Este Texto faz parte da Dissertao de Mestrado do Prof. Dr. Jernimo S. Tybusch. J foi publicado na Revista de Integrao Latino-Americana.

RILA.

A funo do poder consiste na regulao da contingncia1. O Pentagrama refere-se s relaes de poder e situao de corrupo do Direito. Verificaremos neste item diversas formas com as quais o poder se manifesta, abordando as dimenses histricas, sociais e pragmticas do problema que pode ser considerado um dos grandes obstruidores da comunicao ecolgica e seus acoplamentos estruturais com o direito, objeto dessa dissertao. Vejamos:

Um domingo de manh, quando os bichos se reuniram para receber ordens, Napoleo anunciou sua deciso de encetar uma nova poltica. A partir daquele dia, a Granja dos Bichos passaria a comerciar com as da vizinhana; naturalmente sem qualquer objetivo de lucro, mas com o fito nico de obter algumas mercadorias urgentemente necessrias. (...) Os animais sentiram outra vez uma vaga inquietude. Nunca ter contato com seres humanos, nunca comerciar, jamais usar dinheiro pois no estavam tais coisas entre as primeiras moes passadas naquela formidvel Reunio Inicial, logo aps a expulso de Jones? Todos lembravam-se da aprovao dessas resolues ou 2 pelo menos julgavam lembrar-se .

A fantstica fbula de Orwel nos traz diversas reflexes acerca dos caminhos pelo qual o poder pode engendrar-se na sua forma ilimitada. Sempre mascarado por uma ideologia, o poder literalmente impe a dominao em detrimento da liberdade. Quais so as melhores solues para promoo da igualdade? Existe igualdade? Respostas foram dadas ao longo da histria. Formatadas, porm, em seus contextos e bem calcadas nos emaranhados arcabouos tericos construdos.

A causalidade do poder consiste na neutralizao da vontade, embora no necessariamente na ruptura da vontade do subalterno. Ela o atinge tambm e justamente quando este quer agir no mesmo sentido e vem a saber que teria de agir assim de qualquer modo. LUHMANN, Niklas. Poder. Braslia: Editora da UNB, 1985. p.11 2 ORWEL, George. A Revoluo dos Bichos. Trad. Heitor Aquino Ferreira. So Paulo: Globo, 2003.p. 56.

Karl Marx deixou-nos um legado original relativo ao desaparecimento do Estado com o advento de uma sociedade socialista plenamente amadurecida. Porm, na prtica, tanto o socialismo quanto o comunismo punham forte nfase no papel do Estado na gerao tanto da solidariedade quanto da igualdade. O comunismo visava combater o individualismo, personificado principalmente - na figura da propriedade, entendendo que o mesmo no retirava de ningum o poder de assenhorear-se dos produtos sociais; apenas retira o poder de se subjugar, por tal apropriao o trabalho alheio.3 Contudo, muito perigosa fica a relao de centralizao do poder quando isso implica em total dominao dos meios. De Lnin Stalin (1917-1941) o sonho de uma revoluo mundial4 esfarelou-se dando lugar ao terror como instrumento de governo para implementao de polticas totalitrias. A autocracia pessoal de Stalin no poupou esforos e vidas para implantar um regime de controle total com ideologias calcadas na modernizao e crescimento industrial que poderia livrar a Rssia de sua inferioridade histrica.5 Porm o pensamento socialista continuou sendo difundido largamente e em escala mundial. O coletivismo tornou-se um dos traos mais destacados a distinguir a social-democracia do conservadorismo que, ideologicamente enfatizava muito mais o individual. A Social-democracia clssica foi mais bem sucedida e mais bem desenvolvida em pases menores, ou pases com culturas nacionais homogneas.6Os social-democratas travavam, portanto, constantes debates em relao ao novo

