Bucaramanga, Diciembre 21 de 2012 Seor JUEZ MUNICIPAL (reparto) Bucaramanga

Ref.: ACCIN DE TUTELA Accionante: AURA STELLA OSORIO HERNANDEZ actuando como agente oficioso en favor de su esposo CARLOS JULIO DELGADO LEN Accionados: SALUD TOTAL E.P.S. INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES- ISS. AURA STELLA OSORIO HERNANDEZ, mayor de edad, domiciliada en la ciudad de Bucaramanga e identificada como aparece al pie de mi firma, en mi calidad de agente oficioso de mi esposo CARLOS JULIO DELGADO LEN quien se identifica con el numero de cedula de ciudana 13.881.813 de Bucaramanga, y quien se encuentra domiciliado en esta misma ciudad, presento mediante el presente escrito ACCIN DE TUTELA en contra de la empresa prestadora de servicios de salud SALUD TOTAL E.P.S. con el objeto que se amparen los derechos fundamentales que le asisten al agenciado como lo son la Vida (Art. 11 CN), la dignidad humana (Art. 1 y ss CN), as mismo el derecho a la Salud (Art. 49 CN), a la Seguridad social (Art. 48 CN), el mnimo vital y la subsistencia, los cuales estn siendo vulnerados por parte de la entidad accionada. Mi peticin se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones HECHOS 1. Mi esposo es un ciudadano colombiano de 59 aos de edad, nacido en Bucaramanga, Santander, vinculado mediante Salud Total E.P.S. al sistema general de Seguridad social en Salud. 2. Mi esposo es un trabajador independiente que cotiza al sistema para garantizar su atencin bsica en materia de salud. 3. En el mes de marzo de este ao mi esposo sufri un accidente de trnsito que requiri un conjunto de intervenciones quirrgicas que le han imposibilitado su movilizacin personal y le han limitado su capacidad para servirse por si mismo en la satisfaccin de sus necesidades bsicas.

4. En virtud de esta situacin su EPS Salud Total, le ha extendido incapacidades mdico laborales durante el tiempo que ha tardado su recuperacin, como suplencia a su salario que nos permite el sustento familiar. 5. No obstante, y pese a que mi esposo siempre ha estado al da con sus obligaciones de pago de las cotizaciones a la EPS dentro de los cinco primeros das de cada mes, esta entidad se ha negado a liquidar las mismas, argumentando que los pagos realizados por mi esposo han sido extemporneos, y por esta razn a esta fecha an no se han cancelado los valores correspondientes a dichas incapacidades, as: Fecha de inicio 08/Abril/12 08/Mayo/12 07/Junio/12 07/ Julio/12 08/ Agost/12 08/Sept./12 08/ Oct./12 07 /Nov/ 12 07 Dic/12 06/Sept./12 07/ Oct./12 06/ Nov./12 06/ Dic./12 06/ Ene. /12 Hasta 07/Mayo/12 06/Junio/12 06/Julio/12 06/Agosto/12 Duracin 30 das 30 das 30 das 30 das 30 das 30 das 30 das 30 das 30 das Estado No liquidada No liquidada No liquidada No liquidada No liquidada No liquidada No liquidada No liquidada No liquidada Argumento de la EPS Pagos Extemporneos Pagos Extemporneos Pagos Extemporneos Pagos Extemporneos Pagos Extemporneos Pagos Extemporneos Pagos Extemporneos Pagos Extemporneos Pagos Extemporneos

6. Por esta respuesta de la EPS he solicitado en mltiples ocasiones que me liquiden mis incapacidades mdico laborales sin poder obtener una respuesta positiva. 7. Durante este tiempo, nuestras familias nos han socorrido econmicamente ya que yo soy ama de casa y no devengo un salario, y por la misma razn el salario de mi esposo es el centro de nuestro sustento econmico. 8. De otro lado, ya se me han extendido 9 incapacidades mdico laborales, correspondientes a 270 das de salario sin liquidar, de los cuales los 180 das iniciales de incapacidad mdico laboral deben ser cancelados por parte de la EPS Salud Total y los das restantes por parte del Instituto de

Seguros Sociales, entidad a la cual me encuentro vinculado como cotizante de pensiones.

