DIREITO EMPRESARIAL I 2 Encontro Plano de ensino: 1. Empresa 2. Empresrio 3. Preposto do empresrio 4.

Da capacidade e impedimentos

1. Empresa Para Carvalho de Mendona, empresa a organizao tcnicoeconmica que se prope a produzir mediante a combinao dos diversos elementos, natureza, trabalho e capital, bens ou servios destinados troca (venda), com esperana de realizar lucros, correndo os riscos por conta do empresrio, isto , daquele que rene, coordena e dirige esses elementos sob a sua responsabilidade. Modernamente conceitua-se empresa como uma atividade econmica organizada, para a produo ou circulao de bens ou servios, exercida profissionalmente empresarial. O referido conceito tem origem nas lies do autor italiano Alberto Asquini, formulador de quatro critrios para a conceituao de empresa. Assim, ante o critrio multi-facetrio desenvolvido por Asquini, temos: a) Perfil objetivo De acordo com o perfil objetivo, empresa um estabelecimento, um conjunto de bens corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio, para o desenvolvimento de uma atividade econmica. b) Perfil subjetivo pelo empresrio, por meio de um estabelecimento

Adotado o critrio subjetivo para conceituarmos empresa, temos que esta o prprio sujeito de direitos, o empresrio, que organiza o estabelecimento para o desenvolvimento de uma atividade econmica. c) Perfil Corporativo De acordo com o perfil corporativo, empresa o conjunto formado pelo estabelecimento empresarial, o qual compreende bens corpreos e

incorpreos; e os trabalhadores, recursos humanos utilizados na execuo da atividade econmica a que a empresa se prope. d) Perfil funcional Caracteriza-se por uma atividade econmica organizada, para a produo e circulao de bens ou servios, que se faz por meio de um estabelecimento e por vontade do empresrio. o critrio adotado pela doutrina brasileira para a conceituao de empresa e, destarte, serve de parmetro para todos os atos normativos que regem a atividade empresarial, notadamente o novo Cdigo Civil.

2. Empresrio A teor do que dispe o artigo 966 do Cdigo Civil de 2002: Considerase empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios. Deste conceito destacam-se as seguintes noes: a) Profissionalismo deve ser entendido sob trs aspectos: Habitualidade no se considera profissional aquele que realiza tarefas de modo espordico. Pessoalidade o empresrio deve, no exerccio da atividade empresarial, contratar empregados, sendo estes que, materialmente falando, produzem ou fazem circular bens ou servios.

Monoplio das informaes que o empresrio detm sobre o produto ou servio objeto de sua empresa por ser o empresrio um profissional, as informaes sobre bens ou servios que oferece ao mercado, costumam ser de seu inteiro conhecimento. b) Atividade se empresrio o profissional que exerce uma

atividade econmica organizada, ento empresa uma atividade (de produo ou de circulao de bens ou servios). Assim errado, tecnicamente, falar que a empresa pegou fogo, pois, sendo a empresa uma atividade, esta no pode pegar fogo. O certo dizer que o estabelecimento empresarial pegou fogo. Somente se emprega de modo tcnico o conceito de empresa quando for sinnimo de empreendimento. J o pargrafo nico do referido artigo determina aquele que no considerado empresrio: No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Econmica a atividade empresarial econmica no sentido de que busca gerar lucro para quem a explora. Organizada empresa atividade organizada no sentido de que nela se encontram articulados, pelo empresrio, os quatro fatores de produo: capital, mo-de-obra, insumos e tecnologia. Quem explora sem quaisquer destes elementos no empresrio. Produo ou circulao de bens ou servios produo de bens a fabricao de produtos ou mercadorias enquanto que produo de servios a sua prpria prestao. J a circulao de bens significa buscar no produtor e traz-lo ao consumidor (atividade de intermediao), enquanto que a circulao de servios significa intermediar a prestao de servios ( o caso da agncia de turismo, que no presta servios de transporte areo, traslados etc., mas monta um pacote de viagem).

