INTRODUCTION

Le droit international priv peut tre dfini comme la branche du droit qui apprhende les situations prives internationales, cest--dire les situations de droit priv qui prsentent un lment dextranit. Ainsi, lorsquune situation de droit priv est interne, elle relve du droit civil, commercial ou social selon le cas. Lorsquelle prsente des liens avec plus dun systme juridique, on dit quelle prsente des lments dextranit et relve alors du droit international priv. Ex : - Un couple franco-espagnol divorce aprs stre install au Portugal - Une entreprise franaise achte des logiciels une socit tawanaise, la marchandise tant livre une succursale situe New-York - Deux Franais ont un accident de la circulation en Grce, le responsable tant italien. Quelle est la loi applicable ? Quel est le tribunal comptent ? 1 : Les caractres du droit international priv A- Le caractre privatiste Le droit international priv cstue le prolongement des diffrentes branches de droit priv, adaptes grce lui aux situations internationales. Au XIX, il tait qualifi de droit civil international (LAURENT). Cette qualification reste exacte, mme si la discipline nest plus aujourdhui seulement civiliste, puisque il apprhende aujourdhui largement le droit commercial, le droit du travail et mme la p.int. ou la procdure. Pour autant, certaines parties du droit international priv se rapprochent sensiblement du droit public. Tel est le cas de la nationalit ou de la condition des trangers.

B- Le caractre international Le droit international priv est international par son objet : il rglemente les situations transfrontires.

En revanche, le droit international priv reste en grande partie national par ses sources. En effet, il existe autant de droit international privs que dEtats ; ce qui influe dailleurs considrablement sur les solutions retenues. Dun pays lautre, la solution un mme problme peut varier. Lobjet de ce cours est de prsenter pour lessentiel le droit international priv franais. De ce point de vue, le droit international priv se distingue radicalement du droit international priv, qui lui est doublement international : par ses source, et par son objet. De surcrot, leffectivit du droit international priv est indiscutable. 2 : Lobjet du droit international priv A- Les conflits de lois La science des conflits de lois est la discipline qui permet didentifier, dans chaque situation internationale, quelle est la loi comptente. Les rgles de conflit de lois constituent le pendant dans lespace des rgles dapplication de la loi dans le temps qunonce le droit transitoire. Ainsi entendues, les rgles de conflit de lois sont dites indirectes. Elles ne tranchent pas directement le litige, mais se borne prciser quel droit national va permettre de rsoudre celui-ci. Les rgles de conflit de lois sont aussi bilatrales. Elles peuvent donner comptence aussi bien la loi franaise qu la loi trangre. Elles sont enfin neutres, en ce sens quelles ne privilgient pas a priori la loi franaise, par rapport la loi trangre.

B- Les conflits de juridictions La science des conflits de juridictions a pour objet de dterminer, dans chaque situation, quel est lEtat dont les tribunaux sont comptents. Ainsi conue, la rgle de conflit de juridictions est elle aussi indirecte. Elle ne tranche pas directement le litige.

En revanche, en droit commun, la rgle de conflit de juridictions est unilatrale. Elle se borne prciser si les tribunaux franais sont oui ou non comptents. Mais elle ne peut dcider de la comptence dun tribunal tranger. Cependant, la rgle de conflit de juridictions peut prsenter un caractre bilatral, lorsquelle provient non plus dune source nationale (loi ou jp), mais dune source internationale comme un trait, ou plus encore un rglement de lUnion. Toutefois, mme dans ce cas, elle ne saurait imposer une quelconque comptence au tribunal dun Etat tiers.

C- La nationalit La nationalit constitue un lien dallgeance avec un Etat. Elle ressortit au droit public. Cependant, la nationalit fait partie de ltat des personnes, tout comme le nom ou la filiation. En France, les questions de nationalit relvent du TGI, donc de lordre judiciaire. D - La condition des trangers La condition des trangers est rattache en France au droit international priv. Elle apprhende la question de lentre, de la rsidence et de la sortie des trangers en France. La politique migratoire est intimement lie cette partie du droit international priv. 3 : Les sources du droit international priv Les sources du droit international priv sont principalement internes. Mais il y a aussi des sources internationales, et spcialement europenne. A- Les sources internes 1) La Constitution A la diffrence de ce qui se passe dans certains pays trangers (Allemagne, Italie, Espagne, Etats-Unis), la Constitution nest pas en France une source primordiale du droit international priv. Elle nnonce aucune rgle en particulire explicite dans ce domaine. Toutefois, la jurisprudence du Conseil

constitutionnel aborde parfois la matire (v. par exemple la question des test ADN pour le regroupement familial, dc de 2007). 2) La Loi En droit compar, la loi est parfois la source essentielle. Certains pays ont de vritables codes de droit international priv. Tel est le cas de la Suisse, de lAllemagne, de lItalie, de lEspagne, de la Hongrie notamment. En droit franais, la loi est rare en cette matire. Les rdacteurs du Code civil se sont abstenus daborder la matire, rpute difficile, et qualifie par Portalis de science des broussailles (cette expression visait pour lessentiel les conflits de coutumes de lAncien rgime). Le Code civil contient donc peu de dispositions sur ce sujet. On peut citer toutefois : - lart. 3, qui constitue le seul texte gnral et synthtique sur les conflits de lois (lart 2 traite des conflits de lois dans le temps) - lart. 11 sur la condition des trangers - les art. 14 et 15 sur les conflits de juridictions, qui noncent le privilge de juridiction du plaideur franais - lart. 47 sur leffet en France des actes dtat-civil dresss ltranger - les art. 146-1 et 170 sur le mariage des Franais ltranger - lart. 309 sur le divorce - les art. 311-14 et svt sur la filiation - les art. 370-3 et svt sur ladoption - lart. 517-7-1 sur les partenariats enregistrs - lart. 999 sur la forme du testament rdig par un Franais ltranger - lart. 2221 sur la prescription et donnant comptence de la loi du fond de la crance - lart. 2417 sur la forme de lhypothque Depuis 1804, le lgislateur a parfois ajout des articles au Code civil pour traiter des conflits de lois, mais son intervention na pas toujours t empreinte de comptence, et elle na jamais vis codifier la matire. 3) La jurisprudence Cest la source interne principale du droit international priv franais.

Elle est mme rassemble dans une sorte de manuel de synthse : Les grands arrts de la jurisprudence franaise de droit international priv. Toutes les grandes questions sont en fait traites par la jurisprudence. 4) La doctrine En droit interne, la doctrine est une source minemment secondaire et subsidiaire (// droit romain, avec la loi des citations). A linverse, en droit international priv, la doctrine est une source non ngligeable. Elle remplit une fonction consultative, persuasive et compltive. La Cour de cassation sinspire parfois de la doctrine. Par ailleurs, les conventions internationales et les textes de lUnion sont souvent rdigs soit par des membres de la doctrine, soit en regard avec celle-ci. Dans la doctrine, on peut citer pour le pass: - sous lAncien Rgime : Bouhier et Boullenois, spcialistes des conflits de coutumes - au XIX : Foelix qui lexpression droit international priv est due, puis Weiss et Despagnets - au XX : Bartin, Niboyet, Batiffol, Francescakis. Aujourdhui, la doctrine rsulte notamment de : - B. Audit & L. DAvout, Droit international priv, Economica, (2010) - D. Bureau & H. Muir-Watt, Droit international priv, PUF (2010), 2 tomes - O. Cachard, Droit international priv, Paradigme, (2010) - S. Clavel, Droit international priv, Dalloz, (2010) - M.L. Niboyet et G. de Geouffre de la Pradelle, Droit international priv, LGDJ (2011) - F. Monger, Droit international priv, Litec (2009) - T. Vignal, Droit international priv, Sirey (2011) - P. Mayer & V. Heuz, Droit international priv, Montchrestien (2010) - P. Vareilles-Sommires, Droit international priv, Dalloz, (2007) - M. Revillard, Droit international priv et communautaire : pratique notariale, Defrnois, 2010

Le trait dHenri Batiffol et de Paul Lagarde nest plus jour, mais il reste une rfrence intellectuelle. La doctrine franaise et francophone sexprime dans deux grandes revues : La Revue critique de droit international priv, et le Journal du droit international. B- Les sources internationales 1) Les sources crites Pour rsoudre de faon uniforme des questions de droit international priv, les Etats adoptent parfois des rgles communes par le biais de traits de droit international gnral. Par ailleurs, lheure actuelle, au sein de lUnion europenne, le droit international priv est en voie dunification progressive, ainsi que larticle 81 du trait sur le fonctionnement de lUnion europenne (TFUE) le prvoit, et ce par le biais de rglements de lUnion. Cette unification des rgles de conflit de lois et de juridictions a dj commenc, et elle devrait terme aboutir un Code de droit international priv de lUnion europenne, commun aux 27 Etats membres. a) Les sources crites du droit international gnral ) La profusion des traits De trs nombreux traits bilatraux ou multilatraux apprhendent le droit international priv. Certains traits traitent en premier lieu de la nationalit. Ces traits sont assez rares. Ils concernent gnralement les problmes de nationalits conscutifs laccession lindpendance, la cession ou lannexion de territoire.
La France a par exemple rtrocd lInde danciens comptoirs par des traits de 1951 et 1956. De mme, un trait franco-tunisien et un trait franco-vietnamien traitent les questions de nationalit conscutives la dcolonisation. Pour lAlgrie et le Maroc, il ny a pas de trait. Une ordonnance de 1962 prcise quelles conditions un rsidant en Algrie pouvait prtendre la nationalit franaise. LAlgrie, elle, a adopt en cette matire une loi.

Du fait de la raret des traits, certaines personnes peuvent avoir plusieurs nationalits. Inversement, certaines personnes peuvent navoir aucune nationalit : on les appelle des apatrides. NB : Au regard dun Etat, un individu na quune nationalit, la sienne. Lautre nationalit ventuelle nest quun fait extrieur. Sur le plan du droit, il nexiste donc pas pour cet Etat de double nationalit . Un Etat ne partage pas ses nationaux. Et chaque Etat attribue ou retire souverainement sa propre nationalit (CJCE Micheletti (1992)), lUnion europenne nayant pas en principe comptence en la matire. Lattribution de la nationalit par un Etat membre relve de la seule apprciation unilatrale de celui-ci. La pluralit de nationalits est surtout problmatique en situation de conflits dintrts ou de guerre entre les Etats concerns.

Dautres traits abordent, en second lieu, la condition des trangers. Ces traits sont historiquement les plus anciens. Les premiers datent de lAntiquit grecque : il sagit des traits disopolitie. Ces traits servent prvoir une certaine rciprocit des droits. Les traits dits dtablissement ont pour objet de permettre aux trangers de faire du commerce. Dautres traits abordent encore, en troisime lieu, les conflits de juridictions, et plus largement la procdure. Ils peuvent ainsi apprhender la transmission et la signification transfrontire de pices par del les frontires. Certains concernent eux, en quatrime lieu, les conflits de lois. Beaucoup dentre eux sont des Conventions dites de la Haye, prpares au sein de la Confrence de La Haye. Ces traits multilatraux noncent le plus souvent des rgles communes de conflits de lois. Ils sont ouverts la signature et la ratification auprs de lensemble des Etats, lobjectif tant trs long terme la constitution dun droit international priv mondial commun. Parmi ces traits, on peut citer : - La Convention de La Haye de 1971 sur les accidents de la circulation (NB sur la loi applicable ) - La Cv LH de 1978 sur les rgimes matrimoniaux - La Cv LH de 1973 sur les obligations alimentaires - La Cv LH de 1980 sur les aspects civils de lenlvement international denfant - La Cv LH de 2000 sur la protection internationale des adultes - La Cv LH de 2005 sur llection de for. Lunification mondiale par cette voie reste cependant largement utopique, les dlais de signature, de ratification tant en effet trs long, supposer mmes que ces dernires ait lieu.

Dune faon diffrente, certains traits ont pour objet, en cinquime lieu, de faire adopter par les Etats des rgles communs non pas de conflits de lois, mais de droit substantiel, dans un domaine dtermin. Ce procd est beaucoup plus simple, mais il est beaucoup plus difficile faire adopter aux Etats. Dans ce domaine, on peut citer : - La Convention de Varsovie de 1929 sur le transport arien - La Convention de Paris de 1883 sur la proprit intellectuelle. Enfin, certains traits exercent, en sixime lieu, une influence sur le droit international priv en raison de leur prminence gnrale, bien quils ne le concernent pas directement. Cest le cas de la CEDH de 1950, et aussi de la Convention de New-York de 1989 sur les droits de lenfant, auquel la Cour de cassation reconnat un effet direct (Civ 1re 18 mai 2005, JDI, 2005, p. 1131), ou encore de la DUDH (1948) dont lart 17 nonce un droit la nationalit (non effectif). ) Le rgime des traits Les traits simposent au juge, mme en prsence dune loi contraire, en vertu de larticle 55 de la Constitution. LEtat est dailleurs responsable, en droit administratif du fait de ses lois contraires un trait : CE 8 fvrier 2007 Gardedieu, JCP G, 2007, act. 85. Linterprtation du trait relve de loffice du juge, quil sagisse de la Cour de cassation ou du Conseil dEtat, sans quil soit ncessaire de solliciter linterprtation du Gouvernement : Civ 1re 19 dcembre 1995, Revue, 1996, p. 468 CE 29 juin 1990, GISTI, Revue, 1991, p. 61. b) Les sources crites du droit international rgional Au sein de lUnion europenne, le droit international priv est irrmdiablement en voie dunification complte. A terme, il existera un seul et mme droit international priv en Europe. Cette unification sopre par laction de lUnion habilite en cela par larticle 81 du TFUE (ex-article 65 TCE).

Sur cette base juridique, lUnion a dj unifi en partie le droit international priv des Etats membres. Ce droit international priv unifi et nouveau rsulte pour lessentiel de rglements de lUnion europenne. Parmi ces rglements, on peut citer : - le rglement Rome I du 2008, sur la loi applicable aux obligations contractuelles - le rglement Rome II de 2007, sur la loi applicable aux obligations extracontractuelles - le rglement Rome III de 2010 sur le divorce et la sparation de corps - le rglement Bruxelles I de 2000, sur les conflits de juridictions en matires civile et commerciale - le rglement Bruxelles II bis, sur les conflits de juridictions en matires de dsunion - le rglement dit Insolvabilit de 2000 sur les procdures collectives internationales - le rglement dit Obligations alimentaires de 2008 - le rglement dit Obtention de preuve de 2001 - le rglement dit TEE de 2004 - le rglement dit Injonction de payer de 2006 - le rglement dit Petits litiges de 2007 - le rglement dit Signification de 2000. Sont en prparation des rglements dits Rome IV et IV sur les conflits de lois en matire de mariage, de successions et de rgime matrimonial. Sont galement en projet des instruments sur la saisie davoirs bancaires et sur lhypothque. Ces rglements sont des sources primordiales du droit international priv positif et prospectif.

2) Les sources non crites Elles sont pour lessentiel au nombre de 3. Il sagit dabord, en premier lieu, des coutumes et des usages du commerce international, cad de la Lex Mercatoria (B.Goldman). Ces usages ont une certaine influence dans les procdures darbitrage international.

Il sagit ensuite, en second lieu, des jurisprudences des juridictions internationales. Certains grands arrts des juridictions internationales exercent en effet une influence sur le droit international priv. Tel est le cas de larrt Nottebohm (1955) de la CIJ qui nonce un principe de rattachement de lindividu la nationalit la plus effective, ou encore de larrt Wagner (2007) de la CEDH sur la reconnaissance dune adoption prononce ltranger. Il sagit enfin, en troisime lieu, des divers droits uniformes, cest--dire des droits crs artificiellement et titre priv pour sappliquer de faon suppltive et la demande des parties, leur contrat international ; et ce, devant un arbitre ou plus rarement un juge, si le droit international priv du pays de ce dernier lautorise appliquer ce type droit, ce qui nest pas le cas en Europe. On peut citer ce titre les Principes Unidroit les Principes du droit europen des contrats, les Principes Gandolfi, ou encore le Cadre commun de rfrence. NB : Ces principes sont purement privs et suppltifs. Ils nentretiennent aucun rapport avec le projet de Code civil europen du professeur Von Bahr, aujourdhui en recul, lUE nayant de toute faon aucune comptence en la matire fut-ce sur la base de larticle 308 du TFUE.

