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DERECHO PBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL

DERECHO PBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNIDAD TEMATICA I


PARTE PROPEDUTICA I - CARACTERIZACIN, UBICACIN Y CONTENIDOS. AUTONOMA. FUENTES. El Derecho Pblico Provincial es la rama de las ciencias jurdicas que trata de la organizacin de gobierno autonmico de las provincias, dentro del Estado Federal, determinando, a la vez, los objetos, forma y condiciones en el ejercicio de la autoridad local ( Arturo BAS: fundador de la Ctedra en 1907). El Derecho Pblico Provincial estudia con ms detenimiento los poderes de las provincias (los conservados y los concurrentes). Entre ellos la facultad de darse sus propias instituciones para organizar el Estado Provincial mediante el Poder Constituyente en el Art. 5 de la Constitucin Nacional. Determina y organiza cada uno de los poderes, pero antes se encarga de regular los principios fundamentales en que se asienta el gobierno de provincia y, en particular, ampliar los derechos y garantas de los individuos reconocidos ya en la Constitucin Nacional, tambin las relaciones interprovinciales y con el Gobierno Federal. Derecho Pblico, Provincial y Municipal: es la rama de la Ciencia Jurdica, de marcado carcter pblico, que aborda el conocimiento de las instituciones provinciales y municipales, adems de las relaciones dadas en el marco de un Estado Federal. Es la rama del Derecho Pblico que estudia las instituciones, disposiciones o legislaciones que regular las relaciones entre un Estado Federal y sus miembros (provincias), entre los distintos poderes de los Estados locales, entre stos ltimos y los municipios y finalmente la relacin de los poderes municipales (Zucherino). El Derecho Pblico Provincial argentino nace de la singularidad histricoinstitucional de cada provincia y de la necesidad poltica de ordenar jurdicamente la trama de los diversos comportamientos provinciales sin detrimento de los contenidos indeclinables de los mismos ni de la unidad nacional. Realizando, en palabras de Alberdi, la unidad federativa. El Derecho Pblico, Provincial Argentino es el que, dentro del Derecho Pblico Nacional tiene por objeto estudiar las acciones y relaciones entre los diversos ordenes jurdico-polticos del Estado Federal, regular su dinmica, organizar sus gobiernos, reconocer y garantizar a sus habitantes como sujetos simultneos de la Nacin, Provincias y Municipios, un rgimen constitucional de libertad. (Prez Guilhou) AUTONOMA: Tiene un objeto y un mtodo propio. Objeto: a) Problemtica de las relaciones entre el Estado Federal y las Provincias, relaciones de las Provincias entre s, relaciones de las provincias y los municipios y de stos ltimos entre s. b) Teora y prctica de las instituciones provinciales. C) Desenvolvimiento de las instituciones municipales. Todo lo dicho hasta aqu avala la existencia de un objeto especfico de la asignatura. Objeto = conocimiento. Mtodo: va encaminado a buscar la verdad en las ciencias (Descartes). Consideramos la integracin en el mtodo de elementos polticos, jurdicos, histricos, econmicos y sociales en general a los fines de permitir un ms acabado examen de nuestra disciplina, cubriendo as su teora y la prctica general de sus instituciones. (Zucherino). FUENTES: La primera y ms importante es la Constitucin Nacional, por ser la Ley Fundamental y punto de partida del Estado Federal, al instituir dos esferas bien definidas de gobierno: una con poderes enumerados que interesan al todo, y otra con poderes residuales que incumben al inters local. El derecho pblico provincial existe y tiene razn de ser justamente por esa descentralizacin del poder. Tambin son antecedentes y fuentes importantes de
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nuestra materia, las instituciones locales anteriores de cada provincia; asimismo las particularidades de cada una. La Constitucin Provincial es otra fuente, como tambin las leyes tanto nacionales como provinciales y que sean consecuencia de aqulla (Art. 31). Por ltimo es fuente la Doctrina y Jurisprudencia, en particular la de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, que como intrprete final de la Constitucin ha fijado reglas precisas en el deslinde de los poderes de ambas esferas de gobierno. (Fras) FUENTES NORMATIVAS: 1) 2) 3) 4) 5) Constitucin Nacional (Art. 31) Leyes Federales. (Art. 31) Constituciones Provinciales Cartas y Leyes Orgnicas Municipales Jurisprudencia.

FUENTES INFORMATIVAS:

1) Derecho Comparado. 2) Doctrina.

II - FORMAS DE GOBIERNO. CONCEPTO Y CLASIFICACIONES. Las constituciones provinciales recientes dictadas luego de 1983- usan, unas la expresin forma de gobierno, y otras, sistema poltico, para referirse a las notas que perfilan la estructura del poder y sus fines en la comunidad poltica (Hablan de Forma de Gobierno las constituciones de Buenos Aires, La Rioja, Crdoba, Catamarca, Santiago del Estero y de Sistema Poltico: San Juan, Salta, Jujuy, San Luis y Ro Negro). Forma es el concepto usado por nuestra Constitucin Nacional en su Artculo 1, no obstante que el Artculo 5, entre las obligaciones que impone a las provincias, habla de sistema. Cuando se hablaba de forma de gobierno generalmente, se refera y se refiere an hoy- al nmero de personas que gobernaba, el origen de su poder y los fines a que apuntaban con su conduccin. De ah la duradera vigencia en tal tema de la vieja clasificacin de los gobiernos de Aristteles- en democrticos el de los dems-, aristocrticos el de un grupo-, y monrquicos el de uno-, si apuntaban al inters general, y las correlativas de demagogia, oligarqua y tirana, si apuntaban al inters particular del que ejerce el poder. Sistema poltico: se refiere a los perfiles del orden que se ha querido instaurar, dejando para cada provincia la tarea de configurar su propio rgimen poltico con su quehacer institucional cotidiano. El Sistema Republicano, Representativo y federal es la forma de gobierno para la Repblica Argentina. (Fras). En virtud del contenido de la Constitucin Nacional y del espritu que la anima, nuestra forma de gobierno presupone una democracia representativa, aunque la Ley Suprema no la enuncie expresamente (Zarini: Art. 1 C. Nac.). Clasificaciones Monarqua: poder supremo del Estado en una sola persona. Tirana: se acta a favor del inters particular. Aristocracia: poder supremo del Estado en pocas personas. Oligarqua: se acta a favor del inters particular. Democracia: poder supremo del Estado en muchas personas. Demagogia: se acta a favor del inters particular. Nuestros Constituyentes, adoptaron la Forma Republicana de Gobierno, segn surge del Art. 1 de la Constitucin Nacional. Repblica: se opone a la forma Monrquica de Gobierno. En Democracia, el legtimo poder de gobierno se subdivide en Poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial, los que respectivamente, crean las leyes, controlan su cumplimiento y sancionan a quienes las violan, no pueden desconocerse los derechos humanos y sociales: el estado de derecho. Igualdad ante la ley. Es la comunidad poltica organizada sobre la base de la igualdad de todos los hombres cuyo gobierno es simple agente del pueblo, elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y responsable ante l de su administracin. Caractersticas de la forma Republicana: 1) Soberana del pueblo: expresada mediante el voto (sufragio)
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2) Separacin de los poderes del Estado (interdependencia de las funciones) 3) Periodicidad en la funcin pblica. 4) Informacin Pblica de los actos de gobierno (publicidad). 5) Igualdad legal de los ciudadanos. 6) Responsabilidad de los funcionarios pblicos: poltico (Juicio Poltico), administrativa, civil, penal. Formas de Organizacin del Estado. Concepto y clasificacin. Unitarismo y Federalismo. El Unitarismo supone la existencia de una organizacin poltica del Estado de neto corte centralizador. As, todo el poder se halla concentrado en un lugar geogrfico desde el cual se ejerce autoridad sobre la totalidad del territorio del Estado. El Federalismo en general se presenta como una organizacin poltica del Estado con tendencia a la descentralizacin. Descentralizacin poltica y descentralizacin administrativa: Concepto y distincin. Nuestra Constitucin responde a su vez a un tipo de ordenamiento jurdico: la descentralizacin. Esta descentralizacin surge de un movimiento espontneo del poder, que, segn las distintas comunidades, tiende a concentrarse o desconcentrarse, conforme operen sobre l fuerzas centrfugas o centrpetas. Caracterizacin general: El fenmeno de la descentralizacin poltica se compadece en sus presupuestos bsicos con el sistema federativo. En ella coexisten las estructuras de gobierno del Estado Federal central, las Provincias y los Municipios. Al contrario, la centralizacin poltica significa adoptar el sistema opuesto, esto es, el unitarismo, que supone la existencia de un solo ncleo centralizado del poder. El tema de la Centralizacin y Descentralizacin administrativa supone determinar si el Estado sea Central o Local, procede a autoadministrarse por intermedio de sus propios rganos o si lo hace valindose de instituciones de tipo autrquico. En el primer supuesto descrito estamos frente a la centralizacin administrativa, en el restante hallamos la descentralizacin administrativa. Alberdi crea advertir el germen de la descentralizacin poltica y administrativa argentina en la institucin de los cabildos (antecedentes hispnicos). Sarmiento y Alberdi afirmaban que el Cabildo es la institucin madre de nuestras libertades democrticas. Esta afirmacin no es totalmente correcta, puesto que el pueblo no intervena en la eleccin de los miembros del cabildo, quienes eran designados por los funcionarios salientes y luego el Virrey deba aprobar los nombramientos. EL FEDERALISMO. En este sistema, el poder se descentraliza de forma tal que existen varios estados: el Estado Federal o nacional y los otros Estados, que son los Estados miembros que se encuentran descentralizados y que reciben el nombre de provincias. El Estado Federal o Nacional es soberano, mientras que las provincias son unidades autnomas, independientes unas de otras, que componen nuestra federacin. Que las Provincias no son soberanas se desprende de los artculos 5 y 31; que son autnomas surge de los artculos 121 a 123. A partir de la Reforma de 1994, debe sumarse la autonoma de la Ciudad de Buenos Aires (Art. 129 CN). La Constitucin regula las competencias del Estado Federal o nacional y de los estados locales o provinciales y coordina sus relaciones, estableciendo un rgimen indisoluble. Entre los rganos, nacionales, provinciales y locales o municipales, hay relaciones de poder que se ponen de manifiesto en autoridades, competencias, dominios y jurisdicciones diversas. Relaciones que se engloban en el trmino genrico de FEDERALISMO. Sin Federalismo no hay Derecho Pblico Provincial. La Constitucin es una Ley de participacin, otro elemento de la forma federal. Confederacin y Estado Federal:

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Confederacin: los Estados confederados tienen los derechos de nulificacin y secesin. Se trata de una facultad de veto que tienen los Estados confederados sobre los procedimientos o actos del Estado Confederacional Central. De esta forma un Estado Confederado puede rechazar una resolucin del Estado Confederacional Central, por considerarla incompatible con las prescripciones constitucionales. Es as como puede propiciar la nulificacin del acto. Si tres de las cuartas partes de los Estados confederados aceptan el acto como enmienda de la Constitucin, el Estado confederado disidente puede admitirlo o retirarse secesin- de la unin confederal. Derecho a la Secesin: un derecho natural del que ningn poder ni fuerza puede privar al pueblo de cada Estado. Conforme a lo reseado resulta notorio que la unin americana del Norte era de tipo confederacional, caracterizacin que debe limitarse a 1865 ao final de la Guerra de Secesinpues a partir de all fueron dejados sin efecto los derechos de Nulificacin y Secesin. Desde entonces se debe admitir que los Estados Unidos de Amrica participan de las caractersticas del Estado Federal, y que sus Estados integrantes han dejado de ser Estados confederados de un Estado confederacional para revistar como estados miembros de un Estado Federal. Carcter de Soberanos o autnomos de los Estados integrantes. En la variante del Estado Federal, la autonoma de los Estados miembros se conecta con la presencia de las reglas de sujecin, que colocan naturales lmites a este carcter autonmico para as permitir la supremaca de las instituciones federales, de la carta constitucional federal y del ordenamiento jurdico federal. Diferencias: Confederacin: se fundamenta en un tratado. Estado Federal: hace lo propio por medio de una Carta Constitucional. Conforme exista o no delegacin de competencias del conjunto de Estados integrantes a favor del Estado Central. III SOBERANA, AUTONOMA Y AUTARQUA EN EL ESTADO FEDERAL. CONCEPTOS. Soberana: Concepto: En el aspecto interno, la Soberana supone la potestad suprema de otorgarse una organizacin jurdico-institucional. En el caso especfico del Estado Federal, la soberana es atributo exclusivo del Estado Federal Central, nica institucin que en dicho mbito carece de autoridad superior a ella. La Soberana es la capacidad que tiene el Pueblo para dictarse una Constitucin, sin ms lmites que sus propias determinaciones. Se trata de un poder supremo para actuar sin lmites de ninguna naturaleza, salvo la necesidad de adaptacin a los entornos de su propio sistema de existencia, necesidad que no se puede dejar de respetar, bajo el riesgo del actuar utpico o de que sus determinaciones no consigan el reconocimiento de la comunidad internacional. Es decir, que la Soberana como idea puede ser absoluta, pero como ejercicio deber respetar los condicionamientos interno y externos a los cuales todo subsistema debe acomodarse. El pueblo no puede ignorar su propia historia. El Pueblo es el asiento de la Soberana, segn el Art. 33 de la Constitucin Nacional, de modo tal que los derechos implcitos o no enumerados que puedan inferirse de dicha norma, no son nicamente derechos de carcter individual sino derechos pblicos, es decir, aquellos que tienen sujeto activo a la sociedad como ente moral o colectivo. En nuestro Estado Federal, la Soberana la ejercen los poderes federales, es decir, el Poder Constituyente nacional y nunca los poderes constituyentes provinciales. (Quiroga Lavi). Autonoma: Es la facultad que tienen las provincias de un Estado Federal a los fines de darse sus propias instituciones en el marco de su constitucin provincial y reconociendo en todos los casos la sujecin jurdica natural que la obliga frente al Estado Federal Central. Autonoma Institucional: Conforme al Art. 5, las provincias dictarn para s una Constitucin, y segn el Art. 122, se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas.
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Para BAS la autonoma provincial consiste en la facultad de organizarse, en las condiciones de la Ley Fundamental, dictando sus instituciones con absoluta prescindencia de todo otro poder y de ejercer dentro de su territorio el poder absoluto y exclusivo de legislacin y jurisdiccin, con relacin a todo asunto no comprendido en las atribuciones delegadas por la Constitucin al Gobierno Federal, respetando las garantas y limitaciones que la misma establece. Autocefala: es la capacidad de una comunidad de darse sus propias autoridades sin intervencin de una instancia ajena a su propia comunidad. Autarqua: es el derecho de autoadministrarse. Bielsa ha caracteres de la Autarqua: 1) Existencia de personalidad jurdica. 2) Presencia de fin y funciones pblicas 3) Tenencia de ingredientes patrimoniales y financieros. 4) Subordinacin controlada al poder central. Distribucin de Competencias en el Estado Federal En el juego de los principios de participacin y autonoma se desemboca en un reparto de competencias entre los distintos rdenes de gobierno: el nacional y el provincial, el central y el local: 1) Exclusivas del gobierno federal: intervencin federal, declaracin del estado de sitio (Art. 23, 75 inc. 29 y 99 inc. 16); relaciones internacionales; dictar los Cdigos de Fondo o de derecho comn y las leyes federales o especiales, etc. En general, y como principio, la casi totalidad de competencias asignadas a los rganos del gobierno federal por la CN (Art. 75, 99 y 116), pueden considerarse exclusivas del gobierno federal. 2) Competencias exclusivas de las provincias: dictar la constitucin provincial; establecer impuestos directos; dictar sus leyes procesales, y asegurar su rgimen municipal y su educacin primaria, etc. Esta masa de competencias se encuentra latente en la reserva del Art. 121, y en la autonoma consagrada por el Art. 122. Como principio, las competencias exclusivas de las provincias, se consideran prohibidas al Estado federal. Las competencias exclusivas de las provincias se desdoblan en: a) Las no delegadas al gobierno federal, y b) Las expresamente reservadas por pactos especiales. 3) Competencias concurrentes: pertenecen en comn al Estado federal y a las provincias: impuestos indirectos internos y las que surgen del Art. 125 concordado con el Art. 75 inc. 18 e inc. 30. 4) Competencias excepcionales del Estado federal: son las que en principio y habitualmente son provinciales, pero alguna vez y con determinados recaudos entran en la rbita federal. As, el establecimiento de impuestos directos por el Congreso, cuando la defensa, seguridad comn. (Art. 75 inc. 2). 5) Facultades compartidas por el Estado federal y las provincias: no deben confundirse con las concurrentes, porque las compartidas reclaman para su ejercicio una doble decisin integratoria: del Estado federal y de cada provincia participante (una o varias). Ej., la fijacin de la capital federal, la creacin de nuevas provincias (Art. 3 y 13), etc. establecido los

UNIDAD TEMATICA II
Parte Histrica Nuestro rgimen pertenece al tipo de estado federal. Sus orgenes lo encontramos en la resistencia del las gobernaciones, intendencias al centralismo del virrey espaol. Desaparecido Moreno la Junta Grande aunque contaba con diputados del interior en su seno, tendi al centralismo que se acento aun ms con el primer triunvirato. As reaccionaron los pueblos del interior y aparecieron los caudillos, cuya primera figura fue Jos Artigas. Alberdi verdadero inspirador de la carta fundamental de 1853 conoca la aeja controversia unitarismo- federalismo. Y as hace un estudio de las bases enumerando los antecedentes federales y unitarios. All deduce la imposibilidad
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de adoptar uno de los dos sistemas en forma pura. De ello proviene su idea de un rgimen mixto, dotado de principios generales de federalismo. Sin embargo el resultado final fue la constitucin de 1853 que convierte el ingrediente unitario en principio bsico. Pero curiosamente la convencin provincial bonaerense, que reviso la constitucin nacional en 1860, produjo reformas de tal entidad al punto de dar origen a una nueva carta fundamental. La fuerte tendencia a la centralizacin ha sido promovida por las propias provincias que fueron delegando en el Estado central diversos derechos de carcter econmico (V. gr. percepcin de impuestos directos), con lo que lograron amputar buena parte de sus autonomas. Estados federales de excelencia. A) Repblica de Suiza: Es el ejemplo mas admirable, su esquema es armnico e inalterable y continua regido por la carta constitucional de 1846, obra del jurista italiano Pellegrino Rossi. La estructura helvtica interna presenta la existencia previa a la unin federal de 22 cantones autnomos, los que operan como verdaderos estados miembros. B) Estados Unidos de Amrica: con el dictado de la carta constitucional en 1787, la estructura se transformo en una confederacin basada en una constitucin (1865) a partir de entonces y una posterior reforma constitucional el esquema del pas funciono como un estado federal basado en una constitucin. C) Repblica federal Alemana (hoy Alemania Unida) este sistema lucia como valioso. La incorporacin en bloque de la antigua republica democrtica alemana (lo que significa la reunificacin del pas teutn) abre un parntesis interrogativo en su futura evolucin. Estados Federales con incongruencia entre el sistema y el comportamiento: A) Repblica Argentina: Se trata de un sistema federal que muestra inclinacin hacia el unitarismo, del cual nuestro pas es un lamentable ejemplo. La idea federalista que fue bsica en los pensamientos de Artigas y Dorrego, pas por las miras unitarias de Alberdi (1852) y apareci en 1853 una constitucin que sentaba el principio del federalismo, que luego se destrua con sus contenidos por excepcin unitarios. Aparecen as varias caractersticas negativas. a) La omnidependencia de todo el pas con respecto a la ciudad de Bs. As. b) La permanente intencionalidad del Estado federal en punto a intervenir en la autonoma de sus estados miembros (intervencin federal). c) La propensin de la dirigencia de los estados miembros a someter sus asuntos a resolucin entre autoridades federales. B) Brasil: El caso propio de Brasil es de resultados cercanos. Estados federales estructuralmente minusvlidos: A) Canad: En esta situacin constitucional la disminucin que sufre el sistema federal tiene su origen en el procedimiento adoptado para efectivizar la correspondiente distribucin de competencias, porque las facultades residuales quedan en poder del Estado federal central. B) India: Aqu hay un federalismo federacin Hind estn privados constitucin. 1.3.3. Venezuela: es similar al caso los estados miembros, siendo toda federal. Los Estados federales en apariencia: Se trata de supuestos de descomposicin poltica. El caso mexicano nos muestra una etapa de crisis de un rgimen virtualmente partido nico, que desde la dcada de los aos 30 posibilito el protagonismo empequeecido. Los estados miembros de la de la facultad de dictarse su propia anterior. No hay funcin judicial propia de la administracin de justicia de carcter

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exclusivo del PRI, factor que concentro el poder haciendo un tpico en los hechos del federalismo que se pregonaba en los textos constitucionales. En la rbita sovitica Lenin se declaraba partidario del llamado Centralismo democrtico. En cuanto a Checoslovaquia, Yugoslavia y la U.R.S.S estn actualmente en proceso de mutacin. I - EL FEDERALISMO ARGENTINO. ANTECEDENTES. ETAPAS. DOCTRINA. Historia del Federalismo Argentino. Periodo colonial: La casa de los Austrias, iniciada por Carlos I en 1516 y concluida por Carlos II en 1700, implanto un frreo concepto de centralizacin poltica y administrativa, hecho que elimina la posibilidad de un federalismo de origen estatal. Pero aparecen las evidencias, la oposicin al centralismo y tambin la figura de Domingo Irala, caudillo popular. Alberdi y Sarmiento tienen a los cabildos como fuente manifiesta de democracia y federalismo, pero Zucherino no lo acepta, puesto que el pueblo no intervena en la eleccin de los miembros del cabildo, quienes eran designados por los miembros salientes y luego el virrey deba aprobar los nombramientos. La casa de los Borbones, produjo atisbos de descentralizacin, basando esta postura en el hecho de la Real Ordenanza de Intendentes con la que Carlos III parcializo el territorio del virreinato del ro de La Plata. Pero Zucherino sostiene que no puede confundirse una simple divisin de distritos administrativos con una autentica descentralizacin poltica. Espaa enviaba en general como adelantados, virreyes, etc. a personas que se hallaban marginadas de la corte, con lo que al llegar a Amrica estos constituan cortes que no permitan el ingreso de criollos. En el caso particular del Virreinato del Ro de La Plata, hay dos causas bsicas y dos sectores que dan su apoyo inicial a la revolucin de mayo: 1) Por un lado una clase dirigente criolla que se ve desplazada socialmente (generadora del proceso de mayo) y 2) por otro aparecen los pueblos del interior desplazados econmicamente. Periodo independiente: Es la poca en que surgen los caudillos. Hay un grupo que planifico y otro que acompao. Esta divisin ya apunto en el cabildo abierto el 22 de mayo de 1810 cuando un grupo pugno por la destitucin del virrey. La intervencin del pueblo a favor de la tesis ms revolucionaria, conducida por French y Berutti dio preponderancia al secretario Moreno quien abogaba por decretar la independencia. Cuando llega el Den Fnes del interior se une a Saavedra para disminuir la influencia del los morenistas. Los diputados del interior solicitan su ingreso a la junta; Moreno replica que el asunto se deba regir por el reglamento del 25 de mayo que dispona peticionar a las provincias el envo de representantes para integrar un congreso. La votacin de la que participan los propios diputados del interior fue contraria a Moreno, que renuncia y muere en alta mar al alejarse hacia Inglaterra. La fraccin portea comenz desde la Junta grande un gobierno centralista, centrado en Saavedra y el Den Fnes. La creciente oposicin a la poltica centralista de la junta grande se torno inaplicable luego de la derrota del ejrcito del norte en Huaqui. El Den Fnes elimina a Saavedra quien va a reorganizar las tropas del Norte. Crean luego el primer triunvirato, donde comienza a dominar la figura de Rivadavia, el triunvirato disuelve la junta conservadora. Pero los antiguos Morenistas se reunifican por medio de la segunda sociedad patritica que fue apoyada por Monteagudo a la que se sumo la presencia de San Martn y la formacin de la Logia Lautaro que pronto se enfrent con el triunvirato. Luego Belgrano enfrento a los realistas y los vence en 1812, lo que da por tierra con el primer triunvirato.