Ainda de acordo com o novo Cdigo, algumas atividades econmicas no so objetos de estudo do Direito Comercial, sendo consideradas atividades civis, estudadas pelo Direito Civil, cujos exercentes no podem, por exemplo, requerer recuperao judicial, nem falir. No se incluem no regime do direito comercial as seguintes atividades: a) Exploradas por quem no se enquadra no conceito legal de empresrio. Ou seja, se algum prestas servios diretamente, mas no organiza uma empresa (por exemplo, no contrata empregados), mesmo que o faa profissionalmente, ele no empresrio e seu regime ser o civil. b) Profissional intelectual (par. n. do art. 966) so, por exemplo, os profissionais liberais (mdico, dentista, arquiteto, etc.) e os escritores e artistas de qualquer expresso (plsticos, msicos, atores, etc.), ainda que contratem empregados para auxili-los (colaboradores). Entretanto, tal regra comporta exceo, ou seja, tais pessoas so consideradas empresrias quando o exerccio da profisso constitua elemento de empresa. o caso, por exemplo, do mdico que, com a demanda crescente, alm de contratar a secretria, contrata tambm outros mdicos para exerccio da profisso.

H pessoas que exercem profissionalmente uma atividade criadora de bens ou de servios, mas no devem e no podem ser consideradas empresrias referimo-nos s pessoas que exercem a profisso intelectual pela simples razo de que o profissional intelectual pode produzir bens, como o fazem os artistas; podem produzir servios, como o fazem os chamados profissionais liberais; mas nessa atividade profissional, exercida por essas pessoas, falta aquele elemento de organizao dos fatores de produo; porque na prestao desse servio ou na criao desse bem, os fatores de produo, ou a coordenao de fatores, meramente acidental: o esforo criador se implanta na prpria mente do autor, que cria o bem ou servio. Portanto, no podem embora sejam profissionais e produzem bens ou servios ser considerados empresrios.

A no ser que, organizando-se em empresa, assumam a veste de empresrios. Parece um exemplo bem claro a posio do mdico, o qual, quando opera, ou faz diagnstico, ou d a teraputica, est prestando um servio resultante de sua atividade intelectual, e por isso no empresrio. Entretanto, se ele organiza fatores de produo, isto , une capital, trabalho de outros mdicos, enfermeiros, ajudantes etc., e se utiliza de imvel e equipamentos para a instalao de um hospital, seja pessoa fsica, seja pessoa jurdica, ser considerado empresrio, porque est, realmente, organizando os fatores da produo, para produzir servios. (MARCONDES, Sylvio. Questes de Direito Mercantil. So Paulo: Saraiva, 1977, p. 11). Observao: Por expressa vedao legal (EAOAB), o advogado no pode ser considerado empresrio, j que suas atividades no podem ter fins mercantis. c) Empresrio rural atividade econmica rural explorada normalmente fora da cidade. So os casos da agroindstria (emprega-se mo de obra assalariada, tecnologia avanada, especializao de culturas, grandes reas de cultivo) e da agricultura familiar (trabalha o dono da terra e seus parentes, um ou outro empregado em menores reas de cultivo). Nestes casos, nos termos do artigo 971, CC/2002, ele somente ser considerado empresrio caso requeira a sua inscrio na Junta Comercial. No requerendo seu regime ser o de direito civil. Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro. Observao: Cooperativas normalmente dedicam-se s mesmas atividades dos empresrios e costumam atender os mesmos requisitos legais, entretanto por expressa disposio legal (Lei n. 5.764/71 e art. 1.093 a 1.096 do CC/2002), submetem-se ao Direito Civil.

O empresrio pode ser pessoa fsica (empresrio individual) ou pessoa jurdica (sociedade empresria). Vale lembrar, desde logo, que os scios da sociedade no so empresrios, pois so (quando pessoas fsicas) empreendedores (alm de capital, costumam devotar tambm trabalho pessoa jurdica, na condio de seus administradores, que as controlam) ou investidores (limitam-se a aportar capital). Importante: as regras aplicveis ao empresrio individual no se aplicam aos scios da sociedade empresria. Os empresrios individuais, na maioria das vezes, exploram negcios rudimentares e marginais, muitas vezes ambulantes (sacoleiros, confeco de bijuterias, de doces para restaurantes, banca de pastel em feira semanal etc.). Para ser empresrio individual necessrio ter capacidade civil plena. Assim, os emancipados podem ser empresrios individuais. Excepcionalmente, nos termos do artigo 974, pode o juiz, mediante alvar, autorizar o exerccio da empresa por incapaz para continuar exercendo empresa que ele mesmo constitui, enquanto era capaz, ou que foi constituda por seus pais ou pessoa de quem o incapaz sucessor. O exerccio ser por meio de representantes e, sendo tais pessoas incapazes do exerccio da empresa, nomeia-se um gerente, providncia tambm cabvel quando o juiz entender ser necessrio ao interesse do incapaz, mesmo no sendo impedido o representante. A deciso de autorizao revogvel, mas no prejudicar interesses de terceiros. Preposto do empresrio: prepostos so os contratados pelo empresrio para o exerccio da atividade econmica ( a mo de obra, um dos fatores de produo). Seja como empregado (CLT) ou como representante (autnomo ou pessoal terceirizado por contrato de prestaes de servio), vrios trabalhadores desempenham tarefa sob a coordenao do empresrio. Para efeitos do direito das obrigaes, esses trabalhadores, independente da natureza do vnculo contratual mantido com o empresrio, so chamados prepostos (art. 1.169 a 1.178, CC/2002). Em relao aos atos dos prepostos, podemos dizer que:

