la accin comn de las partes para lograr eficacia, desarrollo y ampliacin de los negocios en sus respectivas empresas. El franquiciante pone a disposicicin del franquiciado dos elementos importantes: una determinada tcnica empresarial que constituye un conjunto permanente de medios y servicios de apoyo que, prcticamente, aseguran el xito del franquiciado, y una lnea de productos o servicios, con una marca acreditada y de fama en el mercado con un sistema comercial experimentado, uniforme y continuamente renovado. Este contrato es de colaboracin empresaria; bilateral; consensual; oneroso; de tracto sucesivo; innominado y conmutativo; el franquiciado es independiente jurdicamente del franquiciante, pero del contrato y su dinmica surge una fuerte subordinacin tcnica y econmica hacia el mismo.

Clases: En la prctica se suelen presentar tipos distintos tipos de franquicia. A) Franquicia de servicio. Mediante el cual se suministra un servicio como conceptualizacin de una tcnica o normativa determinadas (por ejemplo., servicios de coche, asesoramiento fiscal, inmobiliario y otros, enseanza, hoteleria, tintorera, alquiler de vehculos, mantenimiento corporal). B) Franquicia de distribucin: En estos casos, el franquiciador fija al franquiciado los productos que tiene que vender, con la aportacin de una marca o ensea de la cadena de comercializacin y varios servicios 193

Diferencias con otras figuras. Previo a hacer la comparacin pertinente es necesario distinguir el concepto de know how dentro de la figura de la franquicia: Recrear el negocio del franquiciador supone la capacidad de sintetizar todos los componentes esenciales de la empresa, mtodos de trabajo, tcnicas, formacin. El know how del franquiciador es transmisible de forma estandarizada a los franquiciados. Comparacin de la franquicia con el contrato de distribucin: En la distribucin se vuelcan al mercado los productos fabricados por el productor, y no se interviene en el proceso de fabricacin. En cambio, el franquiciado, por lo comn, fabrica el producto que vende y adquiere el know how que le transmite el franquiciante a dicho fin. Adems, antes de la habilitacin del establecimiento del franquiciado, el franquiciador aportar la asistencia necesaria, los conocimientos y la experiencia, lo cual se concreta, generalmente, mediante la entrega de manuales de funcionamiento. Agrguese a lo anterior la asistencia inicial al franquiciado que le otorga el franquiciador para facilitar la instalacin del establecimiento de venta. Esto no es necesario en un contrato de distribucin, en el que no es esencial una asistencia permanente como, en cambio ocurre en la franquicia. Comparacin de la franquicia con el contrato de concesin: La diferencia est dada en que la primera el franquiciado, est obligado a pagar un derecho de ingreso al sistema y un canon generalmente peridico sobre las ventas. En la franquicia no se dan productos sino mtodos y tecnologas para fabricar. Comparacin con la locacin: En la locacin se traspasa la cosa para usarla. En la franquicia no se traspasan las cosas, se otorga una marca para usarla y los mtodos de fabricacin, con la condicin, s o s de explotacin econmica. Comparacin con el suministro: Los elementos de ambos contratos hacen a la diferencia. Los elementos que componen la franquicia abarcan la marca, el mtodo franquiciado, el inters continuo en el producto final del franquiciado; son elementos ajenos al contrato de suministro. Todos los contratos mencionados son figuras comerciales similares a la franquicia, pero carecen al menos de uno de los elementos bsicos de cualquier franquicia: la licencia de uso y marca y la transmisin de conocimientos.

Derechos y obligaciones de las partes intervinientes: Del Franquiciante: Adjudicar el derecho de explotar una unidad negocial u operativa en Franquicia.

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Suministrarle al franquiciado el Know-how, las tcnicas e instrucciones y el sistema para operar. Otorgarle al franquiciado exclusividad territorial o zonal. Otorgarle al franquiciado licencia para la utilizacin de nombres, marcas, emblemas. Proporcionarle los manuales que contengan un detalle de los sistemas y procedimientos de operaciones de la franquicia de que se trate. Proporcionarle especificaciones de relaciones con terceros, clientes, publicidad, promocin, diseo y equipamiento del local o locales, pautas contables, cursos de capacitacin del personal, seguro de los bienes, atencin al pblico. Limitar o vetar la eleccin de los locales. Actos de fiscalizacin o control del cumplimiento de las condiciones pactadas en el contrato de franquicia. Establecer condiciones para la revocacin o extincin del contrato y sus causales. Del Franquiciado: Pagarle al franquiciante una tasa inicial por entrar a la cadena, adquiriendo el derecho de utilizacin de la Franquicia. Pagarle al franquiciante una regala peridica, calculada en funcin de la venta bruta del negocio franquiciado. Ajustarse a todas las instrucciones de comercializacin y tcnicas del franquiciante. Adquirir la licencia de utilizacin de nombre, marca, etc. Dar cumplimiento al programa de entrenamiento dictado por el franquiciante. Guardar la debida reserva, secreto, de toda la informacin suministrada por el franquiciante. Satisfacer los aportes porcentuales oportunamente convenidos para las campaas publicitarias. Ajustar el sistema informtico y contable a los requerimientos del franquiciante. Dar cumplimiento a la normativa vigente que regule los distintos aspectos que hacen a la operatividad de la franquicia. Mantener el esquema de atencin al pblico.

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Abstenerse de seguir utilizando el nombre y /o la marca una vez concluida la relacin contractual. El franquiciado tiene el derecho a ser indemnizado por el stock que qued al rescindirse el contrato, mas el lucro cesante calculado sobre la probable utilidad que hara podido obtener de continuar vigente el contrato por el plazo pactado.
Responsabilidad del franquiciante por hechos del franquiciado: Otro tema

de indudable inters es la posible responsabilidad del franquisiante, frente al consumidor, por hechos del franquiciado; aunque en nuestra legislacin se hace necesario probar la relacin de causalidad con el dao para poder accionar frente al franquiciado, siendo dudosa la responsabilidad extracontractual del franquiciante, el solo planteo ya es importante, pues obliga a meditar en profundidad. En los pases que han adoptado regulaciones tuteladotas de los derechos del consumidor, estas regulaciones extienden la responsabilidad al franquiciante, poniendo el acento en aspectos tales como el derecho que le asiste al consumidor a ser defendido, en atencin a que los productos y servicios que utiliza se expanden en locales con insignias del franquiciante, en cuyo prestigio confa el consumidor.

Contrato de distribucin: El contrato de distribucin es un contrato consensual que le otorga al distribuidor el derecho de vender en un sector determinado. La ganancia cosiste generalmente en la diferencia entre el precio de compra y el de venta; denominada ganancia de reventa. Generalmente, los artculos objeto de distribucin tienen un precio de mercado establecido por el productor, al cual debe atenerse el distribuidor; pero nada impide que ste haga bonificaciones a sus clientes de acuerdo con el modo de pago. Cabe destacar que segn el cdigo civil, en la mayora de los casos, el distribuidor es un mayorista, cuyos clientes son comerciantes que venden directamente al pblico, al por menor. Aunque nada impide que se convenga de otro modo. Al actuar el distribuidor en nombre e inters propio, desvincula a quin le vende los bienes y servicios de aquellos que los adquieren, salvo los derechos emergentes por vicios en los productos elaborados. Es un contrato de colaboracin entre concedente y distribuidor pero no existe representacin alguna.

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Caractersticas del contrato: Seala un fallo que son caracteres corrientes del contrato de distribucin los que se enumeran seguidamente: A) B) C) D) E) F) G) H) I) Exclusividad de la zona Duracin Exigencia de una venta mnima Entrega de la mercadera al distribuidor con un descuento Fecha de pago de las facturas Lugar y forma de entrega de las mercaderas y de acopio Precios de venta Estipulaciones sobre publicidad Compromiso de los distribuidores de no fabricar, vender o distribuir otros artculos en competencia.

Conforme destaca el fallo, se trata de clusulas corrientes, lo cual significa que puede pactarse lo contrario, que es generalmente lo que ocurre en cuanto al plazo de duracin y zona de exclusividad. Es un contrato consensual, bilateral, oneroso, de ejecucin continuada e innominado.

UNIDAD IX

Cuenta corriente mercantil. Concepto. Es un contrato en el cual las partes convienen en que los crditos y deudas que arrojen las operaciones que efecten en determinado lapso, pierdan su individualidad y se funden en dos masas contrapuestas para liquidarse en la fecha convenida, a fin de obtener, si resultan desiguales, un saldo, deudor para una y acreedor para la otra. Caracteres. a) Consensual: Se perfecciona con el solo consentimiento de las partes. b) Normativo: Las partes al expresar su consentimiento acuerdan disciplinar las futuras relaciones que entre ellas sucedan y cuando ello ocurra c) De crdito: El contrato que nos ocupa tiene por fundamento la concesin recproca de crdito entre las partes, que difieren en el tiempo la exigibilidad de los importes resultantes de las operaciones que han decidido someter a la disciplina de la cuenta corriente mercantil. Ninguno de los cuentacorrentistas es considerado deudor o acreedor, ni los valores remitidos son exigibles durante el curso de la cuenta. d) Bilateral: Ello es as puesto que genera obligaciones para ambos correntistas. e) Tpico (o nominado):

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Ya que el ordenamiento mercantil determina con claridad los derechos, obligaciones y responsabilidades que este contrato puede abarcar. f) Oneroso g) Conmutativo: Pues cada uno de los correntistas se obliga hacia el otro en trminos equivalentes entre s, sin quedar sometido a una contingencia incierta. h) De ejecucin continuada: ste debe tener cierta duracin que postergue por un plazo, ms o menos largo, su exigibilidad. i) Comercial: Por tratarse de un acto objetivo de comercio regulado por el cdigo de la materia, aun cuando no se lleve a cabo entre comerciantes. j) Intuitus personae: Tiene por fundamento la mutua confianza que las partes se dispensan para concertarlo; de all que si alguna de ellas pierde la libre administracin de sus bienes por razones fsicas (muerte, incapacidad) o jurdica (inhabilitacin, interdiccin, desapoderamiento), ello pone fin al contrato. Diferencia con la cuenta simple o de gestin: Los crditos y deudas incluidos en una cuenta simple o de gestin conservan su individualidad y efectos originarios, y slo se ordenan en dos columnas de debe y haber, para facilitar la obtencin del saldo a favor de una de las partes, por tratarse de cantidades de un denominador comn. Es decir, se trata de un mtodo o sistema de contabilidad al servicio de las respectivas administraciones, privado de efectos jurdicos. Como las registraciones no operan novacin alguna, los crditos conservan su exigibilidad, y el cobro de cualquiera de ellos no cubiertos con las entregas del deudor puede ser reclamado judicialmente, como crdito por precio, locacin o lo que sea, dentro de las condiciones de cada contrato. Se trata, reiteramos, de una forma cmoda de contabilidad, en la cual se asienta una serie de contratos distintos y autnomos y, por tanto, carentes de todo efecto jurdico, por lo que el destino especial de la remesa acaecido en la cuenta de gestin, permite separar las diversas operaciones de las cuales surgen. En cambio, el contrato de cuenta corriente produce los efectos que hemos indicado precedentemente: prdida de la individualidad de los crditos, que quedan desvinculados de su fuente, para no tener otra que la cuenta corriente, trasformacin que produce numerosas consecuencias (51) , y la terminacin definitiva de las operaciones de las cuales surgen los crditos, cuya inclusin en la cuenta determina su extincin como tal, para dar nacimiento a una obligacin inexigible hasta la poca convenida para cerrar y liquidar la cuenta. La contabilidad en cuenta corriente es un sistema que suele aplicarse a las cuentas de crdito, en las cuales el deudor -que desde el comienzo asume la calidad invariable de tal- va efectuando pagos a voluntad o en cuotas y plazos convenidos. Cuando las entregas del deudor coinciden exactamente con los distintos crditos anotados en la cuenta, ni siquiera se puede hablar de contabilidad en cuenta corriente, pues se trata de pagos individuales de cada 198

crdito. Y menos tienen el carcter de contabilidad en cuenta corriente las cuentas peridicas, generalmente mensuales, por suministros (Electricidad, telfono, etc.), pues, en rigor, no hay en ellas distintas partidas de crditos ni de pagos a cuenta, como no los hay en los servicios que presta un empleado y se retribuyen peridicamente. El Art. 772 Ver Texto, C.Com., determina que las cuentas que no renan todas las condiciones enunciadas en el Art. 771 Ver Texto del mismo cuerpo legal, son cuentas simples o de gestin y no quedan sujetas a las prescripciones del ttulo XIII, De la cuenta corriente; por ello, para determinar si se trata de una cuenta simple o de gestin o, al contrario, de verdadera cuenta corriente, es decir, establecer si se trata de una mera forma de contabilidad, de efectos exclusivamente externos o de un contrato generador de efectos jurdicos, hay que atenerse a las particularidades del caso, teniendo en cuenta la naturaleza de las operaciones realizadas y la intencin de las partes, con prescindencia de la denominacin que stas le apliquen, pues como hemos visto, el concepto usual y emprico no coincide con el legal y jurdico. Otros conceptos interesantes: La cuenta corriente de este tipo es inembargable, salvo por el saldo que resulte una vez que se cierre el ejercicio. La existencia de la cuenta corriente no excluye los derechos de comisin y el reembolso de los gastos por los negocios que a ella refieran. Antes de la conclusin de la cuenta corriente ninguno de los interesados es considerado deudor o acreedor. Efectos: Indivisibilidad de la cuenta corriente: Se dice que el principal o esencial efecto del contrato que estamos estudiando es la indivisibilidad de las dos masas de debe y haber; para mi no se trata de un efecto, sino de la caracterstica esencial y fundamental del contrato, que hace que los crditos incluidos en la cuenta pierdan su individualidad para convertirse en simples elementos del crdito eventual de saldo. Es decir que conceptuamos la indivisibilidad como el vnculo ms importante de la cuenta corriente. Los efectos que la indivisibilidad del contrato de cuenta corriente produce respecto de los crditos incluidos en la cuenta, por precio de mercaderas compradas por el receptor o vendidas por ste en calidad de comisionista, por locacin u otras operaciones, son que tales crditos se desvinculan del contrato originario para constituir elementos de un crdito eventual, sujetos al rgimen de ella; es decir, para formar con los dems los bloques indivisibles del debe y del haber, masas que se compensan, al cerrarse la cuenta, para arrojar un saldo que determina el acreedor y el deudor. Transferencia de las remesas: Uno de los efectos principales que produce es la transferencia de propiedad de las remesas. Esto significa que los valores recibidos o los crditos a que se tiene derecho en virtud de las relaciones de la 199

cuenta correntista, son disponibles. Cualquiera de las partes puede negociar las remesas a terceros, porque las responsabilidades se establecern al cierre de la cuenta corriente. El artculo 771 establece que cada parte remite o recibe en propiedad, cantidad de dinero u otros valores. No corresponde aceptar que la remesa es una transferencia de propiedad, sino que es la transferencia de la propiedad del crdito del remitente (acreedor) al receptor (deudor). Esta transferencia de la propiedad del crdito autoriza al receptor a la libre disposicin de lo que se ha remitido, y a partir del momento preciso, no le es permitido al remitente invocar derechos sobre la remesa para reivindicarla. Plazo de exigibilidad de la obligacin: Los crditos incluidos en la cuenta corriente dejan de ser exigibles; en ella slo se puede hablar de exigibilidad con respecto al saldo, exigible inmediatamente al cerrarse la cuenta o en la fecha convenida. (en la cuenta corriente mercantil es de 5 aos). Novacin: Segn el Art. 775 la cuenta corriente mercantil tiene como consecuencia jurdica la novacin, pues produce la transformacin de una obligacin en otra; se extingue una obligacin para nacer otra nueva. Supone una obligacin anterior que le sirve de causa y extingue la obligacin principal con sus accesorios. No slo el cdigo de comercio acepta el efecto expresado sino tambin, la doctrina moderna predominante, encuadrando este efecto como Novacin objetiva ya que hay una parte que puede extinguir la obligacin originaria sustituyendo est con una nueva obligacin con objeto o ttulo diverso. Compensacin: Tiene lugar cuando dos personas, por derecho propio, renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente. El Art 771 establece que la compensacin se produce al final de la cuenta corriente y da el saldo que va a ser deudor o acreedor para una de las partes. Intereses: I) Forma de computarlos. Los intereses de las diversas partidas corren hasta el momento en que se efecta el cierre y se opera, de pleno derecho, la compensacin de las masas de crdito y dbito; desde ese momento el inters corre sobre el saldo. En resumen: el curso de los intereses no se detiene; si la fijacin definitiva del saldo demora, los intereses del que resulte deben ser computados desde que tuvo lugar el cierre. II) Tasa. La tasa de intereses se determina de conformidad con lo que dispone el Art. 777 C.Com, en primer trmino los convenidos; en defecto de convencin, como no hay en la Repblica intereses legales, debe estarse a los corrientes en operaciones de esa naturaleza. En otros trminos: la tasa de los intereses del saldo es la misma de los intereses de las partidas de la cuenta. III) Capitalizacin.

