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Propuesta de diagnstico del Sistema Andino de Integracin analizado desde la intercomunicacin entre el Juez Nacional y el Juez Comunitario:

ESTARA LA COMUNIDAD ANDINA PADECIENDO DE AQUELLA ENFERMEDAD DENOMINADA DEBILITAMIENTO DEL PROCESO DE INTEGRACIN A TRAVS DEL DERECHO?
Tal y como es referido en su portal Web, la Comunidad Andina 1 es la unin de los Estados de Colombia, Ecuador, Per y Bolivia, dirigida a conseguir mancomunadamente su desarrollo integral. Sus inicios datan de 1969, ao en el que se firm el Acuerdo de Cartagena, y a lo largo de su historia tambin han hecho parte de sta Chile y Venezuela. An cuando ste proceso de integracin data de varias dcadas atrs, solo fue hasta los aos 90 que sus integrantes abrieron las puertas para el desmote arancelario, conformando as un zona de libre comercio2; hoy por hoy, segn se refiere en su mismo portal, las polticas se encuentran centralizadas en materias que trascienden los lmites mercantiles, concentrndose tambin en asuntos sociales, culturales, polticos y ambientales. Su andamiaje institucional se encuentra engranado en lo que se denomina Sistema Andino de Integracin, el cual, por definicin de s misma hace que la CAN funcione casi como lo hace un Estado3. Bajo su estructura de integracin cuenta con el Consejo Presidencial Andino, el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin, Parlamento Andino, Secretara General, y entre muchos otros, finalmente, para el asunto que me ocupa, con el Tribunal Andino de Justicia. ste organismo, segn lo establecido en su mismo Tratado de Creacin, funge como el rgano Jurisdiccional de la CA, y recae en l la competencia para decidir acerca de la nulidad de aquellas normas comunitarias adoptadas con violacin del ordenamiento jurdico de la misma Unin; decidir, con la colaboracin de la Secretara General, acerca de la configuracin de situaciones de incumplimiento por parte de cualquiera de los Estados que la integran; interpretar por va prejudicial, las normas que integran el ordenamiento comunitario -aspecto sobre el cual entrar a profundizar ms adelante-; conocer de los recursos por omisin o inactividad que se instauren contra algunos de los rganos e instituciones de la misma CA; fungir en algunas circunstancias como Tribunal Arbitral; y conocer de los conflictos laborales que se presenten en su seno. Otros datos adicionales: La CA rene aproximadamente cien millones de habitantes; tiene una extensin aproximada de tres millones ochocientos mil kilmetros cuadrados4; mantiene ndices de exportaciones intracomunitarias de siete mil ochocientos millones de dlares; y desde su fundacin cumple ms de cuatro dcadas.

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Colombia, Ecuador y Venezuela, cuando estos pases terminaron de eliminar los aranceles y restricciones al intercambio recproco de productos, incluidos los ms sensibles que figuraban en una Lista de Excepciones.
http://www.comunidadandina.org/comercio/zona_1.htm 3 Tal y como lo resea la misma CAN en su portal de internet ttp://www.comunidadandina.org/Quienes.aspx 4 Frente a los 4.324.782 km2 que posee la Unin Europea

En adelante CA Tal y como lo refiere la CA en su portal de internet, La ZLC andina comenz a operar plenamente en 1993 entre Bolivia,

A grandes rasgos, estaramos ante un proceso formidable, que en s, por tiempo, por territorio, no tendra nada que envidiarle al sistema europeo. CON TODO, EL SISTEMA ANDINO DE INTEGRACIN ES EN REALIDAD COMO SE PRETENDERA SERLO? Existen datos puntuales que hablan por s solos: Para el primer trimestre del ao 2006, Venezuela, a travs de su Presidente Hugo Chvez, oficializ su decisin de retirarse del Acuerdo. Segn varias versiones que se dieron a conocer para la poca, esta decisin pudo motivarse entre otras, por la negociacin de una Tratado de Libre Comercio que su momento adelantaban Per y Colombia con los Estados Unidos 5, lo que en cierta forma evidencia adems, el inters de algunos de los Estados Parte de afianzar sus lazos comerciales por fuera de los lmites del Sistema de Integracin. Si bien, en el marco de las concesiones en materia arancelaria y de libertad de movimiento, los nacionales colombianos deberan poder ingresar a territorio de los dems Estados Parte sin mayor documentacin ni contratiempo, durante varios meses, e incluso hasta el pasado diciembre de 2012, estuvo vigente una restriccin por parte del Gobierno del Ecuador conforme a la cual, se exiga una certificacin expedida por la Autoridad Colombiana que acreditara la inexistencia de antecedentes judiciales (llmese Pasado Judicial)6. Puntualmente, para el caso Colombiano, si bien, desde el ao 1996 en el marco del Protocolo de Trujillo se haba establecido la eleccin y designacin de los representantes ante el Parlamento Andino mediante voto popular (otorgando incluso un plazo de cinco aos para su implementacin), slo hasta el ao 2010 se llevaron a cabo stos comicios; y lo que es ms sorprendente, de los resultados de la votacin se tuvo un total de 1445.999 votos en blanco, seguido por 1277.559 sufragios a favor del primer candidato electo, y 822.709 votos a favor del segundo contendor, de donde se tiene, en principio, un triunfo aventajado por ms de cien mil votos a favor de la indecisin 7.