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El segundo triunvirato pone en practica los principios Morenistassanmartinianos. Se convoca a la Asamblea de 1813, a la que Artigas enva diputados. Como los de la fraccin portea entendan que gran parte del peligro provena de la Logia Lautaro tratan de dejarla sin orientacin y enviaban a San Martn a Santa Fe. As el bando porteo se neg a declarar la independencia, no logro sancionar una constitucin e instauro tan solo el directorio supremo (primer ejecutivo unipersonal). El primer directorio a cargo de Posadas (acenta su propuesta centralista), pero comienza a atisbarse el federalismo con el estatuto de 1816 y en 1815 as mismo comienzan las sesiones de Tucumn, donde se discute la forma de gobierno a adoptarse. Predominan dos tendencias: la monarqua, sostenida por Belgrano que quera imponer una monarqua incaica y la republicana. El Congreso de Tucumn, reaccionando de la inercia revolucionaria de los ltimos aos y ante una situacin internacional adversa, tanto en Europa como en Amrica procedi a declarar la independencia. Tendencias que se debatan: Teora Ortodoxa: La postura de Fray Santa Maria de Oro sostena la necesidad de la consulta del pueblo, pero no porque fuera republicano. El congreso eligi como director supremo a Pueyrredon quien comete aciertos y errores, pero nuevamente la tendencia centralista aparece con la constitucin de 1819, pero los pueblos del interior, sobre todo del litoral se resistieron. Renuncia Pueyrredon y lo sustituye Rondeau. En 1820 el directorio cae y toman situacin Lpez y Ramrez. Se elige entonces como gobernador de Bs As a Sarratea que firmo unto con Lpez y Ramrez el tratado de Pilar. Ramrez vence a Artigas pero en su contra se firma en Bs As el tratado de Venegas, es vencido por Lpez y por Bustos y luego fallece. Pero le quedaba a los porteos la influencia de J. Busto. Llegando Rivadavia al poder se trato de manejar los destinos del pas desde Crdoba. Se llega en esta poca al acuerdo del cuadriltero. Luego se elige titular a Las Heras, cuyo principal objetivo era servir a la organizacin nacional. Pero pronto el grupo rivadaviano domina la asamblea y seguidamente se nombra a Rivadavia como presidente, que se sigue dedicando a centralizar, comenzando por dictar la ley de capitalizacin. En 1826 se dicta otra constitucin unitaria que rechazan las provincias del interior. Rivadavia renuncia y asume provisoriamente Lpez. Hasta la reunin de la convencin Nacional, sobre pautas que no se concretan porque se disolvi el congreso. Luego se nombra a Dorrego que intento unir al pas bajo el federalismo, pero es depuesto y fusilado, el efmero gobierno de Lavalle y Viamonte fueron puente para que llegara al poder J. M. de Rosas. Rosas advierte que Rivadavia haba cometido dos errores 1)carencia de apoyo popular y 2) falta de flexibilidad en su trato con el interior. Rosas advierte lcidamente esto y comienza a lograr consenso popular, lo que hizo a travs de la predica federalista. Llega al gobierno en 1829 y acepta el pacto en 1831. Facundo Quiroga le pide que organiza la Nacin y Rosas entre 1835 y en 1852 en ningn momento de tranquilidad para ordenar la Nacin. La Ley de aduanas mantiene la exclusividad. Aparecen dos grupos jvenes de gran importancia. Echeverra (Generacin de 1837)base de la futura organizacin del pas y Urquiza. Como Urquza comienza a gobernar y trata de llegar a la organizacin prometida se promueve la vuelta al pacto federal; se lleva a los gobernadores rosistas a San Nicols y Leiva da forma al histrico acuerdo. Se comienza a perfilar la figura de Alberdi . Comienza a crecer vertiginosamente Bs. As. este deterioro culmino con la derrota en Pavn. Alberdi: antecedentes. Antecedentes unitarios en la poca colonial: unidad de origen espaol en la poblacin Argentina. -Unidad poltica de gobierno porque todas las provincias, formaban parte de un solo estado. -Unidad de legislacin civil, comercial y penal. En el procedimiento todos estn sometidos a la Real Audiencia , unidad territorial. -Unidad de costumbres y de idiomas.
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Antecedentes Unitarios en la poca colonial y revolucionaria. Campaa del desierto: Aparece el tema del desierto, Alberdi gobernar es poblar. Sarmiento Gobernar es primero educar y luego poblar. Necesidad de respeto a las autonomas provinciales; los pactos diversos; el acuerdo de San Nicols. Sistema Mixto en las bases: Tpico del poder ejecutivo; toma como antecedente valido la existencia en la poca de un poder ejecutivo omnipotente. Cuestin capital de la repblica; sostiene que el gobierno nico debe residir en Bs As. Ideal de progreso: sugiere poblar el territorio con ingleses. Posicin de Sarmiento y del Valle: Niegan la existencia de antecedentes validos que sirvan de base al federalismo argentino, Sostienen como antecedente vlido a la constitucin Norteamericana (no lo acepta Zucherini como antecedente). Es as real que el sistema implementado por Espaa en nuestro pas no da pie al federalismo. Tesis de Ramos Meja. Afirma que nuestro criterio federativos herencia del pueblo hispano. Los fenicios introducen en Espaa un gobierno basado en cuerpos colectivos que deja lugar a las libertades municipales. Os romanos no derriban el reducto municipal. Luego se traslada el cabildo a Hispanoamrica. Pero Zucherino dice que en realidad cuando los cabildos se instalan aqu es en pos de la defensa comn contra el poder real. Cuando los espaoles venidos a menos en las cortes espaolas sometieron aqu a los indios y no permitieron el acceso a los criollos a la corte virreinal comenzaron las revoluciones americanas. Posicin de Zucherino: Antecedentes del federalismo en la historia del pas. Sostiene que hay antecedentes federalistas en la poca colonial, con el espritu localista de reaccin popular contra el centralismo y en la etapa revolucionaria, por la protesta encarnada por los caudillos. En relacin al rgimen federativo acota que hay tres elementos bsicos: orden poltico (nacido de la puja entre provincias); orden econmico (intereses de cada regin); orden social (liberalismo europeo en choque con las localidades mas provincianas). Sostiene la existencia de antecedentes federativos en la historia del pas en general. En la poca hispnica, en virtud del espritu localista de reaccin popular contra el centralismo de la capital virreinal. En la etapa revolucionaria la protesta popular se encarna en los caudillos. Estos antecedentes federativos tienen larga primaca entre sus similares unitarios por lo cual Zucherino rechaza el sistema mixto que propugna Alberdi. No comparte el pensamiento de Sarmiento y del Valle quienes consideran que la constitucin de EEUU es el primer antecedente a tener en cuenta. Concepta a la tesis de Ramos Meja como inaplicable por lo de transplantar la experiencia hispana en cuanto a los cabildos a la realidad poltico-social del pas. El interior acompao en su mayora a la gesta de mayo de 1810, pero al hacerlo los hombres del interior pensaban que se prestaban a luchar contar la monarqua y un sistema centralista, pero en el seno de la ciudad portuaria dos idearios se conjugaban: el uno era el de Moreno, que pretenda una autentica revolucin que nos diera independencia; el otro que tenia por cabeza a Cornelio Saavedra que estaba integrado por ricos comerciantes porteos miembros del cabildo y la administracin virreinal. Aqu solo se iban a cambiar solo algunas cabezas pero el aparato quedara igual en su esencia. Al ser derrotado Moreno los pueblos del interior captan que todo era igual, que cualquier sistema de gobierno era sometido para las provincias a travs de Bs As. As surgieron las montoneras y aquellos que luchaban en contra de los realistas, se dieron la vuelta y dijeron contra la ciudad puerto y desataron la Guerra Civil. II - PACTOS PREEXISTENTES: CONCEPTO; CLASIFICACIN Y CONTENIDOS.

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Referente a este tema hay diferentes posiciones y cabe preguntarse Los pactos preexistentes comprenden tambin a los tratados con potencias extranjeras anteriores a la sancin de la constitucin? Teora totalizadora: Algunos autores sostienen que si, Gonzlez Caldern los clasifica en tratados internacionales donde incluye el tratado con Inglaterra de 1815 y el tratado con Francia de 1840 y pactos interprovinciales, a los de Pilar (1820) Cuadriltero (1822) tratados firmados entre 1827 y 1830, Pacto Federal de 1831 y el acuerdo de San Nicols de 1952. Teora restrictiva: Dice que los pactos preexistentes son solo los acuerdos interprovinciales. Cabe preguntarse tambin que extensin se debe dar a la categora de pactos preexistentes, con relacin a nuestros acuerdos inter estaduales. Teora genrica: sostenida por Demichelli, los divide en; - Ciclo Monrquico constitucional(1811-1814) - Ciclo de iniciacin oriental(1813-1814) - Ciclo del Litoral (1815-1822)- sub. ciclo de reconstruccin de la liga federal de 1815- sub. ciclo del tratado de Pilar. - Ciclo del Interior (1821 a 1822) - Ciclo de Acefala(1827) - Ciclo de recuperacin federal (1827-1828) - Ciclo de liga unitaria del interior (1830) - Pactos preliminares - Actos Liga federal del Litoral(1831) Teoras intermedias que se subdivide en( amplia , sostenida por Galletti) y donde intervienen el tratado de Pilar y el de Venegas, el de cuadriltero, el pacto federal y el acuerdo de San Nicols. Esa teora sostiene que un pacto preexistente para ser tal debe tener concepto de Nacin preexistente, llamado a congreso por provincias con carcter general constituyente, (restrictiva sostenida por Sagarna), los pactos preexistentes son los que se ocupan de las formas que las provincias pueden dar a la organizacin. Tratado de Cuadriltero; pacto federal; acuerdo de San Nicols; y (la absolutamente restrictiva que sostiene Alberdi), donde entra el pacto federal de 1831. Teora de Zucherino: Este sostiene que los pactos preexistentes son los que han venido a concretar la unin nacional que haya venido a dotar al congreso a promover una estructura jurdica totalizadora. Los tratados con las potencias extranjeras no integran las categoras de pactos preexistentes; para la ctedra. Entiende como pactos antecedentes, el tratado de Pilar, destinado a eliminar de la poltica a Artigas; El Tratado de Venegas dirigido a la supresin poltica de Ramrez, Y el tratado de Cuadriltero para dejar de lado a Bustos. Y entiende como pactos preexistentes; al Federal de 1831; al protocolo de Palermo de 1852 y el Acuerdo de San Nicols. A continuacin pasaremos a referirnos en forma detallada a cada uno de los pactos antecedentes y luego a los preexistentes. Pactos Antecedentes: Tratado de Pilar: Sarratea asumi el mando y de inmediato parte hacia Pilar donde se rene con Estanislao Lpez y Francisco Ramrez, con quienes firma un tratado por el cual los gobernadores de Bs As, Sta Fe y Entre Ros, se obligan a organizar el pas bajo el sistema federal, comprometindose a invitar al resto de las provincias a un congreso a reunirse en el Convento de San Lorenzo en la provincia de Santa Fe (art1). Establece por su Art. 2 que el mismo da de la firma del pacto, cesaran las hostilidades y los ejrcitos de Entre Ros y Santa Fe se retiraran a sus respectivas provincias. Por el Art. 3 recuerdan a las provincias de Bs As(los gobiernos de Sta Fe y Entre Ros), el estado difcil y peligroso en que se encuentran las dems provincias con la amenaza de invasin portuguesa desde Brasil y que oprime la banda oriental (provincia aliada), y solicitan su ayuda (resulta sugestivo que la norma se limite a acordar la defensa de las provincias litorales firmantes y no se arbitren los medios para formalizar la ayuda de la invadida banda oriental. Y el Art. 4 se pronuncia a favor del sistema intermedio de libre navegacin para las provincias ribereas. Los art. 5, 6, 7, 8 y 9 solo agregan circunstancias de menor importancia; pero el art. 10 si es el art. clave del pacto; en el se establece que el pacto ser
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comunicado a Artigas y que la incorporacin de la Banda Oriental a las dems provincias federales ser mirada como un dichoso acontecimiento; en este art. se vuelve a adjudicar a Ramrez la calidad de gobernador de Entre Ros, ahora agravado al desconocer el protectorado de Artigas sobre las provincias litorales y reconocerlo solo como mero gobernador de un territorio virtualmente ocupado por los lusitanos como era entonces la Banda Oriental. De todos modos Artigas; cuando se entera del triunfo de Cepeda espera que Ramrez al firmar el convenio entre los vencedores y Bs. As. incluya la formal declaracin de guerra contra los portugueses; cuando lee la copia que le enva Ramrez del Tratado de Pilar, estalla en ira Artigas, porque piensa que aquel lo ha traicionado. Esto hace que desaparezca Artigas del escenario de la poltica Nacional. Tratado de Benegas: Se firmo entre los diputados por Bs. As.; Dr. Mariano Andrade y Matas Patrn y los Santafesino Dr. J. F .Segu y Sr. Pedro Tomas de Larrachea. Aqu estamos en presencia de un tratado de paz entre ambas provincias, que sita en su Art. 1 la posibilidad de concretar luego un congreso nacional; reaparece desarrollado el tpico de la organizacin nacional, pero surge desde Crdoba la pretensin de regentear el Congreso; del caudillo cordobs J .Bustos que quiere llevar el centro de gravitacin a su propia provincia. Por la clusula 3 se da pie para establecer a Lpez a todos los elemento para enfrentar a Ramrez ya que es libre el comercio de armas municiones y artculos de guerra. En el art. 7 aparece la manifiesta influencia de Bustos en la realizacin del acuerdo y surge en forma implcita una intente en contra de un gran ausente Ramrez. Este al anoticiarse del tratado de Venegas comienza a comprender el engao porteo que lo llevo contra Artigas y ahora intenta lanzarlo en su contra a Lpez y Bustos. Advierte que el Tratado del Pilar ya no se respeta por cuanto cumpli su finalidad terminar con Artigas. En lo sucesivo se acatara el Tratado de Venegas ahora destinado a eliminarlo a l de la escena poltica. Tratado de Cuadriltero: Firmado por Bs As el ministro de guerra coronel mayor de la Cruz; por Santa Fe el secretario de gobierno Dr. J. F. Segu; por entre Ros el presidente del congreso provincial Don Casiano Caldern y por Corrientes el cura de las ensenadas Don Juan. N. Gotilla. Desaparecido Ramrez del entorno poltico, quedaba por cumplir el compromiso contrado en el Tratado de Venegas de enviar diputados a Crdoba; para concretar la reunin del Congreso. Ello implicaba dejar a Bustos como rbitro final de la organizacin nacional. Bs. As. hizo marchar con marcado disgustos a sus representantes hacia Crdoba. En tanto la administracin Ramrez a travs del ministro Rivadavia buscaba apoyo en Lpez, para neutralizar a Bustos. Este tratado ya en su primer art. de la pauta directriz para procurar la dilatacin de la reunin del congreso nacional dando a dems la impresin de tener por inexistente el congreso convocado en Crdoba en el art. 4 ya van preparando el terreno frente a una posible reaccin de Bustos. Despus de varias clusulas destinadas a prevenir conflictos se arriba a una norma (la n 7), de tpico cuo armamentista, que trae a primer plano los intereses del momento, esta ves contra Bustos lo cual tambin hace que este pacto no se pueda considerar como preexistente, y quede en la clasificacin de antecedentes. El art. 13 encierra la disposicin bsica del tratado, se nota en ella la comn voluntad de hacer fracasar el congreso de Crdoba a travs del sometimiento de las provincias del litoral que se someten a la actitud de Bs. As retirando sus diputados del congreso citado. Unas vez finalizados estos pactos, que Zucherino as como Bernard consideran antecedentes pasaremos a enumerar los preexistentes donde entran el Pacto federal de 1831, el protocolo de Palermo de 1852 y el Acuerdo de San Nicols de 1852. Pactos Preexistentes: Pacto Federal de 1831: Se firma entre los diputados Domingo Cullen en representacin de Santa Fe; J. M .Rojas y Patrn por Bs. As., y Antonio Crespo por Entre Ros.

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En este pacto se trata de robustecer la imagen de unidad entre las provincias aliadas y as se declara la validez plena de todos los acuerdos anteriores que hubieran propendido a asegurar la misma. Se recepta el sistema de ro cerrado en uso exclusivo de las provincias signatarias, se consagra la igualdad de derechos de los naturales de las provincias contratantes cualquiera sea el estado provincias aliado de su residencia. A partir del art. 12 se refiere a la organizacin nacional se habla de firmar una comisin representativa; una de cuyas atribuciones (inc. 5 art. 16, punto clave de este tema), es verdadera norma programtica de organizacin nacional ya que invita a todas las provincias a reunirse en federacin por medio de un congreso federal general. Protocolo de Palermo: por Bs. As. Vicente Lpez; por entre Ros Brigadier J. J de Urquiza; por Corrientes, general Benjamn Virasoro y por Santa Fe Dr. M. Leiva. Oportunidad Histrica de su firma Derrotado Rosas en Caseros en 1852, Urquiza se propuso cumplir el compromiso que signo su campaa: Dar al pas su organizacin definitiva tantas veces postergada. En este texto se resea la evolucin del manejo de las relaciones exteriores a lo largo de nuestras vidas independientes anteriores. De ello surge acordar en forma provisoria hasta la reunin de un congreso general el manejo de las relaciones exteriores en el general Urquiza. Este protocolo reactiva el pacto funcional de 1831, permitiendo poner en funcionamiento el art. 16 inc. 5 que sera el fundamento de la tarea organizativa del pas. Esto hace que tambin este pacto sea considerado preexistente. Acuerdo de San Nicols: Firmado por Entre Ros y Catamarca, por Urquiza; por Bs As Vicente Lpez por Corrientes Virasoro; por San Luis Gral. Pablo Lucero, por San Juan Gral. Nazario Benavides; por Tucumn Gral. Celedonio Gutirrez, por Mendoza Pedro Pascual Segura; por Santiago del Estero Manual Taboada; por La Rioja M. V. Bustos; y por Santa Fe D. Crespo. Otorgada la firma del protocolo de Palermo haba resurgido la antigua liga del Litoral, solo restaba convocar a las restantes provincias para la tarea de organizacin nacional. Se decidi hacerlo en las personas de sus respectivos gobernadores, todo ello llevara a la firma del histrico acuerdo, de donde se reconoce el pacto federal como estatuto basal de la organizacin nacional. Se establece la libertad de circulacin econmica en todo el territorio nacional, eliminando as las cuentas secas y anteriores. Se establece el tiempo de instalacin del congreso y modalidades de eleccin de diputados; se estatuye la igualdad de derechos de todas las provincias y por eso la igualdad de representacin de sus diputaciones ante el Congreso. Establece as mismo la sancin de la constitucin a travs de la mayora de sufragios se dispone la concesin de inmunidades a los diputados durante el ejercicio de sus mandatos; se impone al encargado de las relaciones exteriores la obligacin de velar por la buena marcha del congreso; se cita al congreso en la ciudad de Santa Fe; por el Art. 12 se estatuye toda la programtica posterior al dictado de la constitucin completando as el proceso de organizacin nacional. Se otorgan amplios poderes a Urquiza; por si fueran necesarios para establecer la paz y el orden; se denomina a Urquiza como director provisorio de la confederacin Argentina. El encargado de las relaciones exteriores deba proveer gastos y dietas de diputados; abrir y controlar el congreso por s o por un delegado; deba representar la soberana y conservar la individualidad nacional; conservar la paz interior; asegurar las fronteras durante el periodo constituyente; defender la repblica de cualquier pretensin extranjera y velar por el cumplimiento del acuerdo. Deba Urquiza reglamentar la navegacin de los ros interiores: las rentas fiscales; la administracin de correos; la creacin y mejora de aminos pblicos y de postas de bueyes para transporte de mercaderas. Tambin el acuerdo dispona que las provincias deban adoptar con lo producido por las aduanas exteriores, a formar un fondo para sufragar los gastos de administracin hasta la instalacin de las autoridades nacionales a quienes
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exclusivamente nacionales.