O proletariado utilizar seu poder poltico para arrancar pouco a pouco todo o capital da burguesia, para centralizar todos os instrumentos de produo nas mos do Estado, isto , do proletariado organizado como classe dominante, e para aumentar, o mais rapidamente possvel, o contingente das foras de produo. Naturalmente isso s pode acontecer, de incio, mediante intervenes despticas no direito de propriedade e nas relaes de produo burguesas, isto , atravs de medidas que parecem economicamente insuficientes e insustentveis, mas eu se superam a si prprias no desenrolar do movimento, e so indispensveis para revolucionar todo o mundo de produo MARX, Karl. Manifesto do Partido Comunista. Trad. Sueli tomazzini Barros Cassal. Porto Alegre: L&PM, 2001. p.52-60, passim. 4 O partido fez do marxismo-leninismo a nica fonte da verdade, eliminando tanto quanto possvel todos os credos antagnicos, fossem eles religiosos, polticos ou filosficos. A mentalidade do povo deveria ser to seguramente uniforme quanto os processos mecnicos e totalmente comprometida com o partido.Alm disso, deveria ser protegida contra todas as subversivas influncias capitalistas. A Rssia sovitica, vangloriava-se o partido, tinha ascendido a um plano superior de existncia social, que atrairia outros Estados revolucionrios para sua federao, at finalmente englobar o mundo inteiro. PERRY, Marvin. Civilizao Ocidental: Uma histria concisa. 2 ed. So Paulo: Martins Fontes, 1999. p. 556. 5 Ibidem, pp. 561-563. 6 GIDDENS, Anthony. A terceira via: Reflexes sobre o impasse poltico atual e o futuro da social democracia. Rio de Janeiro: Record, 1999. p. 44-45.

individualismo que emergia (relacionado diretamente com o impacto trazido pela globalizao e as transformaes reflexivas pelas quais passa a sociedade) e o medo deste individualismo ser o mesmo daquele indivduo interesseiro retratado na teoria econmica neo-liberal.

A coeso social no pode ser assegurada pela ao de cima para baixo do Estado ou pelo apelo tradio. Temos de moldar nossas vidas de uma maneira mais ativa do que o fizeram as geraes anteriores, precisamos aceitar mais ativamente responsabilidades pelas conseqncias do que fazemos e dos hbitos de estilos de vida que adotamos. O tema da responsabilidade, ou da obrigao mtua, estava l na social-democracia do velho estilo, mas permanecia em grande parte latente, j que era submergido no conceito de proviso coletiva. Temos de encontrar um novo equilbrio 7 entre indivduo e responsabilidades coletivas hoje.

Com a morte do socialismo como uma teoria de administrao econmica, operaram-se modificaes profundas nas formas polticas. Uma das principais foi o desaparecimento (pelo menos dentro de uma previsibilidade) das linhas divisrias entre direita e esquerda. A esquerda marxista desejou derrubar o capitalismo e substitulo por um sistema diferente. Grande parte dos social-democratas acreditou em modificaes progressivas no capitalismo a ponto de perder a maior parte de suas caractersticas originais de definio. Com a modificao das circunstncias, novos problemas e possibilidades (que no esto no mbito esquerda/direta) surgem cenrio mundial, roubando, literalmente, a cena. Falar de crise do Estado j faz parte da rotina na maioria das discusses acadmicas no ramo, principalmente, das Cincias Sociais Aplicadas. Tal constatao alicerada em fatos reais e diretamente vinculada com o processo de globalizao. O discurso produzido pelos catedrticos crticos ainda no se vincula ao restante da populao, que percebe os efeitos dos acontecimentos sob uma tica, muitas vezes distorcida e acrtica, divulgada pelos meios de comunicao (imprensa).
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Ibidem, p. 47 De forma alguma referimo-nos ao fato de no existissem antes. Abordamos aqui o seu sufocamento pelo mundo poltico criado por esquerda/direita, situao/oposio, socialismo/capitalismo que, frente a um novo contingente de situaes, sucumbe ante as multipolaridades existentes.

O que se chama de crise do Estado pode no ser exatamente uma crise, mas um processo de transformao gradativo9 frente s novas demandas sociais.

Conceitualmente as transformaes ocorridas dizem respeito principalmente reviso do que vem a ser soberania, territrio, povo e nao nos dias de hoje. A soberania tem suas razes calcada no Estado Absolutista, onde o poder do soberano foi historicamente transmitido para a idia de nao soberana ou Estado-Nao.

Hegel consideraba que toda forma histrica estaba condenada al ocaso en el mismo momento en que llegaba a su madurez. No es que necesario hacer propria sua filosifia de la historia para reconocer que el camino triunfal del Estado nacional tiene un reverso irnico. El Estado nacional representaba en su poca una convincente respuesta as desafio historico consistente en encontrar un equivalente funcional para las formas de integracin social de la 10 modernidade temprana que haban entrado en decadencia.