As, partiendo de una observacin aislada de estos datos, podra sugerir entonces que si bien, en principio podramos situarnos ante un vivo, maduro y serio proceso de integracin, lo que puede caracterizar hoy da a la Comunidad Andina es una serie de manifestaciones aisladas de buena
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Para el efecto pueden revisarse varias de las notas de Prensa que se publicaron para esa poca, y con ocasin de estos mismos hechos; entre otras, vale la pena destacar la publicacin La salida venezolana de la Comunidad Andina de Naciones y sus repercusiones sobre la integracin regional de Carlos Malamud y publicado por el Real Instituto Elcano (ver su link en el acpite de bibliografa), y otras notas periodsticas publicadas en: http://news.bbc.co.uk/hi/spanish/latin_america/newsid_4924000/4924980.stm, http://www.elobservador.com.uy/noticia/68232/venezuela-envio-carta-a-la-can-sobre-su-retirada-del-bloque/, http://www.eltiempo.com/archivo/documento/MAM-1994553, 6 De hecho, con gran asombro pueden encontrarse notas periodsticas en las que se califica el levantamiento de estas medidas como un motivo de celebracin para la misma Comunidad Andina, quedando en el ambiente una posible sensacin de imposibilidad de este mismo rgano de obligar a dicho Estado a levantar estas restricciones que impedan la libre movilidad de los nacionales de los dems Estados Parte. Para el efecto, remtase a la nota publicada por un medio de comunicacin en su portal http://laradiodelsur.com/?p=134615 7 Cifras aproximadas y basadas en publicaciones de peridicos locales; desafortunadamente el portal Web de la Registradura Nacional del Estado Civil de la Repblica de Colombia no refleja estos datos. En todo caso remtase a la crtica realizada por Germn Camilo Prieto Corredor en el Diario la Razn Pblica http://www.razonpublica.com/index.php/internacional-temas-32/823-el-parlamento-andino-casi-se-queda-en-blanco.html

voluntad, desafortunadamente escasas de ese carcter vinculante, esa seriedad que como tal requiere un sistema de integracin. As, y muy bajo la lnea de las primeras planteadas en la ctedra de Derecho de la Integracin (que acabo de iniciar), quisiera adherirme, y aadir de pronto a manera de hiptesis personal, que podramos encontrarnos ante un embrin en desarrollo de un sistema de integracin, cuyo nacimiento est supeditado a la voluntad y decisin, al compromiso de los polticos de turno, de una impresionante variacin ideolgica en los ltimos tiempos; para no ir tan lejos basta con detenerse a revisar las motivaciones que tuvo el Presidente Chvez para la renuncia de Venezuela del Acuerdo. Es as cmo, a efectos de aadir quiz un argumento ms a esta posicin, quisiera dedicarme a analizar un caso que por cuestiones de trabajo, tuve la oportunidad de conocer hace algunos aos, y que en mi concepto evidencia la ausencia de aquel nivel de compromiso comunitario, especficamente en el mbito judicial y la intercomunicacin existente entre el Juez Nacional y el Comunitario. EN ADICIN A ALGUNAS DE LAS VICISITUDES YA PLANTEADAS, PODRA EL SISTEMA ANDINO DE INTEGRACIN ESTAR PADECIENDO DE ESA ENFERMADA DIAGNOSTICADA DEBILITAMIENTO DEL SISTEMA DE INTEGRACIN A TRAVS DEL DERECHO? Para el efecto, analizar el trmite procesal de una accin interna de inconstitucionalidad en contra de una Ley Nacional Colombiana, de conocimiento de la Corte Constitucional de ste Estado. Buscar realizar este anlisis bajo el espectro de algunas de las muchas consideraciones planteadas por Daniel Sarmiento en su Libro Poder Judicial e Integracin Europea, para sugerir que contrario sensu a la denominada teora de Poder Judicial Nuevos Amos de los Jueces que se predica de la Unin Europea, para el caso puntual de la CA (por lo menos en lo que corresponde a la sentencia bajo anlisis) nos encontramos ms bien ante un modelo de carcter netamente horizontal en un estado de aquellos que Sarmiento denomina como Compartimiento de Estancos, en el cual la idea predominante es que cada uno de los jueces lleve a cabo su funcin conforme a una estricta separacin de funciones, y la colaboracin que existe entre stos esto es, el Nacional y el Comunitario- es de mera cortesa.8 Ser a partir de all en donde, basado en algunas de las consideraciones de Sarmiento, pretender concluir cmo en el caso de la CA, tenemos una evidencia ms de ese debilitamiento del proceso de integracin a travs del Derecho, en el que en mi concepto estar de por medio un Tribunal Comunitario con escasas fuerzas para inmiscuirse en la actividad de los jueces nacionales, y incluso tolerante de la actitud rebelde de stos, y por dems, infractora del Derecho Comunitario. Adentrmonos en el caso puntual: La Norma Comunitaria Andina en materia de Registro y Control de Plaguicidas Qumicos de Uso Agrcola El caso puntual se remonta a la Decisin 436 de la Comisin de la Comunidad Andina, en virtud de la cual se regulaba el registro y control de plaguicidas qumicos de uso agrcola; sta normativa, con un amplio espectro de accin sobre asuntos de propiedad industrial, regul todos aquellos
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SARMIENTO, Daniel, Poder Judicial e Integracin Europea: La Construccin de un Modelo Jurisdiccional para la Unin, Thomson Civitas, Madrid, 2004, pginas 65 y siguientes.

