ROTEIRO DE INSTITUIES DE DIREITO PBLICO E PRIVADO O ensino das Instituies de Direito compreende o estudo dos aspectos fundamentais das

normas jurdicas que disciplinam a conduta humana em sociedade. 1. NOES PRELIMINARES 1.1. A necessidade de regulao de condutas visando uma ordem nas relaes sociais. A convivncia em grupo desde os tempos remotos sempre exigiu o estabelecimento de normas para disciplinar, organizar as relaes sociais. A idia de Direito nasce com a necessidade de ordenar, harmonizar as relaes humanas visando composio do interesse individual com o interesse comum. 1.2. A idia de norma Norma significa que algo deve ser ou acontecer; que um indivduo deve conduzir-se de determinada maneira. Dever-ser (Dentica) idealizao da conduta ou fato. Ser (ntica) - realidade da conduta ou fato. O contedo da norma (Dever-ser) enquanto tal uma abstrao, um preceito que se apresenta como uma hiptese. As condutas ou fatos reais (Ser) podem ou no coincidir com as condutas ou fatos descritos nas hipteses (abstratas) das normas. Ao cotejarmos as normas que se constituem em princpios e regras disciplinadoras de condutas deduz-se que sempre algo encontra sentido nas expresses: Obrigatrio Proibido - Permitido 1.2.1. As normas sociais As normas sociais, objeto de estudo das cincias sociais1, so regras oriundas da sociedade, que visam disciplinar comportamentos. Estas regras so estabelecidas atravs da convivncia humana num contexto de espao e poca como resultado emprico e dedutivo, portanto, so produtos culturais. As normas sociais so compostas de preceitos que orientam para a realizao de determinadas condutas e contribuem para a formao dos axiomas e parmetros de
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As Cincias Sociais so um ramo amplo da cincia que estuda a vida social de indivduos e grupos humanos; inclui, entre outros, a Antropologia, Administrao, Economia, Histria, Lingustica, Sociologia, Direito, cincias polticas. 1

comportamento. Portanto, esto presentes na formao da conscincia, ou seja, no processo cognitivo humano e tendem a reproduzir valores e princpios ticos e morais, por exemplo, as idias do certo ou do errado, do bem ou do mal, etc. 1.2.2. A norma Jurdica A norma jurdica uma espcie de norma social, que se distingue fundamentalmente desta porque declarada como um fato que produz efeitos jurdicos e garantida por uma autoridade que detm o monoplio da aplicao da fora na sociedade o poder pblico. Da norma jurdica, decorrem alguns atributos: Imperatividade a norma jurdica tem o poder de imperar, ou seja, impor uma prescrio - um dever. Atributividade Em funo da capacidade de impor uma prescrio/dever a norma jurdica se constitui numa fonte de direitos, ou seja, surge, em funo de um dever, um direito (de exigir o cumprimento deste dever). Coercibilidade a potencialidade que a norma jurdica apresenta para a pessoa que realizar a conduta transgressora sofrer represso (sano) por parte de uma Instituio (Estado) que detm o monoplio da aplicao da fora. Sntese: as normas jurdicas disciplinam as relaes das pessoas umas com as outras estabelecendo direitos e deveres recprocos garantidos pelo Poder Pblico, por meio de seus rgos competentes. Conceitos Norma jurdica a norma social imperativa, atributiva disciplinadora de condutas e garantida pelo poder de coero do Estado Direito um fenmeno social; um sistema de normas jurdicas que visam disciplinar a convivncia social humana. Direito Objetivo: considerada a norma jurdica em si ou o sistema de normas jurdicas consubstanciados em normas gerais e abstratas que, nesta condio, no se aplicam a ningum em particular, mas a todos de uma forma geral. Direito objetivo sempre uma norma ou conjunto de normas impostas ao comportamento humano, autorizando-o a fazer ou no fazer algo. Direito Subjetivo: o fenmeno jurdico colocado disposio do sujeito pelo direito objetivo. a faculdade de agir ou potncia para agir dos sujeitos, oriunda da existncia do conjunto de normas jurdicas. Ex: a permisso de fazer ou de no fazer, sem violar a norma; Ex: a capacidade de exigir o cumprimento da norma, de resistir contra um ato ilegal, etc.
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Direito subjetivo sempre permisso que tem o ser humano de agir conforme o Direito objetivo.