Titre I : Thorie gnrale des conflits de lois Chapitre I : La structure des rgles de conflit de lois La rgle de conflit est la norme qui identifie pour chaque situation de fait quelle loi, indigne ou trangre, doit sappliquer, lexclusion de lautre. De ce point de vue, le terme conflit de lois est excessif : en ralit il sagit plutt dune hsitation et dune slection de la loi comptente. Les juristes anglais parlent dailleurs de Choice of Laws Rules. Section I : La survenance du conflit 1 : Les lois en conflit Le conflit ne concerne traditionnellement que les lois de droit priv. Il ny a pas en principe de conflit entre le droit public franais et le droit public tranger.

Le juge ne peut en principe appliquer que le droit public de son pays, et lui seul. La question peut cependant se poser du champ dapplication territorial dune rgle de droit public. Ex : - Un Franais travaille au Canada. Est-il assujetti limpt sur le revenu franais ? Il nest pas question pour le juge franais dappliquer le droit fiscal canadien. - Un crime est commis en France par un tranger sur un tranger. Ici le droit pnal franais sapplique (art 113-6 Code pnal) - Un dlit est commis ltranger par un Franais. Le droit franais rprime le dlit sous rserve que les faits soient aussi rprhensibles dans le pays de leur commission (art 113-6). En droit public, il y a concidence du juge et de la loi comptente. Il y a unit de la comptence juridictionnelle et lgislative (Gleichlauf). NB : Le droit public est parfois pris en considration ; mais il nest pas appliqu proprement parler. 2 : Lextranit du conflit Ordinairement, le conflit de lois est international. Exceptionnellement, il peut prsenter un caractre interne. A- Le conflit international Le conflit est international lorsquil oppose la loi dun Etat celle dun autre Etat, quel quil soit. En droit international priv, il est possible selon la jurisprudence pour le juge dappliquer la loi dun Etat on dun pays que la France ne reconnat pas officiellement, condition que cette loi soit effectivement en vigueur et applique dans le pays considre. La question sest notamment pose pour la Russie bolchvique, le Vietnam. Elle peut aujourdhui se poser, par exemple, pour des pays comme la Rpublique de Chypre Nord, la Transnitrie, lAbkhazie et lOsstie du Sud russes. B- Le conflit interne Le conflit de lois peut se prsenter dans un cadre interne, lorsque le droit priv nest pas unifi.

Tel est le cas, en premier lieu, dans les Etats fdraux. On parle alors de conflit inter-tatique, inter-provincial ou encore inter-rgional. Cest le cas aux USA, o le droit priv varie dun Etat lautre (ex. les fameux divorces du Nvada ; les mariages de Las Vegas ; la capacit requise pour lachat dune arme feu au Texas est de 16 ans, sauf autorisation des parents). Lorsque le juge applique le droit dun Etat fdral, il doit dterminer quel est le droit fdr comptent en vertu des rgles de ce pays (conflit dans le conflit). Tel est aussi le cas, en second lieu, dans les Etats admettant en leur sein des conflits inter-personnels. Cest par exemple le cas au Liban, o le statut personnel et familial relve des autorits religieuses, et dpendent donc de la confession religieuse de la personne (il y a 19 confessions au total). En France, la personnalit des lois a exist lpoque franque, mais elle a totalement disparu. A titre exceptionnel, ce type de conflit peut survenir dans un contexte post-colonial, comme en Nouvelle-Caldonie ou en Polynsie. Section II : Les mthodes de rglement du conflit 1 : La mthode principale : la rgle de conflit NB : Elle est aussi appele rgle de rattachement. La rgle de conflit est en principe bilatrale, en ce sens quelle prcise laquelle, de la loi franaise ou de la loi trangre, est comptente. Elle comprend alors 3 lments : - la catgorie de rattachement, cest--dire le type de problme dont il sagit - le facteur de localisation, cest--dire llment de fait dterminant qui justifie la comptence de la loi du pays dans lequel il est situ - la loi applicable (lex causae) qui dcoule du facteur de localisation. Ex : - La capacit relve dune catgorie appele statut personnel. En cette matire, le facteur de localisation est gnralement la nationalit de lintress. La loi applicable est donc la loi nationale. Cq : si la personne est de nationalit franaise, cest la loi franaise qui sapplique ; si elle est grecque, cest la loi grecque qui sapplique. NB : En droit international priv, loi nationale nest pas synonyme de loi franaise. La loi nationale est la loi de la nationalit de

la personne concerne. La loi franaise, loi du tribunal franais saisi, est dite loi du for ou encore lex fori. - La possession dun bien meuble relve dune autre catgorie appele statut rel. Le facteur de localisation retenu est gnralement ici le lieu de situation du bien (le situs). La loi applicable est donc la loi du pays o le bien est situ. Cq : si le bien est situ en France, cest la loi franaise qui sapplique ; inversement, sil est situ en Italie, cest la loi italienne qui sapplique. La rgle nest pas cependant pas toujours bilatrale. Il existe en effet des rgles de conflit de lois unilatrales, qui se bornent prciser dans quels cas la loi franaise est comptente, et dans quels cas elle ne lest pas. Tel est le cas, par exemple, de la rgle de conflit de lois en matire de divorce nonce par larticle 309 du Code civil. Ce texte dispose : Le divorce et la sparation de corps sont rgis par le droit franais : - lorsque lun et lautre poux ont la nationalit franaise ; - lorsque les poux ont, lun et lautre, leur domicile sur le territoire franais - () . Il nest ici question que de la comptence de la loi franaise. Les rgles de conflit unilatrales prsentent des inconvnients. En effet, si la lex fori est comptente, il ny a pas de problme. Mais si la lex fori nest pas comptente, on ne sait pas quelle loi doit tre applique. Dans cette situation, il faut alors rechercher quelle loi parmi celles en prsence se dclare comptente elle-mme pour rgler le litige. Sil y en a une, cest elle qui sapplique. Mais sil y en a plusieurs, il faut alors choisir laquelle va sappliquer. La solution gnralement retenue, en doctrine comme en jurisprudence, est dalors dappliquer celle qui prsente les liens les plus troits avec la situation de fait. En raison de leurs inconvnients, les rgles de conflit unilatrales sont gnralement proscrites. La jurisprudence sefforce mme lorsquelle le peut de bilatraliser les rgles unilatrales lorsque cest possible. Ex : arrt Busqueta (1814) Larticle 3 al 3 Cciv dispose : Les lois concernant ltat et la capacit des personnes rgissent les Franais, mme rsidant en pays tranger . Par analogie, la Cour de cassation en a dduit que puisque la loi franaise devait sappliquer en cette matire aux Franais rsidant ltranger, la loi trangre devait rciproquement sappliquer aux trangers rsidant en France. Do la rgle bilatrale dsignant pour comptente en matire de statut personnel la loi de la nationalit de la personne.

Dune manire gnrale, la rgle de conflit de lois reste la principale technique de rglement des litiges internationaux, en dpit des critiques dont elle est parfois affuble. 2 : Les mthodes accessoires A- les rgles matrielles de droit international priv Les rgles matrielles de droit international priv sont des rgles de droit substantiel spcialement faites pour les situations internationales, qui donnent directement la solution au litige sur un point prcis. Lorsquil existe une rgle matrielle sur un point prcis, il est inutile sur ce point prcis de consulter la loi applicable : seule la rgle matrielle sapplique. En revanche, pour toutes les autres questions que le litige soulve, il faut en revenir la loi dsigne par la rgle de conflit. Mme si lobjet de ces rgles est international, leur source ne lest pas ncessairement. Elles peuvent provenir aussi bien dun trait que de la loi ou de la jurisprudence. Sont par exemple des rgles matrielles : - le principe de licit de la clause compromissoire stipule dans un contrat international conclu avec une personne publique : Galakis (1966) - le principe de licit de la clause dindexation du prix sur la valeur de lor ou dune devise trangre : Messageries maritimes (1955) - le principe de validit formelle du CVIM : CVIM 1980 (art 11). Les rgles matrielles sont rares. B- Les lois de police et de sret Le concept de loi de police et de sret est issu de larticle 3 al 1 Cciv : Les lois de police et de sret obligent tous ceux qui habitent le territoire . 1) lmergence de la notion En 1804, lexpression visait le droit public et le droit pnal et au XIXme, la responsabilit civile. Cest partir du XXme quelle acquiert son sens actuel, avec les travaux de Phocon Francescakis (1966) consacrs par la jurisprudence. Il sagit de rgles issues du droit interne particulirement impratives qui sappliquent en consquence mme lorsque le litige est rgi par

ailleurs par une loi trangre. Autrement dit, mme si le litige est rgi par un droit tranger, sil existe sur un point prcis une loi de police, seule cette dernire sappliquera. En revanche, pour les autres questions, il faut en revenir la loi trangre applicable. Sont par exemple des lois de police, selon la jurisprudence franaise : - les rgles sur lassistance ducative et lducation des mineurs - les rgles dhygine et de scurit dans les conditions de travail - les rgles relatives linstitution dun Comit dentreprise, sil y a plus de 50 salaris : Conseil dEtat, Compagnie gnrale des wagons-lits (1973) - les rgles concernant la responsabilit pour injure ou diffamation par voie de presse (loi de 1881) - les rgles de la loi du 31 dcembre 1975 sur la sous-traitance relatives laction directe du sous-traitant contre le matre de louvrage si limmeuble concern par les travaux est situ en France : Ch. Mixte, Agintis (2007), n 0614.006. 2) la singularit de la notion Les lois de police sont trs diffrentes des rgles de conflit de lois. 3 diffrences majeures les opposent : - avec la technique de la rgle de conflit, un choix est opr entre la loi franaise et la loi trangre, alors quen prsence dune loi de police, seule cette dernire sapplique sur le point prcis quelle concerne et ce que dit le droit tranger sur ce point est indiffrent ; - avec la technique de la rgle de conflit, on part dun rapport de droit que lon classe dans une catgorie, puis que lon localise spatialement pour en dduire la loi comptente ; alors quavec la loi de police, on constate seulement son existence et on en dduit son application immdiate et automatique ; - la rgle de conflit est gnralement bilatrale, alors que la loi de police est par nature unilatrale. 3) la conscration de la notion Les lois de police sont formellement reconnues s qualits en droit positif depuis larrt Compagnie internationale des wagons-lits du CE de 1973. La dfinition quen donne Francescakis a t reprise quasiment mot pour mot par la CJCE dans son arrt Arblade (1999), et depuis dans le droit driv de lUnion. Les lois de police y sont en effet dfinies comme celles dont

lobservation est juge ncessaire la sauvegarde de lquilibre social, conomique et politique du pays . 4) la complexit de la notion La notion est complexe 3 gards. Si le procd est simple, il nest pas facile de savoir exactement quelle rgle imprative du droit interne est aussi et par ailleurs une loi de police en droit international priv. La plupart des rgles impratives du droit interne ne sont pas en droit international des lois de police. La qualification de loi de police est une question de droit qui relve du contrle de la Cour de cassation. La question peut par ailleurs se poser du sort des lois de police trangres. Le juge franais peut les appliquer si elles ne sont pas contraires une loi de police franaise, et spcialement lorsque le droit tranger est comptent : Royal Dutch (1966). Larticle 7 de la Convention de Rome permet cette application en matire de contrats. Il y a trs peu dexemples connus. Enfin, la thorie des lois de police entretient des rapports troits avec le droit de lUnion europenne. En ltat actuel du droit, 2 observations peuvent tre faites : - une loi de transposition dune directive de lUnion peut tre une loi de police : CJCE Ingmar (2000) ; - lapplication dune loi de police ne doit pas aboutir une violation du droit de lUnion : CJCE Arblade (1999). C- Le droit uniforme Il sagit du droit artificiel, spcialement cr pour les contrats internationaux, et qui certaines conditions pourrait sappliquer la place dun droit national si les parties le souhaitent. Le litige serait alors directement rsolu par ce droit, sorte despranto juridique. Pour linstant, hors du domaine particulier de larbitrage international, cette mthode nexiste pas encore en droit positif. Sont des exemples de droit uniforme les ppes UNIDROIT et les PDEC ou PECL.

D- La proper law Il sagit dune mthode anglo-saxonne qui consiste rejeter les rgles abstraites de conflit de lois (hard and fast rules), et confier au juge le soin de rechercher lui-mme selon son propre bon sens et sans a priori quelle est la loi la plus approprie pour rsoudre le litige. Le juge recherche alors, selon cette thorie, la loi qui correspond au centre de gravit du litige. Cette mthode sest considrablement dveloppe aux USA, notamment sous linfluence de Morris, Cavers et Leflar. Elle est parfaitement illustre par larrt Babcock c/ Jackson (1959) de la Cour suprme de lEtat de New-York. Lavantage de cette mthode rside dans sa flexibilit, et son inconvnient dans son imprvisibilit. Cette mthode nest pas retenue en France, ni en Europe, sauf dans les pays de Common Law. Mais elle a exerc une certaine influence, travers le rattachement de certaines situations particulires la loi du pays avec lequel elles prsentent leurs liens les plus troits , appel aussi principe de proximit (P. Lagarde) : cf infra. E- La reconnaissance La mthode de la reconnaissance est une technique particulire qui repose sur la reconnaissance dans lordre juridique du for dun titre ou dun droit rgulirement acquis ltranger, indpendamment de la loi qui lui est applicable en vertu de la rgle de conflit. Cette mthode repose soit sur la confiance mutuelle, soit sur le respect des droits acquis ltranger, soit encore sur la libre circulation. La reconnaissance est en effet de principe, sauf atteinte exceptionnel lordre public du for. Issue du fdralisme amricain que lon pense la Full Faith and Credit Clause de larticle IV de la Constitution des USA cette mthode trouve un appui certain dans le droit de lUnion, lequel nonce bien depuis larrt Rewe (1979) un principe de reconnaissance mutuelle, et un appui possible dans la Convention europenne des droits de lhomme. Elle reste cependant une mthode dexception, cantonne par hypothse la reconnaissance des droits et non leur cration, et dont la jurisprudence nationale et europenne ne fait quun usage trs parcimonieux.

En droit amricain, la reconnaissance mutuelle ne concerne pareillement que leffet des actes et jugements dj acquis, et non la cration des droits. La clause de Full Faith and Credit dispose en effet : Full Faith and Credit shall be given in each State to the Public Acts, Records and Judicial Proceedings of every other State. And the Congress may by general Laws prescribe the Manner in which such Acts, Records and Proceedings shall be proven, and the Effect thereof.

En application de cette mthode, la CJCE a jug quun enfant allemand n au Danemark et enregistr en premier lieu ltat civil danois sous un patronyme compos (le nom du pre et le nom de la mre) pouvait exiger de ltat civil allemand, saisi en second lieu de son cas, quil reconnaisse et transcrive sur ses registres ce nom compos, bien que la loi allemande applicable en vertu de la rgle de conflit de lois du for dsignt le droit allemand qui ne connat pas les noms composs : Grunkin (2008). La CEDH a quant elle condamn sur la base dun raisonnement similaire le Luxembourg, pour violation de larticle 8 de la Convention, pour ne pas avoir reconnu la validit dune adoption simple par une Luxembourgeoise clibataire dun enfant pruvien, prononce au Prou, bien que la loi luxembourgeoise applicable en vertu de la rgle de conflit de lois du for en pronont la nullit, le droit luxembourgeois ne permettant pas ladoption simple par une femme clibataire : Wagner (2007). En revanche, la Cour dappel de Paris avait quant elle jug que lacte de naissance dun enfant n en Californie de parents franais, mais port par une mre de substitution conformment la loi amricaine, ne pouvait tre reconnu en France cest--dire transcrit tel quel en raison de sa contrarit lordre public international franais : Paris, 26 fvrier 2009, Gaz Pal, 2009, n 94 ; mais la Cour de cassation a cass cette dcision et a jug quun tel acte de naissance ne pouvait tre reconnu en France, la maternit de substitution tant contraire lordre public international : Civ 1re 6 avril 2011 (n09.66-486). La CJUE, quant elle, a admis quun Etat membre pouvait refuser de donner effet une dcision de justice obtenue dans un autre Etat membre et attribuant un de ses ressortissant une particule de noblesse adjointe son nom patronymique : CJUE C 208/09 Sayn-Wittgenstein (2010).

