D I R E I T O CONSTITUCIONAL

Fernando Rabello

O PATRIOTISMO CONSTITUCIONAL NA EFETIVIDADE DA CONSTITUIO

THE CONSTITUTIONAL PATRIOTISM ROLE IN THE EFFECTIVENESS OF THE CONSTITUTION
Vincius Silva Bonfim

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RESUMO

ABSTRACT

Examina a Constituio sob o olhar da tese do patriotismo constitucional trabalhado por Jrgen Habermas. Analisa criticamente a funo da cidadania na efetividade da Constituio, uma vez que o processo de construo democrtica um vir a ser contnuo de luta por reconhecimento de direitos.
PalavRaS-chavE

The author looks into the Brazilian constitution in the light of Jrgen Habermass constitutional patriotism concept. He critically analyzes the role of citizenship in the effectiveness of the constitution, as the process of democracy building is a continuous struggle for rights acknowledgment.
KEYWORDS

Direito Constitucional; Teoria do Direito; democracia; cidadania; constituio; efetividade; patriotismo constitucional.

Constitutional Law; legal theory; democracy; citizenship; constitution; effectiveness; constitutional patriotism.

Revista CEJ, Braslia, Ano XIV, n. 50, p. 11-17, jul./set. 2010

1 PRElIMINaRES

Habermas se apropria da teoria do patriotismo constitucional na complementao da Teoria Discursiva do Direito e da Democracia realizando nova interpretao do que seria esta tese na modernidade. A teoria se preocupa com a construo da identidade coletiva e possui como fundamento a validade do documento da Constituio como elemento universalizante e neutro.

mente na sua superioridade em relao aos demais e assim, os desqualificam como possveis interlocutores. O debate pblico e os processos constitucionais de formao de uma ampla vontade e opinio pblica so assim privatizados. (CARVALHO NETTO, 2003, p. 11). O esclarecimento dos cidados a respeito dos direitos polticos constitucionalmente garantidos o caminho mais adequado para a construo do Estado

O esclarecimento dos cidados a respeito dos direitos polticos constitucionalmente garantidos o caminho mais adequado para a construo do Estado democrtico de Direito e de melhores interpretaes do constitucionalismo brasileiro.
A efetividade dos direitos humanos na construo dos provimentos estatais fica condicionada abertura a participao dos cidados na (re)construo e (re)interpretao da Constituio. A cidadania o processo contnuo e reflexivo que repercute na possibilidade de alterao da realidade circundante do sujeito constitucional na utilizao das suas prerrogativas jurdicas e polticas. O papel da cidadania est diretamente vinculado ao exerccio da autonomia do cidado; mesmo quando este deixa de realiz-lo, no deixa de ser cidado. Deve-se entender que aquele que no participa da poltica, que se abstm de assumir a responsabilidade de construir o seu futuro, aquele cidado aptico politicamente que prefere transferir a responsabilidade para que outrem realize o papel desagradvel, fomenta o paternalismo e o clientelismo Estatal1. Nas palavras de Menelick de Carvalho: Para Rosenfeld, tal como para Friedrich Mller, Chantal Mouffe e a maior parte da filosofia poltica e da doutrina constitucional atuais, sabemos hoje, por experincia prpria, que a tutela paternalista elimina precisamente o que ela afirma preservar. Ela subtrai dos cidados exatamente a cidadania, o respeito sua capacidade de autonomia, sua capacidade de aprender com os prprios erros, preservando eternamente a minoridade de um povo reduzido condio de massa (de uma nocidadania), manipulvel e instrumental por parte daqueles que se apresentam como seus tutores, como os seus defensores, mas que, ainda de modo inconsciente, crem a priori e autoritariademocrtico de Direito e de melhores interpretaes do constitucionalismo brasileiro. Quanto mais forem os sujeitos constitucionais cidados esclarecidos na defesa dos seus direitos fundamentais, mais adequada ser a aplicao do patriotismo constitucional. Pode-se dizer que os cidados, desde sempre, so livres e iguais. O exerccio da cidadania condiciona-se, ento, a questes de consolidao de mecanismos que possibilitem melhores aberturas cvicas na construo e reconstruo jurdico-poltica do Estado democrtico de Direito. Assim, se a educao um possibilitador do esclarecimento cvico necessrio para que os cidados possam assumir a responsabilidade de interpretar (construir) a realidade constitucional existente, provavelmente, maior elucidao de seus direitos e melhores sero as interferncias na sociedade civil e na esfera pblica pelos cidados. O Estado democrtico de Direito tem por exigncia o respeito mtuo dos cidados na construo do provimento estatal. O juiz, o prefeito, o deputado ou senador, qualquer que seja o agente pblico2, no possui a prerrogativa para decidir fundamentando discricionariamente, pois ele est vinculado aos argumentos dos afetados, s normas constitucionais, fundamentao das decises e ao respeito ao devido processo legal. A construo terica apresentada adiante permite verificar as possibilidades de implementao de mecanismos de exerccio da cidadania, mas sem, ao mesmo tempo, fazer com que os cida-