Desta forma, percebemos que a necessidade de um absoluto se manifestava de diferentes modos, assumia variados nomes e encontrava diversos disfarces na histria. Percebemos, portanto, que aps a Revoluo Francesa, tanto o poder quanto a lei passariam a estar ancorados na nao, ou melhor, na vontade da nao que se mantinha fora e acima de todos os governos e de todas as leis. O que realmente salvou o EstadoNao de sua destruio, pelo menos por algum tempo, foi a extraordinria facilidade com que a opinio nacional podia ser manipulada e imposta quando algum estava disposto a assumir o nus de uma ditadura. O ideal fictcio de unanimidade do EstadoNao no foi a pura vontade, e sim o interesse, a slida estrutura de uma sociedade de classes que lhe conferiam estabilidade.11

Podem-se dizer coisas contraditrias sobre o Estado moderno; por um lado, ele est definhando, mas, por outro, est mais importante do que nunca, e as duas coisas tem suas razes. Talvez isso no seja to absurdo quanto parece primeira vista. Reduzindo a uma frmula: definhar mais inventar igual metamorfose do Estado.(...) O cerne da poltica atual a capacidade de auto-organizao. Hoje em dia o Estado confrontado por todos os tipos de grupos e minorias...no somente s antigas organizaes, mas tambm os sindicatos, as igrejas e os meios de comunicao (...) No h mais um centro disponvel que preveja, controle e decida. O crebro da sociedade no pode mais ser localizado(...)BECK, Urlich; GIDDENS, Anthony; LASH, Scott. Modernizao Reflexiva: Poltica, Tradio e Esttica na ordem social moderna. So Paulo: Editora da Universidade Estadual Paulista, 1997. pp. 52-53, passim. 10 HABERMAS, Jrgen. La Inclusion del otro: Estudios de Teora Poltica. Barcelona: Paids Ibrica, 2002. p. 82. 11 ARENDT, Hannah. Da Revoluo. So Paulo: tica, 1988. pp..130-131, passim.

Ademais, foi precisamente a prtica do absolutismo que, durante sculos, mascarou essas perplexidades, porque parecia ter encontrado, dentro da prpria esfera poltica, um substituto plenamente satisfatrio para a perdida sano religiosa da autoridade secular na pessoa do rei, ou antes, na instituio da realeza. Mas essa soluo que as revolues logo haveriam de demonstrar ser uma pseudo-soluo, serviu apenas para ocultar, durante alguns sculos, a mais elementar fraqueza de todos os organismos polticos, 12 sua profunda instabilidade, fruto de alguma carncia bsica de autoridade.

A transferncia desta relao de autoridade para a figura do Estado-Nao veio a trazer, no perodo ps-revolues uma pretensa idia de segurana, calcada nos limites do Estado. Porm, os efeitos da Revoluo Francesa no seguiam somente numa direo. H problemas prticos quanto idia de Estado, principalmente a relao Estado-nao. 13 O fenmeno revolucionrio (Amrica e Frana) ancorou o poder na vontade da nao, fora e acima dos governos e das leis. H uma idia de coincidncia entre Estado e nao. Surge o princpio da nacionalidade: vnculo jurdico e poltico que une uma populao a um Estado. A identificao do Estado com a nao est ligada idia de governos constitucionais, que positivam os DH, identificando os DH com a soberania nacional, o que reflete um anseio por participao popular na vida pblica.14 No Sc. XIX h um padro de normalidade, representado pela distribuio dos indivduos entre os Estados de que eram nacionais. H uma contribuio do liberalismo para esse padro, nos planos poltico e econmico. Por outro lado, essa pretensa normalidade acabaria por provocar diversas inquietaes.15 O fato que as prprias agitaes nacionais produziram rupturas nos Estados-Naes mais antigos da Europa. O grande apelo por uma comunidade imaginria da nao venceu todos os desafios, mesmo nos locais de conflito ideolgico. No sculo XIX o desenvolvimento de um certo nmero de naes que combinavam o

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Ibidem, p. 127. LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos. So Paulo: CIA das Letras, 1991. (s.p.) 14 Ibidem, (s.p.) 15 Ibidem, (s.p.)