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Dispone el Art. 788, C.Com., que las partes podrn capitalizar los intereses en perodos que no bajen de tres meses, determinar la poca de los balances parciales, la tasa del inters y la comisin, y acordar todas las dems clusulas accesorias que no sean prohibidas por la ley. La capitalizacin slo puede tener lugar cuando media conformidad de ambas partes. Se deja a las partes en libertad de determinar la fecha en que se efectuarn los cierres provisorios de la cuenta o balances parciales; no tienen, pues, limitacin alguna. Se puede fijar perodos quincenales, mensuales, bimestrales, etc.; pero sobre los intereses incluidos en el saldo no se podr cargar intereses, sino trimestralmente, dada la limitacin que al respecto establece el mismo artculo.

Sobre la prescripcin: La accin para solicitar el arreglo de la cuenta corriente, el pago del saldo, judicial o extrajudicialmente reconocido, o la rectificacin de la cuenta por errores de clculo, omisiones, artculos extraos o indebidamente llevados al dbito o crdito, o duplicacin de partidas, se prescribe en el trmino de cinco aos. (Art. 790 cdigo de comercio). Este plazo corre desde que nace el derecho, o sea, tratndose de crditos, desde que ellos son exigibles. Remesas: (Del latn: remitida). Remisin que se hace de una cosa de una parte a otra. Esta operacin atribuye a quien hace el documento el derecho de ser acreditada en la cuenta corriente que tienen en comn. Consisten en el envo de mercancas o ttulos valores o en una simple concesin de crdito. Van a ser derechos de dbitos y crditos entre las partes derivados de diversas operaciones Las remesas devengarn intereses, que sern capitalizados al producirse cada cierre; salvo pacto en contrario. En algunos pases estn prohibidas devengar intereses sobre las remesas, un caso es Colombia. DIFERENCIA ENTRE LA CUENTA CORRIENTE MERCANTIL Y LA BANCARIA: Una importante diferencia est en que en el contrato bancario, una de las partes debe ser un Banco. Otra diferencia radica en que en la cuenta corriente mercantil se produce la transferencia en propiedad de valores y efectos, mientras que en la bancaria eso no sucede. En la cuenta mercantil puede haber remesas recprocas, en la bancaria no. El contrato de cuenta corriente mercantil est concebido para reconducir la actividad mercantil de dos comerciantes.

La Condicin Salvo Encaje.

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Nuestra ley, como todas las que legislan especialmente la cuenta corriente, considera implcita la clusula del epgrafe, cuyo efecto es el que establece el art. 779 C.Com.: "Mientras no se cumpla con la condicin del inciso 2 del art. 777, la operacin se considera como provisoria, hasta que haya tenido lugar la entrada en caja de los valores, a menos de convencin expresa en contrario. Si el remitente es declarado en quiebra antes de la realizacin de los valores remitidos en cuenta corriente, el que los recibe puede anular el crdito que haba abierto, y acreditar los valores entregados en caja, y los gastos legtimos y de protesto que haya sido obligado a ejecutar, cerrando la cuenta corriente, para establecer las relaciones jurdicas del deudor y acreedor". El receptor de ttulos de crdito, categora que incluye a los documentos comerciales, asienta inmediatamente en la cuenta el importe de ellos, pero si no son pagados a su vencimiento, neutraliza la partida mediante un contraasiento o, en otros trminos, despus de debitar la suma se la acredita. El fundamento del precepto es de toda obviedad, sobre todo en lo que respecta a los papeles de comercio: la remesa -entendida con el alcance que nosotros le atribumos no es, en este caso, firme y definitiva, sino simplemente un derecho creditorio que adquirir el verdadero carcter de remesa cuando se efecte el pago; en el rigor de los principios, el asiento en la cuenta corriente slo debera efecturselo al percibir el importe del documento, pero razones de conveniencia prctica, como la de movilizar los capitales, determinan el procedimiento indicado, consagrado por los usos del comercio y posteriormente reconocido por el legislador; de ah que el asiento no tenga carcter irrevocable hasta ocurrir el pago; en caso de no ser pagado el documento, la partida no desaparece (en la contabilidad legalmente llevada no se puede tachar o borrar los asientos), sino que se neutraliza mediante un contra asiento Se discrepa en doctrina sobre la naturaleza jurdica de la clusula salvo ingreso en caja; discusin que carece de importancia prctica dado que no altera los efectos de la misma; para algunos autores es una condicin resolutoria. La doctrina se adhiere a ste concepto, pues el efecto de la clusula es volver las cosas al estado anterior al envo de los documentos, quitando eficacia al asiento. Efectos de esta condicin: Para determinar correctamente los efectos de la admisin en cuenta corriente de un documento comercial salvo encaje -clusula implcita segn nuestra ley-, es indispensable distinguir con precisin lo relativo a la propiedad del documento, que el receptor adquiere por la trasmisin mediante endoso y que le confiere plenos derechos cambiarios, y lo concerniente a las relaciones extracambiarias entre los correntistas, es decir, las relaciones que resultan de la remesa en cuenta corriente; entre los correntistas el documento es trasmitido con la condicin que importa la clusula salvo encaje, o sea, que el receptor puede volver las cosas al estado anterior efectuando el contraasiento. Las confusiones de muchos autores se deben a la falta de tal discriminacin. Para mayor claridad estudiaremos por separado los distintos casos que pueden presentarse.

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I) Ambos correntistas se hallan "in bonis" Hay que distinguir segn que el documento est en poder del receptor o de un Endosatario, por haber sido negociado endosndolo. A) Documento en poder del receptor. No pagado el documento a su vencimiento, el receptor, que debe levantar protesto, para impedir que el documento quede perjudicado puede proceder en cualquiera de las siguientes formas: 1) proceder cambiariamente no slo como portador legitimado (195) , sino como propietario del documento, contra los firmantes de l, obligados al pago, incluso contra el remitente, tratando de hacerlo efectivo judicial o extrajudicialmente, por cualquiera de las vas que la ley otorga. Esta opcin no hace perder al receptor el derecho de eliminar la partida de la cuenta, efectuando el contraasiento, si no puede obtener el pago, y siempre que no se haya perjudicado los derechos cambiarios del remitente; 2) neutralizar el asiento respectivo mediante el correspondiente contraasiento, acreditndose tambin los gastos y devolviendo el documento al remitente; pero si ha dejado perjudicar el documento no puede efectuar el contraasiento. Si con posterioridad al contraasiento acciona contra los dems obligados, en su calidad de portador legitimado del documento, cabe entender que acta por cuenta del remitente y lo que obtenga corresponder a ste. Si ha mediado un pago parcial, lgicamente el contraasiento slo ser por la parte insoluta. B) Documento en poder de terceros, negociado por el receptor. Si el tenedor procede cambiariamente contra el correntista receptor y ste paga, su situacin es la misma indicada precedentemente. II) Quiebra del remitente. A) El receptor tiene el documento en su poder. Este caso est expresamente previsto en el segundo apartado del art. 779, C.Com.: el receptor puede efectuar el contraasiento a que nos hemos referido, con deduccin de cualquier pago parcial, como tambin acreditarse los gastos legtimos y de protesto (206) que se hubiera visto obligado a realizar. Como resulta del artculo citado, ello es facultativo para el receptor, que si lo prefiere puede mantener la partida de la cuenta y proceder cambiariamente contra los obligados al pago del documento. En este ltimo caso, tal como ocurre cuando ambos correntistas se hallan in bonis, si no logra el pago de los coobligados del fallido, puede, valindose de la clusula que nos ocupa, efectuar el contraasiento e insinuarse en la quiebra del remitente por el respectivo importe, no as si el concurso le paga en moneda de quiebra, pues tal pago extinguira el crdito a su respecto y no sera posible hacerlo renacer mediante el contraasiento; pero percibiendo el dividendo en el concurso, puede luego ejercer la accin cambiaria contra los coobligados para percibir el saldo, pues si bien el porcentaje extingue el crdito con relacin al concurso, no ocurre lo propio respecto de aqullos. El tenedor de un documento comercial puede dirigir su accin contra cualquiera de los obligados cambiarios (en este caso accionara en primer trmino contra el concurso), y no satisfecho, contra los dems, ejerciendo el ius electioni y ius variandi, que le concede la solidaridad cambiaria. La circunstancia de que al declararse la quiebra el receptor estuviera ejerciendo sus derechos cambiarios contra los dems obligados, es indiferente. En tal supuesto puede continuar sus gestiones extrajudiciales y judiciales, contra stos, tratando de obtener el cobro, o bien ejercer inmediatamente su 203

derecho a devolver el documento al concurso, asentando la correspondiente contrapartida. Si, como consecuencia de las acciones contra terceros, ha obtenido pagos parciales, conserva todos sus derechos contra el remitente por el saldo insoluto. La solucin del art. 779, C.Com., se aplica tanto a los documentos vencidos en el momento de la declaracin de quiebra del remitente, como a aquellos cuyo vencimiento es posterior; la situacin jurdica es idntica en uno y otro caso, por lo cual no cabe discriminacin alguna en lnea dogmtica (210) , ni tampoco cabe como interpretacin del texto legal, dado que ste no hace distingo (211) . Esta solucin, que se ajusta a los principios que rigen la materia, no provoca cuestin de ninguna especie si, cindonos tambin a los principios, se considera que hecho el contra asiento el receptor debe devolver el documento al concurso. La ley le da una opcin al receptor: o mantiene el asiento, y con l, en su carcter de dueo del documento, su accin cambiaria contra los obligados al pago, incluso insinuarse en el concurso, pues el fallido es uno de los obligados, en igual situacin que cualquier portador de un documento comercial, o, al contrario, efecta el contra asiento, volviendo las cosas al estado anterior a la recepcin del documento, que lgicamente debe devolver, y si por razn de las circunstancias cobrara su importe -ya que como portador legitimado, mientras no haga efectiva la devolucin al sndico estar obligado a requerir el pago, y en su defecto formalizar protesto-, tal cobro lo habr efectuado por cuenta del concurso del remitente y deber rendir cuentas, entregando el dinero al sndico. Pero puede efectuar el contra asiento inmediatamente de ocurrir la quiebra del remitente pidiendo verificacin en ste por el total del saldo a su favor y conservar el documento percibiendo a su vencimiento su importe o, en su defecto, proceder cambiariamente contra todos los dems obligados (214) . Si el saldo en el momento de ser declarada la quiebra es a su favor, debe insinuarse en ella solicitando verificacin por su importe; pagado el documento, no puede efectuar el Contra asiento, pues la condicin resolutoria queda sin cumplirse; desde el momento que cobra el documento no puede pretender que su importe se verifique a su favor en el concurso. Ello no slo sera antijurdico, sino hasta inmoral, pues importara cobrar dos veces el mismo crdito; si el documento no es pagado al vencimiento, puede optar entre efectuar el contraasiento, devolviendo a aqul, e insinuarse en la quiebra como tenedor o conservarlo accionando cambiariamente contra los obligados en virtud del ttulo. No hay obstculo legal para hacer el contraasiento con posterioridad a la declaracin de quiebra, pues si bien sta pone trmino al contrato de cuenta corriente, no impide las consecuencias de los actos anteriores a ella, entre los cuales figura la remisin del documento y su inclulsin en la cuenta con la condicin salvo encaje; doctrina y jurisprudencia as lo admiten (215) . En Francia, en razn de haber reconocido la jurisprudencia al receptor -generalmente un banco- con la finalidad de fomentar el crdito bancario con presunto beneficio para los comerciantes, el derecho de retener el documento en garanta, temperamento que divide a la doctrina, se ha planteado la cuestin, que tiene gran inters prctico, de si el receptor puede efectuar inmediatamente el contraasiento, e insinuarse en la quiebra por el total del saldo que resulte (sin perjuicio del cobro del documento, que sera inoperante modificar aqul como crdito concursal), o si, al contrario, debe esperar a que venza el documento. La jurisprudencia se presenta dividida, lo mismo que la doctrina. La Corte de Casacin ha puesto fin a esta divergencia de opinin, pronuncindose por la no admisin del

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contrapassement inmediato; el receptor debe esperar el vencimiento del documento, y solamente en caso de no ser pagado efectuar el contraasiento. B) El documento se halla en poder de un tercero, endosado por el receptor. Si el tercero exige el apgo al receptor-endosante y ste lo hace efectivo, se coloca en la misma situacin que cuando no se ha desprendido del documento, y que hemos contemplado precedentemente. III) Quiebra del receptor. En lnea dogmtica, el concurso puede ejercer todos los derechos del fallido, que hemos indicado precedentemente, y en cuanto a la situacin del remitente no se modifica; ste no podr invocar la clusula salvo encaje para obligar a la quiebra del receptor a efectuar el contraasiento y devolverle el documento, ni para otras finalidades, porque tal clusula slo juega en favor del receptor y sera nula la clusula por la cual el remitente se reservara la facultad de reivindicar el ttulo; en cambio, el concurso del receptor podra mantener firme el asiento y exigirle el pago del documento. IV) Quiebra del receptor y del remitente. Los derechos de los fallidos pasan a sus respectivos concursos y la situacin es similar a la de ambos correntistas in bonis, que hemos indicado en el ap. I. Si los ttulos estn en poder de un tercero, por haber sido negociados, este ltimo, en su condicin de portador legitimado, podr insinuarse en ambos concursos por el total, a fin de percibir el dividendo que resulte en cada caso; as lo dispone el art. 139. Extincin: La cuenta corriente se concluye:

Por consentimiento de las partes; Por haberse concluido el trmino que fijaron; Por muerte, interdiccin, demencia, quiebra o cualquier otro suceso legal que prive a alguno de los contratantes, de la libre administracin de sus bienes.

La terminacin de la cuenta corriente puede ser definitiva si en ella no se prev la realizacin o el ingreso posterior de ningn otro negocio, ser parcial en el caso inverso. (Art.783). La extincin de la cuenta corriente produce la compensacin legal de los saldos del dbito y del crdito hasta el monto de la menor, y en ese momento se determina la persona del acreedor y deudor. (Art.784).