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dos se tornem clientes do Estado. Sem que o Estado acolha o cidado de maneira a caracteriz-lo como hipossuficiente, como solitrio e incapaz de assumir a responsabilidade de interpretar seu passado, construir o seu presente e projetar o seu futuro. Ainda, possibilita a construo de um conceito de pluralismo sem que tenha de privilegiar um ou outro conceito de vida boa ou vida correta. A legitimidade do Estado democrtico de Direito depende da abertura discusso dos conflitos de interesse dentro dos meios inerentes para a resoluo daqueles. Por intermdio do dilogo intersubjetivo, os cidados podero manifestar suas identidades e defender seus interesses amparados pelos direitos fundamentais. A problemtica no de universalizar nenhum modo de vida, pelo contrrio, de garantir a manifestao da diversidade por meio de mecanismos procedimentais em que os cidados sejam tratados como iguais e livres. Como j demonstrou Galuppo: enquanto o antnimo para igualdade desigualdade, o antnimo para identidade diferena (GALUPPO, 2002, p. 214). Ou seja, os modelos diferentes de vida que fundamentam as identidades coletivas. A homogeneidade impossibilita o reconhecimento dos indivduos como cidados livres e iguais em busca de efetividade dos direitos fundamentais. Veja Menelick de Carvalho Netto: No h espao pblico sem respeito aos direitos privados diferena, nem direitos privados que no sejam, em si mesmos, destinados a preservar o respeito pblico s diferenas individuais e coletivas na vida social. No h democracia, soberania popular, sem a observncia dos limites constitucionais vontade da maioria, pois a h, na verdade, ditadura; nem constitucionalismo sem legitimidade popular, pois a h autoritarismo. A igualdade reciprocamente reconhecida de modo constitucional a todos e por todos os cidados, uma vez que, ao mesmo tempo, a todos e por todos tambm reconhecida reciprocamente a liberdade, s pode significar a igualdade do respeito s diferenas, pois embora tenhamos diferentes condies sociais e materiais, distintas cores de pele, diferentes credos religiosos, pertenamos a gneros distintos ou no tenhamos as mesmas opes sexuais, nos respeitamos ainda

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assim como se iguais fossemos, no importando todas essas diferenas (CARVALHO NETTO, 2003, p. 13). Os movimentos sociais possuem importncia primordial quando agem em solidariedade no espao procedimental discursivo ao reivindicarem interesses sociais que necessitam de revisitao constante. O direito instrumento de manifestao da diferena, da divergncia, da desigualdade. Ele produto da descontinuidade histrica, e para que ele se manifeste legitimamente, os indivduos devem ser necessariamente livres. Sabe-se que o direito tambm a concretizao das constantes transformaes sociais (KOUBI, 2009). A problemtica que a Constituio efetivada por meio de mecanismos lingusticos, que muitas vezes so corruptveis e falhos na abertura sociedade civil e esfera pblica. Todo o problema do direito gira em torno do problema de linguagem. A linguagem, h tempos, utilizada com um vis tecnicista, com a interpretao instrumentalizada e no como modo de compresso social que traz consigo uma carga de tradio que possibilita a compreenso dos diversos mundos da vida. O problema do direito um problema de linguagem, da interpretao que se d a ele. A necessidade de reconstruo do direito pelo fato de nada ser contnuo por natureza. O direito muda para manter a continuidade, mas ele s muda porque trabalha com a descontinuidade (KOUBI, 2009). Assim, ele pode transcrever as alteraes sociais no tempo e no espao (Idem). Para que isso ocorra necessrio que os cidados exijam a institucionalizao de procedimentos democrticos deliberativos em que os interesses manifestos dentro da sociedade civil possam ser ouvidos e discutidos com igual respeito por todos na esfera pblica. Esses interesses diversos buscam, alm de tudo, o reconhecimento da identidade em um processo moderno de legitimao. O direito entra como mecanismo de integrao social que ir fundamentar o respeito mtuo entre os cidados de interesses diferentes, mas detentores de igual respeito e liberdade. A construo normativa, por meio da participao popular, cidad, no se preocupa somente com a teoria do direito, mas tambm com uma teoria da sociedade. O direito nesta construo considerado o efetivador da teoria social mediante a integrao social pela comunicao (tenso) do mundo com os sistemas. a partir da tese do patriotismo constitucional que se ver o exerccio de efetividade da Constituio.
2 a TESE DO PaTRIOTISMO cONSTITUcIONal Na REcONSTRUO Da IDENTIDaDE cOlETIva

entre os historiadores, estava em questo como dar uma resposta consistente aos alemes de sua identidade poltica e do prprio passado destes de nazismo e campos de concentrao. Mas, ao mesmo tempo, Habermas percebe que o argumento dos historiadores tinha um carter implcito de maquiar e induzir a interpretao da histria alem ao esquecimento e negao das atrocidades ali ocorridas3. Nos dizeres de Lacroix: Essa controvrsia dos historiadores, ou batalha do historicismo, questionava, em primeiro lugar, um mtodo abrangente de restituio de sua histria e, atravs dela, a reconstruo da identidade alem, que alguns pretendiam engajar na perspectiva de uma reparao narcisista. Nesse contexto, historiadores de renome decidiam assistir renovao da conscincia nacional, trazendo imagens positivas do passado o que supunha uma relativizao dos crimes nazistas, cuja singularidade era s vezes explicitamente repudiada, entre as outras (LACROIX, 2005, p. 123).