a) Obrigam o empresrio preponente (art. 1.178) os proponentes so responsveis pelos atos do preposto, relativos atividade da empresa, ainda que no autorizados por escrito, salvo no caso de tais atos serem praticados fora do estabelecimento, que somente obrigaro o

preponente nos limites dos poderes conferidos por escrito. Artigo 1.178 - Os preponentes so responsveis pelos atos de quaisquer prepostos, praticados nos seus estabelecimentos e relativos atividade da empresa ainda que no autorizados por escrito. Pargrafo nico - Quando os atos forem praticados fora do estabelecimento, somente obrigaro o preponente nos limites dos poderes conferidos por escrito, cujo instrumento pode ser suprido pela certido ou cpia autntica do seu teor. b) Nos termos do art. 1.169, o preposto no pode, sem autorizao escrita, fazer-se substituir no desempenho da preposio, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigaes por ele contradas. c) Respondem pelos seus atos de que derivam obrigaes do empresrio com terceiros. Se agirem com culpa, devem indenizar em regresso o preponente; se em dolo, respondem tambm perante o terceiro, em solidariedade com o empresrio (art. 1.177, par. n. - no exerccio de suas funes, por prepostos so pessoalmente responsveis, perante os preponentes, pelos atos culposos; e perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos atos dolosos). d) Est proibido de concorrer com seu preponente, respondendo por perdas e danos quando no autorizado ou, tambm por crime de concorrncia desleal (art. 195, LPI). O empresrio prejudicado tem direito de reteno, at o limite dos lucros da operao econmica irregular de seu preposto, sobre os crditos dele. Dois prepostos so tratados especificamente pelo cdigo:

a) Gerente o funcionrio com funo de chefia; nos termos do art. 1.172, o preposto permanente no exerccio da empresa. Pode ter poderes limitados por ato escrito, devendo este ato, para valer contra terceiros, ser arquivado na Junta ou informado para eles. No caso de no haver limitao expressa, seus atos responsabilizam o preponente. Sua funo facultativa para o empresrio. Qualquer pessoa pode ser gerente. Art. 1.175. O proponente responde com o gerente pelos atos que este praticar em seu prprio nome, mas conta daquele. Art. 1.176. O gerente pode estar em juzo em nome do proponente pelas obrigaes decorrentes do exerccio da sua funo. b) Contabilista o responsvel pela escriturao dos livros do empresrio. Sua funo obrigatria ao empresrio, salvo se no houver nenhum na localidade (art. 1.182 sem prejuzo do disposto no art. 1.174, a escriturao ficar sob a responsabilidade de contabilista legalmente habilitado, salvo se nenhum houver na localidade). Apenas as pessoas regularmente escritas no rgo profissional podem trabalhar como contador ou tcnico em contabilidade. Art. 1.177. Os assentos lanados nos livros ou fichas do preponente, por qualquer dos prepostos encarregados de sua escriturao, produzem, salvo se houver procedido de m-f, os mesmos efeitos como se o fossem por aquele.