Estado-Nao e a economia nacional era um fato de transformao histrica. Tambm no mundo dependente da primeira metade do sculo XX, os movimentos em prol da libertao foram os artfices para emancipao poltica e eliminao de uma administrao imperial na maior parte do planeta. Porm, estados totalmente artificiais foram criados, no levando em conta questes cruciais de diversidade tnica e pluralismo cultural. Em uma situao especial europia no ps I Guerra Mundial, a questo dos aptridas nos confere uma significante ilustrao da problemtica. O fim da primeira guerra mundial ecoou na Europa como uma calma dolorosa que perdura at hoje. Inflao, desemprego, guerra civil ocasionaram uma massa heterogenia de grupos humanos que no puderam ser assimilados/digeridos em parte alguma. Aps 1914, a fachada de uma pretensa estabilidade do sistema poltico havia sido destruda. 16 Os aptridas e as minorias tnicas por excelncia formavam, no intervalo entre as duas guerras, os dois grupos de gentes que se encontravam em pior situao. Eles haviam perdido aqueles direitos que at ento eram tidos e at definidos como inalienveis, ou seja, os Direitos do Homem. Eles no dispunham de governo que os representasse ou protegesse sendo, portanto, forados a viver sob as leis de exceo dos Tratados das Minorias17, ou sob condies de absoluta ausncia da lei. A desnacionalizao tornou-se uma poderoso artifcio da poltica totalitria e juntamente com a incapacidade constitucional dos Estados-Naes europeus de proteger

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Os ltimos restos de solidariedade entre as nacionalidades no emancipadas do cinturo de populaes mistas evaporaram-se com o desaparecimento de uma desptica burocracia central, que tambm havia servido para centralizar e desviar uns dos outros os dios difusos e as reivindicaes nacionais em conflito. Agora todos estavam contra todo, e, mais ainda, contra os seus vizinhos mais prximos os eslovacos contra os tchecos, os croatas contra os srvios, os ucranianos contra os poloneses. E isso no resultava do conflito entre as nacionalidades e os povos formadores de Estados, ou entre minorias e maiorias: os eslovacos no apenas sabotavam constantemente o governo democrtico de Praga, como, ao mesmo tempo, perseguiam a minoria hngara em seu prprio solo, enquanto semelhante hostilidade contra o povo estatal, por um lado, e entre si mesmas, por outro, animava as minorias insatisfeitas da Polnia. ARENDT, Hannah. Origens do Totalitarismo: Anti-Semitismo, Imperialismo, Totalitarismo. So Paulo: Companhia das Letras, 1999. pp. 300-301, passim. 17 Discriminatrios, os Tratados das Minorias surgiram como poltica que protegia somente nacionalidades das quais existia um nmero considervel em pelo menos dois Estados sucessrios, mas no mencionaram, deixando-as margem de direito, todas as outras nacionalidades sem governo prprio, concentradas num s pas, de sorte que, em alguns desses Estados, os povos nacionalmente frustrados constituam 50 % da populao total Ibidem, p. 305.

os direitos humanos dos que haviam perdido seus direitos nacionais possibilitaram a governos opressores impor escalas de valores at mesmo sobre pases oponentes. A expresso direitos humanos havia tornado-se uma hipocrisia.18A tentativa de recuperao frustradas, com reflexos at os dias de hoje, so a saber: a criao de Estados-Naes (de forma verticalizada sem levar em conta a diversidade tnicocultural ) . Na realidade, desde j se podia colocar em dvida uma poltica que visava aplicar uma forma de governo que (mesmo em pases de antiga tradionacional) no era suficiente para resolver os novos problemas da poltica mundial. Mais complicado ainda era o fato de que ela pudesse ser imposta em uma rea onde sequer existiam condies bsicas para o surgimento de Estados-Naes como: homogeneidade da populao e a fixao ao solo.19
Como o objetivo de todos era preservar o status quo europeu, a concesso do direito autodeterminao nacional e soberania a todos os povos europeus parecia realmente inevitvel: a alternativa seria condena-los impiedosamente posio de povos coloniais (coisa que os movimentos de unificao tnica sempre propuseram), introduzindo assim mtodos coloniais na convivncia europia. Na verdade o status quo europeu no podia ser mantido. S aps a queda dos ltimos remanescentes da autocracia europia ficou claro que a Europa havia sido governada por um sistem que nunca levou em conta as 20 necessidades de pelo menos 25 % de sua populao. (...)