Chapitre II : Le contenu des rgles de conflit de lois Section I : La formation historique des rgles de conflit de lois En droit romain, les conflits de lois ntaient pas un concept juridique dvelopp. Le droit romain sappliquait partout, et la condition des noncitoyens tait prvue par le droit romain lui-mme, travers la jurisprudence du prteur prgrin. Aprs la chute de lEmpire dOccident et lmergence de lpoque fodale, le systme de la personnalit des lois sest rapidement rvl impraticable. Cest alors la territorialit qui a prvalu. Il ny avait plus de conflit de lois. 1 : LEcole de Bologne du XIII Cest elle qui va inventer la thorie des conflits de lois. A cette poque, lItalie tait divise en de nombreuses Cits-Etats indpendantes, et le commerce tait florissant. Do le dveloppement des conflits de lois. Balduini distingue ainsi les ordinatoria litis (rgles de procdure) des decisoria litis (rgles de fond). Pour ces dernires, Balduini admet la possibilit dappliquer une loi trangre. Il propose ainsi : - pour le statut rel : la lex rei sitae ; - pour les contrats : la lex loci actus (Locus regit actum) ; - pour les dlits (civils) : la lex loci delicti - pour le statut personnel : la loi du domicile dorigine de la personne (la legge del domicilio originario della persona). NB : le concept de nationalit date du XIXme. Ultrieurement, Baldus et Bartole, au XIVme, proposent un systme de classement des lois dans ces catgories fond sur lincipit de la loi. (Ex : si la loi dispose que si les biens , elle concerne le statut rel). Lapport est considrable. Le droit international priv contemporain, et le futur droit international priv europen unifi viennent directement de lcole de Bologne. 2 : Lcole franaise du XVI A- Charles Dumoulin Il est surtout connu pour sa rsolution du conflit de lois en matire contractuelle et son invention de la loi dautonomie.

En 1525, il est consult sur la loi applicable au patrimoine commun des poux Du Ganay, parpill dans diverses provinces et quils voulaient runir sous lempire dune mme loi. Il y parvient par le raisonnement suivant : - le rgime matrimonial est toujours un contrat, puisque le rgime est choisi par les poux, ft-ce implicitement pour le rgime lgal ; - ce contrat par le lieu de sa conclusion (Locus regit actum quia nacitur) , or les parties choisissent elles-mmes le lieu de conclusion; - le rgime matrimonial est donc rgi par la loi choisie par les parties. Il dveloppera plus tard le mme raisonnement pour les contrats stricto sensu. B- DArgentr Cest un magistrat breton (la Bretagne a t rattache la France en 1532). Ses travaux ont pour but de justifier lapplication la plus frquente possible de la coutume bretonne. Il nonce la maxime En principe, les coutumes sont relles. Il est donc territorialiste. Dans le doute, on applique la loi relle. Ainsi, les successions sont rgies par la loi du lieu de situation de lhritage, les rgimes matrimoniaux par la loi du lieu de situation du patrimoine. Il admet lapplication de la loi trangre pour le statut personnel des trangers. 3 : LEcole hollandaise du XVII Il sagit pour lessentiel des travaux de Paul et Jean Vot, auteurs flamands. Ces deux auteurs ont nonc une thorie de la courtoisie internationale, dite comitas gentium, qui explique la possible application de la loi trangre. Cette courtoisie doit cependant tre rciproque. 4 : Luniversalisme du XIX Ces thories proposent des solutions valables universellement, pour tous les pays. A- Savigny Il est lauteur dun Trait de droit romain (1849), qui aborde notamment les questions de droit international priv de son poque.

Savigny considre quil y a en Europe une communaut de droit , qui amne une tolrance lapplication de la loi trangre. Cest lui qui a thoris la structure de la rcl : Il faut pour chaque rapport de droit rechercher la meilleure localisation . B- Mancini Il sagit dun auteur italien dont les travaux sont antrieurs au Risorgimento. Il nonce le principe des nationalits, selon lequel chaque nation doit avoir un Etat. Il construit un systme personnaliste, selon lequel il faut le plus souvent possible appliquer la loi de la nationalit de la personne, car cest la loi qui lui convient le mieux. Il admet cependant quelques exceptions la loi nationale : le droit de proprit (lex rei sitae), le contrat (loi dautonomie).

5 : Le particularisme du XX Il est essentiellement reprsent par Bartin. Cest une thorie anti-universaliste, selon laquelle le droit international priv nest que lombre projete en droit international du droit interne. Comme chaque pays a son propre droit interne, variable et diffrent, il ne peut y avoir de solutions universellement reconnues en droit international priv. Le droit international priv est soumis la maldiction de Babel ! Ce courant sinscrit dans la tradition trs nationaliste des pays europens au XX. 6 : Leuropanisme du XXI Il sagit dune tendance, largement majoritaire aujourdhui, qui considre que lunification europenne du droit international priv (rgles de conflit de lois et rgles de conflit de juridictions) est techniquement possible grce laction de lUnion europenne, et quelle constituerait un trs grand progrs (ex-article 65 de lex-TCE/actuel article 81 TFUE notamment). La

jurisprudence de la CJUE est manifestement rceptive aux ides de ce courant, ainsi quen tmoigne larrt Koelzsch (2011), dans lequel la Cour fait explicitement rfrence l uvre dunification juridique du droit international priv. Les europanistes sont nombreux, mais ils nont pas tous les mmes projets (intgrationnistes, fdralistes). Leuropanisme est contest par un courant no-nationaliste ou souverainiste, plus minoritaire et essentiellement franais, dont le but est dempcher lunification par le droit de lUnion des rgles de conflit de lois et de juridictions. Les thories europanistes sont lorigine des principaux rattachements contenus dans le droit international priv de lUnion actuellement en cours de formation. Section II : Les rgles de conflits de lois contemporaines 1 : Les rgles situations vises larticle 3 du Code civil En matire de responsabilit civile, la jurisprudence a bilatralis lart 3 al 1 ( Les lois de police et de sret obligent tous ceux qui habitent le territoire ), en dsignant pour comptente la loi du lieu de survenance du dlit (lex loci delicti). En matire de statut rel, la jurisprudence a tir de lal 2 ( Les immeubles, mme possds par des trangers, sont rgis par la loi franaise ), une rgle bilatrale dsignant la loi du lieu de situation du bien (lex rei sitae), aussi bien en matire mobilire quen matire immobilire (auparavant, en matire mobilire, on appliquait la maxime Mobilia sequuntur personam). Pour les navires et les aronefs, on applique la loi du pavillon. En matire de statut personnel, la Cour de cassation a bilatralis lart 3 al 3 dans larrt Busqueta (1814) en le soumettant dune faon gnrale la loi nationale de la personne. (Dans cette affaire, dite du moine dfroqu, un moine espagnol rfugi en France dsirait sy marier. Le mariage fut dclar nul pour incapacit par application de la loi espagnole).

 2 : Les situations non vises par larticle 3 du Code civil Les questions de procdure sont rgies par la loi du tribunal saisi, cest-dire la loi franaise (lex fori). Les contrats sont en principe rgis au fond par la loi choisie par les parties (loi dautonomie). La solution avait t admise par la Cour de cassation au dbut du XX sicle, mais elle dcoule aujourdhui de la Convention de Rome de 1980, et du rglement de lUnion Rome I (2007). Les conditions de forme des actes juridiques en gnral sont rgies par la loi du lieu de conclusion de lacte (lex loci actus), par application de la maxime Locus regit actum. Les successions rgies en matire mobilire par la loi du dernier domicile du dfunt (Civ 1re 20 octobre 2010, n08-17.033, pour les parts sociales dune SCI), et en matire immobilire par la loi du lieu de situation de limmeuble, notamment pour le calcul de la rserve hrditaire : Civ 1re 17 juin 2009, RCDIP, 2010, p. 129, note B.A.). Il peut donc y avoir plusieurs lois applicables une mme succession, ce qui nest pas pour faciliter les choses. NB : Npc succession mobilire / statut rel mobilier Les rgimes matrimoniaux sont rgis en principe par la loi choisie par les poux (loi dautonomie). La solution a t dabord admise par la jurisprudence, mais elle dcoule aujourdhui de la Convention de La Haye de 1978. Chapitre III : Les complications des rgles de conflit de lois La technique du conflit de lois semble simple en apparence, mais de trs nombreuses difficults peuvent survenir lors de sa mise en uvre. Section I : Le conflit de conflits de lois dans lespace Contrairement aux souhaits des universalistes, chaque pays a son propre systme de droit international priv dont les solutions diffre. Les systmes trangers peuvent provoquer des interfrences avec le droit international priv franais.

 1 : Le conflit de qualifications A- La survenance du conflit En gnral, on suit sans difficult la mthode savygnienne de la rcl : on classe le problme pos dans une catgorie de rattachement, puis on recherche le facteur de localisation dont on tire ensuite la loi applicable. La premire opration, appele qualification, est souvent facile effectuer. Ainsi, par exemple : - la capacit mariage relve du statut personnel - lobligation du vendeur relve des contrats. Parfois, elle peut tre dlicate. Ainsi, par exemple : - la capacit contracter : statut personnel ou contrat ? - le transfert de proprit de la chose vendue : statut rel ou contrat ? La solution peut alors tre trouve, le plus souvent, dans les conceptions du systme juridique franais. Ainsi, ds lors : - la capacit contracter relve des incapacits, donc du statut personnel (loi nationale) - le transfert de proprit de la chose vendue du contrat (loi dautonomie). Mais il peut arriver que le systme tranger interfre dans cette opration. Cest le cas lorsquil y a conflit de qualifications. 1) Analyse de cas 3 cas clbres font apparatre le problme : - le Testament du Hollandais Le Code civil nerlandais interdit un Hollandais de rdiger un testament olographe, mme ltranger (article 992 du Code civil nerlandais), et ce peine de nullit. Un Hollandais rdige en France un testament olographe. En droit franais, ce type de testament est parfaitement valable. Ultrieurement, la validit de ce testament vient tre conteste. La question se pose donc, pour dterminer la loi applicable, de savoir pralablement dans quelle catgorie de rattachement la question de la validit doit tre classe.

Or deux solutions sont envisageables : - selon le droit franais, la question de la validit dun testament olographe est qualifie de question de forme, relevant donc de la catgorie des conditions de forme ; et elle est par consquent rgie par la loi du pays de rdaction de lacte, ici la loi franaise, donc le testament est valable ; - selon le droit nerlandais, la prohibition du testament olographe est une rgle dincapacit qui relve ce titre de la catgorie du statut personnel du rdacteur. Cest donc la loi nationale qui sapplique, donc ici la loi nerlandaise. Donc le testament est nul. Par consquent, si lon suit la qualification donne par le droit franais (qualification lege fori), le rsultat ne sera pas le mme que si lon suit la qualification donne par le droit tranger (qualification lege causae). Il faut donc opter pour lune ou lautre. - le Contrat anglais prescrit Un contrat est conclu entre un Franais et un Anglais. Les contractants le soumettent la loi anglaise. Le contrat donnant lieu une action en justice en France, la question se pose de savoir si une des obligations quil prvoit est oui ou non prescrite. La question se pose donc de savoir comment il faut qualifier ce problme, cad de savoir dans quelle catgorie de rattachement, il faut le classer pour en dduire la loi applicable. Or deux solutions sont envisageables : - en droit franais, la question de la prescription dune obligation contractuelle est considre comme une question de fond de lobligation, et elle relve donc de la catgorie des contrats ; la loi applicable est donc la loi choisie par les parties cad la loi anglaise ; - en droit anglais, la question de la prescription est considre comme une question de procdure, car la prescription teint le droit dagir en justice, et elle relve donc de la catgorie procdure ; la loi applicable est donc la lex fori cad la loi franaise.

- le Mariage du Grec orthodoxe Un Grec pouse en France une Franaise, en la forme civile exclusivement. Il ny a pas de clbration religieuse. La femme demande par la suite une pension alimentaire. Le Grec oppose alors en dfense la nullit du mariage pour

dfaut de clbration religieuse. En effet, la loi grecque impose peine de nullit une clbration orthodoxe du mariage, mme si le mariage est clbr ltranger (cette exigence a disparu en 1983). La question se pose donc de savoir si le mariage est valable ou nul dfaut de clbration religieuse. Cette question peut tre classe, dun point de vue thorique, dans deux catgories de rattachement : - elle peut dabord tre qualifie de question de fond relevant donc de la catgorie du statut personnel, cest--dire du droit des personnes et de la famille ; dans ce cas sappliquera la loi de la nationalit de lintress, cad ici la loi grecque, et le mariage sera donc nul ; - elle peut aussi tre qualifie de question de pure forme relevant donc de la catgorie des conditions de forme du mariage, auquel cas sera applicable la loi du lieu de clbration du mariage, la lex loci celebrationis, cad ici la loi franaise, et le mariage sera donc valable, puisque le droit franais nimpose aucune clbration religieuse. En droit franais, il y a longtemps eu une hsitation en droit international priv franais sur ce point. Au XIXme sicle, on considrait que la clbration religieuse devait tre qualifie condition de fond du mariage. Puis la jurisprudence a volu : elle considre aujourdhui que la question du caractre civil ou religieux de la clbration est une condition de forme. En revanche, en droit grec, la clbration religieuse est qualifie de condition de fond du mariage. Par consquent, si lon suit la qualification donne par le droit franais (qualification lege fori), le rsultat ne sera pas le mme que si lon suit la qualification donne par le droit tranger (qualification lege causae). Il faut donc opter pour lune ou lautre. 2) Synthse Il y a conflit de qualifications lorsque la qualification normalement retenue par le systme du for est diffrente de celle retenue par le systme tranger. On peut dire pareillement que le conflit de qualifications constitue une divergence entre le systme franais et le systme tranger sur la catgorie de rattachement adquate.

Le conflit a un enjeu important : selon que lon retient la qualification adopte par le systme du for (qualification lege fori) ou celle adopte par le systme tranger (qualification lege causae), la solution du conflit de lois varie. Il faut donc examiner les deux thse en prsence et prendre parti. En faveur de la qualification lege fori, plusieurs peuvent tre avancs : - la rgle de conflit mane du for : il est donc prfrable de linterprter selon les conceptions du for ; - le rgle de conflit dtermine les hypothses et situations dans lesquelles lEtat du for accepte de donner effet une loi trangre. Or cette concession la loi trangre nest que pure courtoisie internationale. Cest donc au for, auteur de la concession, de prciser son tendue ; - Par hypothse, nul ne sait encore, au moment de la qualification, si la loi trangre peut tre ou non comptente. Il ne peut donc lui donn aucun effet ce stade. Ce serait sinon la supposer comptente. Qualifier la question selon la loi trangre, cest mettre la charrue avant les bufs. (argument du cercle vicieux). En faveur de la qualification lege causae, un argument peut tre avanc : - Il nest pas cohrent dadopter une qualification diffrente de celle de la loi trangre si finalement on aboutit la comptence de cette loi trangre. Car la qualification du systme tranger est indissociable de la loi trangre (argument de lindivisibilit). A partir de la fin du XIXme sicle, la doctrine se penche sur le problme. Quasi-unanimement les auteurs se prononcent en faveur de la qualification lege fori : notamment Kahn & Bartin. Rares sont ceux qui plaident pour la qualification lege causae : cest le cas de Despagnet, Pacchioni. Un auteur isol, Ernst Rabel a quant lui mis lide dun systme de qualification universel fond sur une analyse compare des systmes nationaux. Cette ide est aujourdhui considre comme illusoire.

B- La rsolution du conflit Dcouverte par Bartin, le problme du conflit de qualifications na trouv une solution expresse, certaine et dfinitive, quavec larrt Caraslanis de 1955. Dans cette dcision, la Cour de cassation se prononce de manire solennelle en faveur de la qualification lege fori. Si la solution est aujourdhui bien tablie, elle comporte cependant un certain nombre dattnuations.