Direito objetivo e subjetivo possuem existncia mtua - O direito objetivo existe em razo do subjetivo, para revelar a permisso de praticar atos. O direito subjetivo, por outro lado, constitui-se de permisses dadas atravs do direito objetivo. 1.2.3. Relao entre normas jurdicas e normas morais, religiosas e normas de trato social As normas morais e de trato social apresentam valores e princpios que decorrem da concepo que as pessoas tm sobre o que seja correto ou incorreto, do bem ou do mal, sendo que a diferenciao imprecisa, mas tendente a considerar a gravidade ou relevncia social do comportamento.2 As normas de trato social so decorrentes das relaes humanas destinando-se a tornar a convivncia mais agradvel entre as pessoas. Os valores das regras de trato social se justificam pelo respeito e considerao, que as pessoas devem umas s outras. Seu descumprimento no gera efeito jurdico, entretanto causam sentimentos de reprovao social Ex: as regras de etiqueta e boas maneiras, regras de cortesia; mais especificadamente: o cumprimento afvel, a visitao ao doente, a solidariedade em casos de tragdias, etc. Da mesma forma, as regras morais decorrem da vida em sociedade e so consideradas mais relevantes nas relaes humanas. Seu descumprimento causa um nvel de reprovao social maior tanto na sociedade como na conscincia de um indivduo. Ex. considerados imorais: exposio de sexualidade precoce na mdia; punio insuficiente pelo Estado, etc. Nas normas religiosas, os valores e princpios decorrem da formao da f revelada por uma religio, e geralmente se consubstanciam nas normas morais ou de trato social. As normas religiosas se descumpridas geram especialmente remorso, arrependimento pessoal. Seguidamente observamos embates polticos sobre temas conflitantes entre religio e Direito. Ex: adultrio; propostas de descriminalizar o aborto, eutansia, etc. Dentre todas as normas sociais que incluem preceitos de trato social, morais, religiosos, as normas jurdicas so um destaque. So eleitas pelo poder pblico pela
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O comportamento humano permite ser refletido em vrios ramos do saber: a Filosofia, na idia de Bertrand Russel, constitui um conjunto de consideraes especulativas que se fazem sobre assuntos sobre os quais no possvel ter um conhecimento exato. Destaca-se assim a tica (que deriva do grego ethos, que significa modo de ser, carter, comportamento) como sendo o ramo da filosofia que estuda o modo de convivncia em sociedade. A Moral (mores - traduo latina de tica) o conjunto de valores expresso em regras e princpios consubstanciados nos costumes, tabus, mandamentos culturais, hierrquicos ou religiosos recebidos em uma sociedade ou regio. A Moral afirmou-se majoritariamente entre os pensadores como objeto de reflexo da tica. 3

relevncia que apresentam para a manuteno e desenvolvimento da sociedade e para as relaes entre as pessoas, estabelecem assim as prerrogativas que recebem a tutela do Estado. Ex. dos preceitos morais (e tambm religiosos) tutelados pelo direito penal: no matar, no furtar, etc.. Alm, de preceitos morais, tambm so preceitos jurdicos. luz da legislao brasileira, a transgresso de uma delas constitui crime. Conceitos morais como, o dolo, a culpa e a premeditao, so acolhidos para tipificao: agrava ou atenua os crimes.