competira

el

establecimiento

permanente

de

los

impuestos

III - LAS PROVINCIAS ARGENTINAS. CONCEPTO INSTITUCIONAL Y FORMACIN. CARTAS PROVINCIALES ANTERIORES A 1853. Concepto Institucional: Debe entenderse por provincias argentinas a los estados miembros que integrando al Estado Federal Central gozaban de autonoma, lo que les permite el dictado de sus propias cartas fundamentales y la organizacin de sus instituciones, todo ello enmarcado en las pautas generales que les impone el ordenamiento jurdico federativo. Las provincias detentaron desde los das de la emancipacin hasta 1853 el carcter de verdaderas personas de Derecho pblico. Formacin: En 1776 Carlos III decide la creacin del Virreinato del Ro de La Plata con capital en Bs. As. En 1782 el territorio queda dividido en ocho gobernaciones. Ellas son: 1) Buenos Aires (Compuesta por Bs. As.; provincias del litoral y la totalidad de la Patagonia). 2) Crdoba del Tucumn (Crdoba; la Rioja; Cuyo; Mendoza; San Luis; San Juan) 3) Salta de Tucumn (Santa; Santiago del Estero; Tucumn; Jujuy; Catamarca) 4) Paraguay (Parte Oriental del territorio paraguayo) 5) Cochabamba (ubicada en el alto Per actual territorio boliviano) 6) Chuquisaca (Ubicada en el alto Per) 7) Potos (parte del territorio boliviano y chileno) 8) La Paz (ubicada en el Alto Per) - Gobiernos militares subordinados (Montevideo; Chiquitos; Misiones y Moxos). Despus de la revolucin de mayo; los pueblos del interior se fueron adhiriendo con la esperanza de concretar un gobierno que respetara las necesidades de sus localismos. A partir de la creacin del directorio se hizo presente la tendencia unitaria, que a veces se uni con el intento de instalar una monarqua. Esta situacin da nacimiento a protestas y aparecen los caudillos. Proceso de disolucin de gobernaciones- Intendencias. GobernacinIntendencia de Bs. As. Buenos Aires: La provincia de Buenos Aires adquiere su autonoma luego de la cada de las autoridades nacionales en Cepeda: se designa entonces gobernador a Manuel de Sarratea. Santa Fe: La sublevacin de Fontezuela, en contra de Alvear promueve en Santa Fe en inicio a favor de su autonoma. En el ao 1815 la provincia se declara tal y concreta la designacin de Antonio Candiotti como gobernador. Ignacio lvarez Thomas enva un ejrcito en su contra que es derrotado por Mariano Vera y Estanislao Lpez. En 1816 por el pacto de Santo Tom Bs. As. reconoce la autonoma santafesina. En 1818 Estanislao Lpez concreta la autonoma provincial en forma definitiva; auque Pueyrredon organiza un nuevo intento de sostener a la provincia, pero todos los intentos fracasan y Santa Fe encara la labor constitucional y en 1819 sanciona su estatuto provisorio. Entre Ros: En cuanto a esta provincia, en 1815 Posadas crea la provincia como forma de poner freno a la influencia Artiguista. Bajo el directorio de Pueyrredon se tuvo noticias en Bs. As. de que algunos jefes artiguistas se pronunciaran a favor de la causa territorial. Se decidi enviar tropas para retomar el control del suelo entrerriano. En 1817 el capitn artiguista Hareu hizo pblica su adhesin al directorio. Pueyrredon despacho entonces un contingente al mando de Montes de Oca, que fue derrotado por Ramrez. Reincidi Pueyrredon y envi a Marcos Balcarce que nuevamente derroto a Ramrez. Poco despus el propio Ramrez ya gobernador declaro la autonoma provincial. En 1820 proclama la republica de Entre Ros. Al morir depuse de Lpez Jordn, conduce la provincia Lucio Mansilla. Durante su mandato en 1822, se sanciona el estatuto provisorio. Corrientes: mereci su sublevacin a rango de provincia en 1814, la derrota de artigas someti a Corrientes a la influencia de Ramrez quien incorporo esta
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provincia a la repblica de entre ros, pero su muerte la libero de esa incorporacin. Bajo el gobierno de Atienza ve la luz el reglamento provisorio constitucional de 1821. Territorios Nacionales: referente a las restantes provincias de esta gobernacin ya en la etapa constitucional, fueron organizadas en territorios nacionales y recin en nuestro siglo adquirieron categoras de provincias. Gobernacin-Intendencia de Crdoba del Tucumn: Crdoba: logra su autonoma en 1820 con Bustos, quien logra su designacin como gobernador autnomo y el ao siguiente inspira la sancin del reglamento provisorio para Crdoba. La Rioja Cuyo: consigue su separacin de Crdoba en 1820: Cuyo dejo de pertenecer a esta gobernacin intendencia a fines de 1813 cuando la asamblea de ese ao creo la gobernacin intendencia de Cuyo y en 1820 las tres provincias que la componen logran su autonoma. (Mendoza; San Luis; San Juan). Gobernacin-Intendencia de Salta del Tucumn: En 1814 se crea la Gobernacin intendencia de Tucumn que comprenda los territorios de Tucumn; Catamarca y Santiago del Estero) con lo que se separ de la gobernacin intendencia de Salta de Tucumn. Tucumn logra su constitucin de la republica de Tucumn en 1820. Santiago del Estero lo mismo y Catamarca en 1821. Salta sanciona su estatuto en 1821 y Jujuy es la ltima provincia que se separa y elabora su primer estatuto en 1835. Ahora ampliamos conceptos sobre la formacin de las provincias. Buenos Aires: Tuvo el papel mas importante y trascendente en la organizacin institucional. Como ciudad portuaria, desde los primeros tiempos de la conquista, debi gravitar en los acontecimientos del Ro de La Plata. Despus de la batalla de Cepeda se elige como gobernador a Sarratea, a quien sucedieron los generales Balcarce y Soler. Asegurndole la situacin por accin de Dorrego, que abri el camino para la junta de representantes, eligindose como gobernador a Martn Rodrguez. En 1829 asume J. M. de Rosas que en 1852 es derrotado por Urquiza. Buenos Aires, luego de un lapso de segregacin se anexa como provincia al resto de la confederacin por el pacto de San Jos de Flores de 1859. Crdoba: Bustos retuvo en sus manos los destinos de Crdoba; rene una asamblea que declara la soberana y libertad de la provincia, sin subordinacin a ninguna otra, sin perder de vista la aspiracin comn de la unin nacional.

UNIDAD TEMATICA III


EL PODER CONSTITUYENTE EN EL ESTADO FEDERAL I - PODER CONSTITUYENTE. CONCEPTO. TITULARIDAD. CLASIFICACIONES. - Para Bidart Campos: Poder Constituyente es la competencia, capacidad o energa para constituir o dar constitucin al Estado, es decir, para organizarlo, para establecer su estructura jurdico-poltica. - Para Quiroga Lavi: es una relacin social que como tal, integra el campo de estudio de la sociologa. Es la relacin social de mando y obediencia a travs de la cual la sociedad establece la distribucin y el modo de ejercicio monoplico de la fuerza en ella. El Poder Constituyente, dice, es un ser social y no un deber ser; es proceso poltico y es producto jurdico, es un dato verificable empricamente y no un objeto captable metafsicamente. - Para Zuccherino: es aquella determinacin emanada del pueblo (Poder Constituyente originario) o de la Constitucin anterior (Poder Constituyente derivado) que es soberana en el caso del Estado Federal Central (Poder Constituyente de 1 grado) y autnoma en el supuesto de los Estados miembro (Poder Constituyente de 2 grado) encaminada a concretar el basamento de un ordenamiento jurdico por medio del dictado de la Primera Carta Fundamental o de la revisin total o parcial de la Const.
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- Para Messineo: es una facultad de accin, que deriva del derecho originario de la colectividad a proveer a su organizacin poltica y jurdica, estableciendo e imponiendo, como regla obligatoria de conducta, una Constitucin. Es aquel poder o voluntad creadora al que toda comunidad echa mano, en un momento histrico determinado para organizarse poltica y jurdicamente a travs de una norma fundamental que le da validez y sustento al Estado que con ella se crea. - Para Snchez Viamonte, el poder constituyente, como funcin, entra en reposo, pero permanece vivo y operante en las disposiciones constitucionales en las cuales adquiere estabilidad. Su ejercicio no se agota. Permanece en estado de latencia, apto para ponerse de nuevo en movimiento cada vez que sea necesaria la revisin de la Constitucin o la reforma parcial de ella. El poder constituyente puede ser originario o derivado. Es originario cuando se ejerce en la etapa fundacional o de primigeneidad del estado, para darle nacimiento y estructura. Es derivado cuando se ejerce para reformar la constitucin (Bidart Campos). Para Quiroga Lavi, si el llamado poder constituyente derivado se sujeta a normas y limitaciones cuando reforma la constitucin, lo har porque le resulta conveniente o porque, por razones de oportunidad poltica no juzga beneficioso apartarse de ellas. Para este autor, no hay diferencias entre el poder constituyente originario y derivado, en el sentido de que uno sea supremo y otro no. La diferencia slo existe de hecho: si el poder constituyente cumple con las disposiciones constitucionales que regulan su accin, se lo denomina derivado (procesalmente); y si no lo hace, se lo denomina originario. El derivado puede modificar en el todo o en partes a la constitucin y provocar una revolucin igual que el originario. Tambin cabe reputar poder constituyente originario al que se ejerce en un estado ya existente (o sea despus de su etapa fundacional o primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una constitucin anterior con innovaciones fundamentales en su contenido. El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de crearse el estado. La nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constituyente originario. El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando incluye la frmula de nos los representantes del pueblo.... Esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe reconocerse en potencia, en el sentido de que no hay nadie investido para ejercerlo; y no habiendo una forma concreta predeterminada por Dios ni por la naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda librada al conjunto de hombres que componen la comunidad. El ejercicio en acto de ese poder constituyente se radica en razn de eficacia en quienes, dentro del mismo pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de determinar la estructura fundacional del estado y de adoptar la decisin fundamental de conjunto. Son, las condiciones socialmente determinantes en razn de lugar y de tiempo, las que espontneamente confieren eficacia histrica a la voluntad de un hombre o de un grupo, con suficiente base de participacin y de consenso de toda la comunidad. II - PODERES CONSTITUYENTES DE PRIMERO, SEGUNDO Y TERCER GRADO: CONCEPTOS Y DISTINCIONES. El Estado Federal se caracteriza por la coexistencia de dos rdenes jurdicos superpuestos: el de cada uno de los Estados miembros y el del Estado Nacional que ellos integran. Para Fernando Luna, Dardo Prez Giulhou y Bidart Campos la Constitucin que responde al tipo tradicional historicista es aqu y ahora, actualmente, Constitucin; tiene vigencia y funciona como Constitucin real o material, haciendo sobrevivir el pasado en el presente, manteniendo actuales ciertas estructuras que arrastran su vigencia desde el pasado... El poder Constituyente es De Primer Grado cuando es ejercido por el Estado Federal Central, ya sea para dictar su primera Carta Fundamental (Poder Constituyente Originario) o para proceder a su reforma (Poder Constituyente
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Derivado). P. Const. ORIGINARIO P. Const. DE PRIMER GRADO Cuando emana del pueblo y propende al dictado de la primera Constitucin del Estado Federal Central. Cuando surge de la Carta Fundamental anterior y se encamina a su reforma total o parcial.

(En todos los casos es soberano)

P. Const. DERIVADO

El Poder Constituyente De Segundo Grado supone una determinacin autnoma de los Estados Miembros, ejercitada en forma individual por cada uno de ellos, con la finalidad de sancionar su primera Constitucin (P. Const. Originario) o a los efectos de procurar su enmienda total o parcial (P. Const. Derivado). En el caso argentino sirven de lmite a las Constituciones Provinciales los requisitos del artculo 5 de la C.N. P. Const. ORIGINARIO P. Const. DE SEGUNDO GRADO Cuando emana del pueblo y propugna al dictado de la primera Constitucin del Estado Miembro. Cuando surge de la Constitucin Estadual anterior y tiende a su reforma total o parcial.

(En todos los casos es autnomo)

P. Const. DERIVADO

El tpico referido a la existencia o no de un Poder Constituyente De Tercer Grado que se refiere concretamente a la esfera municipal, se vincula con una aeja controversia: la que enfrenta los Municipios de Delegacin (Tesis Tradicional) con los Municipios de Convencin (Tesis Moderna). Zuccherino se define por sta ltima siguiendo as las huellas de Lisandro de la Torre, la Constitucin Santafesina de 1921 y de Adolfo Korn Villafae y la Escuela de La Plata. En definitiva, los Municipios de Convencin ofrecen la figura de un Poder Constituyente de Tercer Grado. Cuando emana del pueblo y se propone el dictado de la Primera Carta Orgnica por parte del Municipio respectivo. Cuando surge de la Carta Orgnica anterior del Municipio y tiende a su enmienda total o parcial.

Poder Constituyente DE TERCER GRADO (En municipios de Convencin es autnomo)

P. Const. ORIGINARIO

P. Const. DERIVADO

La validez y la vigencia. La validez constitucional es el criterio para determinar la pertenencia de una Constitucin dentro de un sistema u ordenamiento jurdico. Una Constitucin es vlida cuando pertenece a un determinado ordenamiento. III - LMITES DEL PODER CONSTITUYENTE. LA REFORMA CONSTITUCIONAL. CONTENIDOS DE LAS CARTAS PROVINCIALES ARGENTINAS. Distincin previa.

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James Bryce clasifica las Constituciones en Rgidas y Flexibles. Las primeras son aquellas Cartas que vedan su enmienda por va de un procedimiento legislativo ordinario. Por el contrario, Constitucin Flexible es aquella pasible de modificacin por el referido procedimiento. La rigidez de la constitucin puede ser orgnica si la enmienda constitucional debe concretarse a travs de un rgano especial, distinto de los legislativos (Convencin, Asamblea, etc.). La rigidez formal, se concreta la reforma queda a cargo de los rganos comunes, pero conforme a un procedimiento agravado. Bidart Campos habla de mutaciones constitucionales. Las leyes que se dictan en un momento determinado, por solemnes que sean, no resisten la influencia de la vida que las retoca, las pule, las transforma y tambin las abroga. Mutacin constitucional: es el fenmeno que se produce en los estados cuyas constituciones escritas, sin someterse a la reforma formal, adquieren un sentido nuevo, un contenido distinto, una interpretacin diferente, o llegan a perder vigencia por un uso contrario segn el autor desconstitucionalizacin. Mutacin por adicin. Ciertos usos y costumbres constitucionales implantan una prctica no prevista por sus disposiciones. Mutacin por disminucin. Se produce cuando ciertos mbitos de la constitucin escrita pierden vigencia. Mutacin por interpretacin. Opera por el uso de normas constitucionales con un sentido distinto al que surge de la finalidad perseguida por la constitucin. Mutacin por desconstitucionalizacin Importa una mutacin casi total, la constitucin escrita pierde vigencia como totalidad, como complejo normativo. Para Bidart Campos, la reforma formal de la constitucin atiende a los procederes normados y las mutaciones constitucionales implican un ejercicio material del poder constituyente, y por ende, en sentido lato tambin es una reforma constitucional. Sistemas de reformas constitucionales.

1) El que se efecta por las propias Legislaturas locales y que fuera el sistema
adoptado en 1949, con motivo de la reforma de la C.N., oportunidad en la cual se dispuso autorizar a las Legislaturas provinciales a modificar totalmente sus constituciones para adaptarlas a los principios, declaraciones, derechos y garantas que se consagraban en esa reforma nacional. 2) Sistema de reforma por Convenciones, que es el dominante en nuestro pas. 3) Reforma efectuada por la Legislatura, pero ad referndum del pueblo; que se aplica en algunas provincias argentinas para la modificacin de uno o dos artculos. 4) Sistema de reforma por Convenciones ad referndum del pueblo, que se aplica en algn Estado norteamericano. 5) Reforma por iniciativa popular y ad referndum del pueblo. Reforma total o parcial. La reforma total o parcial ha sido prevista por todas las Constituciones provinciales, mediante un procedimiento que consta de dos etapas, ante las legislaturas y ante las Convenciones reformadoras y, eventualmente, una tercera etapa que es intermedia y consiste en la aprobacin por parte del pueblo de la convocatoria a la Convencin. Primera etapa ante la Legislatura. Corresponde a la Legislatura declarar la necesidad de la reforma total o parcial de la Constitucin, la cual debe ser aprobada por una mayora de dos terceras partes de los miembros de cada Cmara, en los regmenes bicamerales, o de la Cmara en aquellos casos en que el sistema sea unicameral. En cuanto a la posibilidad de que la declaracin de necesidad de reforma sea vetada por le Poder Ejecutivo, algunas constituciones provinciales expresamente lo prohben; otras, en cambio, lo admiten. Respecto al contenido de la reforma, varias constituciones exigen que con la declaracin de necesidad se fijen los temas, puntos o artculos que se proponen para su reforma a la Convencin (Art. 111 Const. de Ro Negro).
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Segunda etapa ante la Convencin Constituyente. La reforma propiamente dicha se lleva a cabo ante una convencin especial constituida a ese efecto a la que comnmente se denomina Convencin Constituyente o Convencin reformadora y cuyo modo de integracin, condiciones de elegibilidad, incompatibilidades, inmunidades y privilegios son establecidos por las propias constituciones. Es comn, tambin, que las constituciones locales establezcan el lugar o sede de las deliberaciones de la Convencin, tambin, en algn caso, se ha facultado expresamente a las mismas Convenciones a establecer la sede (Ro Negro, Art. 116, aunque el lugar de la primera sesin debe determinarse por la ley de convocatoria, Art. 111). La fijacin del lugar de reunin, sea por la Constitucin como por la ley de convocatoria, importa un lmite a las facultades de la Convencin reformadora y que de ninguna manera puede soslayarlo o modificarlo, como bien lo ha dicho el Superior Tribunal de Justicia de Ro Negro en fallo recado el 30 de diciembre de 1987. En cuanto al plazo de duracin de las sesiones, dentro del cual la Convencin debe producir la pertinente reforma, ha sido fijado por algunas Constituciones (Neuquen, Art. 292, de 3 meses prorrogables por otro perodo por la misma Convencin). La Constitucin de Ro Negro (Art. 112) ha dispuesto un plazo mximo de doscientos cuarenta (240) das cuando se trate de reforma total y de ciento cincuenta (150) das, para el caso de reforma parcial, ambos plazos prorrogables por la propia Convencin en un mximo de la mitad de ambos trminos. Las Convenciones reformadoras tienen lmites formales y materiales que circunscriben la tarea que deben cumplir, por ser un poder subordinado, no pudiendo desligarse del ordenamiento anterior de donde encuentra su legitimidad y a la vez en la medida en que sea ejercido dentro del marco constitucional, tomando ahora el concepto de constitucin material, tendr, adems de validez, vigencia. Tales limitaciones formales y materiales, surgen de la Constitucin de la Nacin (Art. 5 y 31), y de las propias constituciones provinciales y leyes que declaran la necesidad de la reforma, a ms de aquellos contenidos ptreos. En cuanto a los lmites formales dispuestos por las propias constituciones provinciales, estn referidos a los plazos de duracin de las sesiones, el modo de integracin de las convenciones, etc., pero es posible que tambin se incluyan limitaciones sustanciales que impiden la modificacin de ciertos principios o normas (por Ej., en Bs. As., el Art. 31 La libertad de ensear y aprender no podr ser coartada por medidas preventivas). Las leyes que declaran la necesidad de la reforma constitucional tambin pueden poner lmites formales y materiales a la actividad de las convenciones. Algunas constituciones provinciales exigen que la ley de declaracin de necesidad de reforma debe especificar los temas, puntos o artculos que se proponen a la Convencin para ser modificados y, consecuentemente con esta exigencia, algunas prohben a las convenciones apartarse del temario propuesto (Ro Negro, Art. 117). Al distinguir entre reforma total y parcial, se entiende que en esta ltima debe indicarse las disposiciones sobre las que versar la reforma, de lo contrario ambas se confundiran y la previsin del constituyente no tendra sentido. La Convencin reformadora ejerce poder constituyente derivado por delegacin del pueblo, depositario originario de tal potestad, y debe ejercerlo dentro de los lmites de su mandato. Por ello entiende Fernando Luna, junto a Salvador Dana Montao que la pretendida soberana que en algunos casos han esgrimido las convenciones reformadoras para apartarse del temario propuesto para ser modificado, constituye un malsimo, un psimo antecedente, o precedente que no dejar de ser invocado en le futuro por todas las mayoras, naturales o accidentales, por coaliciones circunstanciales ... para legalizar de algn modo las violaciones ms groseras a los principios elementales que rigen la vida y el funcionamiento de los rganos representativos de esta naturaleza. Tercera etapa intermedia: consulta popular.
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Algunas constituciones provinciales han previsto, para el caso de reforma total o parcial, una tercera etapa que es intermedia entre la declaracin de necesidad de la reforma hecha por la Legislatura y la reforma propiamente dicha que debe realizar la Convencin y consiste en someter a la opinin del pueblo sobre si apoya la convocatoria a la Convencin Constituyente (Art. 221, Mendoza). Al respecto seala Prez Guilhou en referencia a la Constitucin de Mendoza, que es importante recordar que los mecanismos complicados y difciles que prev la Constitucin provincial para su reforma hacindola rgida, no responden a un prurito de formalismo, sino a una valoracin de esencia y profundidad del sistema republicano que pretende salvar el principio de legalidad y continuidad. Es evidente que esta instancia, constituye un acto de verdadera democracia participativa que abre canales de comunicacin entre la sociedad y el poder y que legitiman las decisiones de ste. Reforma de slo uno o dos artculos. Diversas constituciones provinciales admiten la posibilidad de que la reforma a uno o dos artculos se efecte por las legislaturas con ratificacin posterior del pueblo mediante referndum. La reforma de un artculo y sus concordantes, es el sistema seguido por Ro Negro, Art. 119, con la salvedad que este procedimiento de reforma no puede ser utilizado para la modificacin de la primera parte de la Constitucin, referida a Declaraciones Generales-Derechos-Garantas y responsabilidades, ni tampoco respecto de la seccin correspondiente a la reforma constitucional. Simples enmiendas que no alteren el espritu de la Constitucin, adoptado por Neuqun, Art. 300, de lo que se infiere que es posible modificar ms de dos artculos mediante este procedimiento, pero cuidando que no se altere el espritu que encierra esa Constitucin. No debe olvidarse que toda modificacin constitucional debe ser de interpretacin restrictiva: dado la trascendencia e importancia del acto que se realiza, en funcin de la jerarqua de la norma que se pretende reformar, y tambin para salvar los principios de estabilidad, continuidad y legalidad. Inconstitucionalidad de una reforma constitucional. Una reforma constitucional, puede ser declarada inconstitucional? Este problema ha sido debatido en el campo de la doctrina, y fue objeto de controversia, especialmente en los Estados Unidos de Amrica, en donde a la luz de la jurisprudencia y de la opinin de diversos autores, ltimamente es apoyada ampliamente la tesis de que es posible declarar la inconstitucionalidad de una reforma a la Constitucin. Recin con fecha 20/09/1963, en el caso Guerrero, Juana Ana Soria de, c/ Bodegas y Viedos Pulenta Hnos., la Corte Suprema de Justicia ha debido encarar la cuestin de inconstitucionalidad de una reforma, con referencia a la de 1957, que aade a la ley fundamental el Art. 14 bis. La impugnacin se hizo en razn de entender que ese artculo no haba quedado vlidamente incorporado a la Constitucin, prevista en el reglamento de esta ltima para aprobar el acta y la versin de la sancin. La Corte consider el problema como no judiciable, con el voto en disidencia del doctor Luis M. Boffi Boggero, que estimaba que la cuestin era justiciable. Dentro de nuestro sistema institucional, corresponde al Poder Judicial la funcin de controlar la constitucionalidad de las leyes, convirtindose as en el verdadero guardin de la Constitucin. De acuerdo con esto, se pregunta el profesor Rodolfo Berardo: Podr el Poder Judicial declarar inconstitucional ya no una ley sino una reforma a la ley fundamental de la Nacin o de una provincia? Para responder a este interrogante debemos encarar su estudio desde dos puntos de vista: a) considerar el aspecto de forma (procedimiento), y b) el aspecto de fondo (contenido de las reformas constitucionales). Tomaremos para su anlisis la C.N., aunque lo que sostenemos es tambin vlido para las constituciones provinciales (Berardo). a) En el Art. 30 C.N. se dispone: La Constitucin puede reformarse en el todo o
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en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto. O sea, la reforma debe hacerla una Convencin. La declaracin del Congreso no obliga a la Convencin; segn unos autores, los poderes de sta son plenos y absolutos, en el sentido de que, por ser elegida popularmente, investida por la soberana nacional, con el mandato especial de resolver sobre la reforma de la ley fundamental, procede con plena libertad, sin ser en manera alguna trabada por la declaracin previa del Congreso. Y, en cambio, son limitados, segn otros, en cuanto ella no puede revisar ms puntos que aquellos comprendidos en la ley de reforma. La Constitucin es la ley suprema de la Nacin, y, por consiguiente, a sus prescripciones deben ajustarse necesariamente las normas inferiores. Las normas constitucionales son preferentemente formales en el sentido de que primero establecen el procedimiento para la produccin de normas inferiores; en consecuencia, si estas normas inferiores no han sido producidas de acuerdo con la forma que seala la superior, carecen de validez. Con arreglo a lo expuesto, si se introduce una reforma a la Constitucin violando el procedimiento que la Constitucin seala, resulta afectada la validez lgica de la reforma y entonces los jueces podran declarar inconstitucional la reforma introducida. Sin embargo, conforme a nuestro derecho vigente a travs del derecho judicial, no hay control judicial de constitucionalidad de la reforma, porque la jurisprudencia de nuestra corte tiene establecido que se trata de una cuestin poltica no judiciable: tal fue lo resuelto en el caso Guerrero de Soria c/ Bodegas Pulenta, fallado el 20 de septiembre de 1963. En el derecho pblico provincial hay pautas favorables a la justiciabilidad de una reforma de la constitucin provincial ( Mendoza en 1.989, Tucumn en 1.990). b) Entramos a tratar la cuestin de fondo de una reforma constitucional. La C.N., ha sido hecha para asegurar la unin y la armona; a tal fin, era indispensable que ella fuese suprema, y de este modo lo establece en el Art. 31, cuando dice que es ley fundamental de la Nacin, o sea que no hay ninguna superior a ella, y por lo tanto todas las leyes, ya sean nacionales o provinciales, deben estar de acuerdo y en concordancia con lo que prescriben sus disposiciones. Frente a esta norma suprema de la Nacin, si se propicia una reforma y sta vulnera el fondo, es decir, la esencia de la Constitucin, nos preguntamos (Berardo): Puede dicha reforma ser declarada inconstitucional? Reformar una Constitucin es modificar o enmendar la Constitucin vigente. Es sta una facultad extraordinaria, y como dice Carl Schmitt, dicha facultad no es ilimitada. En el marco de una regulacin legal-constitucional, toda competencia es limitada. Agrega este autor que una facultad de reformar la Constitucin atribuida por una normacin legal-constitucional significa que una o varias regulaciones legales-constitucionales pueden ser sustituidas por otras regulaciones legales-constitucionales, pero slo bajo el supuesto de que queden garantizadas la identidad y continuidad de la Constitucin considerada como un todo. Cuando las constituciones determinan dentro de su mismo articulado, limitaciones al contenido de cualquier ulterior reforma, todo se reducira a la observancia de normas constitucionales expresas y categricas. En estos casos, la ley que convoca a la Asamblea Constituyente para considerar la reforma de esos artculos carecera de validez, pues dicha reforma no puede encararse por va constitucional, ya que esa misma ley suprema, de la cual deriva la validez del ordenamiento jurdico inferior, se encarga de establecer para siempre que determinadas normas no podrn dictarse. Para modificar ese artculo el ordenamiento establece la forma que debe seguirse, pero adems est dando un contenido que la norma inferior no debe desconocer. Pero si esas reformas no afectan la identidad y continuidad de la Constitucin considerada como un todo, es decir, atienden exclusivamente al derecho positivo encerrado dentro del orden legal de la Constitucin, no al derecho natural, porque eso sera excederse de los lmites del problema y abarcar toda la ciencia del derecho, o sea que pasara a ser una teora general del derecho. El derecho