PRETENSIN Con fundamento en lo narrado, solicito seor Juez que 1. Tutele en favor de mi esposo CARLOS JULIO DELGADO LEN sus derechos fundamentales a la Vida, la dignidad humana, la salud, la seguridad social, el mnimo vital y la subsistencia respecto de la conducta omisiva de la E.P.S. Salud Total, frente al pago de las incapacidades mdico laborales que le adeudan desde hace 9 meses. En consecuencia, 2. Ordene seor juez a la E.P.S. Salud Total que de manera inmediata cancele los valores correspondientes a las incapacidades mdico laborales causadas durante los primeros 180 das de su convalecencia, y que de igual forma, 3. Ordene seor juez al Instituto de seguros sociales, que en su calidad de fondo de pensiones de mi esposo, cancele los valores correspondientes a los siguientes 90 das de incapacidad laboral que se expidieron por parte de la EPS, en razn del proceso de recuperacin al que se encuentra sometido. 4. En el mismo sentido, ordene seor Juez que el ISS cancele de manera oportuna en adelante las dems incapacidades mdicas que se causen en el proceso final de recuperacin de mi esposo y hasta cuando este pueda reintegrarse a sus actividades laborales.

FUNDAMENTOS DE DERECHO 1. Procedencia de la accin de tutela para el pago de acreencias laborales: La Corte Constitucional ha reconocido en reiterada jurisprudencia, que corresponde a la jurisdiccin ordinaria, mediante el ejercicio de la accin ordinaria laboral respectiva, la competencia para dirimir controversias relativas a la reclamacin de acreencias de orden laboral, tal como se encuentra contemplado en el Cdigo Procesal del Trabajo. Sin embargo, cuando el no pago de las acreencias laborales vulnera o amenaza los derechos fundamentales como la vida digna, el mnimo vital, la seguridad social, y/o la subsistencia, la tutela procede por va de excepcin, para la reclamacin de aquellas prestaciones que

constituyan la nica fuente de sustento o recursos econmicos que permiten sufragar las necesidades bsicas, personales y familiares de la persona afectada. Bajo esta lnea argumentativa, en materia de incapacidades por enfermedad debidamente certificada, la Corte Constitucional en la Sentencia T-311 de 1996, manifest: El pago de incapacidades laborales sustituye al salario durante el tiempo en que el trabajador permanece retirado de sus labores por enfermedad debidamente certificada, segn las disposiciones legales. No solamente se constituye en una forma de remuneracin del trabajo sino en garanta para la salud del trabajador, quien podr recuperarse satisfactoriamente, como lo exige su dignidad humana, sin tener que preocuparse por reincorporarse de manera anticipada a sus actividades habituales con el objeto de ganar, por das laborados, su sustento y el de su familia. As mismo, en la Sentencia T-1242 de 2008, sintetiz los casos en que la jurisprudencia constitucional ha sido concedido el amparo para el pago de incapacidades laborales, as: (i) cuando tales prestaciones constituyen el nico medio de subsistencia (afectacin del mnimo vital) o cuando, por ejemplo se afecta el derecho a la salud de quien se encuentra incapacitado y dada la ausencia de pagos, es abocado a reincorporarse a sus actividades de manera anticipada sin que pueda recuperarse satisfactoriamente; y sumado a lo anterior (ii) las EPS se niegan a cancelar las incapacidades bajo el argumento de que el empleador no pag los respectivos aportes al sistema en los trminos sealados por la ley. En estos eventos la Corte ha establecido que en los casos en que las EPS no hayan utilizado los mecanismos de cobro a su alcance, estas se allanan a la mora, y no pueden fundamentar el no reconocimiento de una prestacin, como el pago de la incapacidad por enfermedad general. Dentro de las prestaciones sociales se encuentra el reconocimiento y pago de incapacidades. Dicha prestacin econmica le es reconocida a los afiliados que han tenido una prdida de capacidad temporal y, en consecuencia, no pueden desarrollar su oficio habitual. La incapacidad puede ser generada por enfermedad comn, o profesional o por un accidente laboral, en el primer caso, le corresponde asumir dicho pago a las Entidades Promotoras de Salud (EPS), en los dos ltimos, a las Administradoras de Riesgos Laborales (ARL).