1) Le principe de la qualification lege fori La Cour de cassation affirme dans larrt Caraslanis : La question de savoir si un lment de la clbration du mariage appartient la catgorie des rgles de forme ou celles des rgles de fond devait tre tranche par les juges franais suivant les conceptions du droit franais selon lesquelles le caractre religieux ou lac du mariage est une condition de forme . La solution a t explicitement raffirme en 2010 : Civ 1re 20 octobre 2010, n 08-17.033. Dans laffaire du Grec orthodoxe, hypothse de larrt Caraslanis, la loi franaise tait donc bien comptente et le mariage tait donc valable. Ce principe rsout tous les conflits de qualifications : - pour le testament du Hollandais, la question du caractre valablement olographe de lacte relve donc des conditions de forme, et se trouve donc rgie par la loi franaise, loi du lieu de conclusion de lacte. - pour la prescription de lobligation contractuelle issue dun contrat rgi par le droit anglais, la question de la prescription de lobligation relve donc de la catgorie des contrats et se trouve donc rgie par le droit anglais, loi choisie par les parties. Cette solution est quasi-universelle : presque tous les systmes de rglement des conflits de lois dans le monde ladoptent. Elle est un mal ncessaire, une consquence de la multitude des droits. 2) Les attnuations la qualification lege fori NB : il sagit dattnuations, pas dexceptions proprement parler. Elles sont au nombre de 3. a) la qualification par rfrence un trait Lorsquil existe un trait sur le rglement des conflits de lois, les tribunaux dun Etat partie au trait doivent se rfrer lui, et non la lex fori. Ceci afin dassurer une application uniforme du trait. Par exemple, une Convention franco-nerlandaise du 5 octobre 1961 sur le testament prcise dans son art 5 que la validit du testament olographe relve de la catgorie des conditions de forme. La solution est exactement la mme, si la qualification est directement donne par une norme de lUnion.

b) la qualification dune institution trangre inconnue de la lex fori Lorsque le juge du for est confront une institution inconnue de sa loi, il doit au pralable ltudier dans son contexte, cad se documenter sur le droit tranger afin de se familiariser avec elle, pour pouvoir la qualifier correctement. Cette qualification dune demande en justice exotique est toujours une qualification lege fori. Batiffol distingue 2 phases dans cette opration : - une phase danalyse - une phase de classement. Pour Melchior, il sagit ici de placer ltoffe juridique trangre dans les tiroirs de la lex fori . Pour Raape : LEtat tranger caractrise ses rgles, lEtat du for les classe . Un cas clbre fait apparatre le problme : la succession du Maltais ou la quarte du conjoint pauvre (CA Alger Bartholo [1889]) : Un Maltais dcde laissant son pouse. Sa succession se compose principalement dimmeubles situs en Algrie. La veuve demande une part des biens du dfunt en invoquant une institution du droit maltais inconnue en droit franais : la quarte du conjoint pauvre. Pour dterminer la loi applicable cette demande, en la classant lege fori dans une catgorie de rattachement, encore faut-il en comprendre le sens. Il faut donc dans un premier temps se documenter sur le droit maltais pour comprendre lobjet exact de la demande. En droit maltais, le conjoint survivant avait lpoque droit un quart des biens de son poux dcd sil se heurte des difficults matrielles graves. La rgle tait nonce par le Code Rohan (en vigueur jusquen 1962) dans un chapitre intitul Du mariage et de la socit conjugale . Cest la phase danalyse. Il faut ensuite dans un second temps qualifier cette demande, cad la classer dans une catgorie de rattachement franaise. Cest la phase de classement. Sur ce point, la CA dAlger a opt pour la qualification de rgime matrimonial, en considrant que cette institution concernait en ralit la liquidation du rgime. Elle a donc appliqu la loi du premier domicile conjugal (loi applicable dfaut de choix par les poux), cad la loi maltaise. (Si elle avait opt pour la qualification de successions immobilires, cest la loi franaise qui aurait t applicable). Cette qualification est toujours une qualification lege fori.

c) la qualification en sous-ordre Une fois la rgle de conflit de lois applique, la loi comptente est connue. Son application nest plus en principe un problme de droit international priv. Autrement dit, si un problme de qualification des faits se pose ce stade, ce sera un problme de qualification interne (comme en droit civil) que lon rsout avec la seule loi comptente. Cette qualification plus banale est appele qualification en sous-ordre. Ainsi, par exemple, si le droit franais est comptent et que le dfendeur invoque larticle 2276 du Code civil, il peut tre ncessaire de vrifier le caractre mobilier des biens possds. Cette qualification mobilire ou immobilire est une qualification en sous-ordre, par une qualification au sens du droit international priv. De mme, si le droit anglais est applicable un contrat, et que le dfendeur oppose la nullit du contrat pour absence de consideration (quivalent anglais de la cause), il faut qualifier la contrepartie donne par le cocontractant de consideration valable ou non. Cest un problme de qualification en sous-ordre, qui relve de la loi anglaise applicable, mais ce nest plus un problme de droit international priv. 2 : Le renvoi A- La notion de renvoi 1) analyse de cas Deux cas clbres font apparatre le mcanisme : laffaire Forgo (1878 & 1882) et laffaire Birchall (1939). a) laffaire Forgo (1878 & 1882) Dans la premire affaire, Forgo tait un enfant naturel de nationalit bavaroise qui avait migr trs jeune en France o il tait toujours demeur. Il y dcde en laissant une importante fortune mobilire. Des collatraux de sa mre naturelle (tous bavarois) prtendent sa succession. LEtat franais galement. NB : -En droit franais, lpoque, les collatraux ordinaires dun enfant naturel ne pouvaient hriter de lui. En consquence, la succession tait vacante, et revenait donc lEtat. - En droit bavarois, lpoque, les collatraux dun enfant naturel pouvaient lui succder.

Les juges devaient donc dterminer la loi applicable. Il sagit dune succession mobilire, donc on applique la loi du dernier domicile du dfunt. Or, lpoque, le droit franais nautorisait un tranger fixer son domicile en France quavec laccord du Gouvernement. Forgo navait jamais sollicit cet accord. Donc, proprement parler, son domicile de droit se trouvait en Bavire (son domicile dorigine). Cependant, la rgle de conflit de lois bavaroise soumet quant elle les successions mobilires la loi du dernier domicile du dfunt, ft-ce un simple domicile de fait. Selon la rgle de conflit de lois bavaroise, il fallait appliquer la loi franaise. Les juges du fond ont donc eu se demander sil fallait tenir compte de cette rgle de conflit de lois bavaroise. Les juges du fond ont estim que oui. Ils ont considr que, certes, dans un premier temps, la rgle de conflit de lois franaise dsignait la loi interne bavaroise, mais que, dans un second temps, la rgle de conflit de lois bavaroise renvoyait la loi interne franaise. Finalement, le droit franais tait bien comptent. b) Laffaire Birchall (1939) Il sagissait dun cas de divorce entre deux poux anglais ayant leur domicile en France. En matire de divorce si on raisonne dans le droit de lpoque, la loi applicable est, si elle existe, la loi de la nationalit commune des poux ( dfaut, il existe des rgles subsidiaires : cf infra). Il fallait donc ici appliquer a priori la loi interne anglaise. Mais dans cette matire, il se trouvait que la rgle de conflit de lois anglaise donnait comptence (encore aujourdhui) la loi du pays du domicile commun des poux, cad ici la loi franaise. De la mme manire que prcdemment, les juges ont considr que, certes, dans un premier temps, la rgle de conflit de lois franaise dsignait la loi interne anglaise, mais que cependant, dans un second temps, la rgle de conflit de lois anglaise renvoyait la loi interne franaise. Ils ont donc appliqu le droit franais, ce que la Cour de cassation a avalis. 2) Synthse Il y a renvoi lorsque la rgle de conflit du for dsigne pour comptente la loi interne trangre, mais que la rgle de conflit trangre dsigne une autre loi. Si cette autre loi est la loi interne (lex fori), on dit quil y a renvoi au premier degr.

Il peut arriver, plus rarement, que la rgle de conflit trangre dsigne une troisime loi. On dit alors quil y a renvoi au second degr. Ainsi, par exemple, dans laffaire Patino (ca 1960) : Deux poux boliviens se sont maris en Espagne. Ils sont domicilis en France. Une demande en divorce est introduite. En principe, on applique la loi de la nationalit commune, lorsquelle existe. Ici, cest le cas : cest la loi bolivienne. Or la rgle de conflit de lois bolivienne donne comptence loi du lieu de clbration du mariage, cad ici la loi espagnole. Il y a donc renvoi au second degr. Pour quun renvoi soit concevable, il faut donc que 3 conditions pralables soient remplies : - il faut un conflit de lois (le renvoi nexiste pas en matire de conflit de juridictions, car la rgle est unilatrale) - il faut quil y ait divergence sur le facteur de localisation entre la rgle de conflit du for et la rgle de conflit trangre (le renvoi na donc rien voir avec le conflit de qualifications, qui rsulte dune divergence entre la rcl du for et la rcl trangre quant la catgorie de rattachement) - il faut que cette divergence aboutisse un conflit ngatif : chaque rgle de conflit doit dsigner une autre loi interne que la sienne Ex : Un Franais est domicili en Angleterre. Se pose un problme de capacit. En droit international priv franais, cest la loi nationale qui sapplique, cad ici la loi franaise. En droit international priv anglais, cest la loi du domicile qui sapplique, cad ici la loi anglaise. Chaque droit international priv dsigne son propre droit interne. Il ne peut y avoir de renvoi, car il ny a pas de conflit ngatif (en fait, il y a un conflit positif).

B- La valeur du renvoi 1) La critique du renvoi A lencontre du renvoi, 4 critiques svres peuvent tre adresses : - Tout dabord, le renvoi est complexe. Sans lui, la solution est plus simple trouver. Il nest pas ncessaire daller rechercher la rgle de conflit de lois trangre (argument de la simplicit)

- Ensuite, on ne voit pourquoi il serait ncessaire de tenir compte de ce que dit la rgle de conflit de lois trangre ; quoi servent les rgles de conflit de lois franaises si en dfinitive ce sont les rgles de conflit de lois trangres qui donneront la loi applicable ? (argument de labdication) - Par ailleurs, mme en admettant quil y ait une raison dappliquer le renvoi, pourquoi sarrter la loi dsigne par la rgle de conflit trangre, et ne pas continuer faire jouer sans fin les diffrents renvois ? (argument du cercle vicieux) - Enfin, le renvoi nest absolument pas prvu par aucun texte, et notamment par larticle 3 du Code civil (argument lgaliste). 2) Lapologie du renvoi En faveur du renvoi, 3 arguments peuvent tre avancs : - Tout dabord, le renvoi permet de respecter le droit tranger dans son ensemble : il nest pas satisfaisant en effet dappliquer un droit interne tranger, alors que ce droit tranger ne se dclare pas lui-mme (argument dindivisibilit) - Ensuite, le prtendu cercle vicieux nexiste pas : il suffit darrter le raisonnement ds que lon arrive la comptence dun droit interne dont on a dj consult la rgle de conflit de lois (argument de la coordination des systmes de Batiffol) - Enfin, le renvoi permet trs souvent darriver une harmonie internationale des solutions, car il permet trs souvent au juge franais de statuer exactement comme laurait fait le juge tranger sil avait t saisi (argument de lharmonie internationale des solutions). C- La place du renvoi en droit positif En droit compar, tous les pays nadmettent pas le renvoi. LItalie, les Pays-Bas, la Grce, lexcluent le plus souvent. A linverse, lAllemagne, lAngleterre, les Etats-Unis ladmettent le plus souvent. En droit franais, le renvoi est en principe admis. Mais il est cart par exception dans certains cas. Cependant, les traits internationaux et le droit de lUnion lexcluent gnralement dans leur domaine. 1) Le renvoi en droit commun Le principe gnral est celui de ladmission du renvoi. Chaque fois que la rgle de conflit de lois donne comptence une loi trangre, il faut consulter la

rgle de conflit de lois trangre pour voir si oui ou non elle renvoie une autre loi interne. Ce raisonnement doit tre poursuivi tant quil naboutit pas la comptence dune loi interne dont la rgle de conflit de lois a dj t consulte (pour briser le cercle vicieux). Ainsi, la jurisprudence a pu faire jouer le renvoi en matire de : - succession mobilires : Forgo (1878 & 1882) - statut personnel : Birchall (1939) pour le divorce, ou les incapacits : Civ 1re 21 sept 2005, Bull, n 336 - successions immobilires : Civ 1re 21 mars 2000, Moussard, Rev crit, 2000, p. 399 ; Civ 1re 23 juin 2010, n 09-11.901 ;
Civ 1re 11 fvrier 2009, n06-12.140 ( condition que le renvoi assure lunit successorale et lapplication dune mme loi aux meubles et aux immeubles)

socits : Paris, 19 mars 1965, Banque ottomane, JDI, 1966, p. 118

Par exception, le renvoi est exclu pour certaines catgories de rattachement. Cest le cas pour : - les rgimes matrimoniaux : la solution dcoule de larrt Lardans (1969). La solution sexplique par le fait que les parties sont libres de choisir la loi applicable et que leur choix porte sur la loi interne, de sorte que si on fait jouer le renvoi, elles pourraient se trouver obliges dans des termes quelles nont pas voulus - les contrats : lexclusion est aujourdhui formule, pour la mme raison, par la Convention de Rome du 19 juin 1980, et par le rglement de lUnion Rome I pour les contrats qui seront conclus aprs 2009 - les conditions de forme des actes juridiques : le renvoi y est exclu, sauf dans le cas trs exceptionnel o il permet de dsigner une loi interne qui valide lacte, si la loi interne applicable dfaut de renvoi laurait annul. Cest ce qui dcoule de larrt Zagha (1982) relatif un mariage religieux juif (renvoi validant). 2) Le renvoi en droit conventionnel La plupart des Conventions de La Haye conclu aprs 1950 contiennent une clause dexclusion du renvoi. Lorsquelle dsigne une loi, il sagit de la loi interne et il ny a pas de renvoi.

3) Le renvoi en droit de lUnion europenne La plupart des textes de lUnion concernant le droit international priv qui ont t pris sur la base de lex-article 65 du TCE (actuel article 81 du TFUE) excluent le jeu du renvoi. Cest le cas du Rglement Rome II, sur la loi applicable aux obligations extracontractuelles, du Rglement Rome I sur la loi applicable au contrat et du Rglement Rome III sur le divorce. Mais certains futurs instruments de lUnion pourraient admettre le renvoi, certaines conditions. Section II : Le conflit de conflit de lois dans le temps Un conflit de lois dans le temps peut interfrer dans le conflit de lois dans lespace. En raison de la complexit de la rgle de conflit, 3 types de problmes de droit transitoire peuvent se surajouter : - La rgle de conflit de lois dans lespace peut tout dabord tre modifie. Pour rsoudre ce conflit entre lancienne rcl et la nouvelle rcl, un auteur allemand, NIEDNER, avait plaid au XIXme sicle en faveur de lapplication immdiate de la rcl nouvelle, au motif quil sagirait dune rgle de droit public. Cette position est aujourdhui rejete. La rcl nest pas une rgle de droit public, et rien ne justifie quune rgle de droit public soit forcment dapplication immdiate. Aujourdhui, la jurisprudence considre que les questions dapplication dans le temps des rcl doivent tre rsolues de la mme faon quen droit interne. Le principe retenu est donc celui de lapplication du droit transitoire interne du for, tel quil rsulte de la jurisprudence affrente larticle 2 du Code civil (droit commun) ou dventuelles dispositions lgales particulires. V. ainsi : Civ 1re 13 janvier 1982, Ortiz, GA n 62 Civ 1re 11 janvier 1996, Rev. crit., 1997, p. 291, n. Y. Lequette - Llment de rattachement peut ensuite tre lui aussi dplac ou modifi. Il sagit alors de ce que lon appelle un conflit mobile (Bartin). Le facteur de localisation ne change pas en droit, mais il se dplace en fait. Par exemple, en matire de statut personnel, lindividu change de nationalit ; en matire de statut rel, le bien est dplac dun pays lautre ; en matire de succession immobilire, le territoire du situs est le thtre dun changement de souverainet (ex. : Algrie, Chypre Nord, Tibet, etc.)