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Este saldo definitivo o parcial, se considera productivo de intereses, y es posible garantizarlo con prenda, hipoteca o fianza, segn lo convengan las partes, an desde el comienzo de las operaciones. (Arts. 785, 786). Art.787: el que resulte acreedor por la cuenta corriente podr girar contra el deudor por el saldo, y si ste no aceptase el giro, tiene accin ejecutiva para reclamar el pago, salvo los casos del artculo anterior. Art. 788: las partes podrn capitalizar los intereses en perodos que no bajen de tres meses, determinar la tasa del inters y la comisin, y acordar todas las dems clusulas accesorias que no sean prohibidas por la Ley. Art. 789: la existencia del contrato de cuenta corriente puede ser establecida por cualesquiera de los medios de prueba admitidos por ste cdigo. Art.790: la accin para solicitar el arreglo de la cuenta corriente, el pago del saldo, judicial o extrajudicialmente reconocido, o la rectificacin de la cuenta por errores de clculo, omisiones, artculos extraos o indebidamente llevados al dbito o crdito, o duplicacin de partidas, se prescribe por el trmino de cinco aos. En igual trmino prescriben los intereses del saldo, siendo pagaderos por ao o en perodos ms cortos. Sobre la ejecutividad: Determina el Art. 787, C.Com., que quien resulte acreedor por la cuenta corriente, podr girar contra el deudor por el saldo una letra de cambio, y si ste no la aceptase o pagase, aqul tiene accin ejecutiva para reclamar el pago. La regla legal impone al correntista que resulta deudor la obligacin de aceptar y pagar la letra, y en caso contrario lo hace pasible de daos y perjuicios. No hay otra sancin, pues el derecho del acreedor de accionar judicialmente lo tiene en todos los casos, haya o no librado la letra, lo cual constituye una facultad, y no una obligacin; podr, dice el precepto. Como el saldo es exigible inmediatamente, la letra puede estar concebida a la vista. Salvo, se entiende, que las partes hayan convenido otra cosa.
Mutuo

Conforme al Art. 2240 del Cdigo Civil: "Habr mutuo o emprstito de consumo, cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas que esta 206

ltima est autorizada a consumir, devolvindole en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad". Es lo que denominamos el mutuo civil. El Cdigo de Comercio en el Art. 558 dispone: "El mutuo o prstamo est sujeto a las leyes mercantiles, cuando la cosa prestada puede ser considerada gnero comercial, o destinada a uso comercial, y tiene lugar entre comerciantes o teniendo por lo menos el deudor de esa calidad".

Caracteres: Tpico. Comn (est legislado en ambos cdigos). Conmutativo. Real: Se perfecciona con la entrega de la cosa que forma su objeto. Se transmite la propiedad de la cosa y el riesgo (con su sola entrega). El responsable es el mutuario (an en caso fortuito o de fuerza mayor). Unilateral: Una vez entregadas las cosas al mutuario, el mutuante no tiene ninguna obligacin. Otros dicen que es bilateral: pues el mutuante tiene la obligacin de no exigir las cosas antes de tiempo.

INTERESES:

En materia comercial, el mutuo es siempre oneroso. De acuerdo a su finalidad, los intereses se clasifican en: A) Compensatorios B) Moratorios C) Punitorios D) Sancionatorios
Compensatorios: dependen del acuerdo de las partes. (arg. Art. 568. C. Com.) El pacto hecho sobre pago de rditos (intereses sobre el capital), durante el plazo prefijado, para que el deudor goce de la cosa prestada, se entiende prorrogado despus de transcurrido aquel, por el tiempo que se demore la devolucin del capital, no mediando la estipulacin contraria.Moratorios: son los adeudados en razn de la privacin al dueo de un capital que el deudor no tiene derecho a retener para s. Constituyen por su naturaleza, una sancin resarcitoria o indemnizatoria derivados de la tarde injustificada incurrida.-

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Punitorios: son aquellos pactados con un efecto sancionatorio adicional sobre el incumplimiento. Algunos autores no los consideran como intereses sino como una clusula penal, bajo la forma de multa tabulada (arts. 652,655 C.C). Otros, consideran que son una verdadera categora de intereses diferenciables de la clusula penal, en su proporcin cuantitativa, ya que estos intereses guardan relacin porcentual con el monto del capital y con la tasa de inters moratorio y con proporcin temporal, en razn de que se deben prorrata temporis, en la medida de la demora en el pago del capital debido.Sancionatorios: son aquellos impuestos judicialmente al deudor perseguido judicialmente que litiga sin razn valedera ( art. 565, 2 parte, C.Com.). Esta sancin accesoria posee un doble carcter: es represiva en cuanto sanciona la conducta procesal maliciosa del deudor y es resarcitoria en cuanto compensa al acreedor los perjuicios que esa conducta le causa.El Cdigo de Comercio aborda el tema de los intereses en el art. 560: En los casos en que la ley no hace correr expresamente los intereses o cuando stos no estn estipulados en el contrato, la tardanza en el cumplimiento de la obligacin, hace que corran los intereses desde el da de la demanda, aunque sta excediera el importe del crdito, y aunque el acreedor no justifique prdida o perjuicio alguno, y el obligado creyese de buena fe no ser deudor. Para que corran intereses (moratoria), se exige demanda. No es necesaria la notificacin, sino que basta con la interposicin de la demanda. El rgimen luego de la reforma al art. 509 del C.C, guarda dudosa congruencia. Los intereses compensatorios corren conforme lo pactado, al igual que los punitorios y los sancionatorios desde que el juez considera su aplicabilidad. COMPUTOS: Art. 565: Mediando estipulacin de intereses, sin declaracin de la cantidad a que stos han de ascender o del tiempo en que deben empezar a correr, se presume que las partes se han sujetado a los intereses que cobren los bancos pblicos slo por el tiempo que transcurra despus de la mora. (Intereses de plaza o corrientes son los que cobra el Banco de la Nacin Argentina)
ANATOCISMO: El anatocismo es la accin de cobrar intereses sobre los

intereses de mora derivados del no pago de un prstamo, tambin conocido como capitalizacin de los intereses. No esta autorizado por el cdigo de comercio salvo: Art. 569: Los intereses vencidos pueden producir intereses por demanda judicial o por una convencin especial (aqu no hablaramos de anatocismo sino de intereses convencionales o judiciales -ese es mi criterio personal-). En el caso de demanda es necesario que los intereses se adecuen a lo menos por un ao. Producen igualmente intereses los saldos lquidos de las negociaciones concluidas al fin de cada ao (debe ser expresa e interpretarse restrictivamente, porque favorece la usura)

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Comodato: Habr contrato de comodato o prstamo de uso, cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente alguna cosa no fungible, mueble o raz, con facultad de usarla. El comodatario es un mero tenedor de la cosa. El Comodatario solamente ser guardin cuando el prstamo no tenga un carcter temporario, es decir, cuando se prolongue algn tiempo prudencial, pues en tal caso si habr de tener la facultad completa de disposicin, contralor, vigilancia, etc., facultades que caracterizan la figura del guardin.

Caracteres: Este contrato se caracteriza, por ser bilateral, adhesin, tipico, conmutativo, es un contrato de coordinacin, oneroso, de ejecucin continuada, gratuito y no formal. COMODATO PRECARIO: El ART. 2285 considera el comodato precario, entendiendo por tal, a cuando se presta una cosa, sin pactar la duracin ni el uso de la cosa. Algunos artculos del cdigo civil que regulan supuestos del comodato: Articulo 2257.Si el comodante es incapaz para contratar, o est bajo una incapacidad accidental, puede demandar al comodatario capaz o incapaz por la nulidad del contrato, y exigir la restitucin de la cosa antes del tiempo convenido; mas el comodatario capaz no puede oponerle la nulidad del contrato. Articulo 2258.El comodante capaz no puede demandar la nulidad del contrato al comodatario incapaz; mas el comodatario incapaz puede oponer la nulidad al comodante capaz o incapaz. Articulo 2259.Si el comodatario incapaz no fuese menor impber, y hubiere inducido con dolo a la otra parte a contratar, su incapacidad no lo autoriza para anular el contrato y debe devolver la cosa prestada, como si fuese capaz.

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Articulo 2261.Es prohibido prestar cualquier cosa para un uso contrario a las leyes o buenas costumbres, o prestar cosas que estn fuera del comercio por nocivas al bien pblico. Articulo 2262.Prohbese a los tutores prestar bienes de sus pupilos, y a los curadores bienes de la curatela; y en general, a todos los administradores de bienes ajenos, pblicos o particulares, que estn confiados a su administracin, a menos que fuesen autorizados a hacerlo con poderes especiales. Articulo 2263.Ninguna forma es indispensable para el comodato, y toda clase de prueba del contrato es admisible, aunque la cosa prestada valga ms que la tasa de la ley. Articulo 2279.Si se ha prestado una cosa perdida o robada, el comodatario que lo sabe y no lo denuncia al dueo, dndole un plazo razonable para reclamarla, es responsable de los perjuicios que, de la restitucin al comodante, se sigan al dueo. Este por su parte tampoco podr exigir la restitucin sin el consentimiento del comodante, o sin decreto de juez Articulo 2280.El comodatario est obligado a suspender la restitucin de toda especie de armas ofensivas, y de toda otra cosa de que sepa que se trata de hacer un uso criminal; pero deber ponerla a disposicin del juez. Articulo 2286.El comodante que, conociendo los vicios o defectos ocultos de la cosa prestada, no previno de ellos al comodatario, responde a ste de los daos que por esa causa sufriere. Articulo 2284.Si antes de llegado el plazo concedido para usar de la cosa prestada, sobreviene al comodante alguna imprevista y urgente necesidad de la misma cosa, podr pedir la restitucin de ella al comodatario.

IMPORTANCIA DEL CONTRATO DE COMODATO

Est encaminada a la liberalidad del comodante de prestar la especie, mueble o raz al comodatario el cual goza de este beneficio de usar la cosa que le ha sido dada y as tambin tiene la obligacin de restituir la misma especie al comodante despus de terminado el uso. 210

Esta liberalidad por parte del comodante le permite al comodatario que pueda gratuitamente salir beneficiado con el uso de una determinada cosa, lo cual es importante recalcar puesto que en trminos generales ste comodato no representa ningn beneficio para el comodante pero l mediante esa liberalidad permite que otro sujeto en este caso el comodatario pueda beneficiarse. Depsito: Este contrato, es un contrato regulado en nuestro sistema legal, tanto en el Cdigo Civil como en el Cdigo de Comercio. -ART. 2182 y 572 respectivamente.-CONCEPTO: El depsito comercial es el contrato por el cual una parte llamada depositante se obliga a entregar a la otra, llamada depositaria, una cosa cierta y determinada o una cantidad de cosas consumibles, obligndose a guardarlas, conservarlas y restituirlas. Una de las partes se obliga, mediante un precio, a custodiar una cosa mueble y restituirla en el momento indicado. El depositario puede exigir por la guarda de la cosa depositada, una comisin estipulada en el contrato o determinada por el uso de la plaza. Caracteres: Real No formal Bilateral Conmutativo Nominado Oneroso Repeticin del depsito: las obligaciones que deriven de ello, son de ejecucin continuada. Diversas clases de depsitos: Existen distintas clases de depsito, pudiendo agruparlos en: a) convencional o no convencional, b) voluntario o necesario. A su vez el voluntario puede ser regular o irregular.Pasemos a ver cada caso en concreto. a) CONVENCIONAL: El convencional, es sencillo, es el que resulta del acuerdo de las partes, llamadas depositante y depositario.211

b) NO CONVENCIONAL: El no convencional se refiere a los que no surgen del acuerdo de las partes, pudiendo resultar, por ende de un orden de un juez (depsito judicial), el depsito en las cajas de los bancos, etc.. c) VOLUNTARIO: El voluntario, es cuando depende de la eleccin del depositante. d) NECESARIO: El necesario es cuando se realiza en ocasin de algn desastre, como incendio, ruina, naufragio, o de los efectos introducidos en las casas destinadas a recibir viajeros.e) REGULAR: El regular, por cierto, es un depsito voluntario. Tiene cuatro casos, a saber: 1) cuando la cosa dada en deposito es una cosa mueble no fungible aunque el depositante hubiere concedido su uso o inmuebles.- 2) dinero o cantidad de cosas consumibles, si el depositante las entreg en saco o caja cerrada y no entreg la llaves, o fuere un bulto sellado o con algn signo que lo distinga.- 3) el caso de ttulo de crdito o cantidad de cosas consumibles que se autorice su cobranza. y 4) ttulo de un derecho real que no sea dinero.f) IRREGULAR: El depsito irregular, tambin es voluntario y slo contempla dos casos: 1) dinero o cosas consumibles, o se las entregue sin las restricciones del depsito regular. Y 2) cuando fueren ttulos de crdito u otro ttulo que se autorice la cobranza. Comercialidad: Slo se considera comercial cuando se constituye por un comerciante o por cuenta de un comerciante, y que proviene y tiene por objeto un acto de comercio. Modalidades: Las modalidades principales de depsitos vienen determinadas por la posibilidad del depositante de hacer uso del dinero entregado en depsito antes del vencimiento del mismo. As, se pueden distinguir dos modalidades principales de depsitos:

Depsitos a la vista: aqullos en los que el depositante est facultado para hacer uso del dinero entregado a la depositaria en cualquier

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momento. Principalmente se pueden distinguir dos categoras de depsitos a la vista: Cuentas corrientes: tienen como soporte el extracto bancario, permiten la utilizacin de cheques y la posibilidad de descubiertos autorizados (saldos negativos en cuenta). Cuentas de ahorro: su soporte es una libreta en la que se toma nota de los movimientos de saldos, no siempre llevan asociado un talonario de cheques ni tampoco la posibilidad de descubiertos en cuenta. Los depsitos a la vista, adems de por su inmediata disposicin, se caracterizan por permitir servicios adicionales tales como: obtencin de tarjetas, domiciliacin de recibos, nminas o pensiones, etc. En cuanto a los posibles gastos que puede ocasionar al depositante, dos son las comisiones principales en este tipo de productos: comisin de mantenimiento y comisin de administracin. En la vertiente contraria, existe la posibilidad de que el depsito a la vista se encuentre remunerado. Depsitos a plazo: aqullos en los que el depositante no puede hacer uso del dinero entregado a la entidad financiera hasta el transcurso del plazo pactado o, en caso de que est prevista la amortizacin anticipada, previo pago de una comisin.

Las empresas de depsitos son aquellas en las cuales se ofrecen una amplia gama de servicios tcnicos especializados de almacenaje, distribucin, recepcin de rdenes de compra, armados de pedidos, control de inventarios, entre otros. Una empresa de depsito debe contar con las instalaciones adecuadas para asegurar al cliente un espacio fijo para sus mercancas. Clases: Empresas de depsito propiamente dichas: su principal objeto es guardar las cosas muebles que les fueran entregadas (nunca cosas comerciales). Empresas de almacenaje: su funcin es almacenar y mostrar los productos, adems de guardarlos. Empresas o almacenes generales de depsito: adems de guardar y mostrar los productos, facilitan crditos mobiliarios sobre productos agrcolas ganaderos, forestales, mineros, o de manufacturas, para lo cual recurren a la garanta prendaria. Esta empresa se obliga a: 1) Permitir a todo adquirente de un certificado de depsito o warrant, el examen de los efectos depositados y el retiro de muestras. 2) No prestar los efectos sino mediante la prestacin simultanea del certificado de depsito del warrant. 3) Recibir el pedido de venta de pblica subasta de las mercaderas afectadas u ordenar el remate.

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4) Distribuir el producto del remate.