Desta forma, os Tratados das Minorias preconizavam que somente os nacionais podiam ser cidados podendo gozar de todas as a proteo das instituies legais e que, portanto, os indivduos de nacionalidades diferentes precisavam de alguma lei de exceo. Na realidade, as minorias eram povos sem estado pertencendo apenas parcialmente a um corpo poltico. Os judeus eram a minoria por excelncia pois no constituam maioria em nenhum territrio. Porm, a condio de aptrida caracterizava a existncia de um novo grupo humano em contnuo crescimento, constitudo de

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Ibidem, p. 302. Ibidem, p. 304. 20 Ibidem, p. 305.

pessoas sem Estado, uma caracterstica percebida de forma peculiar no mundo do aps Segunda Guerra Mundial. 21 Pessoas que haviam perdido a proteo de seu governo e tinham necessidade de acordos internacionais. Mesmo assim, graves danos eram causados e feriam aos Diretos do Homem. Um exemplo tpico talvez o primeiro e grave dano causado aos Estados-Naes no ps-guerra foi o fato de que juntamente com a chegada de centenas de milhares de aptridas ocorre a abolio tcita do direito de asilo (smbolo anterior dos Direitos do Homem na esfera das relaes internacionais). O aptrida tinha de viver em constante situao de transgresso Lei, pois no tinha direito residncia nem trabalho. Sujeitava-se tambm a ir para cadeia sem jamais cometer um crime. Era a anomalia em pessoa. 22 Assim instaurava-se uma intrigante relao paradoxal: Uma vez que o aptrida constitua uma anomalia no prevista em lei, era melhor que se transforma-se em uma que a mesma previa, ou seja, um criminoso. Esta seria, de acordo com Hannah Arendt, a melhor forma de se verificar quando uma pessoa foi expulsa do mbito da lei: perguntando se para ela no seria melhor cometer um crime.23 A Declarao dos Direitos do Homem (final o sculo XVIII) foi um marco decisivo na histria) significando que a partir de ento o homem seria a fonte da Lei (e no Deus ou os costumes da histria).24 Tinha como escopo ser uma proteo extremamente necessria em tempo onde os indivduos j no estavam a salvo no Estado. Durante todo o sculo XIX, entendia-se que os direitos humanos tinham que ser invocados sempre que um indivduo precisava de proteo contra a nova soberania do Estado e arbitrariedade do estado. Supunha-se que nenhuma lei especial seria necessria para proteger os direitos do homem porque todas as lei se baseavam neles. Os direitos do homem eram, portanto, inalienveis, irredutveis e indeduzveis de outros direitos os leis. Porm os direitos humanos inalienveis referia-se a um paradoxo construdo: o homem havia surgido como ser completamente isolado e emancipado, que levava em si mesmo a sua
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Ibidem, 306-310, passim. Ibidem, 315-320, passim. 23 Ibidem, p. 320. 24 Ibidem, p. 324.

dignidade sem referncia a nenhuma ordem superior, diluindo-se como membro do povo.Sabia-se que tal afirmao abstrata era irrealizvel pois todo o ser humano vive dentro de algum tipo de sociedade.25 Enfim, os direitos do homem tinham sido definidos como inalienveis porque acreditava-se que eram independentes de todos os governos; mas sucedia que, no momento em que seres humanos deixavam de ter um governo prprio, no restava nenhuma autoridade para protege-los e nenhuma instituio a garanti-los.26 Porm, os direitos do homem acabavam mostrando-se inexeqveis quando surgiam pessoas que no eram cidados de algum estado soberano, como no caso das minorias e dos aptridas.27

Os sobreviventes dos campos de extermnio, os internados nos campos de concentrao e de refugiados, e at os relativamente afortunados aptridas, puderam ver, mesmo sem os argumentos de Burke, que a nudez abstrata de serem unicamente humanos era o maior risco que corriam. Devido a ela, eram considerados inferiores e, receosos de que podiam terminar sendo considerados animais, insistiam na sua nacionalidade, o ltimo vestgio de sua antiga cidadania, como o ltimo lao remanescente e reconhecido que os ligaria humanidade. Sua desconfiana em relao aos direitos naturais e sua preferncia pelos direitos nacionais advm precisamente de sua compreenso 28 de que os direitos naturais so concedidos at aos selvagens.