Entonces, siguiendo lo anterior, en los eventos en que la negativa de las EPS o las ARP, para reconocer y pagar las incapacidades otorgadas en virtud de una enfermedad comn, profesional o accidente de trabajo, vulneren el mnimo vital del afiliado, la accin de tutela resulta procedente. Se ha reiterado por la Corporacin Constitucional que el pago de las incapacidades laborales reemplaza el salario durante el tiempo en que el trabajador se encuentre retirado de su oficio cotidiano, por lo que, adems de ser una forma de remuneracin, es la garanta del derecho a la salud. As se ha dicho en reiterada jurisprudencia al establecer que el pago de las incapacidades no solamente se constituye en una forma de remuneracin del trabajo sino en garanta para la salud del trabajador, quien podr recuperarse satisfactoriamente, como lo exige su dignidad humana, sin tener que preocuparse por reincorporarse de manera anticipada a sus actividades habituales con el objeto de ganar, por das laborados, su sustento y el de su familia. (Corte Constitucional, Sentencia T-311 del 15 de julio de 1996, MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo) 2. Allanamiento a la Mora por parte de las EPS: Como se mencion en el acpite anterior, las incapacidades son prestaciones econmicas que ayudan al trabajador dependiente o independiente a sobrellevar una prdida de capacidad temporal que le impide ejercer sus labores en condiciones de normalidad. En consecuencia, la Corte Constitucional ha establecido que mientras dure la afectacin en la salud del trabajador, el pago de las incapacidades impide que su capacidad econmica se vea menguada, y por lo tanto pueda sufragar sus necesidades bsicas y la de su ncleo familiar. Entonces, para acceder al pago de las incapacidades generadas con ocasin de una enfermedad comn o profesional o de un accidente de trabajo, se deben acreditar los requisitos establecidos en la Ley 100 de 1993 y en los decretos que reglamentan la materia, como son, el Decreto 047 de 2000, el Decreto 806 de 1998 y el Decreto 1804 de 1999. En el Decreto 1804 de 1999 se establece que uno de los requisitos que debe cumplir el trabajador para acceder a dicho pago, es que el empleador haya cancelado en forma completa sus cotizaciones durante el ao anterior a la fecha de solicitud frente a todos sus trabajadores. Igual regla se aplicar al trabajador independiente, en relacin con los aportes que debe pagar al Sistema. Los pagos a que alude el presente numeral, debern haberse efectuado en forma oportuna por lo menos

durante cuatro (4) meses de los seis (6) meses anteriores a la fecha de causacin del derecho. As mismo, la ley establece que en caso de que el empleador no cumpla con este requisito le corresponde asumir el pago de las incapacidades respectivas. Sin embargo, el no cumplimiento oportuno de los requisitos para acceder al pago de las incapacidades, no puede ser obstculo insalvable, pues su aplicacin estricta y literal podra vulnerar derechos fundamentales como el mnimo vital, la vida digna y la seguridad social. Por consiguiente, La Corte Constitucional, por va jurisprudencial, ha establecido la teora del allanamiento a la mora, la cual opera en el evento en el que el empleador o el cotizante independiente, haya efectuado las cotizaciones al sistema de salud de manera tarda o incompleta, ello no acarrear de forma automtica el traslado de la responsabilidad en el pago de la incapacidad laboral por enfermedad general, de la EPS al empleador o al cotizante independiente, siempre y cuando la correspondiente Entidad Promotora de Salud se hubiere allanado a recibir las cotizaciones de manera extempornea, es decir, cuando ella no rechaz los pagos efectuados de manera tarda, y los acept guardando silencio sin manifestar ninguna inconformidad al respecto, y en estas circunstancias, no se podr rehusar con base en el anterior argumento a reconocer y pagar la incapacidad laboral solicitada, pues habr operado el fenmeno del allanamiento a la mora. (Corte Constitucional, Sentencia T- 365 del 17 de abril de 2008, MP. Rodrigo Escobar Gil.) En consecuencia, la teora del allanamiento a la mora, impide que la EPS niegue el reconocimiento econmico de las incapacidades generadas, bajo el entendido de que sta ha aceptado los pagos de las cotizaciones al sistema de salud implcitamente, cuando el empleador o el cotizante independiente los ha realizado de forma tarda, sin que la EPS rechace la cotizacin, o se haya abstenido de hacer requerimiento de cobro. 3. El Pago de las Incapacidades laborales en Colombia: El artculo 227 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, prev que el trabajador tiene derecho a que el empleador le pague, hasta por 180 das, un auxilio monetario por enfermedad no profesional.