Dans cette situation, le conflit est rsolu l encore par lapplication du droit transitoire du for. Or selon ce dernier, la situation nouvelle sera rgie par la loi du pays du lieu de situation actuelle du facteur de localisation : Civ 1re 8 juillet 1969, DIAC, GA n 48 (application de la lex rei sitae actuelle) ; Civ 1re juillet 2010, n 09-66.658 (application de la loi du domicile des poux au moment de lintroduction de la demande en divorce). Le plus souvent, les situations anciennes seront en revanche examines au regard de la loi du pays de situation ancienne du facteur de localisation. Par exemple, si un couple de Corens change de nationalit et acquiert la nationalit franaise en 2008, le statut personnel des poux, tout ce qui sest pass avant 2008 relve de la loi corenne, et tout ce qui sest pass ou se passera depuis 2008 relve et relvera de la loi corenne. - La loi trangre comptente peut enfin tre elle aussi modifie. Il sagit de lhypothse dans laquelle le droit tranger est comptent en vertu de la rgle de conflit, mais ce dernier a chang depuis les faits. Il sagit alors dun simple problme de droit transitoire interne, au sein du droit tranger. Pour rsoudre ce problme, la jurisprudence opte pour lapplication du droit transitoire interne tranger. La solution, tire de larrt Leppert (1987), a t rcemment raffirme : Civ 1re 17 dcembre 2008, D., 2009, A.J., 167 (application errone de la loi marocaine applicable en matire de statut personnel par les juges du fond, qui navaient pas tenu compte du conflit dans le temps dcoulant de lentre en vigueur du nouveau Code de la famille de 2004). La rtroactivit ventuelle dune loi trangre nouvelle peut cependant tre carte par le biais de lexception dordre public international (infra). Chapitre IV : Lautorit des rgles de conflit de lois Section I : Lautorit de la rgle de conflit pour le juge La question de lautorit de la rcl pour le juge est celle du caractre facultatif, impratif ou au contraire prohib de son application doffice par le tribunal, si et seulement cette rgle donne comptence une loi trangre. Cette question ne se pose en effet que lorsque la rcl donne comptence la loi franaise, car dans ce dernier cas le juge est toujours tenu dappliquer le droit franais. Pour exposer le problme, 2 situations doivent pralablement tre distingues :

- lun des plaideurs au moins invoque la comptence de la loi trangre ; dans ce cas, le juge est tenu dappliquer cette loi, si bien sr elle est effectivement comptente ; le problme de lapplication doffice de la rcl ne se pose pas. - aucun des plaideurs ninvoque la comptence de la loi trangre, alors pourtant que la loi trangre est effectivement dsigne par la rcl ; cest dans cette situation que la question de lapplication doffice par le juge de la rcl se pose. Le juge a-t-il lobligation de relever doffice la comptence du droit tranger ? A-t-il seulement la facult de le faire ? Ou bien se heurte-t-il une interdiction de la faire ? Telles sont les donnes du problme. Sur cette question, la jurisprudence a considrablement fluctu. Sa position actuelle nest peut-tre donc pas dfinitivement fixe. 1 : Lvolution de la jurisprudence A- La jurisprudence Bisbal (1959) Laffaire Bisbal concernait un divorce en France de deux Espagnols, lpoque o la loi espagnole interdisait le divorce. Les deux poux souhaitaient divorcer, et ils invoquaient les dispositions de la loi franaise. A cette poque, la loi applicable au divorce tait la loi de la nationalit commune des poux. La demande en divorce tait donc rgie par le droit espagnol, et les poux ne pouvaient donc pas divorcer par application de celui-ci. Mais comme aucun des poux ninvoquaient la comptence du droit tranger, la Cour dappel avait ferm les yeux sur le conflit de lois et appliqu le droit franais pour prononcer le divorce. Ultrieurement, lun des poux mcontent des consquences financires du divorce, forma un pourvoi en cassation dans lequel il fit valoir la comptence de la loi espagnole et reprocha la Cour dappel de ne pas avoir appliqu doffice la rcl. La Cour de cassation rejeta la pourvoi au motif que les rgles franaises de conflit de lois, en tant du moins quelles prescrivent lapplication dune loi trangre, nont pas un caractre dordre public, en ce sens quil appartient aux parties den rclamer lapplication . Elle nona le principe selon lequel les juges nont aucune obligation dappliquer doffice le droit tranger comptent. Dans larrt Compagnie algrienne de crdit et de banque (1960), la Cour a prcis sa jurisprudence en ajoutant que les juges du fond avaient nanmoins la facult dappliquer doffice la rgle de conflit de lois et donc la loi trangre qui en dcoule.

Enfin, dans larrt Bertoncini (1961), la Cour a parachev sa jurisprudence en prcisant quune partie ne pouvait invoquer elle-mme la comptence de la loi trangre pour la premire fois devant la Cour de cassation. Cette jurisprudence a suscit de nombreuses critiques. Il lui tait surtout reproch par certains auteurs de faire varier lautorit de la rgle de conflit en fonction du caractre indigne ou tranger de la loi dsigne. Selon en effet que la rgle dsigne la loi franaise ou la loi trangre, son imprativit pour le juge varie. Or il ny a aucune diffrence entre la loi franaise ou la loi trangre, selon ces auteurs, sauf opter pour une conception nationaliste des relations internationales. B- La jurisprudence Rebouh & Schule (1988) La Cour de cassation a abandonn la jurisprudence Bisbal en 1988, en se fondant sur larticle 12 du Code de procdure civile. Ce texte dispose en effet : Le juge tranche le litige conformment aux rgles de droit qui lui sont applicables . Cet abandon dcoule des arrts Rebouh & Schule, dans lesquels la Cour de cassation prcisa que dsormais les juges avaient lobligation dappliquer le droit tranger ventuellement comptent, au besoin doffice. Dans laffaire Rebouh, il sagissait en lespce dune action en recherche de paternit naturelle intente par une mre algrienne contre le pre prsum de lenfant. En cette matire, la rgle de conflit dsignait la loi de la nationalit de la mre, mais les juges du fond, en labsence de contestation des parties sur ce point, avaient appliqu le droit franais, sans relever doffice la comptence du droit algrien, lequel ne connat pas linstitution de la filiation naturelle. La dcision fut donc casse. Dans laffaire Schule, il sagissait en lespce dune succession mobilire rgie en vertu de la rgle de conflit par la loi suisse, loi du dernier domicile du dfunt. Les juges du fond, en labsence de contestation des parties sur ce point, avaient cependant appliqu le droit franais. La dcision fut l encore casse. Cette solution fut majoritairement approuve par la doctrine.

C-La jurisprudence Coveco (1990) La jurisprudence Coveco est venue priver defficacit lessentiel de la jurisprudence Rebouh & Schule. La Cour de cassation a en effet restreint par son arrt Coveco les cas dans lesquels le juge avait lobligation dappliquer doffice le droit tranger comptent. Dsormais, cette obligation ntait maintenue que dans 2 cas : -lorsque dune part la rgle de conflit de lois est issue dune convention internationale signe et ratifie par la France ; -ou lorsque dautre part, quelle que soit la source de la rgle de conflit, la matire qui forme lobjet du litige est indisponible au sens du droit franais. Autrement dit, selon cette nouvelle solution, il existe dsormais en droit international priv franais des catgories dites disponibles, dans lesquelles le juge nest pas tenu dappliquer doffice la loi trangre comptente, sauf si elle procde dun trait, et des catgories de rattachement dites indisponibles, dans lesquelles le juge est toujours tenu dappliquer doffice la loi trangre comptente. A ce titre, la Cour de cassation a pu prciser ultrieurement que le statut personnel tait une catgorie indisponible, tandis que la catgorie des contrats tait quant elle disponible. Cette solution a t trs critique. 2 : Ltat actuel de la jurisprudence Ltat actuel de la jurisprudence rsulte pour lessentiel de larrt Mutuelles du Mans (1999). Dans cet arrt, la Cour de cassation abandonne toute distinction fonde sur lorigine conventionnelle ou non de la rgle de conflit, et distingue seulement dsormais les matires disponibles des matires indisponibles au sens du droit franais. Dans les matires disponibles, le juge nest pas tenu dappliquer doffice le droit tranger comptent. A linverse, dans les matires indisponibles, le juge est tenu dappliquer doffice le droit tranger comptent. Selon la Cour de cassation, le statut personnel est indisponible. En matire dincapacits, le juge doit donc relever doffice la comptence de la loi trangre : Civ 1re 18 janvier 2007, Dt de la famille, mars 2007, p. 45. Il en est de mme en matire de divorce : Civ 1re 9 janvier 2008, AJ Famille, 2008, n125, ou de nullit du mariage : Civ 1re 1er juin 2011, n07-71.992.

Il semblerait que les successions soient indisponibles galement : Civ 1re 20 juin 2006, JDI, 2007, p. 125. A linverse, les contrats constituent coup sr une matire disponible, de mme que les rgimes matrimoniaux, ou les obligations dlictuelles. Cela tant, lobligation pour le juge de soulever doffice la comptence de la loi trangre dsigne par la rgle de conflit nexiste en tant que telle que si les pices produites font apparatre des lments dextranit. Si ce nest pas le cas, le juge est en droit de prsumer que lespce prsente un caractre interne, ce qui exclut le recours la rgle de conflit de lois : Civ 1re 26 mai 1999, Belad, GA n 78. Par ailleurs, mme si le dossier ou les parties font apparatre des lments dextranit, le juge peut statuer par application de la loi franaise, sil dmontre et motive cette dcision sur le fait que la lex causae et la lex fori aboutissent in concreto au mme rsultat en raison de leur quivalence. La motivation doit faire apparatre les solutions de la loi franaise et celle de la loi trangre. V. ainsi pour des applications : Civ 1re 13 avril 1999, Cie Royale Belge, Rev crit, 1999, p.698 (quivalence des lois franaise et belge en matire de responsabilit du fait des animaux) ; Civ 1re 3 avril 2001, Rev crit, 2001, p. 513 (quivalence des lois franaises et espagnole en matire de responsabilit civile des notaires), Civ 1re 11 janvier 2005, Dt & patr., 2005, p. 102 (quivalence des lois franaise et allemande en matire de curatelle). Enfin, lorsque le juge procde lapplication doffice de la loi trangre comptente, il doit en toute hypothse respecter le principe du contradictoire (article 16 CPC), et notamment permettre aux parties de discuter de faon gale des solutions prescrites par la loi trangre. Section II : Lautorit de la rgle de conflit de lois pour les parties Dans les matires disponibles, la Cour de cassation autorise les parties sentendre sur la loi applicable au litige, cad choisir la loi applicable, ft-ce par drogation la loi normalement comptente en vertu de la rgle de conflit. Laccord par lequel les parties sentendent ainsi sur la comptence de la loi franaise, voire sur celle dune loi trangre, est appele accord procdural. La validit de cet accord est clairement admise depuis larrt Hannover international (1997), GA n 84. Sont considres comme disponibles la matire contractuelle, ou encore la question de la prestation compensatoire : Civ 1re 11 mars 2009, Ilouane, RCDIP, 2010-2, p. 345, note P. Hammje

Laccord procdural nest pas admis en matire indisponible.

Chapitre V : La mise en oeuvre des rgles de conflit de lois Lorsque la rgle de conflit donne comptence la loi franaise, lapplication de cette dernire ne pose aucun problme particulier. La question de la mise en uvre concrte de la solution prescrite par la rgle de conflit ne se pose de faon dlicate que lorsquil est question dappliquer une loi trangre, dont le contenu peut dailleurs justifier a posteriori son viction.

Section I : Lapplication de la loi trangre Classiquement, il a longtemps t considr que la loi trangre avait la valeur dun simple fait devant le juge franais. Elle tait considre comme du fait, et non comme du droit. Cette conception procdait dune vision nationaliste des relations internationales. (le clbre Jaime mieux la loi franaise que la loi trangre du Conseiller DENIS). Aujourdhui, lheure de la construction europenne, cette conception est compltement dpasse. Mais elle laisse encore des empreintes dans le droit positif. On parle ainsi, propos dtablissement du contenu de la loi trangre, de preuve de la loi trangre, ce qui, en toute rigueur, est inexact, un droit tant tabli et non prouv. 1 : La charge de la preuve de la loi trangre Lorsque la lex fori est comptente, la question de la recherche de son contenu ne se pose pas : Jura novit curia. Lorsque loi trangre est comptente, la question se pose ncessairement de son contenu, car le juge du for nest pas cens connatre toutes les lois du monde. La maxime Nemo censetur ignorare legem ne sapplique pas la loi trangre. Lorsque la loi trangre est ainsi applique doffice par le juge, ce dernier doit logiquement procder lui-mme la recherche et ltablissement de son contenu : Civ 1er juillet 1997, Driss Abou, Rev.crit., 1998, p.60. La solution est ici trs simple.

En revanche, lorsque la loi trangre est applique la demande dune des parties au moins, le problme se pose de savoir qui, du demandeur, du dfendeur ou du juge, doit supporter la charge de la preuve du contenu de celleci. La question est ici plus complexe. A cette question, la jurisprudence a dans le pass apport des rponses fluctuantes. Elle semble aujourdhui relativement fixe. A- Les volutions de la jurisprudence 1) La jurisprudence Lautour (1948) & Thinet (1984) La Cour de cassation a jug dans laffaire Lautour que la charge de la preuve pesait sur celui dont la prtention tait soumise la loi trangre. Celui dont la prtention est rgie par le droit tranger nest pas ncessairement le demandeur, ni celui qui invoque la comptence de la loi trangre. Dans laffaire Lautour, il sagissait dun accident de la circulation survenu en Espagne, lpoque de la guerre civile, et qui avait tu des Franais. Un hritier de ces derniers avait assign lauteur de laccident devant le tribunal franais et invoqu au soutien de sa demande larticle 1384 al 1 du Code civil (la loi Badinter nexistait pas encore). Le dfendeur avait alors oppos la comptence de la loi espagnole en tant que lex loci delicti, laquelle ne contenait pas lpoque de rgime de responsabilit du fait des choses. La Cour de cassation jugea que le demandeur formulait une prtention (obtenir rparation dun dlit civil) rgie par la loi espagnole, de sorte quil lui appartenait den tablir le contenu. Cette solution tait trs satisfaisante, mais son application ntait pas toujours aise. 2) La jurisprudence Amerford (1993) La Cour de cassation a opr un revirement de jurisprudence dans son arrt Amerford o elle dcida que la charge de la preuve de la loi trangre devait dsormais peser sur la partie qui invoque la comptence de la loi trangre. Cette solution est plus simple, mais elle est moins juste.

B- Ltat actuel de la jurisprudence Il rsulte des arrts Aubin et Itraco de la Cour de cassation du 28 juin 2005 (GA n 83). Selon la Cour, il incombe au juge franais qui reconnat applicable un droit tranger, den rechercher, soit doffice, soit la demande dune partie qui linvoque, la teneur, avec le concours des parties et personnellement sil y a lieu, et de donner la question litigieuse une solution conforme au droit positif tranger . En rsum, la charge de la preuve pse donc en principe sur le juge dans tous les cas, cest--dire que la loi trangre soit applique la demande des parties ou doffice par le juge dans une matire indisponible. Le juge peut cependant requrir sur ce point la participation des parties. 2 : Les modes de preuve de la loi trangre A- La loi trangre devant les juges du fond Dune manire gnrale, la preuve du contenu de la loi trangre est libre. La plupart du temps, les parties font appel un juriste tranger qui leur fournit alors un expos du droit tranger sur la question litigieuse. Ce document est appel certificat de coutume. Il est gnralement tabli par des avocats, des autorits publiques ou acadmiques. Sa force probante est laisse lapprciation du juge du fond. Si exceptionnellement le contenu de la loi trangre ne peut tre tabli en raison dune impossibilit matrielle, le juge applique dfaut la loi franaise. On parle alors de vocation subsidiaire de la lex fori. Cette vocation subsidiaire joue indpendamment du caractre disponible ou non de la matire qui fait lobjet du litige. B- La loi trangre devant la Cour de cassation La Cour de cassation ne contrle pas linterprtation que font les juges du fond du droit tranger. La Cour de cassation nest pas, selon lexpression consacre, le vengeur des lois trangres . Cette solution se justifie pour des raisons de commodits (la Cour est dj surcharge) et de souverainet (la Cour na aucune autorit pour fixer linterprtation du droit dun pays tranger). Tout pourvoi fond sur la violation de la loi trangre est systmatiquement rejet. Cependant, la Cour de cassation contrle lexistence et le srieux de la motivation de la dcision rendue par les juges du fond par application de la loi trangre. Ceux-ci sont tenus de prciser la nature et le sens des normes

trangres quils appliquent aux faits. En labsence de motivation suffisante, la dcision peut tre casse. Enfin, la Cour de cassation contrle galement labsence de dnaturation de la loi trangre. Cest ce qui rsulte de larrt Montefiore (1961). Il y a dnaturation lorsquune norme claire a t interprte rebours de son sens indiscutable : Civ 1re 22 octobre 2008, n 07-14.394 ; Civ 1re 17 dcembre 2008, n 08-11.864. NB : Le rgime de la loi trangre devant la Cour de cassation est tendu celui du droit coutumier kanak, applicable en Nouvelle Caldonie aux Kanaks : Civ1re 1er dcembre 2010, n08-20.843.