requisitos y procedimientos que deban cumplir los fabricantes, formuladores, importadores, exportadores, envasadores y distribuidores de plaguicidas qumicos de uso agrcola, para llevar a cabo su actividad de explotacin econmica en la Regin. Una vez adoptada esta Decisin cuya fecha data de 11 de junio de 1998-, el Congreso de la Repblica de Colombia expidi la Ley 822 de 2003 Por medio de la cual se dictan normas sobre agroqumicos genricos. Para el tema que nos ocupa, y resumido de una manera muy breve, el artculo cuarto de esta Ley Nacional estableci que tratndose de agroqumicos genricos, aquellos elaborados con base en una frmula ya registrada en el pas, bastaba nicamente de una comprobacin de que el producto genrico tena las mismas caractersticas de aquel que haba sido registrado con anterioridad, a efectos que el concepto toxicolgico de esa frmula anterior ya registrada, se homologara para ese producto genrico9. De la demandad de Inconstitucionalidad en Contra de la Ley Colombiana 822 de 2003 De conformidad con la Constitucin Poltica de la Repblica de Colombia, especficamente su artculo 241, A la Corte Constitucional se le confa la guarda de la integridad y supremaca de la

Constitucin, en los estrictos y precisos trminos de este artculo. Con tal fin, cumplir las siguientes funciones: () 4. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que presenten los ciudadanos contra las leyes, tanto por su contenido material como por vicios de procedimiento en su formacin.
Fue as como en ejercicio de esta accin de inconstitucionalidad, el ciudadano Marcel Tangarife Torres demand algunas de las disposiciones de la Ley 822 de 2003 citada. A manera de resumen, alegaba que en virtud de las disposiciones atrs enunciadas, se pona en peligro el derecho a la vida y salud de las personas (contemplado dentro de los artculos 11 y 49 de la misma Constitucin Poltica), porque se abra la posibilidad que un agroqumico con una frmula conocida obtuviera su registro de venta sin un estudio toxicolgico propio, valindose de los estudios de productos ya registrados, obviando que esa frmula pudiera tener efectos no detectados. Para el efecto citaba la norma Comunitaria, esto es la Decisin 436, y afirmaba que con base en las disposiciones de sta, un plaguicida qumico estaba integrado por un ingrediente activo (e impurezas) y sus aditivos (e impurezas), de manera que a pesar de que una frmula pudiera ser idntica con otra, cada producto el ya registrado, y aquel por registrar- poda variar en cuanto al contenido de impurezas entre uno y otro fabricante. En su concepto el sistema de registro de plaguicidas en los artculos 10, 4 y 6 de la ley 822 de

2003, contradice sustancialmente el sistema de riesgo y control contenido en la decisin 436, pues segn el artculo 3 de dicha decisin, el referido sistema de registro se aplica a todos los plaguicidas qumicos de uso agrcola, originados o no de la subregin. Los requisitos que deben cumplir los plaguicidas qumicos genricos o copia, estn contemplados en los pies de pgina 1 y 4 de la seccin 2 de la resolucin 630 de la Secretara General de la Comunidad Andina, y son
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No es ajeno que en esta controversia nos encontramos ante el tpico conflicto de la industria qumica en el cual se enfrentan de un lado, aquellas empresas dedicadas a la investigacin y desarrollo, y por el otro, aquellas dedicadas a la produccin de genricos.

mucho ms exigentes que los previstos en las normas acusadas, precisamente con el nimo de disminuir los riesgos del uso de esta clase de productos sobre la vida y la salud de las personas .
Inicio del trmite de la demanda: Su admisin y remisin al Tribunal Andino de Justicia para el trmite de de Interpretacin Prejudicial Presentada la demanda, se le dio el trmite procedimental correspondiente, y en vista que la misma versaba sobre normas comunitarias andinas sobre agroqumicos, se dispuso solicitar interpretacin prejudicial al Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena. Vale anotar que en virtud del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina Artculo 33.- Los jueces nacionales que conozcan de un proceso en el que deba aplicarse o se

controvierta alguna de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, podrn solicitar, directamente, la interpretacin del Tribunal acerca de dichas normas, siempre que la sentencia sea susceptible de recursos en derecho interno. Si llegare la oportunidad de dictar sentencia sin que hubiere recibido la interpretacin del Tribunal, el juez deber decidir el proceso. En todos los procesos en los que la sentencia no fuere susceptible de recursos en derecho interno, el juez suspender el procedimiento y solicitar directamente de oficio o a peticin de parte la interpretacin del Tribunal.
De la oposicin a la decisin de la Corte Constitucional de solicitar en esa instancia la Interpretacin Prejudicial Una vez notificada la providencia en virtud de la cual se solicitaba al Tribunal su interpretacin prejudicial, intervino un tercero adicional dentro del proceso; Jos Manuel Alvarez Zarate 10 atac la legalidad de esta decisin, pues en su concepto, lo correcto era que antes de enviar el expediente al Tribunal Comunitario para su Interpretacin, se corrieran los traslados del caso para que la demanda fuera contestada, y adicionalmente los dems ciudadanos e interesados pudieran intervenir, plantear sus argumentos y consideraciones, y ya con todos stos, la Corporacin Supranacional pudiera tener la totalidad de elementos suficientes a efectos de su anlisis. No obstante, la decisin adoptada por la Corte Constitucional ante este recurso fue tajante; entre otros argumentos esboz lo que en mi concepto fue una primera muestra (casi una premonicin) de cul iba a ser el alcance que sta iba a dar a la interpretacin del Tribunal Andino: El despacho del Magistrado Sustanciador solicit una interpretacin prejudicial al Tribunal