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natural lo debemos utilizar para interpretar una norma constitucional, puesto que el derecho natural, al incorporarse al positivo, nos da su sentido. Decimos que una norma es vlida cuando a sido creada conforme a las estructuras normativas que regulan la produccin misma de las normas jurdicas. Siempre nos estamos refiriendo a un ordenamiento legal cuya identidad o unidad debe ser respetada. En consecuencia, si una reforma se encuentra en pugna con el ordenamiento legal que la propia Constitucin ha impuesto, con sus principios fundamentales, esa reforma puede ser declarada inconstitucional. En caso contrario, o sea, en el de aceptar esa reforma, estaramos frente a una desnaturalizacin del ordenamiento legal; ya no podramos hablar de reforma sino de supresin o destruccin de la Constitucin. La actual Constitucin de Catamarca, en el Art. 291, dice que cualquier enmienda o reforma constitucional realizada en violacin de una o ms de las disposiciones precedentes ser absolutamente nula, y as podr ser declarado por la Corte de Justicia, aun de oficio. Dice Fras que la competencia que a la Corte de Catamarca le atribuye esa Constitucin sobre la reforma constitucional la obliga a revisar el proceso constituyente, que ha sido considerado por la jurisprudencia constitucional, como cuestin poltica, excepto del control jurisdiccional. Estas innovaciones, acogidas a la autonoma provincial, son atpicas dentro del sistema argentino. Pero su principal inters debiera ser rendir las pruebas de la aplicacin auspiciada del control jurisdiccional. O dentro del sistema judicialista o por la creacin de una Corte Constitucional. EL NOVSIMO CICLO CONSTITUYENTE PROVINCIAL A PARTIR DE 1985. A partir de 1985 y sin reformarse la constitucin federal, muchas provincias dictaron constituciones nuevas o reformaron sustancialmente las que tenan. Este ciclo constituyente se trata de un fenmeno indito en nuestro proceso federal, porque la iniciativa innovadora surgi en y de las provincias. Son ms de 10 las que tienen hoy textos nuevos. Entre ella figura la pcia. de Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur que dict su primera constitucin en 1991. Se trata de constituciones de largo articulado detallista, que incluso en la parte dogmtica sobreabundan en declaraciones de derechos.

UNIDAD TEMATICA IV
GARANTIA FEDERAL E INTERVENCIN FEDERAL I - GARANTA FEDERAL. CONCEPTO. LA CONSTITUCIN NACIONAL ESTUDIO DEL ART. 5. REFORMA DE 1.860. La garanta federal y la intervencin federal son dos instituciones ntimamente vinculadas, al punto que una, la intervencin Federal, es consecuencia de la otra. La Garanta Federal es el instituto por medio del cual el Estado Federal Central se compromete a asegurar y proteger la permanencia de sus Estados Miembros como tal, por medio del respeto a su autonoma. El tema en la Argentina. La C.N. El Art. 5 de la C.N. de 1853. Estableca: Cada Provincia confederada dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal y la educacin primaria gratuita; las constituciones provinciales sern revisadas por el Congreso antes de su promulgacin. Bajo estas condiciones el Gobierno Federal garante a cada Provincia el goce y ejercicio de sus instituciones. Lo subrayado en su texto fue suprimido en 1860. Ello resulta lgico en funcin de: 1) En punto a la gratuidad de la enseanza primaria por ser idea propia de las
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Constituciones Francesas. Era en suma, una posicin extraa a nuestro pensar y a las necesidades argentinas en la materia. 2) Referente al examen de las Cartas Provinciales por parte del Congreso Nacional, representaba una verdadera negacin del federalismo que manda resolver toda cuestin relativa a las autonomas provinciales en el marco de sus propias competencias y con la intervencin de sus propias instituciones. El Art. 5 de la C.N. de 1860. Se presenta como ms aceptable en general. 1) El sistema Representativo Republicano. El precepto busca la homogeneidad de las instituciones de los Estados Miembros entre s y con relacin al Estado Federal Central. De ello no debe inferirse que exige que las mismas se hallen calcadas sobre similar patrn. Ej., la posibilidad de establecimiento, en el marco de una Carta Provincial, de un sistema judicial de nica instancia, puesto que la doble instancia no es requisito incluible aqu (Zuccherino). 2) Los Principios, Declaraciones y Garantas de la Constitucin Nacional. La obligatoriedad impuesta a las Cartas Provinciales en relacin a la citada materia, han inclinado el nimo de ciertos autores a sostener que todo enunciado en tal sentido de las Constituciones Estaduales era sobreabundante e innecesario. Para Zuccherino, nada impide a las Cartas Provinciales perfeccionar y actualizar los ya clsicos contenidos de la Parte Dogmtica de la Constitucin Nacional, e incluso ampliar la nmina con nuevos derechos. 3) Asegurar su Administracin de Justicia. La preocupacin del Constituyente es loable. Intenta instaurar en la conciencia del Legislador Constitucional Provincial, por medio de esta obligacin, la necesidad de respeto cierto a la trascendente labor jurisdiccional, lo que impone al Constituyente Estadual el diagramar un autntico Poder Judicial Independiente. 4) El Rgimen Municipal. Supone una verdadera norma programtica, toda vez que de la misma se desprende en esta materia tan slo un enunciado que asume caractersticas de principio generalsimo. El trmino Rgimen Municipal debe ser entendido como Gobierno Municipal. De all la posibilidad de contar con Municipios de Convencin. 5) La Educacin Primaria. El Constituyente advirti sabiamente que sin educacin el gran principio del voto popular se transforma en utopa y en ella naufraga irremediablemente todo intento de democracia. II) Intervencin Federal: Concepto. Antecedentes argentinos. Anlisis del Art. 6. Reforma de 1.860. Clasificacin de los distintos tipos de Intervencin Federal consagrados en la Constitucin Nacional. Etapas: a) declarativa: desarrollo; b) ejecutiva; desarrollo. La Intervencin Federal comporta el recurso extremo para hacer realidad la efectiva presencia de la Garanta Federal. Como toda medida de corte excepcional se halla limitada en el tiempo y slo se produce para eliminar situaciones anmalas, concretando as, el retorno a la normalidad institucional en el Estado Miembro afectado. El derecho constitucional Argentino. Antecedentes. El Pacto Federal de 1831. Este tratado basal de nuestra organizacin nacional estatuye una suerte de embrin del instituto. Su art. 13 refirindose a supuestos de invasin interior, efectuada por alguna Provincia ajena al Pacto, o de ataque exterior, producido por Potencias Extranjeras, todo ello sobre alguna de las Provincias signatarias, dispone la ayuda por parte de las restantes firmantes. El Acuerdo de San Nicols de los Arroyos de 1852. Este tratado, con mejor tcnica que el anterior, se ocupa del instituto. Su Art. 14 contempla las figuras de la hostilidad entre Provincias y de sublevaciones internas dentro de las mismas, autorizando al Director Provisorio a restablecer la paz y a sostener a las autoridades provinciales legtimamente constituidas, debiendo los dems gobernadores prestar su ayuda.

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El proyecto de Alberdi de 1852. Era de neto corte centralizador del poder en trminos generales, situacin reiterada en relacin a este punto. Los textos constitucionales: La C.N. de 1853 en su art. 6. Result un texto provisto de trminos genricos e imprecisos, propenso en suma al avasallamiento de las autonomas provinciales. En el mismo se mandaba: El gobierno federal interviene con requisicin de las Legislaturas o Gobernadores Provinciales, o sin ella, en el territorio de cualquiera de las Provincias, al solo efecto de restablecer el orden pblico perturbado por la sedicin, o de atender a la seguridad nacional amenazada por un ataque o peligro exterior. C.N. de 1860 (Art. 6). La Convencin Revisora Bonaerense llev contra la norma de 1853 una serie de objeciones que sintetizamos en las siguientes: 1) Vaguedad de la terminologa. La misma abra el camino a la arbitariedad del Poder Central sobre los Poderes Provinciales. 2) Carencia de sentido legal en la palabra orden. El vocablo cuestionado impide determinar el objeto de la Intervencin Federal. 3) Impropiedad en el uso del vocablo perturbado. Toda perturbacin que no asumiere caracteres de destructora del orden es invlida a los fines de fijar lo indispensable de la Intervencin Federal. 4) Cuestionamiento de la facultad del Poder Central de Intervenir sin requisicin. El texto de 1860 comporta un serio esfuerzo en pro del respeto de las autonomas provinciales y, en su consecuencia, una orientacin de la institucin acorde con su verdadera finalidad. Dispone el mismo: El Gobierno Federal interviene en el territorio de las Provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por invasin de otra Provincia. Clasificacin de los tipos de Intervencin Federal surgidos del art. 6 C.N. Clasificacin doctrinaria: En casos en que el Estado Miembro no Se produce sin Por derecho del cumpliera con las necesidad de Estado Fed. Central obligaciones que requisitoria de (Reconstitutiva y dan derecho al goce las autoridades Represiva) TIPOS DE de la Garanta provinciales. INTERVENCIN Federal. FEDERAL Por obligacin del Por ataque SEGN LA DOCTRINA Sin requisitoria. Estado exterior. Por disturbio Fed. Central interno o (Protectora) Por invasin de Con requisitoria. otra provincia.

Clasificacin extractable del Art. 6 C.N. TIPOS DE Por decisin del


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Para garantizar la forma republicana

Es reconstructiva y represiva.

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INTERVENCIONES FEDERALES DEL ART. 6

de gobierno Para repeler Federal Central invasiones Es protectora. (per se) exteriores Ante sedicin p/ser Por decisin del sostenidas o Estado Fed. Central restablecidas. a REQUISITORIA de En ambos casos es Ante invasin de las autoridades protectora. otra Prov. p/ser provinciales. sostenida o restab.

Estado

Intervencin Federal por decisin per se del EFC.

1) De tipo reconstructivo y represivo: Para garantizar la forma republicana de


gobierno. Es la especie ms utilizada y desnaturalizada por la prctica a lo largo de la historia de nuestro pas. Ello obliga a concretar una conceptualizacin necesariamente restrictiva de sus causales habilitantes. Conflicto que destruya o deteriore gravemente el clsico principio de la separacin de los poderes del Estado. Desconocimiento o violacin de derechos otorgados por la C.N. Desnaturalizacin del rgimen electoral. Violacin del principio que impone la periodicidad en el ejercicio de la funcin pblica de tipo electivo. Desprecio de la regla que impone la responsabilidad de los funcionarios pblicos. Desatencin del deber de asegurar la administracin de justicia. Incumplimiento de la manda de proteccin del rgimen municipal. Descuido de la imposicin de atender y apoyar el normal desarrollo de la educacin primaria.

2) De tipo protector: Para repeler invasiones exteriores.


Se trata de una especie que se explica por s sola. Ella se da en casos de penetracin de contingentes militares extranjeros en el territorio de alguna Provincia. Va de suyo la calidad de protectoras que asumen estas intervenciones. Intervencin Federal por decisin del EFC a requisitoria de las autoridades provinciales. 1) Supuesto de Sedicin. Aqu el EFC interviene la Provincia afectada ante requisitoria de sus legtimas autoridades, para sostenerlas o restablecerlas en el ejercicio de sus funciones, de las que han debido ser privadas u obstaculizadas por disturbio interno. De su mismo enunciado nace su condicin de Intervencin Protectora.

2) Supuesto de invasin de otra Provincia.


Estamos frente a una especie en que el EFC interviene la Provincia correspondiente a requisicin de sus legtimas autoridades, para sostenerlas o reponerlas en el ejercicio de sus funciones, ante una privacin u obstaculizacin nacida de un conflicto interprovincial. La ndole de la figura lleva a la caracterizacin de la misma como protectora. La llamada intervencin federal preventiva. En el curso del ao 1962 el PEN procedi a la Intervencin per se y mediante decreto, de todas aquellas Provincias donde hubieran resultado victoriosos candidatos de extraccin justicialista. Ello en las elecciones del 18 de marzo de aquel ao. Adujo la necesidad de garantir la forma republicana de gobierno y extendi la medida no slo a las autoridades provinciales y municipales por entonces en ejercicio, sino tambin a las electas. De all se ha querido inferir la existencia de una especie de Intervencin Federal por decisin per se del EFC y del tipo Preventivo. Zuccherino se opone rotundamente a tal criterio por resultar del mismo:
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1) Una verdadera desnaturalizacin del instituto de la Intervencin Federal. Su


tlesis ltima es proteccionar la garanta federal a las Provincias, no avasallar sus autonomas por motivaciones polticas circunstanciales. 2) Un despropsito en materia de lgica jurdica. Por cuanto el EFC no puede racionalmente, custodiar la forma republicana de gobierno en relacin de gobernantes futuros. Se juzga a gobernantes antes de que sean tales. Otro aspecto clasificatorio. En atencin a su amplitud, las Intervenciones Federales pueden ser clasificadas en: a) Amplias: que afectan a los tres poderes del Estado provincial. b) Restringidas: interesan a alguno o algunos de estos Poderes en especial. ETAPA DECLARATIVA. Comprende todos los actos conducentes y todas situaciones a resolver para poner en marcha la Intervencin Federal. Naturaleza que reviste el acto de Intervencin. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, tiene dicho desde largo tiempo que el acto de intervencin es de naturaleza poltica y por ello es propio de los Poderes Polticos del Estado Federal Central. De esto se infiere su carcter de cuestin poltica no justiciable. Es el criterio que informa el voto de la mayora del Alto Tribunal en el clebre caso Cullen, J. M. c/ Llerena, B., fallado en 1893 y la opinin de Rafael Bielsa. Zuccherino y Bidart Campos no participan de la idea y pese a no desconocer la raigambre poltica del instituto, reconocen en el Poder Judicial la facultad de someter a revisin la utilizacin de tan delicada funcin, siempre que el caso sea llevado a sus estrados. Es la postura que informa el voto en disidencia del miembro de la Corte Nacional doctor Luis V. Varela en el caso citado Cullen c/ Llerena. Poderes que detentan el derecho de intervencin. La C.N. no lo estableca expresamente. Sin embargo la mayora de los autores nacionales (Joaqun V. Gonzlez, Linares quintana, Bidart Campos, Zucherino) reconoca tal derecho al Congreso Federal. Es tambin el criterio de la Corte Suprema, especialmente en el caso Orfila, Alejandro, fallado el 12 de abril de 1929. Autoridades constituidas con derecho a requisitoria. Mitre adverta que una cosa quiere decir constituido en autoridad, y otra autoridad constituida. 1) Los tres poderes que conforman el Estado Provincial. En este punto es criticable la idea de Sarmiento, pues pensaba que slo podan requerir la Intervencin los Poderes Ejecutivo y Legislativo. 2) Una Convencin Prov. Reformadora de la Const. Estadual. Resulta natural este reconocimiento, toda vez que este rgano es la autoridad constituida por excelencia. Para atribuir calidad de autoridad constituida, es factor determinante el hecho de que la misma haya sido o no reconocida por alguna autoridad del EFC. Tambin procedera la Intervencin ante supuestos de disturbio intestino o invasin de otra Provincia que hubieren ocasionado la caducidad de toda autoridad constituida estadual, operando con ello la imposibilidad material de requisitoria. Qu calidad asume el Interventor Federal? Se trata de un representante directo del PEN. La CSJN en el recordado caso