Section II : Lviction de la loi trangre 1 : Lordre public international A- La notion dordre public international 1) dfinition Lordre public constitue un mcanisme dviction de la loi trangre normalement comptente lorsque cette dernire contient des dispositions dont lapplication concrte est juge inadmissible par le tribunal saisi.
Ex : Deux poux marocains rsident en France. Le mari entend conclure un second mariage. Les conditions de fond du mariage relvent de la loi nationale. Or la loi marocaine autorise la polygamie. A priori, il pourrait donc se marier une seconde fois en France. En ralit, il nen est rien. La loi marocaine sera ici carte comme contraire lordre public international, et la loi franaise lui sera sur ce point substitue.

Lordre public empche lapplication de la loi trangre pourtant dsigne par la rgle de conflit de lois, chaque fois que cette application serait choquante, cest--dire manifestement contraire aux conceptions fondamentales du for. Sont ainsi contraires lopi franais : La loi trangre formulant un empchement mariage fond sur la race ou la religion (la solution est la mme pour lincapacit successorale) La loi trangre de nationalisation qui noctroie aucune indemnit La loi trangre autorisant la polygamie ou la rpudiation par le mari lorsque les poux rsident en France (Civ 1re 4 novembre 2009, RCDIP, 2010, p. 369), car lapplication dune telle loi heurterait le

principe dgalit h/f formul par le protocole n7 additionnel la CEDH La loi trangre qui ne permet pas doctroyer des subsides un enfant naturel : Civ 1re 3 novembre 1988, Rev. crit, 1989, p. 310 La loi trangre qui ne permet pas doctroyer des indemnits qui le divorce est impos : Civ 1re 28 novembre 2006, AJ Famille, 2007, p. 86 La loi trangre qui prvoit que la mre seule devra assurer lentretien de lenfant lorsque ce dernier et ses pre et mre rsident en France et que le pre et lenfant ont acquis la nationalit franaise : Civ 1re 14 octobre 2009, RCDIP, 2010, p. 361, note N. Joubert La loi trangre qui prvoit des dommages et intrts punitifs, mais seulement leur montant est exorbitant : Civ 1re 1er dcembre 2010, n09-13.303.

2) Distinctions a) Ordre public international & ordre public interne Les deux sont dorigine nationale mais lun est plus tolrant que lautre. Tout ce qui est dordre public interne nest pas ncessairement dordre public international. En revanche, tout ce qui est dordre public international est aussi dordre public interne. De ce point de vue, lopi est international par son objet, mais absolument pas par sa source. Lexpression ordre public international est donc en ce sens malencontreuse. b) Ordre public international & lois de police La distinction est fine : alors que lordre public justifie lviction de la loi trangre que la rgle de conflit vient de dsigner pour comptente en raison du caractre choquant que revtirait son application concrte, la loi exclut ab initio la possibilit mme dappliquer, sur le point quelle concerne, la loi trangre. Lordre public international intervient en aval de la dsignation de la loi comptente, alors que la loi de police intervient en amont de cette dsignation. Si le litige relve dune loi de police, il nest pas ncessaire de consulter la rgle de conflit, alors quavec lordre public international , on donne une chance la loi trangre .

B- Les effets de lordre public international 1) Leffet gnral Lorsque lopi intervient, le juge carte la loi trangre et lui substitue la lex fori. Il ncarte pas toute la loi trangre, mais seulement ses dispositions dont lapplication concrte heurterait lordre public.
Ex : Une succession relve du droit saoudien, lequel frappe dincapacit successorale lhritier non musulman du dfunt. Cette disposition sera carte comme contraire lopi. Le tribunal lui substituera donc le droit franais, lequel ne contient aucune discrimination de ce type. Lhritier non musulman pourra donc hriter. En revanche, pour dterminer la part de chacun des hritiers y compris celle de lhritier non musulman, le juge appliquera la loi saoudienne.

2) Leffet attnu On parle deffet attnu de lordre public pour dsigner la tendance de la jurisprudence faire preuve de tolrance lgard de certains effets dun droit rgulirement acquis ltranger. Dans cette hypothse, lviction de la loi trangre sera moins frquente.
Ex : Lordre public soppose radicalement ce quun Marocain contracte en France un second mariage. En revanche, si son second mariage a t rgulirement conclu au Maroc, rien ne soppose ce que sa seconde pouse lui rclame une contribution aux charges du mariage, car leffet in concreto du droit marocain nest pas ici choquant. De mme, rien ne soppose ce quelle rclame une part dans la succession en sa qualit de conjoint survivant (la part du conjoint survivant prvue par la lex successionis) sera alors divise en deux. Cest leffet attnu de lordre public. En revanche, le droit du mari dexiger la cohabitation de ses pouses sous un mme toit en France heurte lopi.

C- Le contrle de la CJUE Lorsque la situation de fait entre dans le champ dapplication du droit de lUE, la Cour de justice peut, lorsquelle est saisie, contrler lusage que fait le juge dun Etat membre de lexception dordre public international. La Cour de Luxembourg considre en effet que le recours lordre public international ne peut avoir pour effet dentraver la libert de circulation dun citoyen europen, sauf si une telle restriction est la fois lgitime et proportionne : Koestler (1978).

 2 : La fraude la loi Les rgles de conflit de lois ont une structure rigide. Leur neutralit et leur abstraction peuvent faciliter leur manipulation par un plaideur ingnieux. La thorie de la fraude la loi protge la rgle de conflit contre dventuelles tentatives de manipulation. Il y a fraude la loi chaque fois que les parties ont volontairement modifi le rapport de droit dans le seul but de le soustraire la loi normalement comptente. Cest la dfinition donne par larrt Lafarge (1983).

A- Les lments constitutifs de la fraude la loi 1) Llment matriel Llment est constitu par la modification artificielle du rapport de droit. Cette modification peut se faire aussi bien par action sur le facteur de localisation que par action sur la catgorie de rattachement. a) La fraude par action sur le facteur de localisation Cest le type de fraude le plus connu. Larrt fondateur de la thorie de la fraude est larrt Bauffremont (1878). En lespce, la princesse de Bauffremont, de nationalit franaise, tait marie au prince de Bauffremont, mais spare de corps. Profitant de cette situation de sparation, elle installe son domicile dans le Duch de Saxe-Altenbourg, pour obtenir finalement la nationalit de cet Etat. Invoquant sa nouvelle loi nationale, la loi altenbourgeoise, qui considrait les catholiques spars de corps comme divorcs, elle pouse Berlin son amant roumain, le prince Bibesco, pour qui elle avait entrepris ce voyage. Le prince de Bauffremont intente alors une procdure contre la princesse, lorsquil apprend quelle entend revenir en France. La Cour de cassation donna tort la princesse en considrant quelle avait manipul la rgle de conflit de lois, en changeant dessein de nationalit. NB : Aujourdhui, lexception de fraude serait dans cette hypothse inutile : dune part la loi franaise autorise le divorce, dautre part lacquisition dune nationalit trangre ne fait pas perdre pour autant la nationalit franaise, seule prise en compte titre de loi nationale lorsque la personne en est titulaire (arrt Kasapyan (1968) de la Cour de cassation).

b) La fraude par action sur la catgorie de rattachement Cette action consiste tenter de faire changer le rapport de droit de catgorie de rattachement. Lexemple classique est celui de la transformation artificielle dun meuble en immeuble. Il dcoule de larrt Caron (1985). En lespce, un pre de famille domicili aux Iles vierges (Etats-Unis) voulait lguer toute sa fortune sa secrtaire, ce qui revenait dshriter ses enfants. La loi des Iles vierges tolre lexhrdation : elle ne prvoit pas de rserve hrditaire. Mais la loi franaise linterdit. Or la succession de cet individu comptait un immeuble situ en France, relevant donc de la lex rei sitae, cest-dire de la loi franaise. Il lavait donc apport au capital dune socit dont il dtenait quasiment toutes les parts. Sa succession se composant dsormais de parts sociales, elle relevait en consquence de la catgorie des successions mobilires, et se trouvait ds lors rgie par la loi du dernier domicile du dfunt, cest--dire ici la loi des Iles vierges qui permettait lexhrdation. L encore, la Cour de cassation a considr que cet ameublissement constituait une manipulation frauduleuse de la rgle de conflit. NB : La fraude peut aussi rsulter dune internationalisation artificielle du rapport de droit, notamment en matire de contrat (infra). 2) Llment intentionnel Llment intentionnel rside dans lanimus fraudis. Il est prsent lorsque llment matriel ne sexplique que par le souci dcarter la loi normalement comptente. Cest la prsence de llment intentionnel qui permet de distinguer la fraude la loi du conflit mobile.

B- La sanction de la fraude Lacte frauduleux est inopposable. Il nest pas frapp de nullit, car les tribunaux franais sont le plus souvent sans pouvoir sur sa validit. En consquence, le juge applique la loi normalement comptente, cest-dire celle que le fraudeur sest efforc de frauder. Selon lexpression de Vidal, la fraude a pour sanction sa propre inefficacit . Il est admis aujourdhui que la fraude la loi trangre doit tre sanctionne au mme titre que la fraude la loi franaise.

Enfin, la thorie de la fraude la loi peut fournir une justification thorique certaines dispositions du droit international priv de lUnion, notamment en matire de contrat, qui rservent lapplication du droit primaire ou driv nonobstant le choix par les parties de la loi dun pays tiers, comme par exemple larticle 3-4 du rglement Rome I. Dune manire gnrale, la thorie de la fraude existe aussi en droit de lUnion (jurisprudence Veronica [1993]), pour contrecarrer lexercice artificiel de la libert de circulation.

Titre II : Les solutions particulires aux conflits de lois Chapitre I : Le statut personnel Section I : Lunit du statut personnel 1 : La comptence gnrale de la loi nationale A- Le sens de la comptence Le principe gnral de comptence de la loi nationale a t formul par la jurisprudence ds 1814 par larrt Busqueta. Il na jamais t remis en cause depuis lors en droit franais. Ce principe se justifie notamment par le srieux et la stabilit de la nationalit, dont lexistence constitue par ailleurs un rattachement fort avec lEtat concern, pour ce qui touche au droit des personnes et de la famille. Il parat aux juristes continentaux prfrable un rattachement au domicile, plus contingent et plus instable. Aujourdhui, certains auteurs plaident pour labandon du rattachement la loi de la nationalit, et pour ladoption dun rattachement loi de la rsidence de la personne. Ils font notamment valoir que le rattachement la nationalit reviendrait pratiquer de facto une discrimination fonde sur la nationalit, prohibe par larticle 12 du trait CE (ils invoquent ce titre larrt Garcia Avello de 2003 de la CJCE). Pourtant, la CJUE na jamais jug le rattachement la loi nationale contraire au trait. Et les projets de rglements de lUnion affrant au statut personnel contiennent des rattachements la loi nationale. B- Les implications de la comptence La simplicit du rattachement la loi nationale ne doit pas occulter lexistence de certaines complications, dont les modalits varient selon quune seule personne ou que, au contraire, plusieurs personnes sont concernes.

1) Lunicit de personne Lorsquun individu a plusieurs nationalits, deux situations doivent tre distingues : Lune des nationalits en prsence est la nationalit franaise :

Dans ce cas, la loi nationale est en principe la loi franaise, car la nationalit franaise prime sur la nationalit trangre. La solution est pose par larrt Kasapyan (1968). Toutefois, si la situation de fait entre dans le champ dapplication du droit de lUnion europenne, soit que la libert de circulation soit en cause soit que le litige relve dun rglement de lUnion, la Cour de justice considre quun individu qui possde la nationalit de plusieurs Etats membres doit pouvoir choisir laquelle de ses deux nationalits il entend faire valoir, et donc, pour ce qui concerne les conflits de lois, laquelle de ses deux lois nationales doit sappliquer. Cest ce qui ressort des arrts Garcia Avello (2003) et Hadadi C 168/09 (2009). La solution est la mme lorsque lindividu possde la nationalit dun Etat membre et celle dun Etat tiers : Saldanha C 122/96 (1997). Mais encore faut-il que la situation de lindividu entre dans champ dapplication matriel du droit europen. Les nationalits en prsence sont toutes trangres

Dans ce cas, la loi applicable est la loi de la nationalit la plus effective, leffectivit tant souverainement apprcie par les juges du fond, ainsi que la Cour de cassation la prcis dans larrt Martinelli (1974). Toutefois, si lindividu a la nationalit dun Etat membre de lUE et celle dun Etat tiers, et si la situation entre dans le champ dapplication du droit de lUE, la loi applicable est celle de lEtat membre concern : Saldanha (1997). 2) La pluralit de personnes Lorsque plusieurs personnes sont concernes par une mme question de statut personnel, la comptence de la loi nationale ne soulve pas de difficults si ces personnes ont toutes la mme nationalit. La loi applicable est alors la loi de la nationalit commune des intresss. Lorsque les personnes concernes nont pas toutes la mme nationalit, plusieurs solutions sont envisageables : la premire consiste appliquer toutes les lois nationales en prsence toutes les personnes concernes (application cumulative)

la seconde consiste appliquer chaque personne sa propre loi nationale (application distributive) la troisime consiste appliquer chaque personne lune ou lautre des lois en prsence, en recherchant au plus possible la validit des actes concerns (application alternative).

Le droit positif ne retient pas une seule de ces solutions, mais lune ou lautre alternativement selon le type de problme envisag.

2 : La comptence subsidiaire de la loi du domicile Lorsquun individu ne possde aucune nationalit, soit quil nen ait jamais eu, soit quil ait perdu sa nationalit dorigine, son statut personnel est rgi par la loi du pays de son domicile. La solution est dicte par la Convention de NewYork de 1954 sur le statut des apatrides. Lorsquun individu perscut dans son pays est rfugi dans un autre pays, son statut personnel est lui aussi rgi par la loi de son domicile. La solution est dicte par la Convention de Genve de 1951 sur le statut des rfugis.

Section II : Les composantes du statut personnel 1 : Lindividu A- Ltat des personnes Ltat des personnes est le pr-carr de la loi nationale. Cest dans ce domaine que le lien avec lEtat de la nationalit est le plus fort, et le plus imprieux. Ltat-civil de la personne est tenu par les services de ltat-civil du pays de celle-ci. Les rgles qui prsident la tenue des registres de ltat-civil sont des rgles territoriales impratives, autrement dit des lois de police. Indpendamment de la tenue des registres, la loi nationale est comptente, sauf contrarit lordre public - et notamment la CEDH, pour prciser par exemple les ventuelles conditions dun changement de sexe de la personne. Le nom de la personne est lui aussi rgi par la loi nationale. Celle-ci dtermine son attribution, sa transmission ou sa modification ( 531 de lInstruction gnrale de ltat-civil). Le tout, sous rserve de nombreuses conventions internationales.

Les droits de la personnalit sont galement rgis, pour ce qui est du moins de leur existence, par la loi nationale (la solution est discute). Cependant, les atteintes qui y sont portes sont gnralement rpares par des actions en responsabilit dlictuelles, rgies ce titre par la lex loci delicti, cad la loi du lieu de latteinte en question (atteinte au droit limage par exemple).