UNIDAD X
Por el contrato de representacin o de ejecucin pblica, el autor de una obra literaria, dramtica, musical, pantommica o coreogrfica, o su derecho habiente, cede o autoriza a una persona natural o jurdica, el derecho de representar o ejecutar pblicamente su obra, a cambio de una remuneracin. El contrato podr contener estipulaciones respecto a los actores que desempearn los principales papeles, detalles del vestuario y descripcin del escenario. La modalidad mas frecuente es aquella en la que el autor recibe una participacin de los ingresos obtenidos. Otras veces, el empresario adquiere los derechos por una suma fija. Se trata de un contrato: Consensual, bilateral, oneroso, no formal, nominado. Algunas regulaciones sobre representacin en la ley de propiedad intelectual: Tratndose de obras inditas que el tercero o empresario deben hacer representar por primera vez, deber dar recibo de ella al autor o sus derechohabientes y les manifestar dentro de los treinta das de su representacin si es o no aceptada. Toda obra aceptada debe ser representada dentro del ao correspondiente a su presentacin. No sindolo, el autor tiene derecho a exigir como indemnizacin una suma igual a la regala de autor correspondiente a veinte representaciones de una obra anloga. La aceptacin de una obra no da derecho al aceptante a su reproduccin o representacin por otra empresa, o en otra forma que la estipulada, no pudiendo hacer copias fuera de las indispensables, ni venderlas, ni locarlas sin permiso del autor. El empresario es responsable de la destruccin total o parcial del original de la obra; y si por su negligencia sta se perdiere, reprodujere o representare, sin autorizacin del autor o sus derechohabientes, deber indemnizar los daos y perjuicios causados. El autor de una obra indita aceptada por un tercero no puede, mientras ste no la haya representado, hacerla representar por otro, salvo convencin en contrario CONTRATO ESPECTCULO PBLICO Es aquel que se celebra entre el organizador del espectculo y el pblico asistente, por medio del cual, el primero se compromete a exhibir un 214

espectculo, proveyendo a los espectadores (pblico) un lugar y comodidades necesarias para poder presenciarlo a cambio de un precio en dinero. Se destaca la figura del empresario organizador quien en forma profesional ejerce la actividad econmica cuya finalidad es la de brindar y exhibir al pblico un espectculo. Se trata un contrato bilateral, consensual, oneroso y no formal. Tratndose un contrato de formacin masiva, se concluye bajo la forma de adhesin, mediante la entrega al espectador de un ticket o entrada. Es adems un contrato atpico, por cuanto carece de regulacin en nuestro cdigo y, dadas las similitudes que presenta con el contrato de locacin de obra, resultan aplicables por va analgica los principios propios de esta figura, sin perjuicio de ser conexos a otro contrato, como el de depsito, transporte, etc. Las partes son dos: 1. Empresario. 2. Espectador. Sobre la responsabilidad en espectculos pblicos:
RESPONSABILIDAD DEL ORGANIZADOR DE UN ESPECTACULO PBLICO El organizador de un espectculo (ya sea cultural o deportivo, o de cualquiera otra categora) debe las garantas de seguridad al pblico, que el caso haga exigibles. Si se formaliz un contrato entre el organizador y el espectador usualmente se trata de un contrato innominado de espectculo pblico-, en el mismo debe considerarse implcita la clusula de seguridad a favor del espectador que paga su entrada, boleto o ticket. En este caso, se trata de una obligacin de resultado: para el espectador que sufri un dao es suficiente con que pruebe el dao sufrido y su relacin de causalidad con la realizacin del espectculo para que prospere el reclamo indemnizatorio. La culpa del organizador se presume por incumplir su obligacin. Dicha garanta de seguridad se extiende mientras los espectadores asisten y permanecen en el lugar, antes, durante y despus de la finalizacin del espectculo. La responsabilidad frente al tercero damnificado, segn ciertos juristas, tiene su base en el riesgo empresarial asumido, pues aunque el dao haya sido producido por un tercero, se afirma que el evento deportivo ha sido la causa del dao, ya que de no haberse llevado a cabo este evento, el dao no habra acaecido. Esta tesis supone aceptar que el art. 1113 C. Civil contempla la actividad riesgosa.

El organizador de espectculos puede excusarse de responsabilidad. Para ello debe probar que el hecho daoso fue a causa de fuerza mayor o caso fortuito.
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO El Estado, a travs del poder de polica del cual puede hacer uso casi discrecionalmente-, es responsable civilmente cuando por accin, por omisin, o por ejercicio inadecuado o imprudente de las funciones y actividades que le competen, los asistentes a un espectculo, deportivo en este caso, sufren daos. Igualmente, es de cabal importancia remarcar que no se pueden establecer reglas generales, teniendo que atender a las circunstancias de cada caso para determinar si medi una relacin causal entre el dao acaecido al espectador y el ejercicio irregular por el Estado de su poder de polica. Es posible hacer responsable al Estado, en funcin de su posicin como dueo o guardin de calles y paseos pblicos. A partir del juego de los artculos 2339 y 2340

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C.Civil, que establece que bienes son bienes pblicos del Estado ya sea a cargo del estado, o por delegacin a concesionarios), el Art. 2341 que se refiere al uso y goce que pueden hacer los ciudadanos de los bienes mencionados anteriormente, y el art. 2342 que se refiere a los bienes privados del Estado, se puede llegar a la conclusin de que el Estado debe responsabilizarse por los daos causados a personas en la va pblica, ya que el uso y goce de los bienes del Dominio Pblico por parte de los particulares importa para el Estado la obligacin de colocarlos en condiciones de ser utilizados sin riesgo.

Habr contrato de edicin cuando el titular del derecho de propiedad sobre una obra intelectual, se obliga a entregarla a un editor y ste a reproducirla, difundirla y venderla. El titular conserva su derecho de propiedad intelectual, salvo que lo renunciare por el contrato de edicin. Puede traducir, transformar, refundir, etctera, su obra y defenderla contra los defraudadores de su propiedad, aun contra el mismo editor. El editor slo tiene los derechos vinculados a la impresin, difusin y venta, sin poder alterar el texto, y slo podr efectuar las correcciones de imprenta si el autor se negare o no pudiere hacerlo. En el contrato deber constar el nmero de ediciones y el de ejemplares de cada una de ellas, como tambin la retribucin pecuniaria del autor o sus derechohabientes; considerndose siempre oneroso el contrato, salvo prueba en contrario. Si las anteriores condiciones no constaran se estar a los usos y costumbres del lugar del contrato. No habiendo plazo fijado para la entrega de la obra por el autor o sus derechohabientes o para su publicacin por el editor, el tribunal lo fijar equitativamente en juicio sumario y bajo apercibimiento de la indemnizacin correspondiente. Si el contrato de edicin tuviere plazo y al expirar ste el editor conservase ejemplares de la obra no vendidos, el titular podr comprarlos a precio de costo, ms un 10% de bonificacin. Si no hace el titular uso de este derecho, el editor podr continuar la venta de dichos ejemplares en las condiciones del contrato fenecido. El contrato terminar cualquiera sea el plazo estipulado si las ediciones convenidas se agotaran. Es un contrato Bilateral; Oneroso (aunque puede ser gratuito si se pacta); No formal y Consensual.
Contratacin electrnica.

Contrato electrnico es aquel que se realiza mediante la utilizacin de algn elemento electrnico cuando este tiene, o puede tener una incidencia real y

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directa sobre la formacin de la voluntad o el desarrollo o interpretacin futura del acuerdo. Es un Contrato Atpico (de adhesin), ya que en l, quien recibe la oferta del contrato, solo se limita a aceptar o a rechazar la oferta, sin posibilidad de sugerir siquiera, modificacin alguna a los trminos del contrato. Los elementos de este contrato son los mismos que rige el cdigo civil. La contratacin electrnica quedara incorporada a la contratacin entre ausentes. Las incgnitas a develar en esta forma de contratacin son: cuando y donde se perfecciona el contrato celebrado por Internet. En el comercio electrnico existe un intercambio de mensajes electrnicos automticos que pueden considerarse documentos, con o sin firma digital. En el contrato electrnico hay contrato aunque no haya contacto fsico entre las partes, la comunicacin es instantnea entre los contratantes, la relacin es interactiva, en consecuencia el interrogante que surge es cuando se concreta la aceptacin de la oferta. En la contratacin electrnica los contratantes no estn presentas, y como lo seala Mrquez Gonzlez, pueden presentarse problemas de orden prctico, problemas tcnicos, modalidades sofisticadas, problemas administrativos internos de las partes contratantes, incompatibilidades de orden internacional o causas de fuerza mayor. Las legislaciones de diferentes pases en materia de contratacin electrnica han seguido la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico y la Ley Modelo sobre Firmas Electrnicas de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, las que establecen que el contrato electrnico se perfecciona, y en el caso de que el oferente y el receptor no hayan convenido otra cosa, cuando el mensaje entre en un sistema de informacin que no est bajo el control del iniciador u oferente; y el momento de recepcin si no se ha convenido otra cosa, se producir cuando el mensaje entre en el sistema de informacin designado, o en el momento en que el destinatario recupere el mensaje, y en el caso de que el destinatario no haya designado sistema de informacin, la recepcin se tendr por recibida cuando el mensaje entre en el sistema de informacin del destinatario. Con relacin al lugar donde se perfecciona el contrato electrnico, la legislacin internacional ha establecido que ser en el lugar en que el oferente tiene su asiento al momento de su perfeccionamiento, es decir en el lugar en que se hizo la oferta. La doctrina considera que si la aceptacin es enviada por e-mail se entiende que la misma ha llegado a conocimiento del oferente cuando el e-mail entra en la casilla de recibidos, aunque no la haya abierto, y si la retractacin fuere enviada por fax o por telfono antes de que e-mail sea abierto y ledo por el oferente, la retractacin ser vlida; si el e-mail de aceptacin y retractacin fueren simultneos no habr que resarcir perjuicios al oferente.

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La Argentina no cuenta aun, con legislacin que regule el comercio electrnico, sin embargo en los ltimos aos se han sancionado una serie de leyes, decretos y resoluciones que impulsan la utilizacin de las redes. Firma digital: La ley 25506 hace un distingo entre firma digital y firma electrnica. El artculo 2 de la ley define la firma digital. Se entiende por firma digital un procedimiento matemtico que requiere informacin de exclusivo conocimiento del firmante, encontrndose conocimiento del firmante, encontrndose este bajo su absoluto control. La firma digital debe ser susceptible de verificacin por terceras partes, tal que dicha verificacin permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento digital posterior a su firma. A su vez el artculo 5 hace referencia a la firma electrnica. Se entiende por firma electrnica al conjunto de datos electrnicos integrados, ligados o asociados de manera lgica a otros datos electrnicos, utilizado por el signatario como su medio de identificacin, que carezca de alguno de los requisitos legales para ser considerada firma digital. En caso de ser desconocida la firma electrnica corresponde a quin la invoca acreditar su validez. La diferencia entre ambos conceptos radica en el valor probatorio de ambas firmas; Por ejemplo, si entre dos partes que celebran un contrato firmado digitalmente (no electrnicamente) y una de ellas alegase la invalidez de alguna de las dos firmas, le corresponde a sta demostrar ante la ley la invalidez de la misma. En caso de no tener la capacidad de demostrarlo, para la ley argentina esa firma digital es vlida. Si en lugar de ello, las partes firmasen el contrato con firma electrnica, ante el mero alegato de una de ellas sobre la invalidez de alguna de las firmas, corresponde a la parte que clama por su validez demostrar ante la ley la autenticidad de la misma. En caso de no tener la capacidad de demostrarlo, para la ley argentina esa firma electrnica no es vlida. Documento electrnico: Un documento electrnico es un documento cuyo soporte material es algn tipo de dispositivo electrnico o magntico, y en el que el contenido est codificado mediante algn tipo de cdigo digital. Segn la doctrina cabe hablar de documento electrnico en sentido amplio (o documentos informticos) y en sentido estricto. Documento electrnico en sentido amplio (o documentos informticos): Tienen como caracterstica esencial que son perceptibles y, en el caso de textos alfanumricos, legibles directamente por el hombre, sin necesidad de recurrir a maquinas traductoras. Documentos electrnicos en sentido estricto: Estos documentos no son legibles directamente y se los divide en relacin con su grado de conservabilidad. Algunos (por ejemplo los datos contenidos en la memoria RAM) son de carcter voltil, o sea que se cancelan automticamente cuando se apaga el elaborador. 218

Otros, en cambio (como los datos contenidos en cintas, en discos o en las memorias de masa), permanecen memorizados hasta el momento en que una intervencin humana procede a cancelarlos. En un tercer orden, se ubica a los datos contenidos en la memoria ROM, que estn destinados a permanecer inalterables en el tiempo. Su alcance como documento jurdico. Con respecto al documento electrnico el artculo 11 de la ley 25506 dispone que los documentos electrnicos firmados digitalmente son considerados originales y poseen, como consecuencia de ello, valor probatorio como tales. Su consideracin como documento escrito: El documento escrito se caracteriza por la fijacin de un mensaje sobre un soporte material, en un lenguaje destinado a la comunicacin. Desde este punto de vista no se puede desconocer que un documento electrnico puede asumir el valor de acto escrito, pues contiene un mensaje en un lenguaje convencional (el lenguaje de los bits), sobre un soporte material (en general, cintas o discos magnticos o memorias en circuitos) y destinado a durar en el tiempo. En consecuencia, an cuando normalmente se entienda por documento el redactado en el que consta la escritura tradicional, ello no excluye que pueda ser considerada escritura la manifestacin material de cualquier lenguaje natural o convencional y, por consiguiente, tambin la manifestacin material de los bits, lenguaje de los documentos electrnicos. Limitacin del documento electrnico: Sus caractersticas, adems de las inseguridades an no subsanadas del documento electrnico, implican que a ste se le reconozca una eficacia probatoria considerablemente limitada, por cuanto, en nuestro ordenamiento jurdico, el documento escrito carente de firma tiene un relieve jurdico modesto. Con todo, se puede afirmar que el documento electrnico puede constituir principio de prueba por escrito. Sin embargo, desde ciertos puntos de vista, el valor probatorio del documento electrnico puede resultar de mayor certeza que el que lleva la firma autgrafa, teniendo en cuenta los nuevos mtodos para controlar la autenticidad del documento; medios que son muy superiores al mtodo tradicional de la firma.
Contratos de colaboracin empresaria.

Lo contratos de colaboracin empresaria, en sus dos especies, fueron normativizados por la ley 22.903 de 1983 e incluidos dentro de la Ley de Sociedades Comerciales (19 .550). El contrato de colaboracin no produce un ente jurdico con personalidad propia. Es un contrato caracterizados por una organizacin comn, 219

permanente, establecida por dos o ms empresarios que tienen por finalidad facilitar o desarrollar determinadas fases de su propia actividad empresarial, en beneficio propio o de perfeccionar o incrementar su resultado. Es importante aclarar que, por la falta de personera jurdica, la agrupacin no puede tener patrimonio propio. La agrupacin en s no puede percibir los beneficios que por su intermedio se logren. Por eso es que la ley es clara cuando dice: facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresaria de sus miembros. Formas La ley de sociedades comerciales impone la forma escrita para la conclusin del contrato. Debe contener datos mnimos como: el objeto, la duracin, el nombre, las obligaciones asumidas por los participantes, la participacin que tendr cada participante en las actividades comunes y en los resultados, los mecanismos de separacin, sanciones por incumplimiento de obligaciones, entre otras. Para surtir efectos con relacin a terceros, es indispensable la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, y la remisin de una copia del contrato a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia. Todas las modificaciones que se hagan al contrato deben hacerse con las mismas formalidades que el contrato original, y ser inscriptas en el Registro Pblico de Comercio. En cuanto al nombre la ley impone que sea un nombre de fantasa que contenga la palabra agrupacin. Se debe constituir un domicilio especial. No es el domicilio en sentido societario, sino que debe darse una calle y un nmero para dar cumplimiento a esa obligacin. La duracin de la agrupacin debe ser consignada, no pudiendo exceder 10 aos. Es posible una prrroga anterior al vencimiento del plazo mximo legal. Importancia Las agrupaciones de colaboracin empresaria son un medio idneo para que las empresas puedan aumentar su productividad por intermedio de la cooperacin, valindose de una herramienta no societaria, con bajos costos de creacin y mantenimiento. Permiten vencer las dificultades de financiamiento y de acceso a la tecnologa en una situacin econmica generalizada de dificultad de desarrollo empresarial. Es un medio contractual moderno cooperativo que deja a las partes una amplia determinacin del contrato, haciendo flexible y conveniente a la dinmica empresarial. Clases

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Hay 2 estructuras. Una caracterizable por su organizacin interna, de esencia mutual o de cooperacin, para el directo y nico beneficio de las empresas as reunidas: la agrupacin de colaboracin. Y otra hacia fuera, dirigida al mercado, de carcter transitorio para la realizacin de una o mas obras: la unin transitoria de empresas. (UTE) Sobre la UTE: La Ley de Sociedades Comerciales no elabora una definicin de la UTE, solamente limita los principios a los cuales debe regirse la formacin contractual. Cabanellas las define, en forma muy general, como las uniones de dos o ms personas para llevar a cabo una obra, servicio o suministro, sin formar como consecuencia de ello una sociedad o un sujeto de derecho distinto de las partes del contrato. El objeto de la unin transitoria es la ejecucin de una obra o la prestacin de un servicio concretamente determinado en el instrumento contractual respectivo. Surge de ello una diferencia sustancial con las agrupaciones de colaboracin, en las que las circunstancias del objetivo de la unin aparecan como mucho ms elstica. La prctica negocial de nuestro pas determina que las Uniones Transitorias de Empresas son de aplicacin mucho ms frecuente, habiendo suido recientemente utilizadas para la construccin de autopistas o la explotacin de servicios pblicos privatizndolos o concesionados. Caracterizacin. La Unin Transitoria de Empresas reconoce un origen contractual, pudiendo tratarse de un contrato bilateral o plurilateral. Los sujetos (elemento subjetivo) pueden ser sociedades constituidas en la Repblica Argentina o los comerciantes domiciliados en el pas, siguiendo similares lineamientos a los previstos para las agrupaciones de colaboracin. (Cabe la misma objecin metodolgica sobre su inclusin en la Ley de Sociedades Comerciales). Al igual que la figura analizada precedentemente, no constituye un sujeto de derecho o persona jurdica diferentes de las de sus componentes o suscriptores. Slo se trata de otro contrato mercantil que persigue una agrupacin con un objetivo concretamente determinado en el instrumento que le dio origen (elemento objetivo). Este objetivo puede ser una obra, un servicio o suministro concreto. La obra puede ser material o intelectual, como es, por ejemplo, la preparacin de proyectos o estudios. El objeto de la unin es la realizacin de ciertos actos, en forma conjunta, con un grado mnimo de organizacin o de divisin de tareas, dirigidos a la ejecucin o desarrollo de la obra, servicio o suministro que constituyen la prestacin debida a un tercero. Forma y contenido del contrato. La forma y el contenido del contrato de una unin transitoria estn dispuestos por los artculos 378 y 380 de la ley de sociedades. La constitucin puede llevarse a cabo mediante un instrumento pblico o privado, con lo cual se establece una flexibilidad. Es necesaria la inscripcin el Registro Pblico de Comercio.