O problema das minorias e aptridas poderia ser resumido em uma constante tenso entre Estado e nao. Um potencial conflito entre os direitos coletivos das minorias e o da nao em que estavam inseridas. Enquanto coletividades com identidade prpria, as minorias ameaavam a soberania estatal. Havia a conscincia das grandes potncias de que seu destino deveria ser a assimilao ou a eliminao.29 A noo de Estado-nao homogneo (inspirado em nacionalismos e limpezas tnicas) , portanto, uma construo ocidental. Foi essa ideologia ocidental iluminista

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Ibidem, p. 324-325, passim. Ibidem, p. 325. 27 Ningum se apercebia de que a humanidade, concebida durante tanto tempo imagem de uma famlia de naes, havia alcanado o estgio em que a pessoa expulsa de uma dessas comunidades rigidamente organizadas e fechadas via-se expulsa de toda a famlia de naesIbidem, p. 327. 28 Ibidem, p. 333. 29 LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos. So Paulo: CIA das Letras, 1991. (s.p.)

quem provocou, por exemplo, as chamadas guerras balcnicas, inclusive as duas que primeiro receberam esse nome (de 1912 e 1913), tendo a Bulgria de independncia recente e territrio sucessivamente estendido e encolhido convenincia das potncias externas como principal protagonista.30 O Tratado de Versalhes tentou criar identidades politnicas porque no tinha como dissolver micronaes (como, por exemplo, as partes herdeiras do imprio otomano e do imprio austro-hngaro). Assim, criou a Tchecoslovquia que no era constituda somente por eslovacos e tchecos. Havia uma parte denominada Rssia subCarptica, que era ucraniana. Havia tambm trs ou quatro milhes de alemes, que ocupavam os montes sudetos. Do ponto de vista geo-estratgico eles eram evidentemente uma segurana fundamental para a Tchecoslovquia, mas, dos pontos de vista tnico e do direito dos povos, encontravam-se alienados em um novo Estado soberano.31 Tais problemas de ordem cultural, tnica, social e econmica no podem somente serem resolvidos utilizando-se a lgica poltica. A barbrie pode ser instalada a qualquer momento neste fio tencionado podendo ocasionar conseqncias desastrosas no que tange a efetivao dos diretos humanos. Outro exemplo a Iuguslvia, que fez sua ressurreio na resistncia, atravs de massacres internos absolutamente abominveis.32 Ela se viu dotada de uma coeso imprevista graas ameaa sovitica aps a excomunho de Tito, pois ela resistiu. Ento, os dirigentes comunistas iugoslavos estavam inicialmente persuadidos de que iriam, aps sua ruptura, fazer um verdadeiro socialismo. Seria o verdadeiro socialismo graas autogesto e no a um socialismo burocrtico do tipo Stalinista. 33

Tratei mais demoradamente desse caso da Iugoslvia porque ele exemplar. Ele leva ao paroxismo todos os problemas que se situam nessa Europa de minorias e imbricaes na qual voc tem membros da sua etnia que esto no estrangeiro e estrangeiros que esto com voc. E trata-se de naes, repito,

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ALVES, Jos Augusto. Nacionalismo e choque de etnias nos Blcs. Lua Nova: Revista de Cultura e Poltica. N63, 2004. p. 11. 31 MORIN, Edgar. A Europa unida entre a civilizao e a barbrie Lua Nova: Revista de Cultura e Poltica. N46, 1999. p. 203 32 Ibidem, p. 203-24. 33 Ibidem, p. 2004.

cuja vontade democrtica de modo algum acompanhada de instituies 34 democrticas.

Assim, os Estados no-homogneos, oriundos da derrocada dos imprios multinacionais (Austro Hngaro, russo e Otomano) induzem ao aparecimento de direitos - originados do tensionamento entre o direito dos povos (nacionalidades) e os diretos humanos com vocao de titularidade coletiva, advindos de problemas acerca do mau funcionamento do sistema internacional, oriundos da incapacidade da soberania de resolv-los. A Sociedade das naes no teve condies de evitar os desmandos internos e internacionais de soberanias autoritrias e totalitrias. 35Necessitava-se, portanto, de um tratado global acerca de direitos humanos que reconhece-se as soberanias e ao mesmo tempo exigi-se cooperao atravs de organizaes internacionais relacionando princpios democrticos.

O interesse de um tratado de direitos humanos concebido como tema global situa-se no campo dos valores, nas formas democrticas de conceber a vida em sociedade, pressupondo que a violao de diretos humanos fere a soberania popular porque compromete a perspectiva dos governados (...) Em outras palavras, a associao entre democracia e diretos humanos significa que existe uma relao entre o ciclo de poder e o ciclo da norma, na qual a legitimidade do poder e a justia da norma e de sua aplicao representam o 36 terreno comum entre princpios ticos e prtica poltica no plano interno.