Habermas questiona a viso dos historiadores, que colocavam os cidados em um papel pacfico tpico dos neoconservadores, pois, para ele, essa viso era romntica e exacerbava o autoritarismo nacionalista do sculo XIX.
Habermas queria, na verdade, procurar um mecanismo que proporcionasse a cada cidado a reinterpretao do processo de reconstruo da identidade coletiva na Alemanha, uma vez que os historiadores procuravam encontrar uma interpretao mais amena para as mazelas sociopolticas ocorridas durante o holocausto. Ou seja, o que Habermas props que a responsabilidade dessa interpretao, desse futuro renovado, partisse principalmente da sociedade4. Assim, procurou combater esses historiadores e negar o raciocnio por eles exposto, defendendo a possibilidade de manifestao do esclarecimento e maturidade necessria dos prprios cidados alemes no (re)conhecimento e interpretao de seu prprio passado. Veja Cattoni de Oliveira: Habermas, assim, ir combater veemente historiadores neoconservadores que pretendiam justificar, remetendo-se, mais uma vez, a uma dada tradio cultural herdada, uma certa normalizao da histria alem que apelaria, quer seja negao, quer seja ao esquecimento do holocausto e da experincia totalitria do nazismo (OLIVEIRA, 2007, p. 3). Habermas questiona a viso dos historiadores, que colocavam os cidados em um papel pacfico tpico dos neoconservadores, pois, para ele, essa viso era romntica e exacerbava o autoritarismo nacionalista do sculo XIX. Desse modo, Habermas utiliza a tese do patriotismo constitucional contra a concepo neoconservadora em um contexto ps-nacionalista e ps-romntico. Ora, para Habermas, o desejo dos neoconservadores de chegar a uma identidade convencional teria marcada uma regresso em relao s precrias vantagens conquistadas pela RFA, desde 1949 (LACROIX, 2005, p. 125). Diante das interpretaes tendenciosas dos historiadores, Habermas se prope a question-los e reapresentar nova possibilidade de reconstruo do passado histrico da identidade alem. Ora, foi precisamente contra tal tentao que HaberRevista CEJ, Braslia, Ano XIV, n. 50, p. 11-17, jul./set. 2010

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O patriotismo constitucional representa a construo de uma nova identidade que leva em considerao a histria de uma coletividade a partir da Constituio. O termo foi inicialmente introduzido pelo filsofo Dolf Sternberg, e mais tarde, retomado pelo socilogo Mario Rainer Lepsius (LACROIX, 2005, p.123), que foi utilizado na criao de uma nova identidade coletiva ps-guerra com base na Lei Fundamental da Repblica Federativa Alem de 1949, ou tambm denominada de Lei Fundamental de Bonn. Habermas faz uso da nomenclatura patriotismo constitucional pela primeira vez durante o debate sobre o passado nacional-socialista que, no vero de 1986, ops os intelectuais da Alemanha ocidental (LACROIX, 2005, p. 123). Nesse debate

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mas fez chegar ao espao pblico o tema do patriotismo constitucional (LACROIX, 2005, p. 124). Portanto, a noo de patriotismo constitucional utilizada por Habermas assenta-se titularidade de direitos fundamentais de participao poltica, jurdico-constitucionalmente delineados, garantidores de uma autonomia jurdica pblica (OLIVEIRA, 2007, p. 4). A utilizao da expresso patriotismo constitucional refora a ideia de que os fatos do passado somente podero ser institudos como elementos fundamentais na construo da identidade coletiva caso passem por um crivo suspeitoso da experincia moral dos cidados. O passado deixa de ser fonte de legitimao de prticas sociais e se transforma em um legado a partir do qual possvel extrair lies (CITTADINO, 2007, p. 59). Assim, ao utilizar da reflexo crtica e autocrtica, anuncia-se a emancipao social, ao atribuir responsabilidade aos cidados de alcanarem a identidade coletiva por meio das diversas interpretaes a partir da Constituio. nesse fluxo interpretativo de reconstruo do passado conforme o presente e com o horizonte de expectativa pautado no futuro que se d a necessidade de abertura constitucional na formao da identidade coletiva. Habermas vai alm da afirmativa do amigo e professor de Direito Pblico de Harvard, Michelman, de que o patriotismo constitucional seria somente um compartilhamento consciente de sentimentos (MICHELMAN, 2001, p. 254)5 ou de que seria apenas de um consenso tico de uma dada comunidade (CRUZ, 2006, p. 97), pois, para ele, o patriotismo constitucional fonte de legitimidade de toda a estrutura do Poder Constituinte e de sua Teoria Discursiva. Ou seja, o povo e o nacionalismo so substitudos pela ideia de patriotismo constitucional. Agora a identidade do sujeito constituda por um compartilhamento coletivo de uma permanente aprendizagem com os princpios constitucionais. Veja Rouanet a respeito: Nesse sentido, em vez de orgulhar-se de um sentimento nacional ou de um sentimento de pertena nao, que o mais das vezes se apia sobre uma pertena unidade cultural, religiosa, tica ou lingstica (que em alguns casos pode ser real, mas isso no importa para o argumento), cabe ao cidado unir-se em torno dos princpios constitucionais que asseguram os mesmos direitos e deveres a cada indivduo que faz jus ao ttulo de cidado daquele pas (ROUANET, 2005, p. 79).