de Justicia de la Comunidad Andina debido a que las disposiciones acusadas -artculos 1, 3 (parcial), 4 (parcial) y 6 (parcial) de la Ley 822 de 2003 Por la cual se dictan normas relacionadas con los agroqumicos genricos- as lo requieren, pues su propsito es reglamentar algunas normas andinas. El fundamento normativo de tal decisin se encuentra en el artculo 29 del tratado del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena[5] segn el cual los jueces que conozcan de un proceso en que deba aplicarse alguna de las normas que conforman el ordenamiento jurdico del Acuerdo de Cartagena solicitarn la interpretacin prejudicial del Tribunal. Ello implica una eventual aplicacin de la normatividad andina, de ninguna manera la Corte Constitucional queda obligada a aplicarla.
Y continu,
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Reconocido abogado colombiano, asesor de varias empresas dedicadas al negocio de los genricos.

()

Adems, de tal actuacin no se sigue que la Corte deba necesariamente aplicar las normas andinas, tampoco acoger la interpretacin, pues esto ltimo depende de si se consideran aplicables las normas andinas por parte de la Corte Constitucional. Por tanto, bien podra la Corte, despus de adelantar el anlisis propio de este tipo de procesos, considerar que las normas andinas no son relevantes y por tanto no deben ser estudiadas. As, la solicitud de interpretacin prejudicial que se ha pedido, eventualmente se aplicar, slo si el ordenamiento andino se considera como un punto relevante por la Sala Plena de la Corte Constitucional. Cabra entonces la pregunta sobre la fuerza vinculante de tal decisin, pues podra asumirse que el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina desplazara a la Corte. Sobre esta conclusin, la Corte Constitucional ya se ha pronunciado para aclarar que se trata de una inferencia equivocada. As, en un caso anterior conocido por la Corte, tambin fue solicitada la interpretacin prejudicial del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina por las mismas razones que en este caso se ha hecho la solicitud. En aquella ocasin, la sentencia C-228 de 1995 aclar el punto de la supuesta superposicin de jurisdicciones para concluir que se estaba en presencia de una especial colaboracin entre el juez nacional y el comunitario. As, este fallo determin que deba ser considerada la normatividad comunitaria y la interpretacin del Tribunal sobre ella. En este punto debe tenerse en cuenta que la funcin del Tribunal Andino de Justicia es hacer la interpretacin prejudicial de las aludidas normas comunitarias, limitndose a precisar el contenido y alcance de las mismas, sin interpretar el aspecto sustancial del derecho nacional y sin calificar los hechos materia del proceso, pues esto ltimo corresponde a la Corte. Slo dentro de los supuestos limitativos anotados, la Corte debe acatar la interpretacin prejudicial hecha por el Tribunal. As, el artculo 30 del Tratado del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena establece que en su interpretacin, el Tribunal deber limitarse a precisar el contenido y alcances de las normas del ordenamiento jurdico del Acuerdo de Cartagena. El Tribunal no podr interpretar el contenido y alcances del derecho nacional ni calificar los hechos materia del proceso. Por tanto, el Tribunal no puede pronunciarse sobre aspectos de derecho nacional.11 (Subrayado y negritas no son del texto).

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()

Advirtase cmo el Juez Nacional, en este caso la Corte Constitucional Colombiana, mantuvo desde esta etapa del proceso una actitud desconocedora de las competencias y facultades del Tribunal de Justicia; si bien, en algunos de sus apartes hace referencia a una supuesta especial colaboracin entre el juez nacional y el comunitario, resguardada bajo el argumento de la disposicin taxativa del artculo 30 del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia, prefiri guardarse para s la posibilidad de interpretar si en el caso en concreto estaban en juego las normas de Derecho Comunitario, y desde all advirti sobre la posibilidad que tena de acoger o no las consideraciones que se plantearan en la interpretacin prejudicial. Quisiera en este punto detenerme un poco en algunas de reflexiones planteadas por Daniel Sarmiento en su libro.

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Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, Auto de auto de Sala Plena 054/04, Bogot, 04 de mayo de 2004.

Segn el autor, en principio la cuestin prejudicial slo permitira al Tribunal de Justicia una