2.1. Da Capacidade e Impedimentos para o Exerccio de Atividade Empresarial

Para o regular exerccio da atividade empresarial, impe-se a anlise da capacidade do exercente bem como a inexistncia de impedimentos para seu exerccio, a teor do disposto no artigo 972 do diploma civil. Incapazes para o exerccio de atividade empresarial so aqueles incapazes para a vida civil, arrolados nos artigos 3. e 4. do Cdigo Civil. O menor que se estabelece com economia prpria, adquire capacidade para o exerccio do comrcio, nos termos da lei. Divergia a doutrina apenas quanto idade mnima para que o menor seja considerado capaz de comerciar. H corrente majoritria no sentido de que a idade mnima para o menor exercer tal direito 16 (dezesseis) anos de idade. Com o advento do novo Cdigo Civil, esta corrente tende a pacificar-se em decorrncia da diminuio da idade mnima para aquisio de capacidade. Quanto aos impedidos para o exerccio dessa atividade, cumpre salientar que, em tese, seriam capazes de praticar atos empresariais, uma vez que proibio no se confunde com falta de capacidade para exercer a atividade comercial. As pessoas proibidas de comerciar possuem capacidade plena para a prtica de atos empresariais. No entanto, a ordem jurdica vigente decidiu por vedar-lhes o seu exerccio. Desse modo, no podem exercer atividade empresarial, dentre outros:

o falido, enquanto no reabilitado, nos termos da Lei de Falncias; aqueles que foram condenados pela prtica de crime cuja pena vede o acesso atividade empresarial;

o agente pblico (de forma direta) nada impede, porm, que ele participe de sociedade, como scio cotista, acionista ou

comanditrio, desde que no ocupe cargo de administrao, de controle, e desde que no seja majoritrio; Cumpre registrar que na expresso agente pblico, acima utilizada, enquadram-se todos aqueles que se ligam Administrao Pblica e

encontram-se proibidos de comerciar, como o caso de membros de Poder, os oficiais militares, entre outros.
EXERCCOS N. 2 1. (OAB 2011.2) Em relao incapacidade e proibio para o exerccio da empresa, assinale a alternativa correta. a) Por se tratar de matria de ordem pblica e considerando que a continuao da empresa interessa a toda sociedade, quer em razo da gerao de empregos, caso a pessoa proibida de exercer a atividade empresarial o faa, poder requerer recuperao judicial. b) Aquele que tenha impedimento legal para ser empresrio est impedido de ser scio ou acionista de uma sociedade empresria. c) Entre as pessoas impedidas de exercer a empresa est o incapaz, que no poder exercer tal atividade. d) Caso a pessoa proibida de exercer a atividade de empresrio praticar tal atividade, dever responder pelas obrigaes contradas, podendo at ser declarada falida.

2) ( OAB.2006) O sujeito da atividade empresarial a(o): a) Scio b) Empresa c) Empresrio d) Estabelecimento e) Azienda.

3)(FGV) Podem ser empresrio no Brasil: a) Todas as pessoas maiores de 21 anos b) Os funcionrios pblicos federais c) Os menores legitimamente emancipados. d) Os falidos ainda no reabilitados, mediante autorizao da Junta Comercial. e) Os militares

4) (OAB 2006) So condies indispensveis aquisio da qualidade de empresarial, exceto:

a) A capacidade b) A atuao em nome de outrem c) O exerccio da atividade econmica organizada d) O intuito de lucro e) A profissionalidade

5. (OAB 2009) Afrnio, empresrio individual, foi submetido a exame por junta mdica que atestou ser ele portador de grave esquizofrenia, qualificando-o como permanentemente incapaz de gerir os prprios negcios. Por essa razo, o pai do empresrio ajuizou pedido de interdio, com o pleito de ser nomeado seu curador e gerir seus negcios da vida civil. Considerando a situao hipottica apresentada, assinale a opo correta. a) Caso o pai de Afrnio, j como seu curador, esteja impedido, por lei, de exercer atividade empresarial, tambm no poder proceder com a indicao de gerentes ao juzo para o exerccio desse mister, com o que extinguir a empresa. b) A interdio de empresrio individual determina necessariamente a extino da empresa, sendo invivel a sua continuidade por qualquer meio, portanto o pai de Afrnio no poder substitu-lo nos negcios. c) Eventuais clientes que tenham comprado de Afrnio produtos mediante pagamento vista, mas que ainda no tenham recebido as mercadorias, na hiptese de continuidade da atividade empresria, estaro impedidos de reclamar o prejuzo em razo da patologia do empresrio individual. d) O pai de Afrnio, se curador nomeado judicialmente, poder exercer atividade empresria em nome do filho interditado. e) NDA