Habermas defende que por intermdio de uma sociedade reflexiva que o processo poltico de modernizao pode alcanar um futuro promissor em que se respeita a autonomia pblica e privada.
Somente no reconhecimento do outro como livre e igual que poder surgir uma identidade coletiva. Isso no quer dizer que todos tenham que possuir mesmo entendimento a respeito de questes de tradio, crena e cultura, muito pelo contrrio. A atitude cvica pautada no exerccio de (re)interpretao da Constituio. Por conseguinte, pelo reconhecimento de iguais liberdades subjetivas no espao procedimentalizado discursivo legitimado pelos direitos fundamentais que haver a reconstruo do Poder Constituinte. Conforme Cittadino: O patriotisRevista CEJ, Braslia, Ano XIV, n. 50, p. 11-17, jul./set. 2010

mo constitucional, tal como formulado por Habermas, difere da idia de que o patriotismo uma identificao comum com uma comunidade histrica fundada em certos valores (CITTADINO, 2007, p. 61). Habermas no procura buscar na ideia de povo uma espcie de refgio para os problemas da modernidade. O patriotismo constitucional vai substituir a ideia tradicional de povo e servir de (re)interpretao da Constituio aberta e inacabada, alternado, por conseguinte, o entendimento do Poder Constituinte, que tomado agora como algo perene. Habermas aproxima o patriotismo constitucional da ideia de exerccio cvico, do cidado e dos cidados, no exerccio pblico e privado de seus direitos fundamentais. Ele no procura substancializar a constituio e muito menos formar um patriotismo cultural baseado na homogeneidade cultural ou no multiculturalismo. Sua proposta compreender que o patriotismo constitucional uma atitude, uma postura, um esclarecimento cvico, por meio do qual os cidados aceitam que as raias da solidariedade social se resguardam no direito e na Constituio. Nos dizeres de Habermas: A isso corresponde um conceito processual de identidade coletiva (HABERMAS, 2002, p. 330). Em outras palavras, quando cidados se reconhecem diferentes culturalmente e iguais em direitos fundamentais, possvel perceber que a solidariedade social est amparada na Constituio. Em continuidade, nem o direito e nem a Constituio so substncias ticas como cardpio de princpios morais valorativos, mas sim princpios entendidos como possibilitadores do espao procedimentalizado discursivo em que os sujeitos se reconhecem como detentores de iguais liberdades subjetivas. Assim, o patriotismo constitucional condio para o espao discursivo formar-se como uma cultura poltica procedimental constitucionalizada, por isso ele tambm neutro como o Princpio da Democracia. V-se que a ideia de patriotismo constitucional utilizada por Habermas a maneira de legitimar a democracia a partir de uma conscincia histrica que possibilita conflitos de interpretao sem que haja a excluso de qualquer cidado. Somente no exerccio legtimo da cidadania que se poder instaurar o processo de construo da identidade coletiva. Mas, para que esse processo deliberativo democrtico ocorra, necessrio estabelecer como prioridade a efetivao dos direitos humanos e da soberania popular como suportes legtimos do Estado democrtico de Direito. Demonstra-se que o patriotismo constitucional se aproxima de uma histria argumentativa e autocrtica que supe a tomada de conscincia da ambivalncia de cada tradio participante de uma mesma identidade coletiva. Nossa identidade no algo que assumimos, mas tambm um projeto de ns mesmos (HABERMAS, 2002, p. 330). Habermas defende que por intermdio de uma sociedade reflexiva que o processo poltico de modernizao pode alcanar um futuro promissor em que se respeita a autonomia pblica e privada. Ele prope uma leitura tensionada, bem dialtica neste ponto, entre realidade e normatividade. Uma realidade em que cidados, por meio de um complexo processo discursivo, fixam direito e deveres e reconhecem-se entre si. Na sociedade moderna e ps-convencional, utilizando-se aqui termo apoiado nas formas de desenvolvimento cognitivo