interpretacin y enjuiciamiento de las normas comunitarias, descartando de plano cualquier acercamiento a las normas nacionales afines al caso en concreto. Esto tiene su lgica, pues si la filosofa del reenvo es la cooperacin entre Tribunales, es precisamente el Derecho Comunitario el que puede plantear dudas a los jueces nacionales, suponiendo que las normas estatales son bien conocidas por aqullos y siempre pueden encontrar causes procesales para interpretarlas o enjuiciarlas. Pero a pesar de esta sencilla solucin, la evolucin del artculo 234 TCE ha mostrado ser bastante ms sofisticada de lo que se esperaba, y gracias a la diccin del precepto se ha logrado que la cuestin prejudicial acte, a da de hoy, como todo un recurso para analizar la compatibilidad del Derecho Nacional con el Derecho comunitario. En otras palabras la cuestin prejudicial permite al Tribunal de Justicia enjuiciar la conformidad de las normas nacionales con el ordenamiento comunitario, convirtindose as en juzgador de la legalidad europea, pero tambin de la legalidad nacional 12.
Segn tales consideraciones, en casos como ste estaran de por medio factores tan importantes que coartaran la actuacin del Tribunal Comunitario para analizar la legalidad de la norma nacional, como lo sera la misma literalidad del Artculo 30 del Tratado de Creacin del Tribunal, la relacin de cooperacin que busca reivindicar espacios para el Juez Nacional, y aqul que hace referencia a la necesidad de equilibrios competenciales entre la propia CA y sus Estados. Hasta este punto, podran ganar la razn los argumentos de la Corte Nacional; habra quedado para si su funcin de garante del orden interno Constitucional, y bajo sus propias razones, se abra guardado la posibilidad de aceptar o no las consideraciones del Tribunal Comunitario bajo el sencillo argumento de entender o no que la norma Andina tena que ver con la Ley Nacional objeto de demanda. Cmo se pronuncio el Tribunal Andino en el marco de su interpretacin prejudicial? Avanzando un poco en el curso y desarrollo del trmite, vino luego la Interpretacin Prejudicial del Tribunal Comunitario Andino, emitida bajo el expediente interno 137-IP-2003, de la cual vale la pena destacar: Para el asunto tcnico que fue objeto de la demanda, y que ahora fija el marco general de anlisis, de una manera que en mi concepto resulta algo confusa, determin: En conclusin, la Decisin 436 prescribe la necesidad de registro de los plaguicidas

qumicos de uso agrcola y, en el caso de los ya registrados, la necesidad de su revaluacin. El Manual Tcnico Andino precisa los requisitos establecidos en el Anexo 2 de la Decisin 436, de forma que la Autoridad Nacional Competente pueda determinar los aplicables a los plaguicidas pendientes de registro o de revaluacin. En el citado Manual se distingue entre los productos que poseen ingrediente activo con registro nacional y sin registro nacional. Sin embargo, la diferenciacin entre tales productos se manifiesta y se limita a algunos de los criterios de especificidad que la Autoridad Nacional Competente deber aplicar a los plaguicidas a registrarse o a revaluarse. En cuanto a los procedimientos de registro y de revaluacin, la norma comunitaria disciplina el correspondiente al registro nacional de los plaguicidas qumicos de uso agrcola, as como el de inscripcin en el registro subregional, pero no el de revaluacin de los plaguicidas ya registrados, el cual, sin embargo, se halla
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SARMIENTO, Daniel, Poder Judicial e Integracin Europea: La Construccin de un Modelo Jurisdiccional para la Unin, Thomson Civitas, Madrid, 2004, pginas 55 y siguientes.

supeditado a los requisitos y al proceso de evaluacin que, con algunas variantes, se encuentran fijados en el Manual Tcnico Andino. As, la norma comunitaria no disciplina ni autoriza el establecimiento de procedimientos diversos segn que el ingrediente activo del plaguicida posea o no registro nacional. (Subrayado y
negritas no son del texto). Estaramos pues ante una de aquellas sentencias en las que en trminos de Daniel Sarmiento, el Tribunal Comunitario habra abstenido de sealar explcitamente el sentido del fallo, pero en todo caso habra fijado pautas particulares para determinarle al Juez Nacional el sentido de su sentencia. A mi manera de ver, se tratara de un esfuerzo tmido del Tribunal para pasar ms all de ese nivel horizontal de cooperacin de cortesa, a uno en el que quiz quiso abrogarse mayores facultades. Ms sin embargo, vale la pena analizar lo planteado por el Tribunal en la parte final de su providencia, cuando se pronuncia acerca de la cooperacin entre los Tribunales de los Estados

Miembros y el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina:

De las disposiciones previstas en los artculos 32 y 34 del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina se desprende que es de la competencia de este rgano jurisdiccional supranacional la interpretacin, por va prejudicial, del ordenamiento jurdico de la Comunidad, mientras que la aplicacin de dicho ordenamiento, en las causas sometidas vlidamente al conocimiento de los Tribunales de los Estados Miembros, al igual que la interpretacin y aplicacin del respectivo ordenamiento jurdico nacional, as como el examen y valoracin de los hechos controvertidos en aquellas causas, corresponden a los Tribunales competentes de cada uno de dichos Estados. La competencia de este rgano jurisdiccional, en el mbito de la consulta prejudicial, se funda en la necesidad de garantizar la uniformidad en la interpretacin y aplicacin de la norma comunitaria en el mbito de cada uno de los Estados Miembros. Por ello, de admitir la consulta que formule el Tribunal Nacional, este Tribunal de Justicia deber pronunciarse a su respecto mediante la expedicin de una providencia en que se limitar a precisar el contenido y alcance de la norma comunitaria, no de la norma nacional, relativa al caso concreto. De este modo, el rgano jurisdiccional comunitario contribuye con el rgano jurisdiccional nacional en la configuracin de la sentencia que ste habr de dictar, en la causa sometida a su conocimiento, con el objeto de asegurar en ella la aplicacin uniforme del ordenamiento jurdico de la Comunidad. Dictada la providencia interpretativa y transmitida al rgano jurisdiccional consultante, ste deber acogerla en la sentencia que pronuncie, toda vez que se trata de una obligacin prevista en un tratado integrante del ordenamiento jurdico fundamental de la Comunidad Andina, cual es el Tratado de Creacin de su Tribunal de Justicia. Y puesto que los rganos jurisdiccionales nacionales constituyen parte orgnica y funcional de los Estados Miembros, el incumplimiento de la obligacin citada constituira una infraccin del ordenamiento comunitario imputable al respectivo Estado Miembro.13 (Subrayado y negritas no son del texto).
Me llama enormemente la atencin que muy bajo la lnea de lo planteado por el mismo Daniel Sarmiento (y confirmando lo referido en el aparte anterior), queda la sensacin que palabras ms
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Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, Interpretacin Prejudicial 137-IP-03, Quito, 10 de marzo 2004.