B- La capacit 1) Le droit commun La loi nationale rgit en gnral les incapacits dexercice. Lge de la majorit dpend ainsi de la loi nationale : Civ 1re 6 juin 1990, Bull. , n 137. Elle rgit aussi les incapacits gnrales de jouissance. Tel est le cas par exemple pour ce qui touche au sort des actes passs par la personne souffrant dune altration de ses facults mentales. Cest ce qui dcoule de larrt Sylvia (1957). En revanche, les incapacits spciales de jouissance (par exemple lincapacit de recevoir du mdecin ayant soign le dfunt au cours de sa dernire maladie) sont rgies par la loi applicable la catgorie de rattachement englobant la rgle qui les nonce. Ainsi, les incapacits de recevoir titre gratuit prvues par le droit des successions sont rgies par la loi applicable la succession (lex rei sitae ou loi du dernier domicile du dfunt selon le cas). 2) Les rgimes spciaux Les rgimes spciaux de protection des incapables en gnral sont eux aussi rgis par la loi nationale : Civ 1re 6 janvier 2010, RCDIP, 2010, p. 357, note P. Lagarde. Il peut nanmoins savrer ncessaire dappliquer la lex fori un incapable tranger rsidant en France, en cas durgence notamment. Les lois franaises interviennent alors titre de lois de police. Sagissant de la protection des mineurs en particulier, les solutions peuvent tre diffrentes du fait de lentre en vigueur en droit franais en 1972 de la Convention de La Haye de 1961. Cette convention sapplique tous les mineurs qui rsident habituellement en France, mme sils sont originaires dun pays non contractant ; la minorit tant apprcie au regard de la loi nationale et de la loi de la rsidence habituelle (application cumulative). Elle contient 3 rgles fondamentales :

La loi normalement comptente au rgime de protection est celle de la rsidence habituelle du mineur ; Les rapports dautorit de plein droit (lautorit parentale des pre et mre) sont rgis par la loi nationale ; La lex fori est applicable en cas durgence.

N.B. : Dans tous les cas, la loi applicable la capacit rgit la capacit contracter. 2 : Le couple A- Le couple mari 1) La formation du mariage a) Les conditions de fond Les conditions de fond du mariage sont rgies par la loi nationale des poux. Elles comprennent les questions de parent, de majorit, de capacit, de bigamie, de consentement, et dautorisation pralable. La loi applicable aux conditions de fond dfinit les sanctions qui simposent en cas de violation de celles-ci, notamment le rgime de la nullit, y compris la question de la putativit, depuis larrt Moreau (1956) : Civ 16 juillet 1998, Rev. crit., 1999, p. 509. Lorsque les poux sont de nationalits diffrentes, la jurisprudence procde sagissant des empchements unilatraux (ge, capacit, consentement) une application distributive des lois en prsence : le mariage est valable au fond si chaque poux remplit les conditions de sa propre loi nationale, sans quil soit ncessaire quil soit ncessaire quil remplisse celles poses par la loi nationale de son conjoint : Civ 1re 9 juillet 2008, JDI, 2009, p. 147 (pour le consentement). Par exception, la jurisprudence procde une application cumulative des lois nationales en prsence en matire dempchements bilatraux (parent, alliance, bigamie) une application cumulative des lois en prsence : Civ 1re 24 septembre 2002, JCP G, 2003, II, 10007.
Ex : Un Saoudien est marie une Saoudienne. Il souhaite contracter une union polygame avec une Franaise musulmane clibataire. Ce mariage est impossible, car le Saoudien doit respecter la fois la loi saoudienne et la loi franaise. Or cette dernire fait obstacle lunion.

En toute hypothse, la ou les lois applicables doivent tre conformes lordre international franais. Ce dernier fait notamment la constitution dune union polygame : Civ 1re 24 septembre 2002, prc. Pour linstant, la jurisprudence na pas encore eu connatre de la conformit lopi de la loi trangre autorisant le mariage homosexuel, puisque quelle a seulement exclu une telle union en droit franais interne : Civ 1re 13 mars 2007, D., 2007, p. 857. b) Les conditions de forme Les conditions de forme du mariage (nature de la clbration, droulement de la clbration, publicit, signature, etc.) sont dune faon gnrale rgies par la loi du lieu de clbration du mariage (Locus regit actum). La loi comptente est donc la lex loci celebrationis. Cest elle qui dfinit les sanctions dcoulant de sa violation, y compris le rgime de la nullit. ) le mariage clbr en France Le mariage clbr en France doit respecter les conditions de forme de la loi franaise. La clbration civile est donc imprative. La clbration religieuse nest que facultative, et elle ne peut intervenir quaprs la clbration civile. Elle est sans effet en droit franais. Par exception la forme franaise impose, des poux trangers peuvent se marier devant les autorits consulaires diplomatiques trangres de leur nationalit commune, si la loi de leur nationalit commune le permet : 561 de lInstruction gnrale de ltat-civil. ) le mariage clbr ltranger Le mariage clbr ltranger est valable en la forme sil respecte la loi du lieu de clbration. La rgle est tire de larticle 170 du Code civil. Le mariage peut donc tre clbre en la forme religieuse exclusive, si la loi locale le permet (ex. : Isral, Liban, notamment), ou entrin by cohabitation and reputation comme dans lancien droit amricain. En tout tat de cause, les bans doivent cependant tre publis (art 63 du Code civil), et la prsence du Franais la clbration est obligatoire (art 146-1 du Code civil). Par ailleurs, les mariages contracts ltranger entre Franais ou avec des Franais ne peuvent produire ultrieurement leurs effets en France quaprs avoir t transcrits au registre de ltat-civil : article 175-5 et 175-8 du Code civil (loi de 2006) ; ce qui, du reste, nest pas forcment conforme au droit de lUnion. Par exception, le mariage de deux Franais peut tre clbr ltranger en la forme franaise par les autorits diplomatiques ou consulaires (article 48 du Code civil). Un mariage mixte (franco-tranger) ne peut tre clbr en cette forme que sil sagit du mariage dun Franais (pas dune Franaise) avec une

ressortissante dun pays prvue dans une liste fixe par dcret de 1939, jamais actualis... 2) Les effets du mariage a) Les effets personnels Les effets personnels du mariage (ex : devoir de fidlit, nom de la femme marie, etc) sont rgis par la loi de la nationalit commune. A dfaut de nationalit commune, la jurisprudence applique la loi du domicile commun des poux : cest la jurisprudence Chemouni (1963). NB : En droit international priv, il y a domicile commun, lorsque les poux sont lun et lautre dans un mme pays, mme sils ont chacun un domicile diffrent (ce nest pas donc le domicile conjugal du droit civil). A dfaut de domicile commun, la jurisprudence opte pour la comptence de la lex fori, au titre de sa vocation subsidiaire. b) Les effets patrimoniaux Le rgime primaire (entretien, contribution aux charges du mariage) est dapplication territoriale, sauf pour ce qui est de la contribution aux charges du mariage. La Cour de cassation a en effet rig les articles 212 et svt au rang de loi de police. Ces textes sappliquent en tout tat de cause ds linstant que les poux rsident en France : cest ce qui rsulte de larrt Cressot (1987). La contribution aux charges du mariage entre dans le champ dapplication de la Convention de La Haye de 1973 sur les obligations alimentaires, dont les rgles ont un caractre universel. La Convention sapplique aux demandes daliments introduites avant le 18 juin 2011. Cette convention nonce une rgle de conflit finalit matrielle aux rattachements en cascade, selon laquelle le demandeur peut rclamer des aliments (ici une contribution aux charges du mariage) : soit en vertu de la loi de sa rsidence habituelle ; soit, dfaut, en vertu de la loi nationale commune ( lui-mme et au dbiteur) ; soit, dfaut encore, en vertu de la lex fori.

Le rglement de lUnion 4/2009 sur les obligations alimentaires remplace les rgles de conflit de la Convention de 1973. Ce rglement, entr en vigueur le 18 juin 2011, renvoie en effet sur ce point au Protocole de La Haye sur les obligations alimentaires (2007). En vertu de ce protocole, la loi applicable en

matire dobligations alimentaires est en principe la loi de la rsidence habituelle du crancier daliments, la lex fori sappliquant titre subsidiaire sauf entre poux si cette loi ne prvoit pas dobligations alimentaires. Par exception, la lex for est comptente si le tribunal saisi est celui de la rsidence habituelle du dbiteur, la loi de la rsidence habituelle du crancier pouvant alors sappliquer titre subsidiaire si la lex fori ne prvoit pas pareillement dobligation alimentaire entre le demandeur et le dfendeur. Enfin, et en toute hypothse, en labsence dobligation alimentaire reconnue par la loi applicable, la loi de la nationalit commune du crancier et du dbiteur peut toujours sappliquer titre subsidiaire. Le rgime matrimonial est quant lui rgi par la loi choisie par les poux : cest ce qui ressort de larrt Zelcer (1935). A dfaut de choix, il est en principe rgi par la loi du premier domicile matrimonial : Civ 1re 14 novembre 2006, Bull., n 472. Cependant, pour les poux maris aprs le 1er septembre 1992, les solutions dcoulent de la seule Convention de La Haye de 1978 sur les rgimes matrimoniaux. Cette convention prvoit lapplication de la loi choisie par les poux, mais le choix est limit une option entre la loi nationale dun poux, la loi de la rsidence habituelle dun poux, ou la loi de la premire rsidence matrimoniale. A dfaut de choix, est comptente de la loi premire rsidence matrimoniale.
N.B. : Les rgimes matrimoniaux constituent une catgorie de rattachement distincte du statut personnel. Ils ne sont envisags ici, au sein du statut personnel, et rapidement, que pour des raisons de temps.

3) la dissolution du mariage a) le droit actuellement en vigueur Le Code civil nonce en cette matire une rgle de conflit unilatrale (la rcente rforme du divorce ny a rien chang), applicable aux actions introduites dans le pass et le prsent avant le 21 juin 2012. Aux termes de larticle 309 du Code civil, le divorce est en effet rgi par le droit franais dans 3 cas : lorsque les deux poux sont franais lorsque les deux poux sont domicilis en France lorsqu dfaut aucune autre loi trangre ne se dclare comptente.

La mise en uvre de ce texte nest pas simple : si lun des poux est tranger et na pas de domicile en France, le juge saisi a lobligation de

rechercher parmi toutes les lois en prsence laquelle se dclare comptente en vertu de son propre droit international priv (Civ 1re 4 juin 2009, Bld, RDCIP, 2010, p. 353, note H.M.W.) et de lappliquer. Si plusieurs lois trangres se dclarent ce titre comptentes, il faut alors appliquer celle qui prsente ses liens les plus troits avec le litige. A dfaut de loi trangre se dclarant comptentes, la loi franaise sapplique, au titre de sa vocation subsidiaire. b) Le droit prochainement en vigueur Les actions intentes partir du 21 juin 2012 relveront du rglement Rome III 1259/2010. Ce rglement unifie les rgles de conflit de lois des Etats membres participant la procdure de coopration renforce qui la engendr, dont la France. Il nonce des rgles bilatrales, et exclut le renvoi. Ce rglement introduit la professio juris en reconnaissant une option aux poux en instance de divorce. Ceux-ci peuvent, en vertu de larticle 5 du texte, opter leur convenance pour lapplication de : la loi de leur rsidence habituelle commune la loi de leur dernire rsidence habituelle commune en date, si lun deux y rside encore au moment du choix la loi nationale de lun dentre eux la lex fori.

En labsence de choix par les poux, le rglement prvoit lapplication par dfaut de : la loi de la rsidence habituelle commune des poux ou dfaut de la loi de la dernire rsidence habituelle commune en date des poux, si un des poux y rside encore et si la sparation de fait ne remonte pas plus dun an ou encore dfaut de la loi de la nationalit commune des poux ou, enfin, dfaut de la lex fori. B- Le couple non mari Le concubinage est essentiellement apprhend travers sa rupture abusive, gnralement qualifi en droit international priv de dlit civil. Les partenariats enregistrs font lobjet depuis la loi du 22 mai 2009 dune rgle de conflit de lois propre. Larticle 515-7-1 du Code civil, qui leur est

dsormais consacr, les soumet la comptence de la loi de lEtat la loi interne de lEtat denregistrement de ceux-ci.

3 : Lenfant A- La filiation par le sang Les rgles de conflit sont noncs par les articles 311-14 et svt du Code civil. 1) Ltablissement de la filiation La filiation est en principe rgie par la loi personnelle de la mre au jour de la naissance de lenfant. Lorsque la mre nest pas connue en fait, sapplique la loi personnelle de lenfant.
NB : La loi personnelle est la loi nationale de la personne, ou dfaut de nationalit, la loi du domicile de la personne.

Par exception, les rgles franaises sur la possession dtat sappliquent si lenfant et son pre ou sa mre rsident sur le territoire franais. Le Code civil ajoute ce dispositif deux rgles de conflit de lois finalit matrielle : la reconnaissance dun enfant est valable si elle satisfait aux conditions soit de la loi personnelle de son auteur, soit de la loi personnelle de lenfant ; laction aux fins de subsides est rgie, au choix de lenfant, soit par la loi de sa rsidence habituelle, soit par la loi de la rsidence habituelle de lauteur.

Sur ces deux points, et sur ces deux points seulement, le renvoi est exclu en raison de la finalit matrielle de la rgle de conflit. 2) Les effets de la filiation La loi applicable ltablissement rgit les effets de la filiation autres que ceux affrant aux obligations alimentaires. Ces derniers relvent de la Convention de La Haye de 1973 et du rglement Obligations alimentaires prcits. B- La filiation par ladoption La rgle de conflit est contenue dans larticle 370-3 du Code civil.

Les conditions de ladoption sont soumises la loi nationale de ladoptant. En cas dadoption par deux poux, ladoption est rgie par la loi applicable aux effets de leur union (do dventuelles difficults, sils sont partenaires enregistrs et non maris, la situation est alors complexe...). Ladoption est impossible dans tous les cas, si la loi personnelle du mineur ne connat pas cette institution, sauf si le mineur est n et rside habituellement en France. Cette rgle a pour but dempcher le trafic denfants. Les droits musulmans ne connaissent pas ladoption : le recueil lgal quil prvoit, la Kafala du Coran, nest pas assimilable en effet ladoption. En consquence, un enfant recueilli par kafala ne peut tre adopt en France si sa loi nationale interdit ladoption : Civ 1re 15 dcembre 2010, n09-10.439 Le consentement de lenfant est par ailleurs apprci per se, indpendamment de toute loi et de faon souveraine par le juge. Enfin, les effets de ladoption prononce en France sont ceux de la loi franaise. Il y a donc dpeage des conditions et des effets de ladoption, qui peuvent tre rgies par des lois diffrentes.

Chapitre II : Les obligations Section I : Les obligations contractuelles Sous-section I : La Convention de Rome du 19 juin 1980 1 : Le domaine de la Convention de Rome Ratione materiae, la Convention de Rome sapplique au rglement des conflits de lois en matire dobligations contractuelles. Le texte de la Convention ne dfinit pas la notion dobligation contractuelle, mais on peut penser que la jurisprudence de la Cour de justice affrant au rglement Bruxelles I est transposable ici. Ratione loci, la Convention de Rome a un caractre universel (article 2). Ds lors quun juge dun Etat membre de lUnion europenne est saisi dun conflit de lois en matire contractuelle, il se rfre la Convention, quels que soient les points de contacts avec des pays tiers, et il nest pas amen prendre les rgles de conflits de lois des pays tiers, dans la mesure o la Convention exclut le renvoi (article 15).

Ratione temporis, la Convention sapplique aux contrats conclus aprs le 1 avril 1991. Pour les contrats antrieurement, il nest cependant pas interdit de penser quelle pourrait sappliquer titre de ratio scripta.
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2 : Le contenu de la Convention de Rome A- La dtermination de la lex contractus 1) Les solutions gnrales a) La loi applicable au fond ) La loi applicable en prsence dune electio juris La Convention de Rome donne en principe comptence la loi choisie par les parties (article 3). Cest la conscration du principe dautonomie. La loi choisie rgit alors le contrat en tant que loi, et non que stipulation contractuelle. Cette autonomie nest admise, toutefois, que si le contrat prsente un caractre rellement international (article 3-3). La loi choisie ne doit pas ncessairement prsenter une proximit particulire avec le contrat. Une loi sans lien de fait avec la convention peut donc tre choisie pour sa qualit ou sa neutralit lgard des parties. Tout au plus cette loi doit-elle tre celle actuellement en vigueur dans un Etat, ce qui revient exclure le contrat sans loi. En revanche, le choix par les parties doit ncessairement tre exprs ou rsulter de faon certaine des circonstances de la cause. Les juges du fond sont souverains pour apprcier lexistence dun accord contractuel entre les parties stipulant la comptence dune loi : Civ 1re 6 janvier 2010, Les Tissus Marey, n 08-21.095. Le choix dune loi trangre ne produit ses effets que si le contrat prsente un caractre rellement international, car dfaut lautonomie nest pas admise (article 3-3). La Convention autorise par ailleurs le dpeage du contrat, cest--dire la soumission de diffrentes parties par hypothse dtachables des lois diffrentes (article 3-1). Mais ce dpeage ne peut aboutir la confection dune lgislation sur mesure.