de Piateg e da evoluo moral dos sujeitos de Kohlberg, o que Habermas prope que a identidade seja criada a partir da Constituio, uma vez que o pluralismo exatamente a coexistncia de vrias religies, crenas e culturas. Pois, a abertura da Constituio a mesma para todos, os direitos nela contidos so necessariamente universalizados, como os direitos humanos e a soberania popular. Os indivduos se reconhecem nela e nessa cidadania reflexiva se entendem como livres e iguais. Veja Habermas a respeito: Em uma associao de livres e iguais, todos precisam entender-se, em conjunto, como autores das leis s quais se sentem individualmente vinculados como seus destinatrios. Por isso o uso pblico da razo legalmente institucionalizado no processo democrtico representa aqui a chave para a garantia de liberdades iguais (HABERMAS, 2002, p. 123). Na Teoria Discursiva do Direito e da Democracia, no h a homogeneidade de uma ordem compartilhada de valores, esta ideia substituda pelo pluralismo defendido na Constituio em que se tem a defesa das autonomias pblica e privada, procedimentalmente estabelecidas. Veja Cattoni de Oliveira: Por fim, no que se refere ao pluralismo social e cultural, o patriotismo constitucional, que para Habermas envolve justamente a construo de uma cultura poltica pluralista com base na Constituio democrtica de uma repblica de cidados livres e iguais, expresso de uma forma de integrao social, que se d, pois, atravs da construo dessa identidade poltica pluralista e aberta, que pode ser sustentada por formas de vida e identidades tico-culturais diversas e mesmo divergentes, que convivem entre si, desde que assumam uma postura no-fundamentalista de respeito recproco, umas com as outras (OLIVEIRA, 2007, p. 5). Habermas substitui a ideia de Ethos compartilhado pela ideia de patriotismo constitucional, estabelecendo que a identidade coletiva possui por base comum a Constituio. Esta, legitimada continuamente durante sua prpria existncia, fundamentadora da igualdade na sociedade por ser nico fator igualmente compartilhado por todos. O patriotismo constitucional reafirma o pensamento de que os legitimados para participar dos processos deliberativos decisrio so

os sujeitos constitucionais, aqueles que criam e recriam sua identidade conforme o tempo e o espao, de acordo com cada caso especfico. A cidadania reflexiva demonstra a alterao de paradigma ao reafirmar o esclarecimento cvico no exerccio de reinterpretao e participao permanente de construo da Constituio e no adoo de modelos cvicos herdados por tradies neoconservadoras. Cattoni de Oliveira, em seu ilustre artigo intitulado Reviso Golpe! Por um Exerccio de Patriotismo Constitucional Contra Fraudes Constituio, demonstra a importncia da participao da sociedade civil no que diz respeito construo da identidade coletiva a partir das condies jurdico-constitucionais de um processo deliberativo democrtico capaz de estreitar a relao entre os diversos grupos culturais e de consolidar uma cultura poltica de tolerncia entre eles (OLIVEIRA, 2007, p. 6). Sob tais pressupostos democrticos deliberativos que a prtica da cidadania ser condizente com os direitos polticos, pois, somente assim que se poder legitimar o exerccio cvico reflexivo no Estado democrtico de Direito. Ainda com Cattoni de Oliveira: Isso significa dizer em ultima anlise a defesa do patriotismo constitucional identifica-se no com uma tradio cultural herdada, mas refletida luz dos direitos fundamentais e da democracia, princpios tpicos do constitucionalismo moderno (OLIVEIRA, 2007, p. 4).

a um paradigma de Estado democrtico de Direito (PEDRON, 2009, p. 53). Sob a tica da Teoria Discursiva do Direito e da Democracia de Habermas no se privilegia nem a viso republicana nem a liberal6, nem a viso comunitarista nem a liberalista, mas concebe a viso do pluralismo como sendo tanto vises individuais do mundo quanto perspectivas a respeito do que seja o bem. Ou seja, Habermas no privilegia nem a autonomia privada do justo (liberalismo), nem a autonomia pblica do bem (comunitarismo). Mas, o que ser determinante para a realizao da melhor interpretao a interlocuo realizada procedimentalmente entre as duas autonomias, pblica e privada. Nas palavras de Rouanet: Quanto noo de patriotismo constitucional, esta parece ser uma boa tentativa de se situar entre a noo liberal de direitos individuais e a noo no liberal de direitos coletivos, uma vez que se apia na Constituio, e por esse motivo depender da escolha do prprio povo de cada pas (ROUANET, 2005, p. 82). Diante do pluralismo existente e do alto grau de complexidade da sociedade moderna, os cidados assumem cada vez mais papis sociais diferentes. Ora atuando na defesa de interesses pessoais, na concepo de vida boa, ora como cidado organizado na sociedade civil que est lutando por direitos na esfera pblica. Mas, o mais importante