No mundo do ps-guerra fria de polaridades indefinidas, os direitos humanos so uma temtica cada vez mais em voga, no podendo ser excluda da agenda internacional com base na alegao de ferir o princpio da no-interveno em soberanias estatais. A Conferncia de Viena grande conferncia da ONU sobre Direitos Humanos que se seguiu a Rio-92 - reconheceu a legitimidade da preocupao internacional com a promoo e a proteo dos diretos humanos.37

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Ibidem, p. 205. LAFER, A soberania e os direitos humanos. Lua Nova: Revista de Cultura e Poltica. N35, 1995. p. 36 Ibidem, p. 141. 37 Ibidem, p. 145.

Outro ponto interessante o caso de Estados localizados entre outros dois Estados rivais, o que o torna amplamente vulnervel, podendo, at mesmo, deixar de existir. Esta situao de buffer-states pode ser verificada no ps II Guerra Mundial. Um caso tpico de relao entre poder e sobrevivncia do Estado, com imbricaes na manuteno da soberania estatal a ponto de operar a morte do Estado.38 Nestes casos, verificamos questes que possuem imbricaes diretas em relaes de democracia e cidadania. Temos, portanto, diversas crises, oriundas desta problemtica complexa. Podemos elencar a crise da democracia que se resolve na autodestruio de democracias nascentes e a crise econmica que agravada pela guerra e a histeria nacionalista. A questo da cidadania global, por exemplo, extremamente polmica. Podese dizer que no universo de diferentes culturas e etnias, fica complexo o sentimento de pertencimento algo maior e desvinculado de realidades prprias do contexto de cada indivduo. Bhikhu Parekh nos traz a idia de uma cidadania nacional orientada globalmente propondo idias de universalidade e tica mnimas.39 A globalizao tem provocado, portanto, modificaes significativas nas idias de cidadania e soberania vigentes no mundo ocidental desde a Revoluo Francesa. Uma delas, talvez a principal, seria o deslocamento da soberania para entidades supranacionais porm, com constantes inviabilizaes de seu exerccio pelos agentes econmicos transestatais e as tecnologias de comunicao simultnea. Ao inviabilizar o exerccio da soberania, a globalizao lida com possibilidades e riscos de anular a cidadania e com ela os direitos humanos.40 Um bom exemplo seria em nvel regional o ato discricionrio administrativo vem a externar a sua relao de poder direta quando vai no campo de ao dos interesses contrrios a sade e bem estar ambiental de toda coletividade. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 atribui duas competncias no que se refere ao meio ambiente, a legislativa e a administrativa. A primeira concorrente, cabendo
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FAZAL, Tanisha M. State Death in the International System. International Organization 58, 2004, pp. 311-344. 39 Ver PAREKH, Bhikhu. Cosmopolitanism and global citzenship. Review of international Studies, 2003, 29, p.3-17. 40 ALVES, J. A. Lindgren. Direitos Humanos, cidadania e Globalizao. Lua Nova: Revista de Cultura e Poltica. N 50, 2000. p. 185.

Unio legislar normas gerais, aos estados naquilo que lhe couber e aos municpios no devido interesse local. Quanto competncia administrativa, ela comum, distribuindo a responsabilidade pela gesto ambiental entre os trs entes da Federao. Desse modo, o Estado, devido a sua condio de ter a capacidade de exercitar o poder de polcia, cabe a ele assumir o papel de gestor do meio ambiente. No se pode esquecer que o Direito Ambiental tem as seguintes caractersticas: repressivo, preventivo e prospectivo. Nesse sentido, a ao estatal se consubstancia na punio quando do cometimento do crime ambiental (ao repressiva), em exigir planejamento preventivo (licenciamento) e agir pensando no futuro, isto , dispor s geraes futuras um planeta com condies mnimas que lhes permitam o seu bem estar41. Cabe ainda salientar que o direito ao ambiente sadio um direito fundamental. Nesta esteira, se poderia dizer que os atos administrativos em matria ambiental se voltariam preservao do meio ambiente como forma assecuratria de um direito fundamental. Aqui entra em jogo, a distino entre atos administrativos vinculados e atos administrativos discricionrios. No primeiro, h um estabelecimento legal de obedincia aos requisitos exarados na lei, no permitindo nenhuma margem de liberdade ao administrador, enquanto que no segundo, se estabelece a liberdade de escolha quanto ao contedo, ao destinatrio e da sua convenincia. Enfim, o que se tem de perguntar se diante da questo ambiental, onde est em jogo o interesse pblico e o direito difuso e coletivo, qual a tendncia que deve assumir o ato administrativo, se vinculativo ou discricionrio? Como estes atos se relacionam nas questes que envolvem a expanso urbana e as reas de proteo ambiental Assim, quando temos relaes de poder que colocam o sistema poltico ou econmico sobrepondo a norma jurdica positivada, o sistema, nestes casos, pode estar operando numa situao de corrupo (sistema corrompido). Entende-se como corrupo para a Teoria dos Sistemas Sociais Autopoiticos no o sentido coloquial atribudo ao termo, mas a interpretao de que o Sistema do Direito pode ter sido corrompido em uma relao de poder e no consegue mais operar para tomar decises de acordo com os seus padres recursivos.