1.3. Classificao das normas jurdicas Estatais: Extenso espacial Fora de seu contedo Aplicabilidade 1.3.1. Segundo a extenso espacial de sua validade, as normas jurdicas podem ser:

Federais - So aplicveis em todo o territrio do Estado. Ex: Direito civil, penal, processual, eleitoral, ambiental, trabalhista, etc. Estaduais Aplicveis em parte do territrio Federal, no mbito de cada Estado; Ex: constituio Estadual, leis estaduais. Obs: No Brasil, os Estados da Federao organizam-se e regem-se pelas Constituies e Leis que adotam desde que respeitem os princpios da Constituio Federal. Municipais Aplicveis no mbito dos territrios municipais. A principal lei municipal chamada Lei Orgnica. Obs: Conforme o art. 30, I e II da CF, compete aos Municpios legislar sobre assuntos de interesse local e suplementar a legislao federal e estadual no que couber. (chamada competncia residual). Ex: definir a mo das vias pblicas; transporte coletivo, utilizao de espaos pblicos municipais, definirem seus tributos, etc. 1.3.2. Segundo a fora de seu contedo: Primrias So as nicas normas jurdicas legislativas (atos normativos legislativos) que podem criar novos direitos e obrigaes. Os atos normativos legislativos que tm essa fora so as Leis Constitucionais, Leis complementares, Leis Ordinrias, Leis Delegadas, medidas provisrias (fora de lei), decretos legislativos; resolues legislativas; e os antigos decretos-lei. Secundrias So normas jurdicas administrativas (ato normativo administrativo) emanadas exclusivamente da Administrao Pblica (Poder Executivo). So responsveis por reproduzir os direitos e obrigaes criadas nas leis primrias, das

quais retiram seu fundamento de validade. Elas tm a funo precpua de detalhar e tornar executveis as leis primrias. Ex: Decretos dos Executivos, Instrues normativas, Portarias, circulares, etc. Obs: Sob forma de exceo, os decretos do executivo federal podem estabelecer direitos e obrigaes: Ex: CF permite a fixao de alquotas nos impostos extrafiscais por decretos do executivo (art. 153, 1).
Ex: Com a EC32/01, introduziu-se no ordenamento o ato normativo chamado pela doutrina de decreto autnomo Decreto do Presidente da Repblica que decorre diretamente da Constituio, possuindo efeito de lei ordinria, portanto, capaz de criar direitos e obrigaes com reflexos para a Administrao Federal. Tal espcie normativa limita-se s hipteses de organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos, e de extino de funes ou cargos pblicos, quando vago (art. 84, VI, da Constituio).

As normas secundrias podem ser: a) Internas: tm por objeto a organizao de um rgo ou de um ente pblico; So regulamentos de organizao e no vinculam terceiros. Ex: regulamentos de convnios entre entes federados para facilitar a fiscalizao; regimentos internos, etc. b) Externas: estes detalham as normas primrias que regulam a conduta de terceiros, ou seja, pessoas estranhas a administrao. Ex: definio de formulrios, etc.; 1.3.3. Segundo a aplicabilidade de seu contedo: 1) Auto-aplicvel aquela que no depende de outra norma para ter eficcia no ordenamento. a norma imediatamente aplicvel. A regra geral que as normas jurdicas tenham aplicabilidade direta. Ex: Na CF/88 o art. 5, inciso VI; o art. 5, inciso XVI; XXXIV, LXXIV, etc. art. 6, Ex: Art. 19, I e II do Cdigo Penal que determina que no haja crime quando o agente pratica o fato em estado de necessidade, em legtima defesa em estrito cumprimento do dever legal, como tambm o art. 488 da CLT que determina que o horrio normal de trabalho do empregado, durante o prazo de aviso prvio, se a resciso tiver sido promovida pelo empregador, ser reduzido de duas horas dirias, sem prejuzo do salrio integral. 2) Dependentes de regulamentao So aquelas que exigem para sua completa aplicabilidade, a criao de normas que a completam ou regulamentam. A condio de dependncia da norma identificada quando est expressamente mencionada, ou resulte inequivocamente, do sentido interpretado da disposio. A dependncia de regulamentao a exceo. Temos como exemplo na CF/88 quando a norma constitucional exige que o direito mencionado dependa de lei ou lei complementar. Ex: o art. 7, inciso I, XI; art. 5, VIII, XXVI, da CF etc.