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La denominacin puede ser la de uno o varios de sus integrantes, pero con el agregado de UNION TRANSITORIA DE EMPRESAS a fin de identificar de forma clara la situacin contractual en la que se encuentra.
UNIDAD XI

Concepto Hay contrato de transporte cuando una parte llamada transportista se obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, y la otra, pasajero, a pagar un precio. Caracteres Es bilateral, puesto que causa obligaciones para ambas partes Es oneroso. Es conmutativo, ambas gozan de ventajas que se conocen al momento de su celebracin. Es consensual, produce sus efectos propios desde el momento en que las partes han manifestado su consentimiento. No es formal, aunque mayormente se celebre por escrito y para las pruebas si existen formalidades. Es un contrato de adhesin, es la forma ms usual, pues se instrumenta a travs de formularios preimpresos Es un contrato profesional, porque una de las partes, el transportador es un experto. Sobre la Naturaleza jurdica Se ha sostenido que se trata de una locacin de obra calificada, pero con naturaleza, finalidad y caractersticas propias, perfectamente definidas, que permiten afirmar que se trata de un contrato sui generis. Es una locacin de obra porque el sujeto esencial del contrato transportador porteador se obliga a un hacer, o sea asume una obligacin de resultado, un opus. Y es calificada porque presenta particularidades propias que la distinguen de la locacin de obra comn, ya que el resultado (la obligacin de custodia) es lo que la califica. Entendemos que el contrato de transporte entra en la categora de la locatio operis, y se caracteriza por la particularidad del resultado prometido, consistente en el traslado de un lugar a otro de personas o cosas. El porteador, a cambio del resultado prometido, recibe el pago de un precio determinado en el contrato, que se denomina porte o flete cuando se transporta una cosa y tarifa, cuando lo transportado es una persona. En la prctica este contrato se presenta siempre como locacin de obra, puesto que el porteador o empresario transportista asume el transporte como una obligacin de resultado o sea se trata de una verdadera obra, de un trabajo, a 222

producirse a su riesgo y bajo su autnoma direccin tcnica. Se entiende que el resultado prometido es llevar a buen trmino a su destino sana y salva (entendiendo por tal en el mismo estado en que la recibi) la cosa o persona. Tiene particularidades propias, como lo es la obligacin de la custodia sobre la carga en el transporte de mercaderas o el de mantener indemne al pasajero en el transporte de personas. Por ello, no pueden aplicarse en su totalidad las normas que rigen a la locacin de obra, entendindose al respecto que el contrato de transporte debe regirse por sus propias normas, dada su naturaleza especial o sui generis Sobre la naturaleza real Para esta posicin doctrinaria, el contrato de transporte se perfecciona y engendra derechos y obligaciones desde la entrega de las mercaderas para el transporte o desde que el pasajero asume el viaje. Mientras la entrega no tiene lugar, slo existe una promesa de transporte, un contrato innominado, pero no un contrato de transporte. Es la posicin de la jurisprudencia francesa y de gran parte de la doctrina de dicho pas. Es tambin la posicin de algunos fallos de la Jurisprudencia. Comercialidad Es civil cuando se lleva a cabo sin fines de lucro no se realiza por empresas. Es comercial: cuando se realiza por una empresa, con fines de lucro; es oneroso. El Cdigo de Comercio en su Art. 8 Inc. 5; declara Actos de Comercio lo que realizan las empresas de transporte de mercaderas o personas por tierra o por agua Para que el transporte de personas o cosas constituya un Acto de Comercio se requiere necesariamente que esa actividad sea efectuada por una empresa. El criterio para calificar el transporte como acto de comercio, sera el que el servicio se efectuara por una empresa transportadora (Art. 7 del Cdigo de Comercio), de lo que resulta que esa calificacin depende ms de la calidad de comerciante de quien realiza el transporte (subjetivamente), que de la calidad objetiva del acto considerado en s mismo. La empresa es, pues, un elemento esencial para poder considerar el transporte como ejercicio de un acto de comercio. Presupone una actividad econmico administrativa estable, con una actividad continuada, es decir, supone la existencia de un ente que coordine los factores de capital, de la direccin y del trabajo, para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes y servicios, con el fin de satisfacer las necesidades socio- econmicas de la comunidad. El concepto de empresa es un concepto econmico, no es una persona o sujeto de derecho, necesita de un sujeto o persona que sea su titular. 223

El acto aislado de transporte no constituye un acto de comercio previsto en el art. 8 inc.5 del Cdigo de Comercio, dado que estara ausente un elemento esencial, que es el hecho de que el acto de transporte se efecte por una empresa. Clases de transporte segn el medio y rgimen legal aplicable 1) Transporte ferroviario: regulado por la ley 2873 de 1991, complmentada por el reglamento general de ferrocarriles (decreto 90325/39). Se trata de un servicio pblico, privatizado en la mayoria de los casos. En los que se aplica: a) el Derecho Administrativo para regular las relaciones concedente y concesionario; b) el Derecho Privado para las relaciones contractuales con los transportados y para el resarcimiento de los daos que sufren terceros causados por el transporte. 2) Transporte Automotor: Mediante decreto se regul el transporte automotor de pasajeros por carretera, en el mbito de la jurisdiccin nacional y que comprende: a) el transporte interjurisdiccional entre provincias, y c) en los puertos y aeropuertos nacionales, entre ellos o entre cualquiera de ellos y la Capital Federal o las provincias, excluyndose el transporte de personas circunscripto a la regin metropolitana de la Ciudad de Buenos Aires. Se clasifica el transporte en: a) de servicio pblico; b) de trfico libre; c) para el turismo y d) ejecutivo. Mediante la ley 24653 se estableci una normativa para el transporte automotor de cargas, con la finalidad de alcanzar la plena libertad de contratacin y trfico, aplicndose a todo traslado de bienes en automotor y a las actividades conexas con el servicio de transporte. Fija las condiciones de la carta de porte y establece el seguro obligatorio. 3) Transporte martimo: regulado por la ley 20094, con la excepcin mencionada de las pequeas embarcaciones referidas en el artculo 206 del Cdigo de Comercio. 4) Transporte areo: contemplado en el Cdigo Aernautico ( ley 17285).

Partes intervinientes y elementos del contrato Dentro de los elementos de tipo subjetivo encontramos justamente a las partes intervinientes. SUJETOS . CONTRATO
DE TRANSPORTE DE COSAS:

Encontramos en el Contrato dos grupos de sujetos:

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Se trata aqu de las partes que intervienen en el contrato de transporte. En principio, slo hay dos partes (sujetos) necesarias o esenciales para que exista contrato de transporte: 1-El cargador (transporte de cosas) o el pasajero- viajero (transporte de personas) que es el sujeto que encarga el transporte y paga por ello el precio del mismo. 2-El porteador (transporte de cosas) o transportador (transporte de personas), que es el que realiza la traslacin en el tiempo y forma estipulado en el contrato. Pueden aparecer otras personas en el contrato de transporte de cosas, como el destinatario, el comisionista o expedicionista, o los herederos de una de las partes esenciales. Entre los sujetos podemos distinguir: -esenciales (cargador-porteador) -eventuales(destinatario-comisionista-expedicionistacesionario endosatario). Cargador o remitente Cargador, remitente o fletante es quien contrata en nombre propio el transporte de efectos o sea quien encarga la obra al transportista a cambio de lo cual paga un precio. Porteador o transportador: Es la persona o empresa que asume la obligacin de trasladar y custodiar la cosa y entregarla en tiempo y forma en destino. Ello, a cambio del pago de un precio que en este contrato se denomina porte o flete. En el contrato de transporte comercial debe tratarse de una empresa. . CONTRATO
DE TRANSPORTE DE COSAS:

Pasajero El contrato de transporte de pasajeros no se celebra con el conductor del vehculo, el que es un mero agente dependiente, sino con el transportista. El transporte regular de pasajeros es un servicio pblico que necesita, para ser prestado por un particular, la previa concesin o autorizacin otorgada por el Estado, titular del mismo. Se entiende por pasajero a toda persona que viaja en un medio de transporte pblico de personas. El que contrata, expresa o tcitamente, su propio desplazamiento es pasajero o viajero. Para adquirir la calidad de pasajero se requiere que la persona viaje pblica y ostensiblemente; el que viaja de manera clandestina no es pasajero y carece por tanto de los derechos inherentes a la relacin obligacional derivada de un contrato de transporte. Se considera que en este ltimo supuesto no existe relacin contractual previa. El caso del transporte benvolo es totalmente distinto. La Jurisprudencia Argentina ha dicho al respecto, que no deja de ser pasajero aquel que viaja antireglamentariamente por estar colmada la capacidad del tren, pues al no impedrselo el conductor acept convertirse en transportador. Tampoco importa que carezca de boleto, pues en tal caso se hace pasible de una multa, o que no haya alcanzado a pagar el pasaje

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Transportista Es la persona o empresa que se obliga a realizar el transporte con medios propios o ajenos, aunque tambin puede hacerlo realizar por otro empresario de transportes. (Art. l63 C. Com.). Recibe distintas denominaciones en el cdigo de Comercio, a saber: 1. Arriero (Art.162) que es quien realiza el transporte con caballo, asnos o mulas; 2. Tropero (Art.162) es el que hace el transporte con carros o carretas; 3. Acarreador (Arts.163, 165, 167, 169, 170, 171, 172, 175, 183, 192, 20l); 4. Porteador (Arts. 173, 174, 178, 181, l82; 188, l89, 190, 196, 197, 198, 200, 203, 205); 5. Conductor (Arts.179, 180, 183,186, l91, 194, 195 y199); 6. Empresa o empresario (Arts. 162, 163, 164); 7. Fletador (Art. 1018: se refiere al que hace la conduccin por agua) Destinatario o Consignatario Es aquel al que la mercadera est destinada en el lugar de llegada. Puede ser el mismo cargador o un mandatario, empleado o factor suyo o bien un tercero que accede al contrato de transporte por su adhesin al mismo, sea por la aceptacin de la mercadera o de la carta de porte. Comisionista o Expedicionista Es aquel que se encarga profesionalmente de expedir mercancas de un lugar a otro en nombre propio, pero por cuenta ajena y sirvindose para ello de las empresas porteadoras o de fletantes de naves. Sus funciones son: 1). Recibir los efectos del remitente y encargarse de entregarlos al porteador, cobrando por ello una comisin. Claro est, que asume los riesgos a que estn expuestos los efectos en ese nterin. 2). Recibir los efectos en el lugar de destino y entregarlos al destinatario.

Elemento volitivo: El consentimiento La declaracin de voluntad debe ser comn, aunque no necesariamente simultnea. Debe ser coincidente sobre la finalidad perseguida a travs del contrato de transporte. Adems, el consentimiento tiene que ser exteriorizado y prestado con discernimiento, intencin y libertad. Con relacin al consentimiento, diremos que puede ser expreso o tcito. Este ltimo se manifiesta por el mero hecho del ascenso al vehculo en el caso del transporte ferroviario por parte del pasajero y por su parte, el conductor puede consentir al no impedir el ascenso del pasajero, aun cuando el mismo se hubiere realizado en hora antirreglamentaria. No es igual el perfeccionamiento del contrato de transporte de mercaderas o de cosas, que el de personas. En el primero, o sea en el transporte de cosas, el perfeccionamiento se produce cuando las partes han prestado su consentimiento, por lo cual se dice que es

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consensual, aun cuando ellas no hubieran emitido el ttulo, o sea la carta de porte. Una parte ofrece, la otra parte acepta y con ello basta para que se produzca y configure el consentimiento. En el transporte de personas, la mayora de los autores opina que se configura el contrato con la emisin del pasaje. La cuestin se complica an ms cuando se analiza el supuesto de la reserva y pago del pasaje electrnico. A esto, la jurisprudencia agrega que, para el caso de transporte de colectivos, el contrato se perfecciona con el mero ascenso del pasajero. Esta interpretacin es la que se aplica al contrato ferroviario y/o subterrneo. De esto se colige que no se necesita en el transporte de pasajeros una oferta formal y una aceptacin formal, sino que se presume ante ciertos hechos voluntarios expresados por las partes de manera inequvoca.

Elementos objetivos . Objeto El objeto contractual lo constituye la traslacin de personas o cosas de acuerdo a las clusulas pactadas en el contrato, debiendo llegar a destino en las mismas condiciones en que fueron embarcadas o entregadas al transportador. Esta clusula de indemnidad integra la prestacin principal, aun cuando las partes no lo hubieran pactado expresamente. . Capacidad Para realizar el contrato de transporte es necesario tener capacidad de hecho, conforme lo establecen los artculos 1160 y 1164 del Cdigo Civil. Se requiere la capacidad legal para contratar. . PRECIO Es la contraprestacin dineraria que debe pagar el cargador o, en su defecto, el destinatario. El precio es fijado libremente por las partes. Se lo denomina porte o flete, salvo en aquellos casos donde el transporte se constituye en un servicio pblico, en el cual el precio es llamado tarifa, en este caso el precio es fijado por el Estado siempre teniendo en cuenta los dos principios bsicos de la fijacin de toda tarifa: que sea justa y razonable. El artculo 450 del Cdigo de Comercio establece que en todo contrato comercial, el precio debe ser pactado por las partes. Pero no podemos negar que existen contratos negociados en los que el precio se fija unilateralmente por la empresa, o esta ltima se reserva la facultad de reajustar el precio establecido hasta el momento de la entrega. En materia de transporte de pasajeros, las tarifas las fija el Estado de acuerdo a un concepto jurdico-econmico, teniendo en cuenta el costo de

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prestacin del servicio, ms una ganancia razonable de la empresa transportadora, y una valoracin socio-econmica de la actividad empresarial en beneficio de la comunidad. Las tarifas se clasifican de acuerdo a distintos parmetros. 1) Segn la jurisdiccin territorial del transporte, pueden ser provinciales, municipales. nacionales,

2) Segn la caracterstica o el tipo de prestacin del servicio, se clasifican en ordinarias y especiales.