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KRELL, Andras J. Discricionariedade Administrativa e Proteo Ambiental. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. p.57 e segs.

Poderamos operar tambm uma construo em relao a uma possvel morte do sistema que pode ser verificada de duas formas. Quando o sistema jurdico um sistema unicamente fechado quaternrio por excelncia42tende a morrer por no comunicar-se como o exterior, no abrir-se cognitivamente. No acompanhar as evolues e o curso das transformaes sociais. Esta morte se d de vrias formas: uma delas a possibilidade de um outro sistema corromper e dominar as aes do Sistema do Direito, ao ponto conduzi-lo conforme seus interesses, teramos ento um sistema zumbi, manipulado por ditames econmicos ou polticos, por exemplo. O direito no , portanto, mais direito. Ao contrrio, uma falcia que sobrevive de migalhas, de fragmentos do que outrora foi. A este sistema manipulado resta a morte, pois no poder manter-se somente de cascas por muito tempo. A este sistema chamamos de pentagramtico.43 Podemos enumerar diversos casos acerca desta situao: Em uma relao de corrupo do sistema do direito ante o sistema econmico44, podemos vislumbrar a situao em que, por exemplo, as taxas mximas de juros fossem fixadas pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil e, mais tarde, a lgica financeira e monetria pudesse atravs de mecanismos de presso influenciar a ponto de uma deciso ser tomada no Supremo Tribunal Federal considerando o juros de 12% ao ano muito baixos em relao aos clculos financeiros (clculos, diga-se de passagem relacionados exclusivamente com a lgica do Sistema Econmica) necessitando serem revistos por emenda constitucional. Outro caso poderia ser o do sistema poltico corromper o sistema do direito, vejamos: O grande acoplamento estrutural entre estes dois sistemas a Constituio.
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Porm, para que este funcionamento pudesse ser executado inmeras vezes de maneira organizada, o sistema deveria assumir alguma forma. Precisaria delimitar seu campo de atuao para novamente produzir uma unidade. Assim, incluindo uma unidade ao elemento ternrio e criativo, passamos a imaginar o quaternrio, o quadrado, o smbolo da matria. As operaes dentro do prprio sistema assumiriam, ento, a forma nociva do crculo vicioso encerrado em uma priso com quatro cantos. Eis o problema do positivismo. A incomunicabilidade com o meio e, veja bem, no se trata de uma clausura operacional, trata-se de um velamento total que tende a levar o sistema para a estagnao e, por conseqncia, morte. ROCHA, Leonel Severo; VIEIRA, Joo Telmo; TYBUSCH, Jernimo S. Cosmologia, complexidade, pensamento sistmico e gesto democrtica: o caminhar que faz a sua trilha. IN Estudos Jurdicos. N100, Vol. 37, 2004. p. 96. 43 Ibidem, p. 96. 44 Mesmo que a maioria dos economistas e juristas tenha uma viso diferente e compreenda as instituies jurdicas e econmicas como fenmenos unitrios, sendo ora complexos de normas, ora sistemas de incentivos, mesmo se atriburem-se as diferenas entre componentes jurdicos e econmicos aos diferentes interesses de conhecimentos de disciplinas cientficas em questo, defende-se aqui, com nfase, a seguinte tese: instituies econmicas divergem fundamentalmente das jurdicas. TEUBNER, Gunther. Direito, Sistema e Policontexturalidade. Piracicaba: Editora UNIMEP, 2005. p. 135

Permite a comunicao coletivamente vinculante das intenes de interveno em um acoplamento flexvel de possibilidades que podem adquirir formas politicamente aceitveis atravs de decises que, por princpios democrticos gerem o sentimento de participao/pertencimento. Porm, numa situao de governo ditatorial, as atitudes polticas autoritrias corrompem por completo o sistema do direito a ponto de a Constituio no ter mais validade e de nada valerem as normas que no se coadunam com tal modelo totalitrio.