palabras menos, en una actitud muy cordial y disimulada, el Tribunal Andino estara pretendiendo lo que se ha denominado una maniobra de excepcin al principio de autolimitacin, a efectos de direccionar el sentido del enjuiciamiento que la Corte Constitucional deba hacer del Ordenamiento Nacional. Segn el citado autor, es habitual que en este tipo de situaciones el Juez Comunitario consciente de sus limitaciones, empiece por destacar en sus providencias aquella frmula mgica que dice procede recordar que el Tribunal de Justicia no puede pronunciarse, en el marco del artculo 177 garantizar la Unidad, el Control y el Filtraje, determinar de alguna forma u otra, cul debera ser el sentido del fallo. Con todo, como pasar a enunciarse en el apartado siguiente al exponer el sentido de la sentencia de la Corte Constitucional Colombiana, este esfuerzo, esta advertencia del Tribunal habra quedado nicamente por lo menos en mi concepto- en esa tmida intencin de encausar el sentido de la decisin del Juez Nacional, con lo cual se habra confirmado ese carcter horizontal, independiente, de cooperacin por cordialidad. Pasemos ahora a enunciar rpidamente cul fue el sentido del fallo Mediante Sentencia de la Corte Constitucional de Colombia C-988-0414, una vez entrados a analizar los argumentos presentados a lo largo del proceso, dicha Corporacin se centr en evaluar hasta qu punto las normas que se alegaban violadas hacan parte del que esta misma Entidad llama bloque de constitucionalidad15. Ello, pues en la medida que dichas normas resultaran parte de este bloque, la Corte cmo Guardiana Suprema de la Constitucin era competente para conocer acerca de la constitucionalidad de la Ley demanda, y contrario sensu, de no serlo, no sera el ente competente para conocer de su conformidad. As, partiendo de este planteamiento consider: El argumento de la demanda, segn el cual la Decisin Andina 436 hace parte del bloque

del Tratado CEE, sobre la interpretacin de disposiciones legislativas o reglamentarias nacionales ni sobre la conformidad de tales disposiciones con el Derecho Comunitario para luego en aras de

de constitucionalidad, por cuanto establece regulaciones que protegen la salud y la vida, en la medida en que evitan riesgos sanitarios derivados del mal registro de agroqumicos o plaguicidas, no es de recibo. Y es que si se aceptara ese criterio, casi todos los tratados quedaran incorporados al bloque de constitucionalidad, pues todos ellos buscan favorecer, en una medida u otra, el bienestar de los pueblos, por lo que podra argumentarse que son normas de derechos humanos.
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Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, Sentencia C 988 de 2004, M.P. Humberto Sierra Porto, Bogot, 12 de octubre de 2004. 15 Figura sta que ha sido definida por la misma Corte Constitucional de la Repblica de Colombia cmo aquel que est

compuesto por aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional, son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente integrados a la Constitucin, por diversas vas y por mandato de la propia Constitucin. Son pues verdaderos principios y reglas de valor constitucional, esto es, son normas situadas en el nivel constitucional, a pesar de que puedan a veces contener mecanismos de reforma diversos al de las normas del articulado constitucional stricto sensu; para el efecto consultar la sentencia C225/95 proferida por la Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, M.P. Alejandro Martnez Caballero, Bogot, 18 de mayo de 1995.