Tarifas ordinarias son las que se realizan segn modalidades comunes en el transporte. Tarifas especiales son las que requieren por parte del transportador, medidas o precauciones especiales.
3) Segn la duracin del transporte: Tarifas permanentes: son las que se fijan por tiempo indefinido por la Autoridad pblica, hasta tanto se reemplacen por otras. Tarifas temporarias: se fijan por un periodo de tiempo determinado, teniendo en cuenta las caractersticas del lugar o situaciones econmicas especiales. Ejemplos: tarifas de verano o de temporada alta , tarifas de emergencia, cuando surgen para completar un ndice pre-establecido. 4) Segn la distancia: se clasifican en tarifas proporcionales y diferenciales La tarifa proporcional es la que se cobra de acuerdo al kilometraje o distancia recorrida. La tarifa diferencial se establece de un punto a otro, teniendo en consideracin adems de la distancia otros elementos, tales como la ruta elegida, las condiciones climticas y geogrficas, o los gastos excepcionales de material rodante o personal

FORMA Y PRUEBA DEL CONTRATO En materia de contratos, rige el principio de libertad para que las partes manifiesten su voluntad. La forma tradicional del contrato de transporte terrestre es la escrita, y se instrumenta a travs de la Carta de Porte porque los contratos verbales ofrecen poca seguridad a las partes. En materia civil, los negocios civiles se realizan en la mayora de los casos por escritura pblica y en materia comercial, el medio utilizado en los contratos es el instrumento privado. El contrato de transporte se manifiesta a travs del documento llamado Carta de Porte. Es un instrumento privado que debe contener: Lugar y fecha de emisin:

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Cuando hablamos de fecha cierta, nos referimos a las disposiciones del Cdigo Civil que en los artculos 1034 y 1035 exigen la individualizacin del da, mes y ao expresados en el documento, pero impone requisitos de validez de los mismos frente a terceros cuando fuere de carcter dudoso, por ejemplo: la exhibicin del documento en juicio u en otra reparticin publica quedando este archivado, o su reconocimiento ante escribano publico y testigos, etc. Nuestro Cdigo de Comercio establece la obligatoriedad de inscribir en los Libros de Comercio los documentos que hacen al quehacer principal de la empresa, entre ellos podemos mencionar el registro de las Cartas de porte, declaraciones de embarque, etc. El lugar de celebracin: es importante para poder establecer el principio de jurisdiccin y competencia de los jueces actuantes. Nombre y domicilio del cargador, porteador y destinatario

Punto de partida y destino. Clases de embalaje, numeracin de bultos, marcas o identificacin de la carga Peso, calidad y dimensiones de la carga Precio de la mercadera transportada Valor declarado de la carga Datos y documentos necesarios para la ejecucin del transporte Plazo de realizacin del transporte e indicacin de ruta

Por lo general, se establece en qu tipo de vehculo se realizar el transporte; por ejemplo, en camiones con refrigeracin, cuando se trate de carga que pueda deteriorarse fcilmente por el calor (transporte de lcteos o de carnes). Precio, porte o flete Que puede ser pagado por el cargador cuando se celebra el contrato, por el destinatario en el momento de la entrega o flete a todo evento. La firma de las partes Elemento esencial sin el cual no se puede constituir el elemento privado. La misma debe ser autgrafa, no admitindose el uso de la huella digital a manera de firma. Existen otras clusulas que pueden agregarse a la Carta de Porte como la constitucin de clusulas sobre seguro, clusulas penales, etc. En el transporte de cosas, el consentimiento se puede expresar antes de la entrega material de los efectos para luego concretarse en la Carta de Porte (ttulo legal del contrato). La Carta de Porte es el medio por excelencia de prueba del contrato de transporte, conforme lo establece el art. 208 inciso 3 del Cdigo de Comercio, al

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expresar que los contratos comerciales se prueban por documentos privados firmados por los contratantes o algn testigo a su ruego y en su nombre. Se puede utilizar cualquier medio de prueba, segn lo establecen los artculos 208 y 209 del Cdigo de comercio, siempre que tengan valor cientfico y certeza sobre la verdadera existencia del contrato. En el tema de la prueba, quien impugna la existencia del contrato es el que debe probar tal situacin, producindose una inversin de la carga de la prueba. Esta Carta de Porte se emite en varios ejemplares (tanto como partes haya), siendo lo ms usual que se realicen tres ejemplares: uno para el cargador, otro para el porteador, y el ltimo para el destinatario (cuando hubiere sido designado). Esta emisin de pluralidad de ejemplares es caracterstica de los contratos bilaterales, donde al extinguirse una obligacin para una de las partes, se extingue la obligacin correspondiente para la otra. En el transporte de pasajeros, el contrato se plasma en lo que se llama pasaje o billete; puede ser emitido antes, o durante el viaje. En cuanto a la prueba del contrato de transporte de pasajeros, observamos que se utiliza el ticket o boleto (contrato de ventanilla o mostrador), el cual no lleva firma alguna pero s se identifica con un sello y nmero del agente emisor, por ejemplo, el boleto de mnibus.

Documentos intervinientes en el transporte areo: Transporte areo de personas El billete de pasaje constituye un ttulo legal del contrato de transporte areo celebrado entre el pasajero y el transportador que habilita, entre otros documentos de transporte, el traslado de aqul y su equipaje y puede ser emitido por o en nombre del transportador y que incluye las condiciones del contrato, avisos, cupones de vuelo y del pasajero y otros a ser utilizados por el transportador. Puede existir tambin un billete en conexin que vincula a un vuelo con otro y que constituye en conjunto un solo contrato. Tambin existe el cupn2, que es la porcin del billete de pasaje que lleva la leyenda vlido para viaje e indica los lugares entre los cuales el pasajero tiene derecho al transporte, y el cupn del pasajero o recibo que es la porcin del billete de pasaje, que constituye para el pasajero la prueba escrita del contrato. El contrato se instrumenta mediante un pasaje, emitido por el transportador, que contiene las condiciones generales y particulares del contrato, y que no constituye una solemnidad absoluta ni relativa, de modo que su ausencia, su irregularidad o su extravo no significan que el contrato no exista o no sea vlido. Es un instrumento que tiene finalidades probatorios, principalmente en lo ateniente a la individualizacin del viajero, el nmero de vuelo, da y hora de salida, lugar de salida y destino. Transporte areo de equipaje 230

La celebracin de este contrato se prueba con el taln de equipaje que el transportador deber expedir en doble ejemplar; uno de stos ser entregado al pasajero y el otro lo conservar el transportista. No se incluirn los objetos personales que el pasajero conserve bajo su custodia. El taln debe indicar el nmero de billete de pasaje, el punto de partida y de destino, el peso y cantidad de los bultos, el monto del valor declarado en su caso. La importancia de la emisin de este documento consiste en que el transportador no podr ampararse en los lmites de responsabilidad si no lo emite. Transporte areo de mercaderas Este contrato se trata de cosas transportadas o a ser transportadas en una aeronave, excepto correo o equipaje amparado por un billete de pasaje o control de equipaje, incluye transporte de equipaje documentado mediante una gua area o registro de embarque. La carta de porte es el ttulo legal de contrato entre el remitente y transportador, la que tiene finalidad probatoria y ser extendida en triple ejemplar: uno para el transportador, con firma del remitente; otro para el destinatario, con la del transportador y del remitente, y otro para el remitente, con la del transportador. Debe contener: lugar y fecha de emisin; puntos de partida y de destino; nombre y domicilio del remitente, del transportador y del destinatario; clase de embalaje, marcas y numeracin de los bultos; peso y dimensiones de la mercadera y bultos; estado aparente de la mercadera y el embalaje; precio de la mercanca y gastos; importe del valor declarado; documentos remitidos al transportador con la carta de porte; plazo para el transporte. Su falta de emisin hace que el transportista no tendr derecho a ampararse en las disposiciones que limitan su responsabilidad sin perjuicio de la validez del contrato. La carta de porte hace fe, salvo prueba en contrario, del perfeccionamiento del contrato, de la recepcin de la mercadera por el transportador y de las condiciones del transporte. Al igual que en el transporte terrestre, es un ttulo de crdito y puede ser emitido al portador, a la orden o nominativamente. En la resolucin 1532/98 se menciona la gua area que es equivalente a la carta de porte area El transportador debe aceptar la carga para transportar, siempre que no est prohibida, que se respeten los requisitos gubernamentales, leyes, normas aduaneras de los pases de origen, destino y sobrevuelo; que estn embaladas de manera adecuada, que no ofrezcan riesgos, que estn acompaadas de la documentacin de embargo; si no es as, puede ser rechazada sin ninguna responsabilidad del transportador. Hay cargas que pueden ser aceptadas bajo condiciones especiales, como cuando son mercancas peligrosas, perecederas, frgiles, animales vivos, restos humanos. La carga es entregada para el transporte, pero no hay ninguna transmisin de derechos reales, sino contractuales. Por tal razn, el expedidor mantiene el derecho de expedicin sobre la carga.

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El transportador debe entregar la mercadera. Debe notificar la llegada de la mercanca y entregar la carga solamente al consignatario indicado en la guia o su agente autorizado. Cesin El contrato de transporte no es intuitu personae y puede ser cedido. En cuanto al transportador, es habitual que se transfieran contratos, sea por razones de necesidad, sobreventa, impedimentos para desarrollar la prestacin. Documento interviniente en el transporte martimo Conocimiento de embarque Es el titulo que representa la propiedad de la mercadera, adems de ser la prueba del contrato de transporte y prueba de recibo de la mercadera a bordo. La finalidad de este contrato es proteger al cargador y al consignatario de la carga frente al naviero y dar confianza a cada parte respecto al comportamiento de la otra. El transporte de mercancas en rgimen de conocimiento de embarque est regulado por el Convenio de Bruselas de 1924, que ha sido modificado por las Reglas de La Haya-Visby de 1968 y, ms recientemente por las Reglas de Hamburgo de 1978, stas ltimas elaboradas por UNCITRAL.

Valor del conocimiento de embarque Este documento que expide el transportador martimo sirve: 1. como certificacin de que ha tomado a su cargo la mercanca para entregarla, contra la presentacin del mismo en el punto de destino, a quien figure como consignatario de sta o a quien la haya adquirido por endoso total o parcial, 2. como constancia del flete convenido y 3. como representativo del contrato de fletamento en ciertos casos. Si el conocimiento de embarque se ha emitido a la orden es un documento negociable que permite transferir la propiedad de la mercanca. El conocimiento de embarque a la orden es el ms utilizado en los crditos documentarios ya que la entidad financiera figura como consignatario de la carga y endosa la documentacin a su cliente, el importador (y comprador) de la mercanca.

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Adems de a la orden, el conocimiento de embarque puede emitirse al portador (el propietario de la mercanca no queda identificado) y nominativo (a nombre de una persona fsica o jurdica, que recoger la mercanca cuando se identifique y presente un original del conocimiento de embarque). Se trata, por tanto, de un documento con fuerza de ttulo valor. Datos requeridos en un conocimiento de embarque En el conocimiento de embarque deben aparecer el nombre, la matrcula del buque, puertos de carga y descarga, nombre del cargador y del consignatario, descripcin detallada de las mercancas, la cantidad o el peso, el nmero de bultos y su estado aparente. Tambin refleja el importe del flete (coste del transporte por va martima), la moneda en que se ha calculado esta cifra y si el flete se ha abonado en origen o si se trata de un flete pagadero en destino

Documentos intervinientes para el transporte de cargas terrestre

CARTA DE PORTE Es el documento ms importante en las cargas terrestres dado que cumple las mismas funciones que el conocimiento de embarque martimo, es decir que concede la titularidad de la mercadera al poseedor del mismo. Por lo general, este es emitido por la compaa de transporte terrestre, y en el figuran los siguientes datos:

Exportador. Consignatario. Importador. Lugar y fecha de emisin. Detalle de la carga: peso, cantidad, volumen, bultos, descripcin. Flete, si es pagado o pagadero en destino y monto. Ruta y plazo del transporte. Marcas y nmeros. Aduana de salida del pas exportador y aduana de entrada del pas importador. Formalidades para el despacho de la mercadera. Declaracin del valor de la mercadera. Documentos anexos (copias de factura, certificados, etc.)

De acuerdo a los requerimientos bancarios y de lo oportunamente acordado

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entre el exportador y el importador, los documentos originales de la mercadera pueden viajar con el medio de transporte o ser enviados por separado.

Plazo convencional y legal Plazo convencional: Surge de acuerdos de voluntades de las partes. El articulo 162 hace referencia al hecho de que los empresarios deben efectuar la entrega fielmente en tiempo y lugar convenido. Plazo legal: Surge de una disposicin legal. El articulo 187 dice: La entrega de los efectos deber verificarse dentro del plazo fijado por la convencin, las leyes y reglamentos y, a falta de ellos, por los usos comerciales. No habiendo plazo estipulado para la entrega de los efectos, tendr el porteador la obligacin de conducirlos en el primer viaje que haga al punto donde deba entregarlos. Los ferrocarriles deben hacer los transportes de mercaderas en un trmino que no exceda de una hora por cada 10 kilmetros.

Responsabilidad por mora. Art 188 Cdigo de Comercio En caso de retardo en la ejecucin del transporte por ms tiempo del establecido, perder el porteador una parte del precio del transporte proporcionado a la duracin del retardo, y el precio completo del transporte, si el retardo durase el doble de tiempo establecido, adems, debe resarcirse el mayor dao que se probare haber recibido por la expresa causa. No ser responsable si probare que la tardanza fuera por caso fortuito o fuerza mayor o hecho del remitente o destinatario. La falta de medios suficientes para el transporte no ser suficiente para el retardo.

Agentes auxiliares del transporte El inciso 5 del artculo 87 menciona a los acarreadores, porteadores o empresarios del transporte como agentes auxiliares del comercio. Estos auxiliares del comercio se encargan de transportar o conducir mercaderas o personas de un lugar a otro mediante una retribucin en dinero llamado flete, cuando se trata de mercaderas, y pasaje, boleto o billete, cuando lo es de persona. Tambin podemos decir que el conductor de transporte de pasajeros, no es un dependiente ms ya que puede cobrar tarifa, permite el ascenso y descenso y

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puede tomar decisiones, entonces la jurisprudencia lo encuadra como auxiliar del transporte.

Responsabilidad del transportador de cosas y personas Responsabilidad contractual: La responsabilidad del transportista es contractual, basada en un acuerdo bilateral por el cual el transportista se obliga a llevar de un punto a otro en un tiempo establecido sano y salvo a su lugar de destino, personas o cosas. El rgimen establecido por el Cdigo de Comercio es de orden pblico, por lo tanto no puede ser violado ni alterado por voluntad de las partes. Salvo el caso de agravacin de la responsabilidad del transportista (que se admite), son nulas las clusulas de exoneracin o limitacin de la responsabilidad. Indemnizacin: Dicha responsabilidad implica que debe indemnizar integralmente al cargador y en su caso a los pasajeros por los daos que se detallan sufridos durante el transporte en la persona del pasajero o desde que est bajo su custodia en las cosas transportadas. Integralidad de la responsabilidad: No existe en el cdigo de Comercio una limitacin cuantitativa de las indemnizaciones, como en el derecho aeronutico. Establece la indemnizacin por prdida o avera en el transporte de cosas y la indemnizacin integral o plena para el de personas. El texto del art. 184 dice: ...estar obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios..... Durante mucho tiempo la controversia sobre esta parte del art. se centr en si era procedente o no el reclamo del dao moral. Pero s estn las indemnizaciones limitadas cuantitativamente, reguladas en varias de las legislaciones nacionales, provinciales y municipales, las que establecen topes indemnizatorios en sumas que tienen en cuenta distintos tems, que van desde el precio de la tarifa hasta el recorrido, etc. En casi todos los sistemas se dispone que dicha ventaja se pierde si el transportista o sus representantes en ejercicio de sus funciones obran con dolo o culpa grave. Cabe preguntarse sobre la constitucionalidad de dichas normas limitativas de la responsabilidad del transportista cuando vimos que claramente nuestro digesto de fondo establece una indemnizacin integral para el transporte de personas en el Art. 184, y para el transporte de mercaderas habla de indemnizacin por el valor de la cosa o mercadera perdida, o sea, tambin es plena ya que tiene en cuenta el dao efectivamente sufrido. A nuestro criterio deben ser declaradas inconstitucionales a pedido de la parte litigante.