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Sarmiento, Carlos c/ Interventor Nacional en la Provincia de Bs. As., fallado en 1893, le dio calidades de Representante Directo del Presidente de la Nacin y neg que asumiera caracteres de autoridad provincial. El Comisionado Federal concreta una gestin de neto corte poltico al poner en ejecucin las finalidades que informan el objeto bsico de la Intervencin y a la vez genera un obrar administrativo al habilitar los medios tendientes a lograr el normal desplazamiento de la maquinaria provincial. Quin designa al Interventor Federal? El art. 99, inc. 7 (...por s slo nombra y remueve... los empleados cuyo nombramiento no est reglado de otra forma por esta Constitucin). De all se desprende la atribucin del Presidente de la Nacin de designar y remover a todos los funcionarios de la Administracin Nacional, salvo los que tengan otro mecanismo de nombramiento reglado por la Carta Fundamental. Y sta ltima no fija ningn procedimiento especial para la designacin de Interventores Federales, por lo que el caso cae bajo esta regla. Quin expide sus Instrucciones al Interventor Federal? Corresponde hacerlo a su mandante, esto es el Poder Ejecutivo, quien en la prctica lo hace por la va del Ministerio de Interior. Las Instrucciones debern ser de conformidad a la ley respectiva que habilite la Intervencin Federal. Conclusiones de esta etapa. Una metfora propuesta por Rivarola, R., refleja en profundidad la estrecha colaboracin requerida entre los Poderes Legislativo y Ejecutivo para llevar a buen puerto su difcil misin, la Intervencin Federal es polticamente hablando: la operacin que el Gobierno Federal ejecuta para extirpar un mal funcionamiento en el rgano Gobierno de Provincia. Su eficacia depende, como en ciruga, de dos circunstancias: el acierto en el diagnstico, que corresponde principalmente al Congreso, y la habilidad del cirujano, que es el Presidente de la Nacin. Zuccherino agrega, para permitir la entrada en la cuestin del Poder Judicial, que si el enfermo o su familia lo requieren se dar lugar a la consulta mdica pertinente. ETAPA EJECUTIVA. Analizamos aqu la intervencin Federal puesta en marcha. Cmo procede el Interventor a poner en prctica la Intervencin Federal sobre los poderes provinciales? En caso de una intervencin amplia o sea aquella que afecta a los tres Poderes del Estado Provincial. Todos los actos producidos por las autoridades intervenidas con anterioridad a la asuncin del cargo por parte del Comisionado revisten validez. La Intervencin Federal hace cesar al gobernador en el momento de tomar posesin de sus funciones el Interventor, quien sustituye al citado mandatario provincial. La Legislatura Estadual es disuelta por decreto del Interventor, por el que se declara la caducidad de todos los mandatos de sus miembros. El Poder Judicial, tambin por decreto de la Intervencin, es declarado en Comisin, con lo que se quita a sus magistrados integrantes la clsica garanta de inamovilidad, pudiendo as el Comisionado Federal proceder a la remocin de la totalidad o de parte de sus miembros. Atribuciones que detenta el Interventor Federal: En principio ellas surgen de la ley que declara la Intervencin Federal. Dichos contenidos han de ser interpretados con criterio rigurosamente restrictivo. El Comisionado debe ajustarse en el ejercicio de sus funciones a las siguientes
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pautas: 1) Cumplimentar y hacer cumplimentar la Constitucin y las leyes provinciales, siempre que ellas no entren en colisin con la ley y las instrucciones a que debe ajustar su cometido. 2) Representar a la Provincia en forma pblica y privada, para permitir la continuidad de su personalidad jurdica. 3) Asumir la responsabilidad sobre el conjunto de derechos y obligaciones del Estado Intervenido (continuidad de la autonoma provincial). 4) Coexistir con los Poderes Provinciales Constituidos restantes en supuesto de Intervencin limitada (uno o dos poderes). 5) Respetar el principio de inamovilidad de los jueces, si la Intervencin no comprende al Poder Judicial Provincial. 6) Observar el debido respeto por la Legislatura si ella no ha sido alcanzada por la Intervencin. Si la legislatura es disuelta, Bidart Campos reconoce al interventor cierta competencia para reemplazarlo, incluso dictando decretos leyes, pero slo para suplir el funcionamiento de la misma. 7) Respaldar el gobierno municipal, que no debe ser objeto de Intervencin, salvo en el supuesto de encontrarse alteradas las pautas bsicas de su obrar autnomo. 8) Responde civil y penalmente por su obrar. 9) Puede ver cuestionados sus actos como Comisionado que pongan en ejecucin la Intervencin, por ante la justicia federal. 10) Puede ver controvertidas sus decisiones, tomadas en calidad de sustituto de la autoridad provincial respectiva, por ante la justicia estadual correspondiente. III - TEORA Y PRCTICA DE LA INTERVENCIN FEDERAL EN LA ARGENTINA. BALANCE CRTICO. DOCTRINA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN. LAS CONSTITUCIONES PROVINCIALES Y SUS REFERENCIAS AL INSTITUTO. Es sta una materia que nuestras literatura histrica y constitucional invariablemente han descuidado. La omisin perjudica el conocimiento de la evolucin poltica Argentina, estrechamente ligada al sistema de las Intervenciones, y el entendimiento de ese rgimen, determinado por los actos reales ms que por la exgesis de textos. La prctica del Art. 6 de la Constitucin revela que, la mayora de las veces en que el poder central puso en movimiento el extraordinario mecanismo de la Intervencin Federal en las Provincias, no se ajust ni a la letra ni al espritu del precepto, que fue incluido en el cdigo poltico de la Nacin en defensa y no en detrimento de la autonoma local. En nuestra opinin la historia del instituto de la Intervencin Federal en Argentina, es el reconto ms vlido del Calvario de nuestro federalismo. En todo ello han colaborado inconsciente y deliberante las mismas Provincias, haciendo verdad en los hechos la expresin sarmientina de que cualquiera que sea el rtulo que se le ponga, la Argentina sera siempre unitaria, a lo que Zuccherino agrega, si su Capital est en Buenos Aires. V) Las Constituciones Provinciales argentinas y sus referencias al instituto y la prctica de la intervencin Federal. Normas expresas de las Constituciones de Ro Negro y Neuqun. Lo pernicioso de la evolucin de la interpretacin incorrecta del instituto bajo estudio, ha movido a las Provincias a instrumentar diversos recursos defensivos a travs de los contenidos de sus respectivas Cartas Fundamentales. El movimiento se concreta con la formacin de las nuevas Provincias Argentinas surgidas de los antiguos Territorios Nacionales. Constitucionalmente es discutible y hasta negable la validez de tales normas, toda vez que la Intervencin Federal es una figura propia del EFC y en el cumplimiento de sus funciones el Comisionado debe ajustarse bsicamente a la ley declaratoria y a las instrucciones recibidas, aunque con ello deje de aplicar la Constitucin y la legislacin provincial. Provincia de Neuqun.
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Su Constitucin, del 28 de noviembre de 1957, trata el punto en su art. 101, inciso 45, al reglar las atribuciones del Poder Legislativo. Entre ellas seala las de anular, revisar o ratificar toda disposicin emanada de Intervenciones Federales o agentes del Poder Ejecutivo Nacional que haya producido afectacin de los destinos o del patrimonio provincial, por un lapso de tiempo mayor que el correspondiente a sus mandatos que reputa de tipo transitorio. Provincia de Ro Negro. La Constitucin del 10 de diciembre de 1957, se ocupaba de la cuestin en su artculo 20 con tcnica reputable como deficiente. La cuestin no fue modificada por la reforma de 1988, que slo cambi su numeracin (actual Art. 13) y agreg un prrafo (Los funcionarios y empleados designados por la intervencin federal quedan en comisin el da en que sta cesa en sus funciones). Pretende limitar las facultades del Comisionado Federal a la realizacin de actos de contenido administrativo, salvo aquellos que se originen en un Estado de necesidad. Dana Montao ha acotado en forma correcta el olvido que tal norma parece producir en relacin de las naturales atribuciones de ndole poltica que detenta el Interventor. Zuccherino entiende que tales contenidos son de franco tono inconstitucional en referencia a la Constitucin Nacional y el ordenamiento jurdico federal. En relacin de los citados actos administrativos del Comisionado dispone su validez slo en el caso de ser conformes a la Carta Fundamental y a la legislacin provincial, aclarando que la pertinente nulidad podr declararse a peticin de parte. En suma, una expresin normativa de defectuosa concepcin. Reglamentacin del Instituto: Facultad del gobierno Federal, alcances. Facultad de las provincias, alcances. Necesidad de la reglamentacin federal. Sujeto activo: clasificacin, limitacin temporal, determinacin del objeto. Revisin judicial, su vinculacin con la problemtica del control judicial del Estado. Para Zuccherino, tantas desviaciones en esta materia, son producto de la falta de una Ley Orgnica de las Intervenciones Federales que el Congreso Nacional debiera dictar como desarrollo vlido de la norma programtica del Art. 6 C.N. Ya en dos ocasiones se intent este laboro, ambas bajo la Presidencia de Mitre en 1866, ejercitando en ellas el Poder Ejecutivo su derecho de veto. Eran pocas de continuas Intervenciones Federales, muchas de las cuales carecan notoriamente de asidero legal en el marco constitucional. Estados Unidos de Norteamrica cuenta, desde 1795, con una ley al respecto que tarifa expresamente las facultades del Poder Ejecutivo en la materia. La intervencin del gobierno federal no se dirige en contra, sino en favor de las autoridades provinciales. La reforma de 1860 agreg como causal de Intervencin la garanta de la forma republicana. Todos los principios establecidos en el Art. 5 deben tener expresin en las constituciones provinciales. La trasgresin al orden impuesto por el Art. 5 y 31, debe determinar el control judicial de constitucionalidad, el cual ha tenido vigencia en la jurisprudencia. Las condiciones establecidas en el art. 5 de la Constitucin estn dirigidas al acto constituyente provincial y a la Constitucin misma, y no como exigencias al posterior funcionamiento de las instituciones. La supremaca de la Constitucin de la Nacin slo puede ser asegurada por la Corte Suprema y segn las previsiones de los arts. 5, 31, 116, 117 y 122. Los tribunales se han referido a las cuestiones polticas como causas no justiciables. Sin embargo, la misma Corte ha sostenido que si bien no es requisito constitucional que haya ms de una instancia, s debe haber al menos una. La exclusin del control jurisdiccional de las cuestiones polticas transgrede la garanta de la defensa en juicio (Art. 18), y el Art. 116, que otorga a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y dems tribunales inferiores, el conocimiento y decisin de las controversias sobre puntos regidos por la Constitucin. La negativa reiterada de la Corte para intervenir en esta materia, ha dejado desprotegidas a las provincias y sometidas a las decisiones polticas del
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Congreso y del Poder Ejecutivo segn los casos, sin posibilidad de ejercer control alguno sobre sus determinaciones. Ello ha incidido para que algunas provincias hayan previsto, en sus constituciones, distintas disposiciones tendientes a limitar los efectos de la intervencin, resguardando sus instituciones y autoridades legtimamente constituidas. Estas disposiciones no tienen el vigor suficiente como para restablecer las distorsiones producidas por la aplicacin de la norma del Art. 6. El rgimen republicano en el Estado de derecho, debe ser garantizado por la intervencin de la CSJN, como nico medio de resguardar, adems del principio que se trata de proteger, otros de igual jerarqua, y entre ellos la autonoma de las provincias (Luis Cordeiro Pinto). La reforma de 1994. Slo el Congreso de la Nacin puede disponer la intervencin, como potestad reservada, como consecuencia de la regla que en tal sentido ha introducido la reforma de 1994 en el inciso 31 del artculo 75. Exclusivamente en caso de receso del Congreso lo har el Poder Ejecutivo, pero le corresponde a aqul aprobar o revocar la intervencin decretada. Si el Congreso estuviera en sesiones, el Ejecutivo slo podr apelar al decreto de necesidad y urgencia cuando fuera evidente la imposibilidad de seguir los trmites ordinarios legislativos para disponer la intervencin (artculo 99, inciso 3). De este modo, la reforma ha venido a dar por terminada la negativa serie de antecedentes que registra la historia de las intervenciones federales en la Argentina: de hecho, centenares de intervenciones dispuestas por decreto del Ejecutivo, no obstante que la Corte en el caso Orfila, dispuso que era funcin propia del Congreso hacerlo. La Constitucin guarda silencio frente a la cuestin de los efectos que produce la intervencin federal. Toda ley de intervencin debe disponer plazo a la misma, de modo tal que, a su finalizacin, se normalice la vida institucional de la provincia. Frente a la consagracin de la autonoma municipal por parte de la Constitucin reformada, debe considerarse que una intervencin federal no puede autorizar a ningn interventor a disponer, a su vez, la intervencin de ninguno de los municipios. La ley debe disponer con precisin los poderes del interventor (a falta de ley general sobre intervencin federal), as como los fines que se buscan con la medida. El interventor, que puede disponer medidas econmicas o administrativas de carcter conservatorio, en funcin de los fines de la intervencin (F. 268:497), representa al Gobierno federal, pero tambin a la provincia intervenida (F. 54:550 y 206:341): sus actos obligan a sta, siempre que se ajusten tanto al derecho federal como al local, pero si hay contradiccin prevalece el primero (Art. 31). Por el incumplimiento de las funciones del interventor conoce la justicia federal. Finalmente, digamos que la Corte Suprema, en el antiguo caso Cullen, sostuvo que la intervencin federal era una tpica cuestin poltica, por ende, no justiciable (F. 54:420). Pero ahora, luego de la reforma constitucional, si la intervencin la dispone el Ejecutivo, no encontrndose en receso el Congreso, es obvio que la medida debe ser anulada por la Justicia. Si es dispuesta por el Ejecutivo en receso del Congreso y ste guarda silencio, tambin cabr que la Justicia efecte un control de razonabilidad, con los mismos argumentos que hemos expuesto aplicables al silencio legislativo frente a los decretos de necesidad y urgencia (cuando corresponda debe operar la inconstitucionalidad por omisin del Congreso, con efectos de nulidad, frente a la clara disposicin segn la cual se excluye en todo caso la sancin tcita o ficta Art. 82). Pero si la intervencin es dispuesta por el Congreso, solamente una muy flagrante contradiccin entre el supuesto que invoca el Congreso y la realidad de los hechos podr otorgarle fundamento al control judicial.

UNIDAD TEMATICA V

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LAS COMPETENCIAS Y FACULTADES EN EL ESTADO FEDERAL ARGENTINO I - AUTONOMA PROVINCIAL: CONCEPTO. FACULTADES: CARACTERIZACIN Y CLASIFICACIN. La Constitucin Argentina de 1853-60, establece la forma Federal de Estado. Ella importa en relacin entre el poder y el territorio en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica o territorial. El federalismo es la forma opuesta a la unitaria que centraliza territorialmente el poder del Estado. (Bidart Campos). La autonoma provincial consiste en la facultad de organizarse en las condiciones de la ley fundamental, dictando sus instituciones con absoluta prescindencia de todo otro poder, y de ejercer dentro de su territorio el poder absoluto y exclusivo de legislacin y jurisdiccin, con relacin a todo asunto no comprendido en las atribuciones delegadas por la C. N. Al gobierno federal, respetando las garantas y limitaciones que la misma establece. Autonoma Poltica: el presupuesto de la autonoma provincial puesta de manifiesto en la posibilidad de darse su propia constitucin (Art. 5 y 123 C.N.) y de elegir a sus autoridades (Art. 122). El poder constituyente provincial, es un poder condicionado por el ordenamiento superior. Las provincias a partir de las constituciones de 1853, pasaron de poder o voluntad constituyente a poderes constituidos, en virtud de lo cual, ste poder que ejercen es secundario o de segundo grado. Por efecto de lo mismo, frente a un apartamiento de la relacin subordinacin por parte del poder subordinado, cabe la declaracin de inconstitucionalidad o la procedencia de una intervencin federal, con el objeto de anular las normas emanadas del poder constituyente local y establecer la vigencia de la plena conformidad del ordenamiento local con la CN. Esta autonoma poltica se pondr de manifiesto en toda su plenitud en la medida en que vaya acompaada de una autonoma econmica. Este es en primer lugar, un Deber impuesto al gobierno nacional, el cual debe a travs de la actividad del congreso proveer lo conducente al adelanto y bienestar de todas las provincias (Art. 75 inc. 18 CN). Es tambin un Derecho que tienen las provincias expresamente reconocido en los trminos del Art. 125 CN que fija los medios que servirn para promover el desarrollo econmico provincial y finalmente el Congreso, est obligado a acordar subsidios del tesoro nacional a las provincias cuyas rentas no alcancen, segn sus presupuestos, a cubrir sus gastos ordinarios (Art. 75 inc. 9 CN). Las provincias son las unidades polticas que componen nuestra federacin. Con el nombre de provincias, nuestra historia constitucional y nuestro derecho constitucional, designan a los Estados miembros de nuestro Estado Federal. Las provincias no son soberanas, pero son AUTNOMAS, que no son soberanas se desprende de los Arts. 5 y 31, que son autnomas se desprende de los Arts. 5 y 121. II - LOS NACIONAL. CONFLICTOS INTERPROVINCIALES. EXAMEN DEL ART. 127 CONSTITUCIN

Segn el Art. 117, la Corte conoce en todos los asuntos en los que alguna provincia fuese parte (como actora o demandada), y su competencia la ejercer en forma originaria y exclusiva. En las causas entre dos o ms provincias, no es preciso que exista un conflicto entre ellas, regulado por el derecho para que corresponda la jurisdiccin originaria de la Corte: basta que haya quejas de una contra otra o recprocos reclamos, pues ello es lo que se desprende del Art. 127: las quejas entre las provincias deben ser sometidas a la Corte Suprema de la Justicia de la Nacin y dirimidas por ella. (Quiroga Lavi ) Teniendo presente que las provincias son Estados autnomos dentro del Estado federal, con personalidad de derecho pblico, y en consecuencia pasibles de estar en juicio, ya sea ante los tribunales federales o ante los tribunales provinciales, segn los casos. Desde la sancin de la Constitucin, han perdido vigencia las fuerzas armadas no regulares milicias y no existen las cruentas luchas entre provincias, que caracterizaron un perodo de nuestra organizacin nacional. Por otra parte, la convencin constituyente de 1994, suprimi el anterior inciso 24 ya en desuso del ex Art. 67, que se refera a las milicias provinciales,
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denominadas tambin guardias nacionales, que eran fuerzas armadas no regulares, que antiguamente se formaron con oficiales y soldados, no permanentes ni profesionales, sobre la base de los ejrcitos que cada provincia tena antes de la vigencia de la Constitucin de 1853-60. Esas milicias provinciales, segn el anterior Art. 67 inc. 24 (hoy derogado), podan ser convocadas por el congreso en tres casos: a) para hacer cumplir las leyes del Estado federa, b) para contener insurrecciones o levantamientos, y c) para repeler invasiones. Como consecuencia de lo expuesto, a raz de nuestra experiencia histrica y con el propsito fundamental de consolidar la paz interior (prembulo), este Art. 127 prohbe a las provincias declararse o hacerse la guerra entre s, y somete los conflictos interprovinciales a la competencia y decisin, originaria y exclusiva, de la CSJN. La fijacin de las cuestiones de lmites, escapan a la competencia judicial y constituyen atribucin del Congreso (Art. 75 inc. 15). Pero compete a la CSJN dirimir los conflictos de lmites, surgidos despus de haber sido fijados o modificados legalmente. Por ello la CSJN ha resuelto que la facultad conferida al Congreso (Art. 75 inc. 15) de fijar el lmite de las provincias, no excluye la jurisdiccin de ese tribunal, en los casos de los Arts. 116, 117 y 127 CN, para entender en cuestiones suscitadas entre provincias sobre la tierra que pretenden poseer o que se encuentran dentro de sus respectivos confines, siempre que la resolucin que haya de dictarse, no implique forzosamente la determinacin de los lmites referidos o la modificacin de los determinados por el Congreso. Se trata, para Quiroga Lavi, de una jurisdiccin dirimente de conflictos y no necesariamente judicial, de lo contrario los conflictos no tendran solucin sino por la va vedada de la guerra interprovincial. Cuestiones de lmites a partir de que ellos ya hayan sido fijados por el Congreso; determinacin del aprovechamiento del caudal de un ro interprovincial compartido, como sucediera con el Atuel, que se disputaron La Pampa y Mendoza; cuestiones vinculadas a la libre circulacin de personas o de bienes: sos u otros casos similares, al margen de la normativa que puedan invocar las provincias en conflicto, deben ser sometidas a la Corte, como consecuencia de la jurisdiccin que le abre el art. 127, diferente a la originaria dispuesta en el art. 117. Esta ltima s supone un pleito civil donde una provincia es parte, a partir de pretensiones fundadas en normas jurdicas explcitas existentes en dicho ordenamiento. Nstor Sags sostiene que no sera preciso que existiera ninguna pretensin de una provincia fundada en un acto antijurdico de otra, sino que la simple violacin a reglas de cortesa interprovincial, o la mera diferencia poltica entre provincias, siempre que ello pudiera causarle perjuicio a la demandante, habilitara la presente jurisdiccin. La Corte ya no funcionara como un tribunal de derecho, sino como una instancia poltica dirigida a facilitar la convivencia entre las provincias argentinas. Los gobernadores, agentes naturales del gobierno federal El Art. 128 estatuye que Los gobernadores de provincia son agentes naturales del Gobierno federal para hacer cumplir la Constitucin y las leyes de la Nacin. Para Zuccherino, la calidad de agentes naturales que asumen los gobernadores al solo efecto de hacer cumplir la CN y las leyes federales quede, a los fines de determinar lo correcto de su cumplimiento, al arbitrio del nico poder no poltico, esto es el Judicial. En estos trminos acepta los contenidos de la norma. El gobernador no sera en los trminos constitucionales el agente nico y forzoso. Por el contrario, el Poder Central cuenta con atribuciones varias, ya estudiadas, para crear cargos nacionales en los EM (conf., Arts. 75, inc., 20 y 99, incs., 2, 4, 7). Para Quiroga Lavi, la condicin de agentes naturales del gobierno federal para hacer cumplir la legislacin nacional, no se refiere solamente a la realizacin de los actos de ejecucin pertinentes. En forma implcita esta norma habilita a los gobernadores a dictar los reglamentos ejecutivos necesarios para cumplir dicho mandamiento constitucional: se trata de su poder reglamentario de las leyes nacionales, vlido solamente en el mbito de cada provincia, pero respecto del cual no podr la jurisprudencia sostener que puedan llenar los vacos
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legislativos, creando nuevos derechos y obligaciones, como impropiamente ha sostenido, en el mbito nacional, la Corte Suprema a partir del caso Delfino. Se tratar solamente de reglamentos ejecutivos. Si un gobernador omite los respectivos actos de ejecucin de la legislacin provincial, cabe la intervencin judicial mediante mandamientos de ejecucin dispuestos por un tribunal federal. Para Sags el art. 128 el gobernador-ejecutor slo est obligado a efectivizar la Constitucin nacional y las normas federales respetuosas de ella. No es agente natural para cumplir con leyes nacionales inconstitucionales. La norma conduce tambin a aplicar el principio de lealtad federal: los gobernadores deben contribuir, honesta y sinceramente a la vigencia de las normas federales en el mbito de sus provincias. El gobierno federal podra recurrir a otros ejecutores, de haber renuencia en algn gobernador, porque ste es su agente natural, pero no agente indispensable, como correctamente lo recuerda Montes de Oca. III - LA JURISDICCIN FEDERAL EN LAS PROVINCIAS: EL ART. 75, INC. DOCTRINAS. LEGISLACIN. JURISPRUDENCIA. 30 CN.