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A ideia de que a Constituio aberta aos intrpretes e de que os afetados e interessados que possuem legitimidade para a titularidade do Poder Constituinte est dentro do que Habermas chama de patriotismo constitucional.
A ideia de patriotismo constitucional demonstra a maturidade de uma nao pela construo e reconstruo da Constituio pelos sujeitos constitucionais. Essa liberdade interpretativa o que distingue toda a histria do constitucionalismo, pois, a abertura e o espao de demonstrao de aprendizado o que fortalece a democracia constitucionalizada. O patriotismo constitucional apropriado pela Teoria Discursiva do Direito e da Democracia a tese que proporciona a superao das antigas tradies constitucionais pelo fato de elas no serem capazes de nortear um estudo adequado que se pode reconhecer neste tema que necessariamente a gnese do direito somente poder ocorrer a partir de um debate em que tem como prioridade a comunicao entre as autonomias pblica e privada. A ideia de que a Constituio aberta aos intrpretes e de que os afetados e interessados que possuem legitimidade para a titularidade do Poder Constituinte est dentro do que Habermas chama de patriotismo constitucional. O Poder Constituinte passa a ter como titular os cidados e o povo substitudo pela ideia de patriotismo constitucional,

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ou seja, a Constituio ser um projeto em (re)construo, e o Poder Constituinte um fenmeno perene na prtica discursiva de aprendizado em que leva em considerao o cidado e o povo ao mesmo tempo. Assim, o Processo Legislativo Constitucional tem como titular os cidados amparados pela Constituio aberta e inacabada. Mas para que eles, cidados, no exerccio cvico de seus direitos fundamentais possam exercer a funo de re(construo) da Constituio, necessrio voltar a ateno para questes cernes da Teoria Discursiva do Direito e da Democracia como a funo da sociedade civil e da esfera pblica na legitimidade do processo legislativo, uma vez que possuem papel decisivo na (re)construo participativa da identidade coletiva. Necessariamente a sociedade civil e a esfera pblica devem ser levadas a srio no que tange construo da interpretao constitucional proporcionada pelo espao procedimental deliberativo discursivo. A tentativa constante de efetivar os direitos fundamentais a partir do exerccio cvico de uma cultura poltica constitucionalizada na participao em um processo deliberativo procedimental discursivo em que os cidados possam, por meio de discursos, manifestarem-se no processo legislativo. Assim sendo, o devido processo legislativo que no leva a cabo o fluxo comunicativo criado da sociedade civil para a esfera pblica, no est condizente com os princpios fundamentais e com a soberania popular. Pois, como nos dizeres de Cattoni de Oliveira: A constituio da repblica no est disposio do Legislativo, que constitucional e democraticamente deve representar mas que no incorpora ou substitui a soberania popular (OLIVEIRA, 2007, p. 10). A participao cvica na construo da opinio e da vontade pblica apresenta-se como exerccio legtimo no Estado democrtico de Direito, pois o processo legislativo constitucionalizado tem como resultado a soberania popular, a qual, por sua vez, somente pode ser resultado da construo em conjunto de um entendimento proporcionado pelos direitos fundamentais na reinterpretao do direito e da Constituio. Os agentes pblicos no podem atuar desvinculados da formao da opinio e da vontade pblica, uma vez que so representantes, e agir assim, discricionariamente, estaria fora dos padres de legitimidade habermasiana. Dever-se-ia, luz da Teoria Discursiva, aumentar a proximidade entre sociedade civil e esfera pblica na construo normativa. A conectividade entre a sociedade civil e a esfera pblica elemento fundamental para o exerccio legiferante, pois, a construo participativa das normas requisito essencial para a legitimidade do Estado democrtico de Direito e para a interpretao da Constituio. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil contempla os princpios basilares da democracia procedimental deliberativa, ao estabelecer, com nfase em seu primeiro artigo, que se constitui em Estado democrtico de Direito e tem como direitos fundamentais: I a soberania; II cidadania; III a dignidade da pessoa humana; IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V O pluralismo poltico (CONSTITUIO DA REPBLICA, 1988, art. 1). Para fortalecer a ideia de que a participao cvica necessria e tambm cerne da Constituio da Repblica, ainda no art.1, pargrafo nico, impe-se que: Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio
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(CONSTITUIO DA REPBLICA, 1988, art. 1). Ou seja, os representantes possuem o papel de proporcionar a aproximao da sociedade civil e da esfera pblica na construo da opinio e da vontade pblica, por isso so representantes do povo, caso contrrio, atuam como executores de polticas individuais, egosticas e privatistas7.
3 cONclUSO