De acuerdo con la anterior normatividad, cuando un trabajador padece una enfermedad de origen comn y se le empiezan a expedir incapacidades, los primeros 3 das corren por cuenta del empleador; los das comprendidos entre el da 4 y el da 180, le corresponde pagarlos a la EPS. Ahora bien, A quin le corresponde asumir el pago de las incapacidades a partir del da 181? La jurisprudencia constitucional ha sealado que el pago de las incapacidades laborales mayores a 180 das corre a cargo de la administradora de fondos de pensiones a la cual se encuentre afiliado el trabajador. Las razones las explic la Corte en la Sentencia T-920 de 2009: Lo anterior, por cuanto el artculo 23 del Decreto 2463 de 2001, al sealar que es posible postergar el trmite de calificacin de invalidez, hasta por 360 das, y que en dicho lapso, el fondo de pensiones debe otorgarle al trabajador un subsidio equivalente al de la incapacidad que vena disfrutando por parte de la respectiva EPS, lleva a concluir que es al fondo de pensiones a quien le corresponde asumir el pago de las incapacidades a partir del da 181 hasta la fecha en que se produzca el dictamen de invalidez, por lo menos, por 360 das ms En la providencia anteriormente citada, tambin precis la Corte que () a la entidad promotora de salud le asiste un deber de acompaamiento y orientacin al usuario en cuanto al trmite para obtener el pago de las incapacidades superiores a 180 das, en el sentido de remitir directamente los documentos correspondientes ante el fondo de pensiones respectivo, para que este haga el estudio de la solicitud y decida acerca del pago de la prestacin reclamada o el reconocimiento de una eventual pensin de invalidez. Ello, en razn a que, no es constitucionalmente admisible que al trabajador incapacitado se le someta a tramites adicionales o a cargas administrativas que no est en la obligacin, ni en condiciones de asumir

COMPETENCIA Es usted seor Juez el competente para conocer del asunto por la naturaleza de los hechos, por tener jurisdiccin en el domicilio de la entidad accionada y de conformidad con lo dispuesto en el decreto 1382 de 2000.

PRUEBAS Solicito respetuosamente se tengan como pruebas dentro del presente proceso de tutela, las siguientes: Documentales: Historia clnica de mi Esposo, Carlos Julio Delgado Rincn. Copia de las incapacidades medico laborales extendidas a mi esposo, mes a mes desde abril de 2012 hasta diciembre. Copia del ultimo recibo de pago a mi fondo de pensiones ISS. ANEXOS Copia de la cdula de ciudadana de mi esposo. Copia de mi cedula de ciudadana. Copias del escrito de tutela para traslado y archivo. NOTIFICACIONES Al accionante en la A los accionados en las siguientes direcciones: A Salud Total EPS en la Cll. 53 N 27-33, Telfono 6438100. A el ISS en la Cll. 37 No. 24-2, telfono 6341187.

Del seor Juez,

_________________________________ AURA STELLA OSORIO HERNANDEZ CC N