La jurisdiccin es la suma de facultades divisibles en las diversas materias de gobierno. Segn el Art. 75 inc. 30: Corresponde al Congreso... Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la capital de la Nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la Repblica. Las autoridades provinciales y municipales conservarn los poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos, en tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines. ste inciso ha sido modificado por sustitucin del anterior art. 67 inc. 27, y ha excluido la enumeracin de establecimientos, con la terminologa antigua que empleaba la norma derogada. Mantiene la competencia del Congreso para legislar exclusivamente sobre las jurisdicciones federalizadas, que son el distrito federal y los lugares o establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la Repblica. Este inc. se aproxima a una solucin definitiva sobre el problema del deslinde entre la jurisdiccin federal y provincial en los establecimientos de utilidad nacional. Su reaccin original sembr polmicas doctrinarias y una jurisprudencia cambiante (Gonzlez Caldern). La interpretacin extensiva y la aplicacin pro-centralizacin, que como constante se hizo de las normas constitucionales, coadyuv a la quiebra del sistema federal. As, en el orden dominial, el viejo inc., so-pretexto de legislacin exclusiva, impidi a las provincias el ejercicio de los poderes reservados. Fueron durante la Presidencia de Ongana que se reglament ese inciso. Se dict la Ley 18.310 el 08 de Agosto de 1969. Con ella se tenda, mediante la precisa determinacin de tal jurisdiccin Federal y Provincial, a poner punto final a los conflictos que se repetan frecuentemente en los distintos lugares que el Estado Federal haba adquirido en las provincias con determinados fines de utilidad pblica provocando intiles rozamientos con los gobiernos provinciales. La Ley estableca que la Jurisdiccin ejercida por la Nacin sobre las tierras adquiridas en las provincias, era exclusiva slo en los casos de cesin dentro de los procedimientos constitucionales que produjeran la desmembracin de territorio con prdida de dominio eminente, o en los casos de transmisin por compra u otra forma legal, de lugares destinados a fines de defensa nacional. Se trataba de adquisiciones hechas por la Nacin, de tierras situadas en las provincias para establecimientos de utilidad nacional destinados a servir a objetivos expresamente encomendados al gobierno federal por la Constitucin y las leyes nacionales. Imperaran tambin la jurisdiccin y leyes nacionales en aquellos casos en que esos usos de utilidad pblica nacional se efectuaran por gestin privada en virtud de una concesin otorgada por la administracin nacional. Las provincias mantenan su jurisdiccin en lo no comprendido en ese uso, y podan ejercer los actos que de ellas se derivaran, en tanto, no interfirieran directa o indirectamente en las actividades normales que la utilidad nacional implicara, siempre que no hubieran hecho renuncia expresa de ese poder mediante el procedimiento establecido en la respectiva Constitucin Provincial.
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Los Lmites: Necesidad y fines especficos La Nacin muchas veces entendi que los establecimientos de utilidad nacional eran realmente de su propiedad, y no solamente les aplicaba el Derecho Federal, sino que les aplicaba tambin el derecho procesal nacional. El lmite que antes no exista, y que la Constitucin le impone, es dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos en esos establecimientos. Para Dromi, la necesidad, como causa y el fin especfico, como motivo final, estn marcando dos lmites concretos de razonabilidad a esta determinacin de la legislacin excluyente o exclusiva. Podr legislar, en tanto y en cuanto esa legislacin sea necesaria y lo justifiquen los fines especficos de la utilidad comn. De lo contrario, lo que se estara permitiendo sera una grosera invasin en los territorios provinciales, promovindose una sucursalizacin generalizada de dependencias nacionales en dichos territorios. Como ejemplo, la Jurisdiccin de la Provincia de Neuqun ha sido cercenada por empresas de utilidad nacional, como YPF, Gas del Estado, Parques Nacionales, Hidronor, Agua y Energa Elctrica, Unidades Militares, etc.. Estos lmites a la jurisdiccin federal en los establecimientos de utilidad nacional, siguen la orientacin que haba sealado la Jurisprudencia argentina minoritaria, con los votos de Pedro Fras a favor de los poderes locales de polica de imposicin sobre estos establecimientos. Consecuentemente la Constitucin ahora preserva las autoridades provinciales y municipales, el poder de polica y el poder impositivo. En ms de una oportunidad, la Nacin no ha pagado los servicios a los Municipios: los servicios de alumbrado pblico, limpieza y barrido de calles, porque entenda que al ser jurisdiccin nacional se le aplicaba la legislacin exclusiva, que consideraban que no deban pagarse esas tasas; entonces, los vecinos adems de tener que pagar sus propios servicios, deban compartir el pago del alumbrado pblico de todos los amplios terrenos que ocupaban las empresas nacionales. Cree el Autor que declarar expresamente que las provincias y los municipios conservan el poder de polica local, es otro dato indiscutible de provincializacin, de municipalizacin, de que la Argentina es un pas federativo.

UNIDAD TEMATICA VI
LA PARTE DOGMTICA EN LAS CARTAS PROVINCIALES ARGENTINAS I.- LAS DECLARACIONES DE LOS PRINCIPIOS GENERALES. CONCEPTO. EJEMPLOS Al comenzar esta unidad temtica, me parece conveniente recordar que se debe entender por declaraciones, derechos y garantas. * Declaraciones: Son todas aquellas expresiones de tipo solemne que una carta constitucional produce y que sirven para determinar sus principios ideolgicos genricos por ejemplo una forma de gobierno. * Derechos: Son aquellas facultades que la carta reconoce bsicamente a las personas. Ejemplo derecho a ensear y aprender * Garantas: Son aquellas figuras instauradas para asegurar a las personas el ejercicio bsico de sus derechos. Ej. Accin de amparo * Las declaraciones de principios generales: Las determinaciones fundamentales sobre la forma de gobierno las relaciones entre la Iglesia y el Estado y las delimitaciones de las facultades de gobierno generales y locales entre otras ms. 1.- La forma de gobierno en la organizacin de Estado Argentino: En este punto la carta federal ha sido terminante y en su artculo 1 establece la forma representativa. (Representativa: democracia representativa, en la cual el pueblo gobierna a travs de los representantes que elige; en punto a lo representativo cabe sealar la aparicin en los planos estadual y municipal de diversas formas semidirectas). Y republicana (republicana: comunidad poltica organizada sobre la base de la igualdad de todos los hombres cuyo gobierno es simple agente del
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pueblo, elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y responsable ante el pueblo de su administracin: supone una base democrtica , con requisitos esenciales: igualdad ante la ley, eleccin popular de las autoridades, divisin de poderes, periodicidad de mandatos, responsabilidad de los funcionarios pblicos, publicidad de los actos de gobierno, consagracin de los derechos y garantas). Por va del art. 5 de la carta federal se impone a los Estados miembros en el dictado de sus respectivas cartas, la obligacin de respeto al sistema representativo republicano, todos los estados miembros se ajustan en su obra constitucional a esta manda. 2.- El Estado Argentino frente a la cuestin religiosa: Entre las posiciones extremas sobre la actitud del Estado frente al poder espiritual o religioso, como son la sacralidad y la laicidad, el sistema argentino opta por el rgimen secular privilegia la religin catlica, pero respecta la libertad de cultos, sin imponer la unidad religiosa. En su art. 2 establece el Estado argentino sostiene el culto catlico apostlico romano. El verbo sostener empleado en su texto, no se refiere al apoyo material representado por recursos financieros, significa una adhesin espiritual al catolicismo , la consagracin constitucional de un sentimiento histrico que, a su vez es el de la mayora del pueblo argentino y la vinculacin moral existente entre el Estado y la Iglesia Catlica. Ello no significa que la Iglesia sea oficial ni que el catolicismo sea una religin del Estado. Tampoco este artculo afecta al libertad de culto, que consagra especficamente el art.14 de la C.N. 3.- Declaracin de los derechos: Es la suma de facultades que las cartas fundamentales reconocen a las personas. Slo agregaremos aqu que tal listado no debe ser simplemente una mera enunciacin terica. Para evitarlo se ha de dotar a los citados derechos y sus respectivas garantas de la condicin de directamente operativos. II - LOS DERECHOS: CARACTERIZACIN, RELATIVIDAD Y TIPOLOGA. LEGALIDAD Y RAZONABILIDAD. LA IGUALDAD Y LAS LIBERTADES. PRINCIPIOS DE

Mencionaremos aqu una serie de particularidades de ellos, relativas tanto a su ndole como a su funcionalidad. a) Sujetos activos y pasivos: En punto a sujeto activo, entendemos por tal a las personas en general, comprensivo el trmino de las de existencia fsica y de existencias ideal. La extensin de dichos beneficios tanto a los argentinos como a los extranjeros, resulta coherentes por el art. 20 de CN. La totalidad de los derechos reconocidos y conferidos asumen carcter de relativos. El sujeto pasivo se advierte con slo indicar que estos derechos tienen oponibilidad erga omnes, o sea, que el Estado y toda otra persona estn obligados a su respeto. En nuestro pas los estados miembros son tambin sujetos pasivos en este caso segn el art. 5 CN. b) Relatividad de los derechos: El art.14CN cuando expresa que el goce de los derechos acordados se efectiviza de conformidad a las leyes que reglamentan su ejercicio. A ello se une, en tutela de la no desnaturalizacin de los derechos por va de reglamentacin, el art.28 cuando impone a las leyes reglamentarias la obligacin de no alterarlos. Para el caso de que esto ltimo no ocurra quedar la va del poder judicial para obtener el efectivo respeto de los derechos afectados por el legislar reglamentario. Finalmente digamos que la caracterstica de relativos es propia de todos aquellos derechos que se exteriorizan en relacin del yo productor. Por tanto la libertad de pensamiento, que no cuenta con la caracterstica de exteriorizarse por lo menos como tal, asume el carcter de nico derecho de tipo absoluto. TIPOS DE DERECHOS: Nuestro sistema jurdico reconoce los enumerados o reconocidos en forma expresa y los no enumerados o reconocidos en forma implcita. La carta federal enuncia la mayora de los primeramente citados en los Art. 14 y 14 bis, en tanto deja la formula genrica del Art. 33 para los segundos, en este ltimo concepto se debe incluir por ejemplo, el derecho de reunin. Algunas de las constituciones estaduales han procedido a enumerar el citado derecho de reunin as: Buenos Aires (art.12), Formosa (art. 26), Misiones (art. 11)
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LOS PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y RAZONABILIDAD: El art. 19 de la C.N nos trae en esta materia dos grandes enunciados uno expreso y otro inferido a saber: a) Expreso: Nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de los que ella no prohbe. b) Inferido: Todo lo que la ley no prohbe se debe entender como legtimamente permitido. Estos dos principios instrumentan el concepto de que el ordenamiento jurdico argentino es un ordenamiento para la libertad, dado que ella impera en todas aquellas reas, no directamente afectadas por la ley. La causa de este principio se halla en la necesidad de obediencia de los gobernados a sus gobernantes y de estos ltimos a la ley. Se persigue el objetivo es la seguridad del gobernado. A pesar de lo reseado la idea de legalidad que hemos desarrollado hasta aqu quedara en un mero enunciado si no le acoplramos el principio de razonabilidad. Esta regla impone la obligatoriedad de justicia a la idea de legalidad antedicha. Con ello se elimina la posibilidad de que los gobernados puedan ser sometidos a una ley calificable como injusta. Para nuestro entender se debe reputar como razonable en los justos trminos del art. 28 a toda norma que guarde acuerdo con las declaraciones, derechos y garantas que la propia carta contiene. La libertad y la igualdad como base de las declaraciones de derechos: Resulta lgico afirmar que estos dos principios constitucionales la base del ordenamiento constitucional y por ende, de los derechos por l reconocidos. Sin los citados, las facultades conferidas asumiran un franco papel decorativo, carente de gravitacin. Esto impone un estudio en lo que sigue: La Libertad: La libertad en general. Entendemos por libertad a la prerrogativa que toda criatura humana tiene para procurarse un activo concretar de su naturaleza y destino personal, en el marco de los condicionamientos que le impone su vida en sociedad. Madariaga expresa: Nada hay que rinda ms al hombre que el vislumbrar su poder creador, y ello ha de concretarse tan solo mediante la libertad. Caracterizacin de la libertad jurdica: Amancio Alcorta entenda por tal la facultad que tiene todo hombre de desenvolverse ejercitando sus derechos individuales de un modo conciente y autnomo bajo la garanta de la ley. La libertad establecida en trminos jurdicos produce su propio afianzamiento a la raz de su efectiva vigencia. Jurdicamente la libertad toma en el plano formal conciencia, de sus propias limitaciones no bien se vincula con el ya estudiado principio de legalidad. En funcin de ello aparece concretado que todo aquello que la ley no prohbe se halla permitido, y todo aquello que la ley veda est prohibido. En este punto de nuestro anlisis nos hallamos frente a dos facetas de la libertad: la libertad civil, la libertad poltica. Existe entre la libertad civil y la libertad poltica una relacin de gnero a especie. En efecto la libertad poltica debe encaminar sus miras a asegurar la libertad civil. La libertad poltica: se define y concreta al participar el ciudadano en la tarea gubernativa. Es expresin de las personas obrando en conjunto como componentes del Estado. La libertad civil: se expresa por un conjunto de otras libertades que se manifiestan por medio de derechos. Por ejemplo libertades de ensear, de aprender, de trabajar, entre otras muchas. Aqu el tema de la libertad toma contacto con los derechos individuales. Acertadamente indica Bidart Campos: La diversificacin de la libertad jurdica en sectores tambin jurdicos que son las libertades individuales. La constitucin nacional ha constitucionalizado en su Prembulo y en sus artculos 14 y 14 bis principalmente la libertad. En el plano estadual no es menos numerosa la lista, y como ejemplo se puede sealar con legitimidad y en la primera lnea el Estatuto Provisorio Constitucional de Entre Ros de 1822 y la Carta de Mayo de San Juan de 1825. Posteriormente a la organizacin del pas los Estados miembros siguieron las huellas de la carta federal. En tal sentido mencionaremos dentro de las cartas

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tradicionales, a la bonaerense libertad.

de 1934 que en su Art. 9 protege expresamente la

La Igualdad. Concepto: La igualdad se expresa en trminos tales que existe no slo equiparacin de derechos para todos los integrantes del cuerpo social sino tambin de oportunidades. As lo establece en acertada concepcin el Art.9 de la constitucin de misiones. Con mayor amplitud la carta santafesina de 1962 en su art. 8 impone al estado miembro el asegurar la igualdad, eliminando todo obstculo social o econmico que pueda interferir en tal cometido. En similares trminos se expresa el art.12 de la constitucin neuquina. El punto es tratado por el art. 16 cuando manda que la Repblica Argentina: no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros personales, ni ttulos de nobleza, Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos, sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas. Concepto que repite el art.10 de la carta bonaerense de 1934 al indicar que los habitantes de la Provincia (Estado miembro) son iguales ante la ley y sta debe ser una misma para todos y tener una accin y una fuerza uniforme. Este criterio que campea tambin en muchas de las constituciones modernas argentinas as: Chaco, Formosa, Misiones, Neuqun, y Ro Negro. En una misma lnea de pensamiento pero con mayor acierto enfoca, la cuestin la carta chubutense, que declara la igualdad, rechazando todo privilegio u otra forma de distingo, proviniere ella de raza, religin, clase social, partido poltico o sexo. Anlisis del art.16 de la CN: No admisin de prerrogativas de sangre, nacimiento, ni de ttulos de nobleza: La norma constitucional ha venido a recoger una tradicional idea argentina en materia cristalizada en una decisin que en tal sentido tom la Soberana Asamblea General Constituyente de 1813. El criterio que la informa es de conformidad con el requerimiento de la dignidad republicana. No admisin de fueros personales: Anula los antiguos privilegios. Por ellos determinadas personas (eclesisticos, universitarios y militares) deban ser juzgados en sus delitos, en sus pelitos por jueces especiales elegidos entre sus pares o iguales. Este artculo 16 consagra, pues, la igualdad ante la justicia que consolida el art.18 Otorga los mismo jueces a todos los habitantes y prohbe el juzgamiento por comisiones especiales. Sin embargo no han quedado suprimidos los fueros reales o de causa, establecidos por la naturaleza de las cosas o de los actos. El fuero real de materia o de causa, no es un privilegio personal otorgado a quien as es juzgado, no lo diferencia de los dems habitantes. Es una jurisdiccin que juzga a determinados hombres en razn de la cuestin o materia de juicio y no en razn de la persona. Por eso el fuero militar es un fuero real y no personal, que existe nicamente cuando el hecho que se juzga por tribunales militares afecta a las fuerzas armadas como institucin. La competencia penal de los tribunales militares la establece el congreso nacional en su art. 75 inc 27. Al hacerlo debe ceirse razonablemente a lo que es materia especficamente militar. Si el congreso al establecer esa competencia, sobrepasa lo que es de neta y estricta ndole castrense, la justicia militar legalmente regulada se vuelve arbitrara y en consecuencia inconstitucional, Por otra parte cabe sealar que la jurisdiccin militar no integra el poder judicial que la extensin de la jurisdiccin a los civiles viola la constitucin y que a partir de la ley 23049 de 1984 las sentencias de los tribunales militares quedan sujetas a revisin por un tribunal judicial. Admisibilidad de empleo: Hace accesible los empleos sin otra condicin que la idoneidad. Suprime la arbitrariedad o el favoritismo para el ingreso a la administracin pblica. Coloca a todos sobre un pie de igualdad a fin de que la capacidad y la justicia sirvan para seleccionar a los servidores pblicos, principios olvidados en nuestro pas. La condicin jurdico constitucional de los extranjeros: El librrimo concepto que campea en el Prembulo y el art.20 de la C.N., otorgante de todos los derechos civiles a favor de los extranjeros, ha sido seguido por gran parte de las cartas estaduales...

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La constitucin bonaerense manda el art. 30 que los extranjeros gozarn en el territorio de la Provincia (estados miembros) de todos los derechos civiles del ciudadano y de los dems que esta constitucin les acuerda. La constitucin chubutense veda expresamente la sancin de leyes y el dictado de reglamentos que lleven por finalidad el disminuir la condicin de ellos. La carta neuquina prohbe diferenciar en materia de derechos civiles y gremiales entre naturales y extranjeros. Como excepcin la carta correntina que siguiendo las huellas remotas del reglamento provisorio de 1821 ya estudiado en el captulo inicial de esta obra, produce una solucin que tenemos por inconstitucionalidad. En efecto su art. 24 veda el acceso a los cargos pblicos de los extranjeros, salvo aquellos de tipo administrativo que requieran ttulo profesional o los referentes al ejercicio de la docencia. Igualdad en el Plano fiscal: El prrafo final del art. 16 es sumamente claro al respecto. De todas formas, resulta de utilidad transcribir aqu las acertadas reglas de Segundo Linares Quintana en punto a la divisin en categoras de los contribuyentes, diciendo al respecto. o Igualdad de tratamiento para todos los contribuyentes agrupados en similar categoras. o Diferenciados razonables y reales deben fundar el criterio clasificatorio de las categoras. o Inexistencia de discriminaciones de tipo arbitrario sobre categoras o personas en especial. o Proporcionalidad de la prestacin tributaria en referencia a la capacidad contributiva del oblante. o Equidad en el tratamiento diferencial fijado. o Generalidad y uniformidad de la prestacin tributaria. En este sentido expresa el art. 39 de la carta bonaerense que ningn impuesto establecido o aumentado para sufragar la construccin de obras especiales, podr ser aplicado, interina o definitivamente a objetos distintos determinados en la ley de creacin , ni durar por ms tiempo que el que se emplee en redimir la deuda que se contraiga.

ESTUDIO PARTICULARIZADO DE LAS LIBERTADES: LOS DERECHOS DE LA PERSONA


A) DERECHO A LA VIDA: Es la facultad fundamental de todo hombre tiene de gozar de su existencia desde el mismo momento de su concepcin y hasta el instante preciso de su muerte, entendida esta como de tipo natural. Los textos constitucionales: La C.N. no enumera en forma expresa este derecho, pero del contexto de sus normas surge su calidad de fundamental, amparado por el art.33. Adems la tradicin argentina en la materia desde la gesta de mayo as lo asegura. Ciertas cartas estaduales, producen un reconocimiento expreso en tal sentido. As la constitucin bonaerense en su art. 9, otras con ms modernos contenidos, se expresan como la de Crdoba art. 19 inciso 1 y la de Salta (art. 10) reconociendo el derecho a la vida desde la concepcin. La Constitucin de Crdoba implica el reconocimiento del derecho al honor y a la propia imagen art. 19 inciso 2. Un tercer grupo concreta un reconocimiento del derecho a la salud que nace sucedneo necesario de la facultad bajo estudio, as la neuquina art. 287, santacrucea art. 57, santafesina art. 19. B) DERECHO A LA PROTECCIN DE LA FAMILIA: Caracterizacin: Facultad bsica de todo hombre de formar y contraer matrimonio y formar a partir de all el ncleo esencial de sus afectos y ala vez de la sociedad. La carta federe al de 1860 trae como nica referencia al tema la facultad otorgada al extranjero en su art.20 de casarse conforme a las leyes. La constitucin de 1949 es la que introdujo una extensa conceptualizacin, esta temtica en forma plena en el constitucionalismo argentino. Luego de su derogacin la reforma de 1957 en su art. 14bis, recoge esta problemtica al mandar que el estado por ley deber otorgar proteccin integral a la familia. Las cartas estaduales reconocen este derecho, chaquea art. 32, chubutense art. 44, misionera art. 37, santacrucea art. 56.