O presente artigo demonstra como o exerccio da cidadania a chave mestra para a aproximao contnua de melhores condies de legitimidade do Direito. Idealizar um regime de governo que dialoga com a sociedade civil criar condio de possibilidade em que cidados partcipes de uma mesma poltica sejam responsveis pela trajetria sociopoltica escolhida. Assim sendo, haver maior carga de legitimidade das polticas pblicas e reconhecimento das minorias organizadas, como atuantes em um espao procedimental que est vinculado a questes de solidariedade e reconhecimento mtuo. Do contrrio, ter-se-iam polticas sociais de incluso partindo apenas de uma via, a do governo. As deliberaes pblicas devem partir das duas esferas, tanto da privada quanto da pblica para garantir o devido processo legislativo por via da participao da sociedade civil na esfera pblica. Com a utilizao da tese do patriotismo constitucional, conclui-se que o Poder Constituinte um projeto perene e inacabado, que o processo legislativo deve ser fundado na participao cvica dos sujeitos de direito pela defesa de suas interpretaes constitucionais na forma de procedimentos deliberativos democrticos em que se tem como finalidade o pluralismo apoiado na solidariedade procedimental e no reconhecimento mtuo. Que h a necessidade de conexo entre a sociedade civil e a esfera pblica para manifestao dos fluxos comunicativos institucionalizados e que a Constituio no mais em uma ordem homognea, linear e substantiva, mas sim, aberta, viva, perene e cidad. A efetivao da Teoria Discursiva do Direito e da Democracia com a tese do patriotismo constitucional ganha contornos mais adequados e, fundada em um documento universalmente compartilhado, pode realizar, em maior medida, a efetividade dos direitos humanos e da soberania popular e tambm a equiprimordialidade entre as autonomias pblica e privada. O patriotismo constitucional reflete a maturidade de uma nao pelo constante processo de (re)construo da Constituio, pois, a partir do exerccio dos direitos fundamentais, constitucionalmente garantidos, que se fundamenta a relao equnime das duas autonomias, sem que se possa afirmar a priorizao da autonomia pblica em face da privada.

NOTaS 1 Em continuidade ao raciocnio anteriormente exposto, utilizando-se da fala de Rosemiro Pereira Leal ao dissertar a respeito da celeridade processual utilizada como forma de excluir o cidado da participao da construo das decises judiciais, afirma que: A paz ilusria que a desatinada celeridade anuncia por uma jurisdio-relmpago (sumarizao cognitiva) implica um clientelismo consumista episodicamente satisfeito numa lgica fetichizada de um mercado de decises geis, sem que os conflitos sociais e econmicos sofram reduo pelo exerccio fiscalizatrio popular e incondicional de controle da constitucionalidade democrtica na base de produo e aplicao das leis no marco jurdico-terico do devido processo constitucional. (LEAL, 2002, p. 32).

2 Entende como agentes pblicos estatais os deputados, os prefeitos, os juzes de direito, os desembargadores, os ministros, os vereadores, os governadores, o presidente etc. 3 Observe destaque que Cattoni de Oliveira realiza ao demonstrar a afirmativa de que havia uma vertente interpretativa de historiadores que tinham como objetivo abrandar e relativizar os acontecimentos da histria alem: Autores como o historiador alemo Ernest Nolte destaca-se, nessa polmica, em razo da radicalidade e influncia. Nolte, que teria sido discpulo de Heidegger, relativiza a tal ponto os crimes nazistas que chega a afirmar que o extermnio em massa levado a cabo nos campos de concentrao por parte do regime hitlerista teria sido to somente uma espcie de reao, sendo algo, portanto, que deveria ser compreendido apenas como mais um dos captulos de uma suposta guerra civil mundial perpetrada entre americanismo e comunismo, ao longo do sculo XX (OLIVEIRA, 2007, p. 3). 4 Aprender com a histria no significa, para Habermas, apenas revisar os contedos da tradio cultural, mas fundamentalmente enfrentar a derrota das esperanas do passado. preciso refletir sobre as tradies que fracassaram, sobre os desenganos e sobre a capacidade de indicar que caminho no podemos seguir (CITTADINO, 2007, p. 59). 5 O patriotismo constitucional habermasiano , na verdade, a confeco de uma ideia constitucional e de um sentimento comunitrio emprico. Ele consiste em um compartilhamento consciente de sentimentos de pertencimento comunidade, inspirado pelo vnculo a uma ideia contraftica percebido pela comunidade (MICHELMAN, 2001, p. 254, traduo nossa). Habermasian constitutional patriotism, in fact, is a confection counterfactual constitution idea and empirical communitarian sentiment. It consists in a conscious sharing of sentiments of attachment to the community, inspired by the communitys perceived attachment to the counterfactual idea. 6 O patriotismo constitucional , portanto, menos que um nacionalismo republicano e mais que um individualismo possessivo. Por um lado, o individualismo liberal no capaz de assegurar a coeso social, e pode levar dissoluo da sociedade; por outro lado, o nacionalismo republicano pode levar perda das liberdades individuais asseguradas na Modernidade Ocidental (ROUANET, 2005, p. 78). 7 Ainda na mesma linha de raciocnio de aplicao de uma democracia procedimental, pode-se citar ainda o art. 5, inc. LIV, da Constituio que impe: Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. (BRASIL, 1988, art. 5, LIV,CF).