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Pero adems la tesis de la demanda desvirta la nocin de bloque de constitucionalidad ya que, como esta Corte lo ha dicho en innumerables ocasiones, para que una norma se entienda incorporada al bloque, debe existir una clusula expresa de la Carta que ordene dicha incorporacin. Pero lo cierto es que la Constitucin nicamente establece clusulas remisorias, que confieren especial jerarqua, a los tratados de derechos humanos y a los tratados de lmites, pero en ninguna parte confiere esa especial fuerza jurdica interna a los tratados de integracin. Finalmente, desde un punto de vista prctico, la tesis de la demanda terminara por desnaturalizar el control constitucional puesto que convertira a la Corte Constitucional en un rgano destinado a verificar la adecuacin de las leyes frente a cualquier norma internacional que pudiera eventualmente tener algn impacto benfico sobre los derechos humanos, lo cual es impracticable. Precisamente esa fue otra de las razones por la cual la Corte concluy que no todos los tratados hacan parte del bloque, pues si se aceptara que todos los tratados que obligan a Colombia integran el bloque de constitucionalidad, correspondera a la Corte revisar las normas impugnadas con relacin a los mandatos del universo de los tratados ratificados por Colombia, lo cual es irrazonable. El examen precedente es suficiente para concluir que la Decisin Andina 436 no forma parte del bloque de constitucionalidad, por lo que no es necesario confrontar las normas acusadas con lo prescrito por esa decisin .16 (Subrayado y
negritas no son del texto). Y es as cmo, cumpliendo las premoniciones que dejaron verse desde el Auto que decidi acerca de la nulidad de la solicitud de la interpretacin prejudicial, la Corte Constitucional se inhibi de conocer acerca de la constitucionalidad de algunas de las normas demandadas, y respecto de las otras declar su conformidad en relacin con la Constitucin Poltica. Se gener as en mi concepto, y por la va de la interpretacin (no de la prejudicial, sino de la suya propia, la de la Corte Constitucional) el desconocimiento de las directrices del Tribunal Andino, abriendo as la puerta al fenmeno, la enfermedad ya citada de Debilitamiento del Proceso de Integracin a Travs del Derecho puesto que an pretendindolo cmo parece serlo, an tmidamente- el Tribunal en nada pudo inmiscuirse en los aspectos de la actividad del Juez Nacional para el efecto la Corte Constitucional-. Dice mucho esta situacin respecto del grado de desarrollo del Sistema de Integracin Andino, que cmo anotaba inicialmente, si bien podra tenerse cmo antiguo, quiz es todava algo inmaduro, y ms que integracin, por el momento no despega del estado propio de un Sistema de Cooperacin. A la postre, Daniel Sarmiento en su texto resulta bastante diciente: Ante la incompetencia del

sistema jurdico para poner fin a estas actitudes, el modelo se asemeja a la estructura de la mayora de los sistemas de integracin econmica regional, tan caracterizados por su falta de eficacia. Ya hemos avanzado que este modelo no est en vigor en la actual jurisprudencia del Tribunal de Justicia, pero si lo estuvo durante los primeros aos de vida de las comunidades, y lentamente fue abandonado para adentrarse en los terrenos de nuestro segundo modelo de poder judicial europeo, un tipo ideal de carcter vertical o jerrquico, con una estructura federal17
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Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, Sentencia C 988 de 2004, M.P. Humberto Sierra Porto, Bogot, 12 de octubre de 2004. 17 SARMIENTO, Daniel, Poder Judicial e Integracin Europea: La Construccin de un Modelo Jurisdiccional para la Unin, Thomson Civitas, Madrid, 2004.

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CONSIDERACIONES PARTICULARES DERIVADAS DEL ANLISIS DEL CASO Del anlisis de la obra de Daniel Sarmiento tendramos de manera muy general que tratndose del proceso de integracin europeo (que en mi concepto resulta maduro y avanzado, y es por lo menos el ms desarrollado), especficamente en lo que respecta a esa intercomunicacin entre el Juez Nacional y el Juez Comunitario, de mucho tiempo atrs se ha avanzado de ese estadio inicial de colaboracin horizontal entre Juez Comunitario y Juez Nacional en el que prcticamente ninguno de stos se inmiscua en las funciones del otro. Segn lo que he podido entender de los planteamientos de Sarmiento, estaramos actualmente ante un Sistema Europeo en el que si bien, prima la colaboracin vertical en la cual el Tribunal de Justicia ha desarrollado multiplicidad de estrategias para configurarse como amo de esa estructura muy parecida a aquella de tipo federal, todo parecera estar migrando lentamente al panorama discursivo, ese espacio de deliberacin en el que participan los jueces nacionales; por lo menos as puede notarse en casos importantes en los que estn de por medio derechos fundamentales, separacin de poderes, entre otros. Ms sin embargo, sin mucha fortuna, no podra decirse lo mismo del Sistema Andino; por lo menos, de la revisin de esta jurisprudencia, estaramos en un estadio muy inicial de la estructura horizontal en donde puede advertirse una Corte Nacional celosa de sus funciones, y un Tribunal tmido que an querindolo, no es capaz de inmiscuirse en este tipo de asuntos que resultan de trascendental importancia para los objetivos y bases del sistema, por lo menos en aquello que al principio de uniformidad hace referencia. Y es que aun sin perjuicio que en el caso bajo anlisis pudiramos encontrarnos en una de esas situaciones que el mismo Daniel Sarmiento llama De Remisin que en el Sistema Europeo ha servido como fuente de legitimidad para autorizar la actuacin supranacional del Tribunal de Justicia Comunitario, ello no fue siquiera por la Corte Constitucional considerado: Qu ms remisin que la Ley Nacional 822 de 2003 regule un aspecto que ya la Decisin 436 de la Comisin de la Comunidad Andina regula en su integridad? El argumento por lo menos para m- habra resultado ms que vlido: se requieren de respuestas uniformes a este tipo de cuestiones que afectan el Derecho Comunitario con el fin de de evitar futuras divergencias de interpretacin. Es claro Daniel Sarmiento al sealar: Para que el proceso de integracin a travs del Derecho tuviera xito, era imprescindible

que sus normas fueran interpretadas y aplicadas de la misma forma por todo el territorio de la Comunidad. Ante el riesgo de la atomizacin jurdica, la uniformidad era un valor muy presente desde los primeros aos del proyecto comunitario18.
Con veinte interpretaciones diferentes, una misma norma, podra terminar por convertirse,

de facto, en veinte normas distintas. A partir de este riesgo, el Tribunal de Justicia ha creado una jurisprudencia de gran creatividad, que le ha permitido asumir nuevos poderes

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Ibdem, pginas 286.