Nas Leis ordinrias temos como exemplo o art. 670, pargrafo 6 da CLT, determina que disponham os Tribunais Regionais do Trabalho, no respectivo regimento interno, sobre a substituio de seus juzes. 1.4. Espcies de normas jurdicas estatais: As normas jurdicas estatais tm seu procedimento de elaborao formal (criao) estabelecido no ordenamento jurdico atravs do procedimento legislativo (atos normativos legislativos) ou procedimento administrativo (atos normativos administrativos). Os vocbulos Lei e Legislao Existe dificuldade na doutrina para padronizar um sentido quando se enfrentam os termos Lei e Legislao, especialmente pelo seu uso comum na sociedade e pelas imprecises na redao das normas jurdicas. necessrio avaliar o contexto em que esto inseridas para deduzir sobre seu sentido adequado. Assim, Lei pode ser entendida no sentido de ordenamento jurdico (conjunto de normas jurdicas Direito estatal). Ex: A lei brasileira no admite o instituto do confisco (considera lei o sistema jurdico como um todo). Da mesma forma, o vocbulo legislao pode significar todo o conjunto de normas jurdicas produzidas pelo Estado, bem como representar parcela do ordenamento. Por ex: a legislao penal a legislao tributria, etc. Modernamente a Lei, sob o aspecto de norma jurdica nica, tem dois grupos de significados fundamentais na doutrina:3 Em sentido amplo (ou material), podem ser chamadas "leis", as normas jurdicas que apresentam 4 requisitos fundamentais: 1) So escritas; 2) entraram em vigor por deciso das autoridades estatais competentes; 3) foram estabelecidas em conformidade com o procedimento fixado em normas superiores; 4) objetivam regular direta ou indiretamente a organizao da sociedade, apresentando certo grau de generalidade. Ou seja, quaisquer espcies de normas jurdicas primrias ou secundrias escritas produzidas pelo Estado. Em sentido estrito (ou formal), as leis so aquelas, dentre as normas de sentido amplo, emanadas do Poder Legislativo, por deciso majoritria, e apreciadas pelo poder Executivo atravs da sano ou veto. Ou seja, a distino fundamental entre lei em sentido amplo (material) ou lei em sentido estrito (formal) sua origem. Ex: Lei Complementar, Lei Ordinria e Lei Delegada. As demais espcies de normas jurdicas ficariam de fora deste conceito. Ressalta-se que direitos e obrigaes podem ser estabelecidos por outras normas jurdicas legislativas alm das leis em sentido estrito, porque podem ser emanadas de outros poderes ou no passam pelo crivo do executivo. As normas primrias representam, na prtica, a ampliao deste leque, a saber:

DIMOULIS. Dimitri, Manual de introduo ao estudo do direito, Editora RT, 2003. Pg. 185-192. 6

1.4.1. Normas PRIMRIAS: So as normas jurdicas legislativas (atos normativos legislativos) que efetivamente podem criar novos direitos ou obrigaes. 1. Leis constitucionais - So atos normativos emanados do poder constituinte e organizados em texto nico chamado Constituio. A Constituio fonte de validade de todo o Direito do Estado, pois estabelece o processo de criao do direito estatal. expresso do poder constituinte emanado da sociedade politicamente organizada (Estado); Emendas constitucionais As Emendas constitucionais so decorrentes do poder reformador da Constituio. Compreendem as leis constitucionais que alteram o texto constitucional, mas no tm poderes sobre as clusulas ptreas (art. 60 4 CF);
Procedimento: A proposta deve ser discutida e votada em cada Casa do Congresso, em dois turnos. Nas duas votaes deve ser aprovada por 3/5 dos votos dos membros.