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Las ms modernas constituciones estaduales concretan el enunciado de un verdadero listado a semejanza de la carta federal de 1949, entre otras ms las cuales reconocen los derechos de ancianidad, familia, infancia y maternidad. El frustrado proyecto bonaerense en su art. 28 hacia lo propio con la familia, la maternidad, la infancia y la juventud , las personas con discapacidad la seguridad social , la vivienda familiar , la salud, el sistema educativo. Con sentido amplio existen constituciones que ltimamente han adoptado originales reconocimientos a saber: derechos emergentes de la ecologa, y los deberes de conservacin del medio ambiente, los derechos de los aborgenes (Ro Negro art. 42) los derechos de proteccin al consumidor (R. Negro art. 30). C) DERECHO A LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO DE LA CORRESPONDENCIA, Y DE LOS PAPELES PRIVADOS. Tratase de la facultad que asiste a todo ser humano de gozar del respeto natural de aquellos elementos que conforman el soporte vlido para el desarrollo de su personalidad ms intima y elemental. El art. 18 CN dice el domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar, y los papeles privados, y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr proceder a su allanamiento y ocupacin. La totalidad de las cartas estaduales reconocen este derecho. Buenos Aires en su art. 21 (domicilio) art. 20(correspondencia) En el mismo sentido se expresan las constituciones chaqueas art. 12, chubutense art. 25, fueguina art. 41, rionegrina art. 21 el art. 20 de la carta bonaerense manda que la correspondencia epistolar es inviolable. El frustrado proyecto de reforma extenda la proteccin a cualquier forma de comunicacin personal por medio que sea art.20. Existe en el plano estadual una fuerte corriente en punto a negar la validez en juicio de correspondencia. D) DERECHO A PROFESAR LIBREMENTE SU CULTO O DE NO PERTENECER A RELIGIN ALGUNA: La facultad que tiene cada ser humano de tomar posicin en materia religiosa y de conducirse de conformidad a la decisin adoptada. Las normas constitucionales. Art. 14 CN as lo establece, en relacin a los extranjeros hace lo propio el art. 20, este ltimo adoptando los contenidos de los tratados de Inglaterra de 1825 y con Francia de 1840, en relacin con las cartas estaduales podemos dividir el estudio en diversos periodos. 1.- Etapa anterior a 1853: la total unilateralidad de las constituciones estaduales durante este periodo, slo excepcionalmente la carta de mayo en su art. 17 reconoce la ms amplia libertad de cultos. 2.- Etapa de 1853 a 1957: Algunas cartas se limitaron a fijar su adhesin al culto catlico, dando por sobreentendida su admisin a la libertad de cultos, la mayor parte de las constituciones adoptaron lo de la CN, as la sanjuanina de 1856, entrerriana de 1860 y la bonaerense. En este sentido en su art. 6 y7 de la carta de 1934. El primero manda que es inviolable en el territorio de la provincia el derecho de todo hombre de rendir culto a Dios Todopoderoso libre y pblicamente, segn los dictados de su conciencia. 3.- Etapa de 1957 en adelante: la mayora de las nuevas cartas acoge el derecho con amplitud de trminos que la propia CN, Chubut llega a constitucionalizar el derecho al cambio de creencia religiosa, adems de la tradicional libertad de cultos. E) DERECHO A LA ENSEANZA Y AL APRENDIZAJE: Es la facultad de todo hombre de impartir sus conocimientos a sus semejantes o de recibirlos de parte de stos. Resulta en el decir de Aristteles la ms noble funcin del espritu. Nuestra CN ha hecho honor al hondo significado que encierra la frase del sabio, por eso en su art. 14 reconoce este derecho. Los autores de nuestra CN le otorgaron la importancia que merece tanta trascendencia individual y social. Las principales disposiciones de la constitucin sobre educacin son los art. 5, 14, 75 inc. 18, que establecen respectivamente la obligacin de las provincias de atender a la educacin primaria, el derecho de los habitantes de ensear y aprender y la atribucin del congreso de organizar la educacin en todos los niveles, estn estas disposiciones enderezadas a promover el bienestar general. III. GARANTIAS. CONCEPTO Y CLASIFICACIN. HABEAS CORPUS. AMPARO Las garantas que hemos de estudiar aqu son todos aquellos medios o procedimientos procesales sumarios de proteccin o reintegracin de los derechos y libertades expresa o implcitamente reconocidos por la constitucin. Juan Francisco Linares habla de cuatro conceptualizaciones del vocablo a saber:
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1.- garantas en sentido estrictsimo: (solo abarca los procedimientos sumarios, v. gr. Accin de amparo), 2.- garantas en sentido estricto: (se suman los medios judiciales protectores de la libertad, as la demanda de inconstitucionalidad) 3.- garantas en sentido amplio: comprensivo tambin de las polticas (ej. independencia del poder judicial) 4.- garantas en sentido amplsimo: totalizador de todas las instituciones liberales en el asunto v. gr. la constitucin en su conjunto. ESTUDIO PARTICULARIZADO DE LAS GARANTIAS: 1) JUICIO PREVIO: Es uno de los elementos integrales del debido proceso legal, impone que ninguna persona puede ser condenada penalmente sin habrsele practicado las instancias procesales que conforman el proceso criminal pertinente. La recepcin en las cartas constitucionales el principio deriva de la famosa declaracin francesa de 1789 y de all ha pasado a un sinnmero de cartas, entre ellas argentina de 18531860. Las constituciones estaduales lo adoptan por lo general en forma expresa. En dichos textos se considera culpable solamente a aquellas personas que han sido declaradas tales en fallo que registre calidades de firme. 2) LEY ANTERIOR AL HECHO DEL PROCESO: Se fija que ninguna persona podr ser condenada en sede penal por medio del fundamento generado por una ley posterior al suceso que motive la apertura de la causa. Se impide as la retroactividad de la ley penal, salvo el caso que fuere ms benigna para el encausado, en cuyo supuesto s cabe la retroactividad. Su recepcin en las cartas constitucionales: Ya vimos el contenido de la carta federal vigente, las cartas estaduales en general recogen la idea siguiendo dicho modelo, las tradicionales y a la constitucin de 1949, las ms modernas. Algunas de ellas aceptan expresamente la retroactividad de la ley ms benigna por ejemplo Neuqun art. 35. 3) JUECES NATURALES: Son aquellos magistrados judiciales que han recibido por leyes federales o estaduales la jurisdiccin y la competencia respectiva para intervenir en la causa que se trate. Su presencia en las cartas constitucionales: El sentido de dicho requisito es imposibilitar el juzgamiento por va de comisiones especiales que alteran lgicamente el criterio de imparcialidad que debe ser intrnseco de la tarea judicial. En el art. 13 de la carta bonaerense, trae una requisitoria a favor del juez competente. El art. 17 de la constitucin chaquea prohbe que toda persona sea sacada de la jurisdiccin de los jueces cuyos cargos tengan existencia legal antes del hecho de la causa. 4) COMISIONES ESPECIALES: Aqu se trata de todo tribunal o juez creado o dotado de jurisdiccin y competencia para el caso. Su aparicin en el texto constitucional el art. 15 de la carta bonaerense se ocupa particularmente del tema para prohibir las referidas comisiones o tribunales especiales. El art. 17 de la constitucin chaquea se expide por la misma postura pero es ms amplio al agregar la prohibicin de investigar por intermedio de las referidas comisiones, adems de fijar la veda para juzgamiento. 5) EXIMICIN DE LA DECLARACIN CONTRA SI MISMA: Tratase en el caso de impedir que la persona sea coaccionada a manifestarse en contra de su persona, de sus derechos o de sus intereses. Por ello el texto constitucional veda, ms adelante pero dentro del mismo art. 18 la aplicacin de azotes o tormentos. Los textos constitucionales. En referencia a la expresin de la carta federal en esta materia se genera una interesante controversia que trata de dar respuesta a la pregunta: est limitada al proceso penal o no? Tesis limitativa: Es el criterio sostenido por Linares Quintana y el que predomina en las cartas estaduales as Bs. As art 25, Ro negro art 8, Santa cruz art 22. Tesis amplia: Es la propiciada por Bidart Campos y Quiroga Lavie, quien seala que donde la ley no distingue no se debe distinguir.

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Volviendo al tema general: agregaremos finalmente estaduales extienden este beneficio a los familiares parentesco, v. gr. Santa Cruz.

que algunas cartas de grado mayor de

6) PROTECCIN CONTRA EL ARRESTO INJUSTIFICADO. PRESENCIA DEL HABEAS CORPUS: Se trata de proteger a las personas de cierto tipo de detenciones que configuran un abuso de poder. Para nuestra opinin, que sigue a Linares Quintana aparece en est clusula el instituto del habeas corpus en la C.N. Las normas constitucionales, el hecho de que la carta federal no aclare el tipo de autoridad que debe librar la citada orden, ha motivado una discrepancia en los textos estaduales. En efecto, unas tienen al igual que la C.N., texto indeterminado en relacin al punto por ej. La riojana. Otras indican que la autoridad en el caso debe ser la judicial v. gr. Buenos Aires. Esta ltima constitucin es precursora al disponer que nadie podr ser detenido sin que proceda la indagatoria sumaria que produzca plena prueba o indicio vehemente de un hecho que merezca pena corporal, salvo en caso flagrante, en que todo delincuente puede ser detenido por cualquier persona y conducido inmediatamente a presencia del juez. Art. 13. Muchas otras cartas adoptan similar solucin por Ej., Neuqun y La Pampa. Otro aspecto donde la constitucin bonaerense ha marcado rumbo es fijar la perentoriedad de la obligacin de poner a la persona detenida a disposicin del juez competente art. 17 7) INVIOLABILIDAD DE LA DEFENSA: Es la posibilidad otorgada a toda persona de hacer valer su derecho ante el rgano que corresponda. El concepto es amplio y conforme a ello no slo ha de ejercerlo frente autoridad estatal, sino de otros niveles y jerarquas. Es reconocible el ejercicio de la defensa, limitndonos en la ejemplificacin de la esfera estatal, no slo en el mbito judicial sino tambin en el administrativo. En este punto es sumamente elogiable la constitucin chaquea que en su art. 17 fija la defensa en las instancias judicial y administrativa. 8) PROHIBICIN DE PROCESAR Y PENAR MS DE UNA VEZ POR EL MISMO DELITO: Nos bis in dem: Con ella se asegura que la persona responda una sola vez por una misma accin u omisin de tipo delictuoso. En tal sentido se puede ejemplificar con las siguientes cartas Bs. As. Art. 25. Misiones art. 25, Santa Cruz art. 21, tierra del fuego art. 34. 9) DIGNIDAD DEL RGIMEN CARCELARIO: No encontramos mejor definicin que transcribir el propio mandato constituyente sobre este punto. Estatuye que las crceles de la nacin sern sanas y limpias para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ella, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har responsable al juez que la autorice. Las cartas estaduales siguen y an amplan la manda y la carta federal, modelo en su gnero se puede indicar el art. 30 de la Constitucin de Chubut, que tiene a las crceles como lugares de readaptacin y trabajo y asegura al penado el cumplimiento de sus necesidades naturales y culturales. 10) HABEAS CORPUS: La historia del hombre es la historia de la lucha por la libertad y por la vigencia de los dems derechos. Nace para ser libre y realizarse en plenitud, combate primero a fin de obtener su libertad y el goce efectivo de sus derechos luego para conservarlos y finalmente para recuperarlos si los ha perdido. Por ello se ha advertido la necesidad de otorgar remedios adecuados, rpidos y eficaces para asegurar la vigencia de los derechos y en primer lugar la libertad fsica y ambulatoria que es fundamental para el ejercicio de los dems. Una persona puede sufrir lesin, privacin, perturbacin o amenaza de su libertad fsica y ambulatoria con o sin derecho. Privacin de libertad con derecho sera la detencin de un delincuente o del presunto autor de un hecho ilcito. Amenaza ilegtima cuando ese delincuente o el sospechoso de un ilcito, an en libertad son requeridos y buscados por la justicia. Pero cuando se lesiona o amenaza arbitrariamente la libertad fsica y ambulatoria con detenciones o traslados, vigilancias, impedimentos abusivos, etc., sin causa justa, sin causa legal, por autoridad incompetente o competente

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pero sin forma legal, procede el habeas corpus como remedio especfico, rpido y eficaz para la defensa. 11) AMPARO: Es la garanta protectora de todo tipo de libertades, excepcin hecha de la del tipo fsico. Su existencia es consecuencia natural del rol restrictivo que en general se confiere al habeas corpus. Tratase de una accin otorgada contra obrares de autoridades o de particulares que atenten contra los derechos reconocidos constitucionalmente o legalmente. Pueden ser atentados ya producidos o amenazas de atentar que entraen peligro inminente. Dana Montao dice al respecto que s bien el habeas corpus es una garanta especifica y por antonomasia de la libertad individual no se debe olvidar que la figura del amparo es la garanta jurisdiccional para la proteccin de los derechos humanos. Bidart Campos dice: la accin destinada a tutelar los derechos y libertades que por ser diferentes de la libertad corporal o fsica escapan a la proteccin judicial del habeas corpus. En el campo del derecho pblico argentino creemos estar frente a un autntico derecho de las personas a la jurisdiccin, gnero que incluira naturalmente la accin bajo estudio como especie.

UNIDAD TEMATICA VII


ESTRUCTURA DEL PODER LEGISLATIVO EN LAS CONSTITUCIONES PROVINCIALES ARGENTINAS I COMPOSICIN. CONSTITUCIONAL. UNICAMERALISMO O BICAMERALISMO: DEBATE Y RECEPCIN

Dentro de nuestro rgimen federal, el sistema bicameral, en lo que respecta al orden nacional, es de su propia esencia, ya que los diputados representan al pueblo de la Nacin, en tanto que los senadores son los representantes de las provincias (art. 44 CN). Por el contrario, en las provincias, que son entes autnomos, estas razones no existen. No es obligatorio para las provincias adoptar para la organizacin de su Poder Legislativo el rgimen bicameral. Teniendo en cuenta lo dispuesto por los arts. 5 y 122 CN, las provincias son libres de determinar el sistema de una o dos Cmaras para su Poder Legislativo. Entre 1820 y 1853, la organizacin de las Legislaturas provinciales fue de tipo unicameral. En los primeros aos posteriores a 1853, la nica provincia de sistema bicameral era Buenos Aires, que lo haba implantado en 1854. Las restantes provincias continuaron rigindose por su rgimen unicameral, pero poco a poco varias de ellas cambiaron su orientacin y terminaron consagrando el sistema bicameral. Hoy parecera que la tendencia unicameral vuelve a tener predominancia, sobre todo en las provincias de menores recursos econmicos y ms despobladas. Todas las nuevas provincias han consagrado el sistema unicameral. (Berardo) Las provincias pueden a su libre arbitrio consagrar su organizacin libremente, adecundola a la realizacin de los fines del gobierno. Bas deca que la divisin de la Legislatura en dos instancias introduca cierto equilibrio, provocaba la doble discusin y dificultaba la precipitacin en la sancin de las leyes. Por ello auguraba que las provincias que haban adoptado el sistema unicameral pronto habran de abandonarlo, cuando el desarrollo de la riqueza y, con ella, la complicacin y el inters en las funciones del gobierno, impongan mayores discusiones y criterios diferentes ampliando el campo de las deliberaciones. Estas predicciones no resultaron acordes con la realidad. La experiencia parlamentaria que hemos vivido en el pas nos inclina a pensar que resulta injustificable a esta altura de los acontecimientos el mantenimiento de un sistema bicameral a nivel provincial , sea por los mayores costos que esto irroga al erario pblico o por la demora en que se incurre mediante el doble examen de los proyectos legislativos; la existencia de dos cmaras no ha mejorado el aspecto formal de la legislacin, ni impedido el dictado de normas producto del apresuramiento o de la improvisacin. (Fras) En razn de que las provincias deben, al dictar sus constituciones guardar la subordinacin y coherencia de sus respectivos ordenamientos con el ordenamiento del estado federal, han de reproducir la divisin de poderes y, por ende,
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organizar su poder legislativo, que se denomina legislatura. Pero tienen que calcar el bicameralismo federal en el orden local? El Bicameralismo hace parte del sistema representativo republicano, o de los principios, declaraciones y garantas de la constitucin federal que conforme al art. 5 las provincias estn obligadas a resguardar para merecer la validez de sus ordenamientos propios y gozar de la garanta federal? Creemos que no. El Bicameralismo no hace parte esencial de nuestra estructura constitucional del poder, y si tiene razn propia en el orden federal precisamente por la forma federativa de nuestro rgimen no la tiene de la misma ndole en las provincias donde sus constituciones pueden establecerlo o suprimirlo como una mera tcnica organizativa de sus legislaturas. Por eso son perfectamente constitucionales las cartas de provincias que consagran el unicameralismo. II - LAS LEGISLATURAS BICAMERALES: ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO. ATRIBUCIONES. LA ASAMBLEA LEGISLATIVA. Tambin en sta materia se han adoptado criterios diversos entre las provincias que an mantienen la institucin senatorial para fijar la base de la representacin. Las preferencias se distribuyen entre aquellas que han tomado como base para la eleccin de senadores un criterio demogrfico. Buenos Aires Corrientes Mendoza 42 senadores, ampliable hasta 50 13 senadores, ampliable a 20 Como lmite no exceder de 40

Otras han dispuesto la eleccin de un senador por Departamento Entre Ros Salta Santa Fe Catamarca Crdoba adopta un sistema mixto demogrfico geogrfico, fija un senador por cada departamento que no exceda de 60.000 hab.: dos senadores para aquellos Departamentos que tengan entre 60 y 100.000 hab.; tres senadores para los que tengan ms de 100.000 hab. La representacin de las minoras en los departamentos que elijan 3 senadores siempre habr un representante minoritario. Crdoba para eleccin de sus senadores aplica 3 sistemas electorales: 19 voto uninominal o por circunscripciones en aquellos departamentos que elijan un senador, 2) el de lista completa en aquellos que eligen 2 senadores y 3) voto restringido o lista incompleta en los que eligen 3 senadores. La Cmara de Diputados: bases de su organizacin; forma de eleccin. Todas las provincias que adoptan el sistema bicameral hablan de una Cmara de Diputados y una de Senadores. En las provincias de sistema unicameral, a la Cmara nica se la denomina Cmara de Diputados, Cmara de Representantes o Legislatura. Casi todas las Constituciones provinciales, tanto las de rgimen bicameral como unicameral, determinan un nmero fijo de diputados o, en su caso, establecen un nmero mximo y otro mnimo para los integrantes de la Cmara. (art. 44 Const. de Crdoba, y 69 Const. de Bs. As.). Alguna Constitucin, tal la de Salta, no fija el nmero de diputados ni establece un lmite mximo o mnimo, lo cual deja librado a la ley. Tampoco fija un nmero determinado la Constitucin de Tucumn. Los diputados provinciales son elegidos por el voto del pueblo en todas las provincias, pero aplicando sistemas electorales distintos. Tres son los sistemas: el de los dos tercios, el de proporcionalidad y el de circunscripciones uninominales.