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Responsabilidad por retraso: El transportador ser responsable del dao resultante de un retraso en el transporte de viajeros, equipajes o mercancas por tratarse del incumplimiento de su obligacin de traslado en tiempo. El retardo de pasajeros no encuentra regulacin en el Cdigo sino en las leyes de cada jurisdiccin. El de cosas tiene regulacin especfica en los Arts. 187 y 188 del Cdigo de Comercio. Responsabilidad por los dependientes: Los conductores y comisionistas de transporte son responsables por los daos que resultaren de omisin suya o de sus dependientes, en el cumplimiento de las formalidades de las leyes o reglamentos fiscales, en todo el curso del viaje y a la entrada en el lugar de su destino; pero, si hubiese procedido en virtud de orden del cargador o consignatario de las mercaderas, quedarn exentas de aquella responsabilidad, sin perjuicio de las penas en que unos y otros hayan incurrido con arreglo a derecho. Extiende la responsabilidad del transportista por daos ocasionados por los dependientes y responde por sus hechos cuando los dependientes obran en ejercicio o en ocasin de sus funciones.

TRANSPORTE DE PASAJEROS Ya dijimos que la responsabilidad del transportista constituye un tpico supuesto de responsabilidad contractual derivada de un contrato de transporte suscripto voluntariamente por ambas partes. Podemos realizar una distincin entre los hechos generadores de responsabilidad contemplados por la legislacin vigente y aquellos no contemplados. Se encuentran regulados como hechos generadores de responsabilidad comunes a todo tipo de transporte (el retraso) y aquellos especficos al transporte de cosas y al transporte de pasajeros (muerte, heridas o lesiones corporales). Por el contrario, no ha sido tratado el tpico supuesto generador de responsabilidad contractual: la inejecucin del transporte. El Art. 184 del Cdigo de Comercio establece: En caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable.. Para el Art. 184 Cdigo de Comercio, son hechos generadores de la responsabilidad del transportista: La muerte y las lesiones: (causadas por el incumplimiento del transportista de la obligacin de seguridad o de llevar al pasajero a destino 236

sano y salvo). Se establecen como requisitos para su procedencia: que se trate de un viajero; acaecidas durante el transporte; y acaecidas como consecuencia de un accidente Muerte: El dao o hecho muerte est expresamente previsto como hecho generador. Los daos deben ser considerados ampliamente, con la nica exigencia de requerirse un nexo de causalidad entre ellos y el transporte. Sin embargo, el damnificado no se ve sometido a la difcil prueba de dicho extremo, sino que goza de una presuncin favorable que lo exime de demostrar el nexo causal y que implica que es el transportista quien debe probar las posibles eximentes. El transportista es responsable por la muerte del pasajero, pero no est obligado a indemnizar si ella se ha producido por circunstancias personales del pasajero y ajenas al transporte en s mismo. Por ejemplo, el transportista no ser responsable de la muerte del pasajero producida por un ataque cardaco sbito sin que tenga relacin alguna con el transporte. Existen algunos fallos que analizan estas causas de la muerte y su relacin o no con el transporte. Ms all de las cuestiones analizadas, en materia probatoria la muerte no ofrece mayores dificultades, salvo lo sealado que debe guardar relacin con el hecho del transporte y que se trate de un viajero, o sea de un pasajero que ya comenz operaciones de embarque, desembarque o se encuentra dentro del vehculo que los transporta. Lesiones: Se trata del otro supuesto contemplado en el citado Art. 184 del Cdigo y su interpretacin presenta mayor complejidad. El primer problema que se plantea es el relativo a la inclusin o no de algunas lesiones que no son fsicas sino espirituales; sin embargo, opinamos que el texto debe ser interpretado amplia y comprensivamente, entendiendo que el hombre tiene un alma espiritual y un cuerpo que le sirve de base, cuyo correcto funcionamiento es imprescindible para la existencia normal de la persona Por lo tanto, si el dao fsico debe ser reparado, con ms razn deber serlo aquella lesin que afecte el funcionamiento cerebral, disminuyendo la aptitud para pensar y razonar debidamente. Se discute en doctrina si corresponde la indemnizacin del dao moral. Como bien destaca Zunino, deben considerarse incluidos los daos morales ocasionados al pasajero. Si bien en el concepto de lesin no se encuentra comprendido el dao moral, ste corre paralelo a los daos fsicos por principio general del Derecho Civil y, por lo tanto, es perfectamente resarcible. Al respecto, la jurisprudencia ha establecido que La reparacin del agravio moral persigue un doble carcter, es decir que cumple una funcin ejemplar, pues se lo impone al responsable a ttulo punitivo, sin perjuicio de reconocer su condicin preponderantemente resarcitoria, pues proporciona a la vctima una compensacin por haber sido injustamente herida en sus ntimas afecciones. Respecto a la posibilidad de que algn viajero sufra durante el mismo una lesin o muerte como consecuencia de una enfermedad anterior, por aplicacin de principios generales se podra llegar a la aplicacin de esta causal de exoneracin. Zunino considera que si un pasajero que es consciente de su precario estado de salud que le impide realizar un viaje, lo oculta al

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transportador y lo lleva a cabo igual, el caso podra enmarcarse en el supuesto de culpa de la vctima, que s se encuentra legislado. Por su parte, Mankiewicz sostiene que, bajo la doctrina de la asuncin de riesgo voluntario, un pasajero con problemas de salud o discapacitado no puede reclamar indemnizacin alguna al transportista por haberse agravado su condicin fsica o en caso de accidente originado por su discapacidad si el viaje se ha desarrollado normalmente. Para que la muerte, las heridas o las lesiones sufridas por los pasajeros den lugar a la responsabilidad del transportista, deben ser consecuencia de un accidente sufrido durante el transporte. Ahora bien, el trmino accidente no es suficientemente claro y genera dudas en su interpretacin, motivo por el cual resulta sumamente importante dejar sentado el sentido con que es utilizado. El accidente ha sido definido, en trminos generales, como el hecho, la circunstancia fsica, que ocurre inusual e inesperadamente sin posibilidad de previsin o es el acontecimiento ocurrido al pasajero cuyas consecuencias experimenta directamente en su persona y que puede ser totalmente distinto de un accidente de trnsito. Es decir que no es necesario, para afectar la responsabilidad del transportista, que la muerte o lesin del pasajero se deba a un accidente de trnsito y ni siquiera que se produzcan daos en el vehculo. La jurisprudencia ha considerado accidentes enmarcados en el Art. 184: el mal funcionamiento de los sistemas de frenos del ferrocarril o automotor, la suspensin del viaje por fallas en el automotor, etc. Por otro lado, la norma establece a su vez la oportunidad en que ha de producirse dicho accidente, a fin de engendrar la responsabilidad del transportista: a bordo del vehculo o durante las operaciones de embarco o desembarco. Nuevamente nos encontramos con una terminologa imperfecta. La expresin a bordo del vehculo implica computar todo el perodo de tiempo que transcurre desde que el pasajero ingresa en el vehculo hasta que lo abandona al finalizar el viaje. Ms dificultosa resulta la determinacin del otro supuesto, es decir durante las operaciones de embarco o desembarco, ya que el perodo de transporte comprende el embarque, el viaje o traslado en s mismo y el desembarque. Por lo tanto, resulta primordial determinar con exactitud la duracin del perodo del transporte. El criterio ms equitativo resulta aquel que contempla el tiempo en que el pasajero est a disposicin del transportista y bajo su control, con el fin de ser trasladado al punto de destino, lapso que se cubre con las operaciones de embarque y desembarque, evidentemente integradas con el viaje A fin de determinar ese lapso, parece ms conveniente la postura de Goedhuis, que entiende que el embarque comienza cuando el pasajero ingresa en el terreno de partida, ya que hasta ese momento no se somete efectivamente a los riesgos del transporte porque se encuentra en las dependencias de la Terminal, mientras que en el rea de partida los peligros se hacen presentes porque en ella circulan los vehculos. En concordancia, el desembarque finaliza cuando el pasajero deja el rea de descenso y arriba a los edificios de la Terminal. Por consiguiente, quedan comprendidos dentro de la responsabilidad del transportista los daos sufridos por el pasajero en la escalerilla del vehculo y los acaecidos en el trayecto cumplido en la calle una vez fuera de los edificios de

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la Terminal de mnibus a fin de embarcar, entre otros. Por el contrario, quedan excluidos los accidentes ocurridos en el transporte pre y post embarque. El retraso en el transporte (incumplimiento de la obligacin del transportista de llevar al pasajero en tiempo oportuno al lugar de destino). DAOS EN EL TRANSPORTE DE MERCADERA A LA CARGA O MERCADERA TRANSPORTADA: Al respecto nuestro Cdigo de Comercio tiene perfectamente legislado los supuestos de responsabilidad o hechos generadores de la responsabilidad del transportista por incumplimiento de sus obligaciones contractuales, as como el rgimen indemnizatorio. En el Art. 172 se establece que: Durante el transporte corren por cuenta del cargador, no mediando estipulacin contraria, todos los daos que sufrieren los efectos, provenientes de vicio propio, fuerza mayor o caso fortuito. La prueba de cualquiera de estos hechos incumbe al acarreador o comisionista de transporte. En concordancia, el Art. 178: Los porteadores podrn rechazar los bultos que se presenten mal acondicionados para el transporte. Sin embargo, si el remitente insistiere en que se admitan, el porteador estar obligado a conducirlos, y quedar exento de toda responsabilidad si hiciere constar en la carta de porte su oposicin. Retardo: El retardo, como hecho susceptible de comprometer la responsabilidad del transportista presenta particularidades propias Se encuentra legislado para el transporte de mercaderas en los Arts. 187 y 188 del Cdigo de Comercio, no as para el de pasajeros. Inejecucin: Finalmente, la responsabilidad derivada de la inejecucin del transporte, aun cuando constituye el supuesto tpico de incumplimiento contractual, no ha sido regulada por puntualmente por la legislacin. Por consiguiente, resultan de aplicacin las normas del derecho comn. Como punto de partida debemos afirmar que, mediando un incumplimiento de sus obligaciones contractuales, el transportista es responsable y debe resarcir los perjuicios causados al usuario. En el caso del transporte de personas, si se sujeta el caso a las reglas relativas al retardo de cosas, se logra un criterio vlido que, adems, tiene la ventaja de ser aplicado de inmediato, tan pronto como se vence el plazo fijado para la ejecucin del transporte o el razonable para llevarlo a cabo cuando las partes no han pactado el tiempo preciso en que debe cumplirse. Nuestro Cdigo de Comercio contempla el supuesto caso del retardo en el transporte de cosas y su plazo en el Art. 187 La entrega de los efectos deber verificarse dentro del plazo fijado por la convencin, las leyes y reglamentos, y a falta de ellos por los usos comerciales. Los ferrocarriles deben hacer los transportes de mercaderas en un trmino que no exceda de una hora por cada diez kilmetros o por la distancia mnima que fijare el poder administrador, contando desde las doce de la noche del da del recibo de la carga. Por lo tanto el artculo citado establece un orden de prelacin a fin del establecimiento del plazo de traslado de la cosa, sea el establecido por las partes contratantes, o en su defecto el plazo legal o en caso de no existir ste, el que establezcan los usos y costumbres comerciales. El supuesto est contemplado en el Art. 188 como caso de retardo y establece que en la ejecucin del transporte por ms tiempo del establecido, perder el porteador una parte del precio del transporte, proporcionado a la 239

duracin del retardo, y el precio completo del transporte, si el retardo durase doble tiempo del establecido para la ejecucin del mismo, adems de la obligacin de resarcir el mayor dao que se probare haber recibido por la expresada causa. No ser responsable de la tardanza el porteador, si probare haber provenido ella de caso fortuito, fuerza mayor, o hecho del remitente o del destinatario. La falta de medios suficientes para el transporte no ser bastante para excusar el retardo. Este artculo contiene las clases de retardo y las clasifica en total y parcial, segn el tiempo del mismo. La prdida de flete establecida es una sancin en contra del incumplimiento del porteador, no se trata de una indemnizacin, dado que aun cuando no se causare dao, igualmente el porteador pierde el flete a favor del cargador. La ltima parte del artculo prev una indemnizacin por dao magno a favor de la parte cumplidora de la obligacin que para ser procedente debe ser probada en relacin causal con el retardo por el cargador reclamante. En este punto cabe recordar que la reforma de la Ley del Consumidor del ao 2008, ha puesto en vigencia la posibilidad del reclamo de daos punitivos cuando se trata del incumplimiento de un transporte efectuado como un servicio pblico. RESPONSABILIDAD POR RETRASO O RETARDO En cuanto a la configuracin del supuesto de retraso, un sector de la doctrina considera que se produce cuando un pasajero, equipaje o carga no arriba el da y hora explcitamente estipulado o indicado en los horarios del transportista. Sin embargo, teniendo en cuenta los factores que inciden sobre el transporte - y que el pasajero conoce -, cabe concluir que el retraso como hecho generador de responsabilidad para el transportista queda configurado cuando se produce un retraso anormal. El retraso debe ser computado en relacin con el tiempo total transcurrido hasta que los pasajeros arriban a la estacin de destino y dicha consideracin debe realizarse con la elasticidad que exige una actividad como la del trnsito, que se cumple en un medio que presenta dificultades especficas susceptibles de incidir en la regularidad y puntualidad de los viajes. A pesar de su falta de consagracin legal en materia de transporte terrestre, el retraso es an hoy objeto de opiniones encontradas. Existen dos tesis contrapuestas: una que sostena que la responsabilidad por retardo deba ser facultativa, y la otra, que propiciaba dicha responsabilidad y que result triunfadora. Con relacin a este tema, pueden plantearse dos situaciones: que exista plazo pactado para la ejecucin del transporte o bien que NO exista tiempo pactado. En el primer caso (plazo pactado) no caben dudas acerca de la obligatoriedad del cumplimiento de dicha modalidad para el transportista. En el segundo supuesto, slo cabe responsabilizar al transportista en caso de negligencia probada o retardo anormal. Ahora bien, cuando no hay plazo expresamente pactado y slo existen horarios publicados, cuyo conocimiento puede invocar el usuario indicando que celebr el contrato confiado en su cumplimiento, cabe concluir que hay 240

responsabilidad por retraso cuando el transporte no es ejecutado en un plazo normal o razonable, que puede no coincidir exactamente con el fijado en los horarios, pero que no puede implicar una demora excesiva. Sin embargo, si el retraso resulta en que el pasajero debe permanecer en tierra en lugar de tomar el transporte acordado, varios tribunales han sostenido que el pasajero puede demandar al transportista por inejecucin o incumplimiento contractual bajo la ley nacional de fondo. Esto es as por cuanto consideran que la inejecucin contractual o cualquier acto u omisin reprochable e injustificado del transportista previo a la realizacin del transporte y que constituya un incumplimiento fundamental del contrato se encuentra regulado por el Cdigo de Comercio en cuanto al cumplimiento de las obligaciones pactadas por las partes. As se ha admitido cuando, por ejemplo, el viaje se atras a raz de una huelga de la que el transportista tena previo conocimiento, o cuando un pasajero con una reserva vlida para un transporte no puede embarcar porque todos los asientos han sido reservados Exoneracin de responsabilidad: El transportador puede eximirse de la responsabilidad si prueba que el dao provino de caso fortuito o fuerza mayor o si prueba que la persona lesionada produjo o contribuy a la produccin del dao. Artculo 172: Durante el transporte, corren por cuenta del cargador (no media estipulacin en contra), todos los daos que sufran los efectos, provenientes del vicio propio, fuerza mayor o caso fortuito. La prueba de cualquiera de estos hechos, incumbe al transportador. Articulo 173: El transportador no es responsable del dinero, alhajas, efectos de gran valor y documentos de crdito, si al tiempo de la entrega los cargadores/pasajeros no declararon su contenido y acordaron las condiciones de transporte. En caso de prdida o avera, no estar obligado a indemnizar ms del valor declarado. Artculo 178: Los transportadores pueden rechazar los bultos que se presentan mal acondicionados para el transporte. Sin embargo, si el cargador insiste en que se admitan, el transportador estara obligado a conducirlos y quedar exento de toda responsabilidad si hiciere constatar en la carta de porte su oposicin. Artculo 184: Contempla la responsabilidad del transportador en caso de muerte/lesin. La empresa debe indemnizar plenamente, al menos que se pruebe que el accidente proviene de fuerza mayor, culpa de un tercero (por quin la empresa no es responsable civilmente), o culpa de la vctima.