2. Leis complementares (art. 69 CF) So atos normativos legislativos que complementam a Constituio naquilo que ela expressamente solicita. Geralmente so responsveis por estabelecer regras para assuntos de grande relevncia. Ex: CTN.
Procedimento: Depende da maioria absoluta: metade mais um dos votos dos integrantes das duas Casas do Congresso.

3. Leis ordinrias (art. 61 CF); - Atos normativos legislativos das 3 esferas Estatais: Unio, Estados e Municpios. Constitui a principal fonte de direitos e obrigaes.
Procedimento: Depende da maioria simples (ou relativa): ou seja, metade dos presentes mais um desde que haja quorum de maioria absoluta em cada casa do Congresso.

4. Medidas provisrias (art. 62 caput e 1, III e 2); Ato normativo provisrio, editado pelo Presidente da Repblica No lei em sentido tcnico-formal (pois no emana do legislativo), mas vale como se fosse tem fora de lei. Obs: No cabe MP para regular matria de lei complementar.
Procedimento: 60 dias + 60 dias (nica reedio). Se aprovada converte-se em lei de converso. Se rejeitada ou houver omisso na apreciao a MP perde a eficcia e cabe ao Congresso em 60 dias editar decreto legislativo para regular os efeitos que j provocou. Determinar se valem ou no valem os efeitos criados. Se nesses 60 dias o parlamento no editou o decreto legislativo a perda da eficcia da MP ex nunc, ou seja, ficaro vlidos os efeitos da MP enquanto esteve vigente.

5. Leis delegadas (art. 68) Ato normativo legislativo elaborado pelo Presidente da Repblica com a mesma fora jurdica que lei ordinria. Atualmente em desuso.
Procedimento: o Presidente solicita a delegao ao Congresso Nacional que o autoriza por meio de resoluo.

6. Decretos legislativos (art. 49, I) So atos normativos legislativos que emanam do Legislativo de todas as esferas (Unio, Estados, DF e Municpios), entretanto, no passam pelo crivo do Executivo. Tm especial relevncia os decretos do Congresso que aprovam tratados internacionais (CF 49, I). 7. Resolues legislativas (arts. 51, 52) So atos normativos emanados pelo Congresso, pelo Senado ou pela Cmara dos Deputados, Destinados a regular matria de sua competncia. Ex: fixao de subsdios, licena parlamentar, perda de cargo, etc. Obs: Existem resolues do Senado Federal responsveis na fixao de alquotas dos impostos estaduais: ICMS (mxima e mnima CF 155,II, c/c V) e ITDC (CF art. 155, I, c/c 1, IV) e alquotas mnimas do IPVA (ar 155 6, I) 8. Decretos-lei; - So as antigas Medidas Provisrias. No podem mais ser editadas, mas algumas vigem porque foram recepcionados pelas Constituio.

1.4.2. Normas SECUNDRIAS: so normas produzidas pelo Poder Executivo e encontram seu fundamento de validade nas normas primrias. 1. Decretos do executivo Atos administrativos do Chefe do Executivo nas trs esferas: Unio, DF, Estados e Municpios. Obs: No caso dos decretos presidenciais (CF 84, IV), ou das outras esferas, necessita do aval do Ministro da pasta/secretrios estaduais ou municipais (CF 87 pargrafo nico, I). 2. Atos normativos administrativos So atos normativos administrativos aqueles expedidos por autoridades administrativas de hierarquia inferior aos do chefe do poder executivo. So normas que se apresentam atravs de: Regulamentos internos; Instrues normativas - (do Secretrio da Receita Federal e autoridades estaduais e municipais equivalentes); Circulares, Portarias - (do Ministro da Fazenda e dos Secretrios Estaduais e Municipais da Fazenda), etc.);