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en aras de la uniformidad, creatividad que en mi opinin sera muy bien recibida de ser adoptada por el Tribunal Comunitario de la Comunidad Andina.
La norma comunitaria, una vez adoptada, cobra vida propia en el ordenamiento

comunitario pero tambin el ordenamiento nacional, como si fueran piezas de un mismo puzle.

Y si a esto adicionamos las dificultades ya reconocidas del sistema Europeo por el mismo Daniel Sarmiento, al indicar que ste es tmido frente a la actitud de los jueces rebeldes, el panorama no es muy positivo. Si a nivel Europeo el recurso por incumplimiento no se ha producido por ningn incidente en contra de los Tribunales Nacionales, an habindose conocido sentencias rebeldes, qu podra decirse de cualquier recurso de este tipo en el seno de la Comunidad Andina? En mi concepto, para este caso en particular quiz abran existido otros caminos; habra podido demandarse el incumplimiento nacional del Estado Colombiano, en cabeza del Congreso de la Repblica que expidi la Ley 822 de 2003, para de esa forma dotar al Tribunal de plena competencia para definir su legalidad. De entrada, y en un anlisis muy superficial, muy seguramente no habra tenido reparo. O incluso, hoy en da podra acudirse a la figura de la

Primaca del Derecho Comunitario sobre Resoluciones Judiciales con Fuerza de Cosa Juzgada.

Con todo, aunado a algunas de las crticas planteadas en la parte inicial, en mi concepto tenemos un Sistema de Integracin que padece de una enfermedad cuasi terminal ( Debilitamiento del Proceso de Integracin a Travs del Derecho), y cuyo estado de salud, viejo (de ms de cuatro dcadas) seguramente no aguante una intervencin quirrgica encaminada a aumentar el nivel de intercomunicacin Juez Nacional/Juez Comunitario que lo lleve siquiera a ese nivel vertical de colaboracin, y mucho menos a esa constelacin en trminos de Sarmiento- de dilogo constitucional discursivo ideal en un sistema de integracin. Es as cmo a manera de conclusin, podra sugerir la opcin de empezar a evaluar una eventual eutanasia al proceso de Integracin Andino, para migrar a otro tipo de sistema ms fructfero para las economas de cada uno de los Estados Miembros, cuyos ciudadanos s que reclamamos con urgencia ese objetivo enmarcado en el mejoramiento de la calidad de nuestras vidas.

Daniel Alvarez Ospina Estudiante Mster Avanzado en Ciencias Jurdicas Integracin Supranacional, Democracia y Transformaciones Constitucionales Universidad Pompeu Fabra Barcelona, Espaa Enero de 2013

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PROPUESTA DE DIAGNSTICO DEL SISTEMA ANDINO DE INTEGRACIN ANALIZADO DESDE LA INTERCOMUNICACIN ENTRE EL JUEZ NACIONAL Y EL JUEZ COMUNITARIO: ESTARA PADECIENDO DE AQUELLA ENFERMEDAD DENOMINADA DEBILITAMIENTO DEL PROCESO DE INTEGRACIN A TRAVS DEL DERECHO? BIBLIOGRAFA Constitucin Poltica de Colombia, http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/cp/constitucion_politica_1991_pr008.html#24 1 Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, Auto de Sala Plena 054/04, Bogot, 04 de mayo de 2004. http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/autos/2004/A054-04.htm Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, Sentencia C 225 de 1995 M.P. Alejandro Martnez Caballero, Bogot, 18 de mayo de 1995, http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/1995/C225-95.htm Corte Constitucional de la Repblica de Colombia, Sentencia C 988 de 2004, M.P. Humberto Sierra Porto, Bogot, 12 de octubre de 2004, http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/cc_sc_nf/2004/c-988_2004.html Decisin 436 de la Comisin de la Comunidad http://www.oas.org/dsd/Quimicos/Documents/Sudamerica/decision%20436%20can.pdf Ley 822 de 2003, Congreso de la Repblica de http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2003/ley_0822_2003.html Andina, Colombia,

MALAMUD, Carlos, La salida venezolana de la Comunidad Andina de Naciones y sus repercusiones sobre la integracin regional, Real Instituto Elcano, http://ribei.org/999/1/ARI-54-2006-E.pdf Portal Web de la Comunidad Andina, www.comunidadandina.org PRIETO CORREDOR, Germn Camilo, El Parlamento Andino Casi se Queda en Blanco, La Razn Pblica, 23 de marzo de 2010, http://www.razonpublica.com/index.php/internacional-temas32/823-el-parlamento-andino-casi-se-queda-en-blanco.html SARMIENTO, Daniel, Poder Judicial e Integracin Europea: La Construccin de un Modelo Jurisdiccional para la Unin, Thomson Civitas, Madrid, 2004. Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, Interpretacin Prejudicial 137-IP-03, Quito, 10 de marzo 2004, intranet.comunidadandina.org/Documentos/.../137-ip-2003.doc La CAN saluda decisin de Ecuador de eliminar solicitud de pasado judicial a colombianos , La Radio del Sur, 12 de diciembre de 2012, http://laradiodelsur.com/?p=134615 Lista renuncia venezolana a la CAN, Diario El Tiempo, http://www.eltiempo.com/archivo/documento/MAM-1994553, 21 de abril de 2006,

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