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El artculo no rige para personas que se suben en forma clandestina o no viajan en coches destinados a pasajeros. En caso de un transporte benvolo (cuando el conductor invita a alguien por cortesa o solidaridad) no rige ni cdigo ni leyes de transporte. La indemnizacin no es objetiva, sino pleno resarcimiento de daos y perjuicios. EXIMICIN DE RESPONSABILIDAD Hemos analizado oportunamente que el sistema de la responsabilidad del transportista es de base subjetiva, establecindose una presuncin de culpabilidad en su contra. No obstante, dicha presuncin puede ser desvirtuada mediante la comprobacin de las denominadas causales de exoneracin, es decir, situaciones que eximen de responsabilidad al transportista y, por consiguiente, lo liberan de las obligaciones resarcitorias. A continuacin procederemos a detallar cada una de las causales exonerativas de responsabilidad, procedentes especficamente en el caso del transporte pasajeros y de carga. Fuerza mayor: Comenzamos nuestra exposicin relativa a las eximentes de responsabilidad del transportista con algunas reflexiones acerca del supuesto de caso fortuito o fuerza mayor, en virtud de la relevancia que adquiere en el derecho comn, y a fin de dilucidar su papel en su responsabilidad. La admisibilidad de este supuesto como causal de eximicin es indiscutible, ya que se encuentra expresamente previsto tanto para el transporte de pasajeros, como para el de cosas. Apoyndose en argumentos pertenecientes al mbito de la responsabilidad en sede civil, para algunos autores-posicin que comparto-para su configuracin se requieren las caractersticas de imprevisibilidad e inevitabilidad de los hechos que lo configuran y no deben generar obligaciones resarcitorias de una de las partes hacia la otra. Para otros autores, no deben exigirse estos requisitos de irresistibilidad e imprevisibilidad porque su concepto y efectos se encuentran establecidos con claridad en los Arts. 513 y 514 del Cdigo Civil y debe evitarse agregarle calificativos, adjetivos o adiciones contrarios al elemental principio hermenutico de ubi lex non distinguet... y no debe incurrirse en redundancia. Exner dice: si se le exige que sea ajena a la empresa se desnaturaliza nuestra definicin legal, que sigue otra concepcin. Creemos, con la primera posicin, que s deben concurrir los requisitos de imprevisibilidad e inevitabilidad al hecho eximente fuerza mayor o caso fortuito, que invoca el transportista. Al transportista le cabe la prueba de los mismos. Culpa de la vctima: Esta causal de eximicin de responsabilidad se encuentra expresamente regulada en el Art. 184 del Cdigo de Comercio, que dispone: a menos que pruebe que el accidente provino de...o sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable.

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Para el transporte de cosas no est prevista expresamente, sino de manera presuncional al establecerse corren por cuenta del cargador, en el Art. 172, pero por aplicacin de los principios del derecho se entiende que s exime. En primer lugar, y como condicin fundamental para el funcionamiento de esta eximente, debe mediar una relacin de causalidad entre el hecho de la vctima y el dao sufrido; es decir que el hecho culpable de la vctima debe haber sido el origen del dao. Si se presentara el caso de culpa concurrente, entonces la indemnizacin ser calculada teniendo en cuenta la participacin de transportista y vctima en la produccin del dao. En segundo lugar, dicha culpa debe ser debidamente probada. Esto es as en virtud de la ya mencionada presuncin de culpa del transportista, que puede ser desvirtuada por ste. No obstante, una vez probada la culpa de la vctima, la exoneracin de responsabilidad no se produce en forma automtica, sino que queda a criterio del Tribunal interviniente la decisin de eximir al transportista de su responsabilidad o bien atenuarla. La eximente culpa concurrente o culpa de la vctima no constituye una previsin especfica del cdigo, sino que expresa un principio general del derecho civil. Prueba de la culpa o negligencia: Esta defensa es considerada una de las ms importantes que puede usar el cargador para evitar la causal de exoneracin de responsabilidad del transportista. El Art. 176 prev un supuesto de inversin de la carga de la prueba en contra del cargador, pero que le d la posibilidad de responsabilizar igualmente al porteador si la prdida o avera sufrida por caso fortuito o fuerza mayor ocurri por negligencia, culpa o por haber dejado de emplear los medios o precauciones practicadas en circunstancias idnticas por personas diligentes. No podr quedar liberado el porteador, si el cargador o destinatario prueban que l y sus representantes no han obrado con la denominada debida diligencia o que han obrado con culpa o negligencia y que tiene ello relacin causal con la prdida o avera. As surge del Art. 176 del Cdigo de Comercio. En primer lugar, cabe destacar que la expresin precauciones practicadas en circunstancias idnticas por personas diligentes resulta ambigua y, por lo tanto, requiere cierta aclaracin. Se ofrecen al respecto dos posturas contrapuestas: una restrictiva y otra amplia. La tesis restrictiva considera que las precauciones... seran las aptas para evitar el dao, en tanto la corriente amplia sostiene que dichas precauciones... deben ser las que hubiera adoptado un transportista razonable y diligente (el denominado buen transportista) en el caso concreto. La prueba del cargador no slo debe recaer sobre el accionar del transportista, sino tambin de sus dependientes, ya que tambin responde por su accionar, o sea, por cualquier persona que acte por cuenta y orden del transportador por cualquier ttulo que sea. 243

Es decir que tanto el transportista como sus dependientes, empleados y agentes deben haber adoptado las precauciones... para evitar el dao o deben haber estado imposibilitados de tomarlas. Hecho del tercero: El hecho del tercero como eximente de responsabilidad se encuentra regulado en la legislacin vigente, pudiendo ser algunos de estos casos que se consideran huelga. Huelga: Se trata de otro supuesto tratado por la doctrina pero que no se encuentra consagrado en la legislacin vigente, sino jurisprudencialmente dentro de las causales de fuerza mayor. Se ha considerado que la huelga opera como eximente de la responsabilidad del transportista slo si responde a causas extraas a las relaciones laborales entre el transportista y su personal. Por el contrario, no tendra carcter exonerativo si se hubiese producido por razones econmicas emergentes de la vinculacin de trabajo entre aqul y sus dependientes. Creemos que la huelga no constituye una eximente autnoma, sino que se resuelve por la va de la prueba de la fuerza mayor.

Clusulas limitativas: Toda clusula tendiente a liberar al transportador de su responsabilidad o reducirla por va convencional por debajo de los lmites establecidos por el Cdigo de Comercio es nula. Se refiere a que el rgimen establecido es de orden pblico y por lo tanto pueden agravarse las condiciones de la responsabilidad del transportista ms no exonerarse o limitarse. Se declarar en ese caso la nulidad de las clusulas mas no del contrato, que contina siendo vlido. Artculo 174: Respecto de las cosas que por su naturaleza se hallan sujetas a una disminucin de peso o de medida: El porteador puede limitar su responsabilidad hasta la concurrencia de un tanto por ciento, previamente determinado, que se establecer por cada bulto (si la cosa est dividida por bultos). No hay lugar a la limitacin de la responsabilidad: si el remitente o destinatario prueba que la disminucin no proviene como consecuencia de la naturaleza de las cosas, o que por las circunstancias del caso no podra llegar a la cuanta establecida.

Artculo 175: Fuera de los casos del articulo 172, el transportador est obligado a entregar los efectos en el mismo estado en que los haya recibido, segn la carta de porte, presumindose en silencio de sta, que los ha recibido en buen estado y sin vicios aparentes de embalaje.

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Artculo 176: Aunque las averas o prdidas provengan de caso fortuito o vicio propio de la cosa cargada, quedar obligado el transportador a la indemnizacin. Si se probare que la avera o prdida no vino de su negligencia o culpa y por haber dejado de emplear los medios o precauciones pactadas en circunstacias idnticas por personas diferentes. Artculo 183: La accin de reclamacin por avera que se encuentra en los efectos al tiempo de abrir los bultos, solo tendra lugar contra el acarreador dentro de las 24 horas siguientes a su retiro, con tal que en la parte externa no se vieran seales del dao o avera que se reclama. Pasado este trmino, no tiene lugar reclamacin alguna contra el conductor acerca del estado de los efectos prestados. En el proyecto de reformas de la ley 22240 en 1998 expresamente se establece que: Son invlidas las clusulas que limiten la responsabilidad del transportista de personas por muerte o daos corporales.

Transporte multimodal El transporte multimodal es aquel en el que es necesario ms de un tipo de vehculo para transportar la mercanca desde su lugar de origen hasta su destino final. De acuerdo con el concepto general de transporte multimodal, es posible transportar carga por medios multimodales a granel, con o sin contenedores o efectuar operaciones de transporte multimodal domstico. Dentro de este marco global, distinguimos el transporte intermodal (utilizando diversos tipos de transporte pero utilizando una nica medida de carga) y transporte combinado (diferentes medios dentro de una misma cadena de transportes). Generalmente el transporte multimodal es efectuado por un operador de transporte multimodal, quien celebra un Contrato de Transporte Multimodal y asume la responsabilidad de su cumplimiento en calidad de porteador. El transporte multimodal se define como el transporte de mercancas utilizando, por lo menos, dos medios de transporte diferentes bajo un nico contrato de transporte, desde un punto en un pas, donde el operador de transporte multimodal se encarga de la mercanca, hasta el punto designado para la entrega situado en un pas diferente. Un ejemplo... cargar la mercanca en camiones que la llevarn hasta el tren para despus entregarla en un puerto y embarcarla por va martima. En la actualidad, la mayor parte de los envos, sobre todo por va martima y area necesitarn del empleo de varios medios de transporte ya que normalmente tendremos que emplear el transporte por carretera para llevar las mercancas hasta puertos y aeropuertos.

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El transporte multimodal nos da la ventaja de emplear un nico operador, denominado operador de transporte multimodal, y un nico contrato de transporte para gestionar toda la operativa, independientemente de los medios de transporte utilizados. El convenio de Ginebra de 1980 pretendi regular el transporte multimodal. Con todo, no est an en vigor por la falta de ratificaciones. Establece un mximo de indemnizacin por averas de 2,5 Unidades de Cuenta por Kg. Excepto si no se incluye un trayecto por va martima. El mximo de indemnizacin por retraso se fija en 2,5 veces el valor del flete. El documento de transporte empleado en el transporte multimodal es el Multimodal Bill of Lading. En general, funciona igual que un conocimiento de embarque martimo: Recibo de las mercancas embarcadas. Prueba del contrato de transporte, cuyas condiciones suelen figurar al dorso. Documento acreditativo de la propiedad de la mercanca transportada. Sobre la Responsabilidad en transporte multimodal Como en todo contrato de transporte, el transportador se obliga a trasladar la mercadera al lugar de destino, por los medios indicados y en condiciones de seguridad acordadas y en el tiempo pactado. Esta obligacin presenta particularidades en el transporte multimodal en razn de los diferentes modos de transporte empleados y de las legislaciones especiales referidas a cada uno de ellos. En primer lugar, debe sealarse que el operador se obliga a nombre propio y tiene una obligacin de custodia, que nace al momento en que ste toma las mercaderas bajo su custodia, por s o por persona designada al efecto y finaliza una vez verificada la entrega (ley 24921). Es decir, que la dimensin temporal de la responsabilidad no vara respecto del transporte tradicional. En segundo lugar, siendo que se obliga a nombre propio, es responsable de sus actos como de las acciones u omisiones de sus empleados, o agentes en el ejercicio de sus funciones o de cualquier otra persona cuyos servicios tenga contratados para el cumplimiento del vnculo (ley 24921). La dimensin subjetiva de la responsabilidad tampoco se aparta demasiado de la garanta por el hecho del dependiente, sustituto o auxiliar en el cumplimiento del contrato. De modo que el organizador es el legitimado pasivo de la accin de responsabilidad por el hecho propio y por el hecho de terceros por los cuales ofrece garanta de cumplimiento. En esta cuestin corresponde sealar que esos terceros pueden ser un transportador areo, uno naviero, uno terrestre, los que a su vez estn regidos por legislaciones diferentes. Este problema es solucionado de la siguiente manera:

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Si el dao es localizado, es decir, si se demuestra que se ha producido en un modo determinado de transporte o en una estacin de transferencia, con respecto al cual existe una ley especial que establece un sistema de responsabilidad determinado, las causales de exoneracin sern las dispuestas en esa legislacin (ley 24921). Como el operador se oblig a nombre propio, siempre, es responsable, aunque se sepa que el incumplimiento se produjo en una fase determinada del transporte; de all que el legislador fija la solidaridad, sin perjuicio de la accin de repeticin (ley 24921). En los casos de daos no localizados, es decir, cuando no se puede en que modo de transporte ocurri el dao, el operador es responsable, pero se exime demostrando (ley 24921): Vicio propio o mermas naturales pese al cuidadoso manipuleo y transporte. Deficiencias de embalaje que no sean aparentes. Culpa del expedidor, consignatario o propietario de las mercaderias. Caso fortuito o de fuerza mayor debiendo el organizador probar que l y sus dependientes adoptaron todas las medidas para evitar el dao. Huelgas, motines o lock out efectuados por terceros. Orden de autoridad pblica que no sea imputable a la responsabilidad del organizador.

La ley fija los criterios para determinar el valor de las mercaderas tomando en cuenta la cotizacin que tenga en una bolsa de mercaderas o en su defecto el precio de mercado o, si no se dispusiera de su cotizacin o de su precio, segn el valor usual de mercaderas similares, salvo que el expedidor haya hecho una declaracin expresa respecto al valor de la mercadera en el documento de transporte multimodal. (Ley 24821). La ley se mantiene en la poltica legislativa que fija lmites de responsabilidad. En el artculo 24 se establece que: cuando el dao o la prdida se produjo en un modo acutico o areo, la indemnizacin a cargo del organizador no exceder los lmites fijados por las normas especficas aplicables a tales modos. Las partes pueden establecer lmites de responsabilidad superiores. Dado los lmites de este trabajo no podemos ensayar una crtica exhaustiva de este sistema. Sin embargo, debemos sealar que la responsabilidad es subjetiva y con lmite, lo cual no puede constituir un subsidio mayor a la actividad del transportador. Es subjetiva porque se le permite liberarse demostrando que ha adoptado todas las medidas para evitar el dao producido, lo cual es la falta de culpa y la imputacin subjetiva con inversin de la carga probatoria. Lo justo hubiera sido la fijacin de una responsabilidad objetiva por custodia. Caracteres y delimitacin Es un contrato consensual, bilateral, tpico, conmutativo. No es un contrato de intermediacin, pues el operador acta a nombre propio y se excluye de la definicin legal la actuacin a nombre ajeno. Es una obligacin a nombre propio; el intermediario o transitario es un mandatario del cargador o

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expedidor, en tanto que el operador de transporte multimodal se obliga a nombre propio. Aclaracin: Se debe pagar un flete nico. TRANSPORTE COMBINADO (diferentes medios dentro de una misma cadena de
transportes)

Es el servicio de transporte intermodal que permite el transporte de mercancas utilizando varios modos de transporte, bajo un Documento de Transporte Combinado origen - destino, con un rgimen fraccionado de responsabilidad, pues a cada modo de transporte se le aplican las normas que lo regulen1. Esta forma de contratar el servicio de transporte, se utiliza frecuentemente en el transporte internacional de mercancas y ms frecuentemente cuando el trayecto principal es martimo.

En consideracin a las grandes dificultades y costos de los transportes interiores las empresas martimas iniciaron el ofrecimiento de un servicio integral de coordinacin, que les permita a sus clientes despreocuparse de contratar a la llegada de las mercancas al puerto, el traslado de estas hasta su destino final. Actualmente, este servicio lo prestan los Agentes de Carga Internacional, que actan como Operadores de Transporte Combinado. El Operador de Transporte Combinado, quien tiene bajo su responsabilidad, la coordinacin integral de la operacin, no tiene responsabilidad sobre las mercancas en los trayectos que no ha ejecutado, pues, frente a los otros transportadores acta como Agente de Carga, en representacin del generador de la carga y no como transportador.

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