REFERNcIaS BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica do Brasil. Braslia, DF: Senado Federal, 1988. CARVALHO NETTO, Menelick de. In: ROSENFELD, Michel. A identidade do sujeito constitucional. Traduo de Menelick de Carvalho Netto. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003. ______________. Hermenutica constitucional sob o paradigma do estado democrtico de direito. In: CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade (Coord.). Jurisdio e hermenutica constitucional no estado democrtico de direito. Belo Horizonte: Mandamentos, 2004. CITTADINO, Gisele. Patriotismo constitucional, cultura e histria. Direito, Estado e Sociedade, Rio de Janeiro, n.31, p. 58-68, jul. 2007. CRUZ, lvaro Ricardo de Souza. Habermas e o direito brasileiro. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2006. _______________. Poder constituinte e patriotismo constitucional. In: GALUPPO, Marcelo Campos (Org.). O Brasil que queremos: reflexes sobre o estado democrtico de direito. Belo Horizonte: PUC Minas, 2006. FREITAG, Barbara. Dialogando com Jrgen Habermas. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2005. GALUPPO, Marcelo Campos. Igualdade e diferena: estado democrtico de direito a partir do pensamento de Habermas. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002. _________________. Matrizes do pensamento jurdico: um exemplar a partir da literatura. In GALUPPO, Marcelo Campos (Org.). O Brasil que queremos: reflexes sobre o estado democrtico de direito. Belo Horizonte: PUC Minas, 2006. HBERLE, Peter. Hermenutica constitucional: a sociedade aberta dos intrpretes da Constituio: a contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da Constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: S. A. Fabris, 1997. HABERMAS, Jrgen. Sobre a legitimao dos direitos humanos. In: MERLE, JeanChristophe; MOREIRA, Luiz. Direito e legitimidade. So Paulo: Landy, 2003a. _______________. A crise de legitimao de um capitalismo tardio. 3. ed. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1999. ________________. A tica da discusso e a questo da verdade. Traduo de Marcelo Brando Cipolla. So Paulo: Martins Fontes, 2004a. (Coleo tpicos). _________________. A incluso do outro: estudos de teoria poltica. 2. ed.

Traduo de George Sperber, Paulo Astor Soethe, Milton Camargo Mota. So Paulo: Loyola, 2002. ________________. Verdade e justificao: ensaios filosficos. Traduo de Milton Camargo Mota. So Paulo: Loyola, 2004. (Humanstica; 7). _________________. Direito e democracia: entre facticidade e validade. 2. ed. Traduo de Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003. v. 1-2. KOUBI, Gnevive. A continuidade no direito. Palestra, 20 ago. 2009 (Curso de PsGraduao em Direito). Faculdade de Direito, PUC Minas, Belo Horizonte, 2009. LACROIX, Justine. Patriotismo constitucional e identidade ps-nacional em Jrgen Habermas. In: ROCHLISTZ, Rainer (Coord). Habermas: o uso pblico da razo. Traduo de La Novaes. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2005. LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral da deciso jurdica. So Paulo: Landy, 2002. MICHELMAN, Frank. Morality, identity and constitution patriotism. Ratio Juris, v. 14, p 253- 71. 3 sept. 2001. OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni. Devido processo legislativo. Belo Horizonte: Mandamentos, 2006. __________________. Direito constitucional. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002. __________________. Direito, poltica e filosofia: contribuies para a teoria discursiva da constituio democrtica no marco do patriotismo constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. PEDRON, Flvio Barbosa Quinaud. A tese do patriotismo constitucional como superao das antigas tradies. Revista CEJ, Braslia, a. 13, n. 44, p. 53-64, jan./ mar. 2009. ___________. Uma proposta de compreenso procedimental do requisito de transcendncia/repercusso geral no juzo de admissibilidade dos recursos destinados aos tribunais superiores a partir da tese do direito como integridade de Dworkin e da teoria discursiva do direito e da democracia de Habermas. 2006. (Dissertao Mestrado em Direito Constitucional). Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais, Belo Horizonte. ROSENFELD, Michel. A identidade do sujeito constitucional. Traduo de Menelick de Carvalho Neto. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003. ROUANET, Luiz Paulo. Soberania e patriotismo constitucional. Revista Jurdica, Campinas, v.21, n.2, p. 77-83, jul./dez. 2005. REPOLS, Maria Fernanda Salcedo. A identidade do sujeito constitucional no Brasil: uma visita aos seus pressupostos histrico-teorticos na passagem do Imprio para a Repblica, da perspectiva da forma de atuao do guardio mximo da Constituio. In: ENCONTRO PREPARATRIO DO CONPEDI, 16., 2007, Rio de Janeiro. Anais Conpedi; Campos dos Goytacazes, 2007. ______________. Habermas e a desobedincia civil. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003.

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Artigo recebido em 29/4/2010. Artigo aprovado em 7/6/2010.

Vincius Silva Bonfim professor da PUC-Minas e advogado em Belo Horizonte-MG.

Revista CEJ, Braslia, Ano XIV, n. 50, p. 11-17, jul./set. 2010