 ) La loi applicable en labsence de clause delectio juris i) le principe de proximit En labsence de choix dune loi par les parties, la Convention pose le principe selon lequel le contrat est rgi par la loi avec laquelle il prsente ses liens les plus troits (article 4-1). Cest lexpression dun principe de proximit. ii) la prsomption gnrale Pour guider le juge, la Convention nonce une prsomption gnrale, aux termes de laquelle le contrat est prsum prsenter ses liens les plus troits avec la loi du lieu de la rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique au moment de la conclusion du contrat, ou du lieu dimplantation de son administration centrale si ce dbiteur est une socit (article 4-2). La prestation caractristique est la prestation qui rvle la nature juridique et socio-conomique du contrat. Il sagit, dans lessentiel des cas, de la prestation pour laquelle le paiement est d, puisque la plupart des contrats internationaux sont conclus titre onreux. Dans certains cas, la dtermination de la prestation caractristique se rvle dlicate. Dans ce domaine, la Cour de cassation a ainsi prcis que dans un contrat de distribution, la prestation caractristique rside dans la fourniture du produit par le concdant de lexclusivit : Civ 1re 23 janvier 2007, D., 2007, p. 1575. De mme, la Cour a jug que dans un contrat de cautionnement, la prestation caractristique rside dans lobligation de la caution, de sorte que la loi applicable au cautionnement est celle de la rsidence habituelle de cette dernire : Com 8 mars 2011, JDI, 2011, p. 11 iii) la clause dexception La prsomption gnrale nest pas irrfragable. Elle peut carte par le jeu de la clause dexception. Lorsque la prestation caractristique ne peut tre dtermine (ex : en matire de mutuum ou de contrats complexes comme la fourniture dusine cl en main), le juge peut donc soumettre le contrat la loi avec laquelle il prsente selon sa propre apprciation ses liens les plus troits. Il en est de mme lorsque la prsomption gnrale aboutit un rsultat qui nest pas satisfaisant, auquel cas il incombe au juge dappliquer la loi qui prsente ses liens les plus troits avec la situation, mme si ce nest pas celle dsigne par la prsomption gnrale : CJCE 8 octobre 2009, C 138/09, Intercontainer Interfrigo

Lorsque le juge met en uvre la clause dexception, il doit selon la Cour de cassation motiver spcialement sa dcision : Com 19 dcembre 2006, Westra, n 05-19-723. b) La loi applicable la forme Larticle 9 de la Convention de Rome nonce une rgle de conflit finalit matrielle empreinte dune favor validitatis. Selon cette rgle, le contrat est en effet rgulier en la forme sil rpond aux conditions de la lex loci actus ou celle de la lex contractus. Lorsque le contrat est conclu distance, la lex loci actus doit sentendre de la loi de la rsidence de lune ou de lautre des parties, le contrat tant valable ds lors quil satisfait aux conditions formelles de lune des deux. La Convention rserve cependant en matire immobilire lapplication des lois de police du situs de limmeuble. 2) Les solutions particulires a) Le contrat de consommation Larticle 5 de la Convention nonce des rgles particulires pour les contrats de consommation. Il prvoit dans ce domaine un dispositif protecteur du consommateur. Ratione materiae, ce dispositif sapplique aux contrats ayant pour objet la fourniture dobjets mobiliers corporels ou de services une personne () pour un usage pouvant tre considr comme tranger son activit professionnelle, ainsi quaux contrats destins au financement dune telle fourniture . Ratione loci, ce dispositif ne joue que si le contrat prsente un certain nombre de points de contacts avec le pays de la rsidence habituelle du consommateur. La protection ne joue ainsi que dans trois cas : si le contrat a t conclu dans le pays de la rsidence habituelle du consommateur et sil a t prcd dune proposition ou dune publicit, ou encore dactes ncessaires sa conclusion de la part du consommateur ; si le professionnel a reu la commande dans le pays de la commande dans le pays de la rsidence habituelle du consommateur ; si le contrat est un contrat de vente de marchandises et si le consommateur a pass sa commande ltranger au cours dun voyage organis par le vendeur dans le but de linciter conclure le contrat.

Lorsque ce dispositif est applicable, son effet est damputer lautonomie dune partie des ses effets. Lelectio juris ne peut avoir alors pour effet de priver le consommateur du bnfice des dispositions impratives internes de la loi de sa rsidence habituelle. Cette dernire loi sapplique en outre automatiquement en cas dabsence de choix. A linverse, lorsque ce dispositif nest pas applicable, la restriction lautonomie ne joue pas, et la loi applicable dfaut de choix est dtermine par mise en uvre de la prsomption gnrale. Cependant, la Cour de cassation a prcis dans larrt Meyer Richt (2006) que le consommateur peut nanmoins trouver une protection par le biais des lois de police applicable au litige en gnral au titre de larticle 7 de la Convention (infra), car la nonapplication de larticle 5 nexclut en rien le jeu normal des lois de police.

Au del de la protection insuffisante- qui lui est offerte par la Convention de Rome, le consommateur bnficie galement, et en priorit, de la protection que lui confrent les dispositions du droit driv de lUnion applicables au litige. b) Le contrat de travail Dans ce domaine, la Convention de Rome prvoit un rattachement spcial, en cas dabsence de choix dune loi par les parties. En vertu de larticle 6 de la Convention, la loi applicable est en effet celle du lieu daccomplissement habituel du travail, mme en cas de dtachement du salari. Lorsque le salari naccomplit habituellement son travail dans le mme pays, sapplique alors la loi du lieu de ltablissement dembauche. Ce rattachement la lex loci laboris nest cependant dune imprativit absolue, car larticle 6 contient in fine une clause dexception spciale. Celle-ci peut notamment tre utilise lorsque la lex loci laboris nest pas assez protectrice du salari : Soc 23 mars 2005, RDC, 2005, p. 1181. Ce rattachement spcial est maintenu en prsence dune clause delectio juris. Cette dernire ne peut en effet priver le salari du bnfice des dispositions impratives internes de la loi applicable qui aurait t applicable titre principal dfaut de choix. La lex electa sapplique donc sans faire obstacle lapplication des dispositions impratives de la lex loci laboris, avec lesquelles elle se cumule si elles sont plus favorables au salari. Cest la Cour de cassation qui apprcie le caractre impratif ou non des dispositions plus favorables de la loi qui aurait t applicable dfaut de choix. Sur ce terrain, elle considre que la rgle du droit espagnol choisi par les parties, et selon

laquelle un licenciement ne peut tre contest en justice que dans un dlai de 20 jours, doit recevoir application, mme si, dfaut de choix, le droit franais, qui prvoit quant lui un dlai de 30 ans, aurait t applicable : Soc 12 juillet 2010, n07-44.655. Par ailleurs, le choix par les parties dune loi trangre nest pas opposable aux organismes franais dassurance-chmage et ne peut faire chec leur recours subrogatoire lorsque le travail a t effectu en France : Soc. 29 septembre 2010, n09-68.851. A ce dispositif protecteur du salari, sajoute celui nonc par le droit driv de lUnion. La directive de 1996 sur le dtachement du salari ltranger prvoit par exemple, pour prvenir le dumping social, lapplication, au bnfice du salari, de certaines dispositions impratives de la loi du lieu de dtachement, notamment celle affrant au salaire minimum.
c) Le contrat de transport

La Convention ne limite pas lautonomie en cette matire. A dfaut de choix, la loi de ltablissement du transporteur, dbiteur de la prestation caractristique, ne sapplique que si elle concide soit avec la loi du lieu de chargement des marchandises, soit avec la loi du lieu du dchargement, soit encore avec la loi de ltablissement de lexpditeur (article 4). A dfaut, est dtermine par le juge conformment la prsomption gnrale donnant comptence la loi des liens les plus troits.

B- Le domaine de la lex contractus La lex contractus a vocation rgir la formation, linterprtation, et les effets du contrat. Elle rgit galement les consquences de linexcution, lvaluation du dommage, les modes dextinction des obligations, la prescription, la caducit ou la dchance. La Convention prcise que la validit du contrat ou dune de ses dispositions sont soumises la loi qui serait applicable au contrat si celui-ci tait valable. C- Lviction de la lex contractus 1) Lviction a priori : les lois de police Larticle 7 de la Convention rserve en toutes hypothses lapplication des lois de police, du droit du for ou dun droit tranger. Larticle 7 permet en effet la prise en considration des lois de police trangres. Il ny a pas dexemples connus en jurisprudence dapplication par un juge national de lois de police trangres.

Les lois de police sont identifies par le juge du fond, sous le contrle de la Cour de cassation. La trs forte imprativit dune disposition est le critre de la loi de police, car une seule petite fraction des dispositions impratives du droit interne. Tout rcemment, les rgles de la loi du 31 dcembre 1975 qui confre au sous-traitant une action directe contre le matre de louvrage ont t riges au rang de lois de police par la Cour de cassation. Lapplication dune loi de police, indigne ou trangre, ne peut en aucun cas aboutir une violation du droit de lUnion, ainsi que la Cour de justice la prcis dans les arrts Arblade (1999) et Mazzoleni (2001)1. Lapplication de la loi de police ne doit donc faire obstacle la libert de circulation des marchandises, des personnes, des services ou des capitaux. Par ailleurs, certaines dispositions du droit driv de lUnion constituent en droit international priv des lois de police. Cette qualit peut leur tre reconnue par un juge national, sous le contrle de la Cour de Luxembourg. La Cour de justice a ainsi considr que les dispositions issues de la directive de 1986 qui prvoient le droit de lagent commercial une indemnit de rupture en cas de non-renouvellement de son contrat parvenu expiration constituaient en droit international priv des lois de police, applicable lorsque lagent effectue son travail sur le territoire de la Union : cest ce qui ressort de larrt Ingmar (2000). 2) Lviction a posteriori : lordre public international La Convention de Rome prvoit lviction potentielle des dispositions de la lex contractus qui heurteraient par trop les exigences fondamentales du for, cest--dire son ordre public international. A lintrieur de lUE, la mise en uvre de lexception dordre public international ne peut se faire que sous le contrle de la Cour de justice, ds quelle aboutirait faire obstacle la libert de circulation. Cest ce qui ressort de larrt Koestler (1978). Sous-section II : Le Rglement Rome I (2008) La Convention de Rome est remplace par le rglement de lUnion du 17 juin 2008 dit Rome I, dict sur la base de lex-article 65 du trait CE (actuel article 81 TFUE), pour tous les contrats conclus aprs le 17 dcembre 2009. Ce rglement reprend pour lessentiel les solutions de la Convention de Rome, mme si sa construction gnrale et sa mthode diffre.
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CJCE 15 mars 2001, Revue, 2001, p. 495

Ainsi, en premier lieu, le principe dautonomie est maintenu (a3). Nanmoins, le rglement na finalement pas introduit la modification attendue qui aurait permis aux parties de choisir un droit uniforme, tel que les Principes du droit europen des contrats ou le Cadre commun de rfrence (supra). Cependant, une disposition nouvelle prcise que la loi nationale de transposition dune directive de lUnion adopte dans lEtat du for sapplique en tout tat de cause, nonobstant le choix dune autre loi par les parties, si le contrat est exclusivement localis sur le territoire de lUnion (a 3-4). Ensuite, en second lieu, en labsence de choix par les parties, le rattachement du contrat la loi des liens les plus troits et plus prcisment la loi de la rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique est maintenu, mais seulement pour les contrats innomms. Pour les contrats nomms, cest--dire explicitement envisags par larticle 4, la solution au conflit de lois est directement donne par le rglement lui-mme. Mais les solutions ainsi prcises sont les mmes pour les deux principaux contrats envisages (vente, prestation de service). En revanche, elle diffre pour les contrats de distribution des solutions retenues par la Cour de cassation franaise, puisque le rglement dsigne en cette matire la loi de la rsidence habituelle du distributeur, ou du franchis sil sagit dun contrat de franchise. Par ailleurs, en troisime lieu, certaines solutions particulires sont simplifies. Tel est le cas notamment en matire de contrat de consommation. Ce contrat est rgi par la loi du pays de la rsidence habituelle du consommateur si et seulement si le professionnel exerce son activit dans ce pays, ou dirige celle-ci vers lui (a 6). De nouvelles solutions particulires, en quatrime lieu, sont paralllement ajoutes. Tel est le cas en matire de contrats dassurance (a 7), pour lesquels une grille gnrale de solutions aux conflits de lois est nonce. Enfin, en cinquime lieu, le mcanisme des lois de police est rvis. Le recours aux lois de police trangres est plus encadr quauparavant, puisque le juge ne peut plus donner effet quaux lois de police trangres du pays dexcution du contrat, si celles-ci rendent cette excution illgale (a 9). Section II : Les obligations extracontractuelles Le rglement 864/2007 dit Rome II rgle les conflits de lois en cette matire, depuis son entre en vigueur le 11 janvier 2007. Ce rglement a un caractre universel (art 3), en ce sens que, comme le rglement Rome I, il sapplique mme si le litige prsente des liens avec des Etats tiers lUnion europenne. Il exclut par ailleurs le renvoi (art24).

La jurisprudence de la Cour de cassation dveloppe sur la base de larticle 3 du Code civil est donc aujourdhui caduque.

Le principe gnral nonc par le rglement est celui de la comptence de la lex loci damni, la loi du lieu de ralisation du dommage (article 4). En prsence dun dlit complexe, cest--dire dun dlit dont les lments constitutifs (fait gnrateur, dommage, lien de causalit entre le fait gnrateur et le dommage) sont situs dans diffrents pays, cest donc la loi du lieu o le dommage survient qui sapplique, et non la loi du pays o le fait qui a dclench le dommage.
Par exemple, en cas daccident de chasse transfrontalier conscutif un tir involontaire dun ct de la frontire et blessant une personne de lautre ct de la frontire, cest la loi du lieu o la victime est blesse qui sapplique.

A ct de ce rattachement, des rgles propres certains dlits spciaux sont nonces. Ainsi, en matire de responsabilit du fait des produits, le rglement prescrit lapplication de la loi du pays de la rsidence habituelle de la victime, si le produit y est commercialis. Sinon, cest la loi du pays dachat qui sapplique, si le produit y est commercialis sur place, ou, dfaut, la loi du pays de ralisation du dommage si le produit y est l encore commercialis (art 5). A dfaut de concidence des points de contacts cest--dire si le produit nest commercialis dans aucun de ces pays dont la loi aurait pu tre comptente le juge peut appliquer la loi qui prsente selon lui ses liens les plus troits avec le litige. Par ailleurs, et sauf drogation particulire, la loi du pays de rsidence habituelle des parties sappliquent, si tant le demandeur que le dfendeur rsident habituellement dans un mme pays. En matire de concurrence dloyale, le rglement donne comptence la loi du pays dont le march est affect par lacte dloyal. Si lacte en question affecte le march de plusieurs marchs, cest la lex fori qui sapplique. Cette comptence est imprative : il ne peut en effet y tre drog (art 6). En matire datteinte lenvironnement, le rglement offre au demandeur une option. Celui-ci peut en effet fonder son action sur la loi du lieu du fait gnrateur, par drogation la comptence de principe de la lex loci damni. Lhypothse concerne essentiellement les situations o des dchets polluants sont abandonns dans un pays, ou en haute mer, et charris par le vent, le fleuve ou la mer, vers un autre pays (art 7).

En matire de grve et de lock-out, le rglement donne comptence la loi du pays du lieu de la grve, par drogation la comptence du lieu de ralisation du dommage (art 9). Sagissant de la responsabilit prcontractuelle (la culpa in contrahendo) dcoulant des pourparlers, le rglement innove significativement en donnant comptence la loi qui aurait t applicable au contrat sil avait t finalement conclu. Si cette loi ne peut tre dtermine, la loi du lieu de ralisation du dommage sapplique. Mais si les parties ont leur rsidence habituelle dans un mme pays au moment de la survenance du fait dommageable, cest la loi de ce pays qui sapplique (art 10). Enfin, le rglement reconnat aux parties la libert de choisir la loi applicable leur litige par un accord delectio juris par un accord postrieur la survenance du fait dommageable. Un tel accord ne peut tre antrieur la survenance de ce dernier que si les parties sont toutes les deux des professionnelles et exercent une activit commerciale (art 14). Ce choix de la loi applicable ne peut en aucun cas vincer lapplication des dispositions impratives du droit de lUnion, si le litige prsente un lien exclusif avec le territoire de lUnion europenne.