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Requisitos de elegibilidad de los diputados, duracin del mandato y renovacin. Por lo general, los requisitos se refieren a la edad, a la ciudadana y a la residencia en la provincia si no se es natural de ella. Con respecto a la edad las distintas constituciones las fijan en 22 o 25 aos como mnimo, y alguna dice simplemente ser mayor de edad. Por lo general, las constituciones provinciales fijan en 4 aos el perodo de mandato, renovndose la cmara por mitades cada 2 aos, y receptan el principio de la reeleccin. La constitucin de Crdoba, empero, establece que la cmara de diputados se renovar totalmente cada 4 aos. Es de destacar que las constituciones de las provincias bicamerales, disponen que la cmara de diputados tiene, como competencia exclusiva, la facultad de acusar ante el senado a determinados funcionarios y magistrados, en tanto otras otorgan como facultad exclusiva de la cmara de diputados, la de iniciar las leyes sobre impuestos y las dems contribuciones. El senado: bases de su organizacin, formas de eleccin; requisitos de elegibilidad; mandato y renovacin. A veces el nmero de integrantes del senado est determinado en las constituciones provinciales, otras, no se fija nmero. Algunas constituciones provinciales establecen que habr un senador por departamento. Las constituciones provinciales establecen en sus normas las bases para ser elegido senador; estas bases estn referidas a la ciudadana en ejercicio, a una determinada edad generalmente, 30 aos como mnimo, y a la necesidad de ser oriundo del departamento o poseer una residencia inmediata en ste, que suele fijarse en dos aos. En todas las constituciones provinciales se admite la reeleccin, fijando algunas el mandato en cuatro aos, con renovacin por mitades cada dos aos. En todas las Constituciones provinciales se admite la reeleccin, fijando algunas el mandato en cuatro aos, con renovacin por mitades cada dos aos; otras Constituciones lo establecen en seis aos. Algunas de ellas determinan que se renueve totalmente el Senado al trmino del perodo legal. Las Constituciones de las provincias bicamerales establecen como de competencia exclusiva del Senado juzgar en juicio poltico a los funcionarios o magistrados acusados por la Cmara de Diputados, as como el prestar acuerdo para el nombramiento de magistrados y determinados funcionarios. Presidencia del Senado. La presidencia del Senado es ejercida por el vicegobernador de la provincia. Sin perjuicio de ello, entre los miembros de este cuerpo se elige un presidente provisorio, encargado de reemplazar en la presidencia del Senado al vicegobernador en caso de ausencia o cuando ste ejerza funciones de gobernador. Derecho parlamentario. Qurum. Sesiones preparatorias, ordinarias, de prrroga y extraordinarias. El derecho parlamentario es la parte del derecho constitucional que se refiere a la composicin, funcionamiento y privilegios de los cuerpos legislativos. En las provincias ello est referido a las Legislaturas, sean stas bicamerales o unicamerales. Para que las Cmaras puedan constituirse, funcionar y tomar decisiones se necesita qurum. El qurum es el nmero requerido de legisladores a los fines antes expresados. Todas las Constituciones establecen que para su funcionamiento las Cmaras, necesitan mayora absoluta de sus miembros, es decir la mitad mas uno, pero tambin pueden reunirse con un nmero menor para acordar medidas contra los ausentes. En cuanto a las decisiones que tomen, a veces se requiere la simple mayora, en otros casos los dos tercios e incluso la unanimidad, como lo dispone, por ejemplo, la Constitucin de Crdoba en su art. 83, inc. 26, cuando se trata de cesin que importe desmembramiento de territorio o abandono de jurisdiccin. Las sesiones de las Cmaras se dividen en preparatorias, ordinarias, de prrroga y extraordinarias. Las primeras en el tiempo son las preparatorias y estn contempladas en los reglamentos de las Cmaras. Tienen por objeto admitir a los electos, ya que cada Cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez. Se incorporan entonces los legisladores que
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prestan el juramento de rigor y se eligen las autoridades de los cuerpos legislativos. Las sesiones ordinarias tienen plazo determinado de varios meses, fijado en las constituciones provinciales y un perodo de receso. Las sesiones de prrroga, como su nombre lo indica, son las que se prolongarn mas all del vencimiento del plazo de las sesiones ordinarias. En el orden de nuestro derecho pblico provincial, la prorroga puede determinarse por propia sancin legislativa. Adems, puede prorrogar las sesiones el Poder Ejecutivo, como lo establecen, entre otras. Las sesiones extraordinarias se convocan por llamado del Poder ejecutivo o por autoconvocatoria ante el pedido de determinado nmero de legisladores. Durante las sesiones extraordinarias las cmaras solo se ocuparan del asunto o asuntos que se fijaron en la convocatoria. Simultaneidad de sesiones; suspensin de sesiones. La generalidad de las Constituciones provinciales determina, en las provincias de rgimen bicameral, que ambas Cmaras empiezan y concluyen sus sesiones simultneamente, y que ninguna de ellas mientras est reunida podr suspender sus sesiones por ms de tres das sin la autorizacin o consentimiento de la otra Cmara. En las provincias de rgimen unicameral tampoco pueden suspenderse las sesiones durante el perodo ordinario por ms de tres das hbiles consecutivos, salvo causa de fuerza mayor, sin contar con el voto favorable de dos tercios de los legisladores o sin dar cuenta de ello al Poder Ejecutivo. Juramento. Este acto formal es exigido por todas las Constituciones provinciales, y los legisladores deben cumplirlo en el momento de su incorporacin. Diversas son las frmulas que se emplean. Asambleas Legislativas. Es la reunin conjunta de ambas Cmaras en los sistemas bicamerales, con determinados fines expresamente establecidos en la Constitucin, ya sea en normas dispersas de la ley fundamental o en un captulo especial. Podramos decir que las Asambleas Legislativas se renen, por lo general, para las siguientes alternativas: a) Apertura y clausura de las sesiones. b) Recibir el juramento al gobernador y al vicegobernador de la provincia. c) Consideracin de la renuncia de los senadores electos al Congreso de la Nacin, antes de que el Senado tome conocimiento de su eleccin. Privilegios parlamentarios; fundamento; individuales. Son prerrogativas especiales de las que gozan los legisladores. Se estiman establecidos no en inters particular del legislador sino de la Legislatura, y tienen por finalidad asegurar la independencia y jerarqua del Poder Legislativo. Se dividen en personales o individuales y colectivos. Los primeros son: a) la inmunidad de opinin; b) la inmunidad de arresto; c) la inmunidad de querella o proceso. Privilegios colectivos. Entre estos privilegios podemos sealar los siguientes: 1) la facultad que tiene cada Cmara de dictar su propio reglamento. As, la Constitucin de Crdoba. De la facultad que tiene cada Cmara de dictar su reglamento, dentro de esta clasificacin surge; 2) La facultad o poder disciplinario que tienen las Cmaras para corregir a sus miembros por desrdenes de conducta en el ejercicio de sus funciones, o hacer arrestar a las personas ajenas a su seno por falta de respeto o conducta desordenada e inconveniente; 3) Cada Cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez; 4) Las Cmaras pueden interpelar a los ministros; 5) Las Cmaras pueden pedir informes al Poder Ejecutivo sobre la renta pblica o cualquier otro punto que sea conducente al mejor desempeo de sus funciones. Remuneracin. Incompatibilidades legislativas.

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En cuanto a la remuneracin que corresponde a los legisladores, a la que se le da el nombre de dieta, distintas son las variantes. Mientras algunas Constituciones provinciales guardan silencio acerca del tema, como por ejemplo las de Mendoza, Salta o Tucumn, otras dicen que los servicios de los legisladores sern remunerados con la dotacin que fije la ley y destacan que no podr aumentarse a favor de los que estuviesen en ejercicio de sus funciones. El cargo de legislador es incompatible con el de empleado a sueldo de la Nacin, de la provincia o municipio. Por lo general, se exceptan las funciones docentes en el nivel secundario o terciario, as como el ejercicio profesional, pero tampoco puede desempear la funcin de legislador quien por propio derecho, o como gerente, apoderado, representante o abogado de empresas, tenga contrato de carcter oneroso con el Estado nacional, provincial o municipal. Formacin y sancin de las leyes; iniciativa. Las Constituciones de las provincias de rgimen bicameral establecen en sus textos que las leyes pueden tener principio en cualquiera de las dos Cmaras por proyectos presentados por alguno o algunos de sus miembros o por el Poder Ejecutivo. Las Constituciones de varias de estas provincias determinan que corresponde solo a la cmara de diputados la iniciativa leyes sobre impuestos. En los regmenes unicamerales la iniciativa puede corresponder a la cmara o al Poder Ejecutivo. En algunas tambin puede presentar proyectos el Poder Judicial, pero solamente referidos a la justicia. La Constitucin de Neuqun establece, adems, que las leyes pueden tener origen en la iniciativa popular (art.102). Casos que se pueden plantear en las legislaturas bicamerales. En el tratamiento de un proyecto de ley en las legislaturas bicamerales, pueden darse las siguientes posibilidades: 1) Presentado un proyecto en una de las cmaras que llamaremos de origen (sea tratado sobre tablas o despus del informe de la comisin respectiva), y aprobado por la cmara de origen pasa a la otra cmara para su discusin. Aprobado por esta, pasa al Poder Ejecutivo para su examen, y si tambin obtiene su aprobacin, se promulga como ley. Se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo todo proyecto no devuelto en un determinado plazo, generalmente 10 das. 2) Si alguna de las cmaras desecha totalmente el proyecto de ley, no podr volver a tratrselo en las sesiones del ao. 3) El proyecto aprobado en la Cmara de origen pasa a la revisora. Si sta le introduce modificaciones, vuelve a la de origen, y si aqu se aprueban las correcciones por mayora absoluta, pasa al Poder Ejecutivo para su promulgacin. 4) Si la cmara de origen no estuviera de acuerdo con las modificaciones introducidas por la cmara revisora e insiste en su proyecto, vuelve por segunda vez a la cmara revisora y si aqu fueren nuevamente aprobadas con una mayora de los 3/3 de sus miembros, el proyecto pasar otra vez a la cmara de origen y no se entender que sta reprueba dichas correcciones si no concurren para ello el voto de las 2/3 partes de sus miembros presentes. Es decir que si en la cmara de origen se tiene esta mayora, prevalece su criterio. 5) El proyecto puede ser desechado en todo o en parte por el Poder Ejecutivo, es decir, se lo veta. Si as sucediere, vuelve con sus objeciones a la Cmara de origen; esta lo discute de nuevo y si lo confirma con la mayora de los 2/3 de votos, pasa a la Cmara revisora. Si aqu se sanciona por igual mayora que en la anterior, pasa al Poder Ejecutivo para su promulgacin. 6) Si las cmaras difieren sobre las objeciones planteadas por el Poder Ejecutivo, el proyecto no podr volver a tratarse en las sesiones del ao. 7) Si un proyecto es aprobado por una sola de las cmaras en un ao, no puede ser tratado por la otra cmara al ao siguiente. En tal caso se estima como asunto nuevo y sigue la tramitacin como un proyecto presentado por primera vez. Casos que se pueden plantear en las legislaturas unicamerales. 1) la sancin de todo proyecto requiere el voto favorable de la mayora absoluta, es decir, la mitad mas uno de los diputados presentes. Aprobado por la

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cmara, pasa al poder ejecutivo por 10 das dentro de los cuales podr formular observacin, es decir, vetarlo. 2) Si no hay veto se concreta la promulgacin. 3) El proyecto que en la Cmara fuere rechazado, no podr ser tratado de nuevo durante ese ao. 4) Observado el proyecto por el Poder Ejecutivo, vuelve a la Cmara, la que puede aceptar las correcciones formuladas. 5) La Cmara puede no aceptar las observaciones e insistir en su proyecto originario. En tal caso, la simple insistencia, sin necesidad de determinada mayora, obliga a la promulgacin. Algunas exigen que la insistencia sea con los dos tercios de los votos presentes. 6) Si no se alcanzara la mencionada mayora para insistir con el proyecto, ni tampoco se aceptaran las modificaciones propuestas por el Poder Ejecutivo, aqul no podr tratarse nuevamente en las sesiones de ese ao. Atribuciones de las Legislaturas. La divisin y el equilibrio de los poderes determinan que el Poder Legislativo provincial tenga una serie de facultades o atribuciones, as como las tienen los otros poderes que integran el gobierno. Podramos decir que en las provincias (al igual que en el orden nacional) la tendencia ha sido crear Ejecutivos fuertes. Con todo, las atribuciones de las Legislaturas provinciales son bastante amplias. Las Legislaturas provinciales bicamerales o unicamerales tienen, en lneas generales, las siguientes atribuciones: 1) Intervenir en la sancin de las leyes. 2) Crear la legislacin impositiva, fijando impuestos y contribuciones. 3) Dictar la ley de presupuestos y establecer el clculo de recursos. 4) Crear y suprimir empleos. 5) Autorizar cesiones de parte del territorio provincial y/o fijar divisiones territoriales. 6) Conceder indultos y amnistas. 7) Legislar sobre la responsabilidad de los funcionarios. 8) Aprobar o rechazar la cuenta de inversin. 9) Aprobar, observar o rechazar tratados con el Estado Central o las dems provincias. 10) Organizar la carrera de la administracin pblica. 11) Autorizar al Poder Ejecutivo a contratar emprstitos. 12) Establecer bancos y crear entres autrquicos. 13) Decretar la realizacin de obras pblicas. 14) Conceder subsidios. 15) Disponer sobre tierras pblicas. 16) Legislar sobre expropiacin por causas de utilidad pblica. 17) Legislar sobre educacin. 18) Legislar en materia electoral. 19) Organizar el rgimen policial. 20) Dictar la ley orgnica municipal. 21) Legislar sobre jubilaciones y pensiones. 22) Nombrar senadores nacionales (antes de 1994) 23) Determinar las formalidades con que se ha de llevar el Registro Civil de las personas. 24) Movilizar o aprobar la movilizacin de las milicias por parte del Poder Ejecutivo provincial. 25) Dictar leyes de fomento y bienestar. 26) Prestar acuerdo para la designacin de ciertos funcionarios y magistrados. 27) Intervenir en el juicio poltico. 28) Conceder primas o recompensas de estmulo. 29) Conceder o no autorizacin al gobernador o vicegobernador para salir temporariamente de la provincia o de su capital. 30) Declarar la necesidad de introducir reformas en la Constitucin provincial. 31) Dictar los cdigos de procedimientos. 32) Legislar sobre salud pblica. III LAS ATRIBUCIONES. LEGISLATURAS UNICAMERALES: ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO.

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Ver punto anterior.

UNIDAD TEMATICA VIII


EL PODER EJECUTIVO EN LAS CONSTITUCIONES PROVINCIALES ARGENTINAS I - EL PODER EJECUTIVO PROVINCIAL: CONCEPTO, COMPOSICIN Y FUNCIONAMIENTO. Concepto: Es el poder del estado que en el esquema clsico de la divisin de poderes, est investido de un conjunto de atribuciones que lo facultan para ejecutar las leyes, representar al estado en su conjunto e instrumentar todas las disposiciones necesarias para realizar las tareas de gobierno. No debe interpretarse que el poder ejecutivo es un simple ejecutor de las disposiciones legislativas y est subordinado a ellas, ya que, muy por el contrario, su posicin en la divisin de poderes tiene tal importancia que ha llevado a muchos constitucionalistas a afirmar que es el rgano preponderante del estado. Por otra parte, en los ltimos tiempos existe una tendencia general en casi todos los pases por lo que se observa un deterioro progresivo del legislativo y un fortalecimiento del ejecutivo. Adems, las funciones del ejecutivo son tan amplias que lo llevan a intervenir en casi todos los aspectos de la organizacin estatal. (Diccionario Consultor Poltico) Caractersticas. El Poder Ejecutivo es realmente lo que el vulgo (considerando al Poder Ejecutivo con un criterio positivo y experimental) llama el gobierno, aunque, como es lgico, no corresponde que nadie se exprese as, cuando los regmenes polticos como el nuestro estn asentados sobre el clsico principio de separacin, independencia y equilibrio de los poderes. Lo cierto es que el Poder Ejecutivo se consustancia con el hecho de ser el poder que est ms en contacto con la poblacin y el que en las provincias orienta sus destinos. La Constitucin nacional, en su art. 5, impone a las provincias asegurar, entre otras condiciones, la forma representativa republicana de gobierno, lo que implica asegurar la divisin e independencia de los poderes. La tradicin argentina ha consagrado el Poder Ejecutivo unipersonal, aunque nada obsta a que pueda implantarse el sistema de Ejecutivo colegiado. Siempre se ha hablado (y consagrado en las constituciones provinciales) del sistema del Ejecutivo unipersonal. Dos excepciones podramos anotar a esta regla: la primera es la idea de Alberdi, plasmada en su proyecto de Constitucin para Mendoza. Dicho proyecto, en el art. 31, dice que el Poder Ejecutivo ser ejercido por un gobernado, por un Consejo de Gobierno y por uno o ms secretarios que el gobernador elegir segn la ley. La otra excepcin es la de Crdoba, y data del 1 de diciembre de 1855. En esa fecha, el entonces gobernador de la provincia, don Roque Ferreyra, dict un decreto refrendado por su ministro Justiniano Posse. Por ese decreto se cre un Consejo Consultivo de Gobierno cuyas funciones fundamentales eran, segn lo consignaba el art. 1, ilustrar al gobierno en los asuntos que sometiere a su consideracin y proponerle todo proyecto o mejora que a su juicio creyere de utilidad pblica. El consejo era muy numeroso. En realidad, este Consejo, cuya gestin nos es desconocida porque no hemos encontrado ningn antecedente de su actuacin, constitua al parecer una especie de junta asesora que colaboraba con el gobernador y que, en verdad, no integraba el Poder Ejecutivo, pero vale la cita como antecedente histrico. Salvo lo expuesto, toda nuestra evolucin institucional ha estado, en lo referente a este poder, marcada por el Ejecutivo unipersonal, y as lo han receptado, sin excepcin, todas nuestras Constituciones provinciales. (Rodolfo Berardo) II - EL GOBERNADOR: SUS ATRIBUCIONES. ACEFALA. Formas de eleccin:

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Casi todas las Constituciones tienen establecido el sistema de la eleccin directa del gobernador, consagrado por simple mayora de votos. Dos Constituciones establecan el sistema de eleccin indirecta por medio de un Colegio Electoral: la de Corrientes y la de Tucumn. Empero, todo el sistema qued unificado con las leyes electorales nacionales N 19.862 y la 19.905, de 1972 y 1973, respectivamente, que dispusieron la eleccin directa para los gobernadores de provincia. Una vez ms, por ley nacional se modificaron principios de Constituciones provinciales, con el consiguiente desmedro del federalismo. Como dice Fras, la institucionalizacin despus de un gobierno de facto concluye siempre con la sustitucin (por simplificacin) del sistema electoral local. Requisitos de elegibilidad: Todas las Constituciones provinciales exigen la calidad de ser argentino nativo o por opcin, con determinado nmero de aos de residencia en la provincia que lo elige para aquellos candidatos no oriundos de ella, y tener 30 aos de edad, como mnimo. Incompatibilidades de los gobernadores provinciales: La primera prohibicin o incompatibilidad para los gobernadores de provincia surge del art. 65 de la Constitucin nacional, cuando dice que stos no podrn ser miembros del Congreso por la provincia a su mando. El convencional Segu ciment dicha exclusin fundndose en la libertad del voto y en el temor de que, por obtenerlo, los gobernadores violentasen al pueblo. Adems, como dice Gonzlez Caldern, exista otra razn institucional derivada de la naturaleza de nuestro rgimen poltico: si los gobernadores son la personificacin de la autonoma de las provincias, elegidos por sus pueblos sin intervencin del gobierno federal, como reza el art. 122, cmo podran estar sometidos a la jurisdiccin que cada una de las Cmaras nacionales ejerce sobre sus miembros?. Creemos que por muchas razones, incluida la de falta de tiempo, el gobernador en ejercicio debe tener incompatibilidad absoluta. Juzgamiento de la eleccin: Varias constituciones provinciales determinan que la Legislatura es juez de la eleccin de gobernador y vicegobernador. La Asamblea Legislativa proclama y diploma a los ciudadanos que hayan sido elegidos gobernador y vice. Juramento de los gobernadores: El juramento, que es una solemne promesa donde se pone por testigos a Dios, la Patria, el honor, etc., constituye una tradicin en el orden institucional para asumir cargos de determinadas categoras. Cuando se lo presta, quien lo hace asume ante sus conciudadanos un formal compromiso de actuar dignamente en el cumplimiento de sus funciones; se obliga a ser leal y honrado, y a respetar y hacer respetar la Constitucin y las leyes. Recepcin del cargo de gobernador: En lo referente a la recepcin del cargo, las Constituciones establecen algunas normas sobre el particular. La Constitucin de Bs. As. dice en su art. 139, que los ciudadanos que resulten electos gobernador y vicegobernador debern comunicar al presidente de la Asamblea Legislativa y al gobernador de la provincia en ejercicio, la aceptacin del cargo dentro de los cinco das siguientes a aquel en que les fue comunicado su nombramiento. Y por el art. 140, aceptado el cargo por los que hayan resultado electos, el presidente de la Asamblea Legislativa fijar y les comunicar la hora en que habrn de presentarse a prestar juramento el primer da hbil posterior a la integracin de las Cmaras. Igual comunicacin se har al gobernador de la Provincia. Ausencia del gobernador: Tanto el gobernador como el vicegobernador deben residir en la capital de la provincia y no pueden ausentarse de ella, sin permiso de las Cmaras, por un lapso mayor que el fijado por la Constitucin, el cual vara de una a otra (10, 15 o 30 das). Generalmente, tambin se establece en las Constituciones que no pueden ausentarse del territorio de la provincia, en ningn caso, sin la

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autorizacin correspondiente del Poder Legislativo, ya que lo contrario confiere el cargo a su sucesor legal. Acefala: Todas las Constituciones provinciales dedican normas para el caso de que quedare acfalo el Poder Ejecutivo. Es parecido en las provincias el orden seguido para que determinados funcionarios alcancen la titularidad del Poder Ejecutivo. El sucesor natural del gobernador es el vicegobernador en las provincias que cuentan con esa institucin; en su defecto, el presidente provisorio del Senado y luego el presidente de la Cmara de Diputados, en las provincias de rgimen bicameral. En algunas provincias de rgimen unicameral tambin puede darse esta situacin en caso de muerte, destitucin, renuncia, ausencia, suspensin, etc., del gobernador y del presidente de la Legislatura que lo reemplaza. El vicegobernador. Ya hemos dicho que el Poder Ejecutivo es unipersonal; en consecuencia, el vicegobernador no integra este poder, aun cuando puede llegar a ser titular del Poder Ejecutivo, como acabamos de ver, ya que est colocado en primer trmino para reemplazar al gobernador por los motivos y en los casos que las distintas Constituciones provinciales contemplan. Sin perjuicio de ello, el vicegobernador preside el Senado en las provincias de rgimen bicameral. En las provincias de rgimen unicameral preside la Legislatura. Los requisitos para ser elegido vicegobernador son los mismos exigidos al candidato a gobernador. (Rodolfo Berardo) III LOS MINISTROS RESPONSABILIDADES. SECRETARIOS: CONCEPTO, DESIGNACIN, ATRIBUCIONES,

Cuestin previa. Existe una tradicional controversia sobre si los ministros secretarios integran o no la composicin del Poder Ejecutivo estadual. Dos corrientes se han perfilado para dar solucin a la antedicha cuestin: - Tesis afirmativa: sostiene que los ministros conforman, junto al gobernador, la estructura del Poder Ejecutivo. Se basan principalmente en que los decretos emanados de este poder carecen de validez si no llevan la firma del ministro respectivo. - Tesis negatoria: entiende que el Poder Ejecutivo es unipersonal y, por lo tanto, los ministros se hallan fuera de su composicin. Fundamentndose esta postura en: 1) Toda negativa del ministro respectivo a la firma de algn decreto da lugar a que el gobernador pueda producir su remocin y la sustitucin pertinente. 2) Las cartas constitucionales hablan en su mayora de los ministros como personas encargadas de ayudar al titular del Poder Ejecutivo en el despacho de los asuntos de la administracin estadual. 3) Los antecedentes histricoconstitucionales en la materia. En punto a las novedades concretadas por las cartas estaduales pertenecientes al ciclo abierto en 1986, sorprende que ninguna convencin constituyente se lanzara por el renovador camino que pudo suponer la instrumentacin de un Poder Ejecutivo estadual de estructura parlamentarista. Requisitos. Atribuciones. Responsabilidades: En general se imponen como requisitos para ser designado ministro los indicados para aspirar a la diputacin. En cuanto a las atribuciones cabe anotar: a) Refrendar con su firma las resoluciones del Poder Ejecutivo. b) Expedirse por s slo en punto al rgimen econmico de su departamento de Estado y al dictado de resoluciones de mero trmite. c) Concurrencia a las sesiones de la cmara con participacin en las discusiones pero careciendo de voto. d) Presentacin a la Legislatura de una memoria sobre el estado de la administracin de su ministerio dentro de los 30 das posteriores a la apertura del perodo legislativo.

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Relacionadas con las responsabilidades ministeriales cabe indicar: Buenos Aires (art. 154) los somete a la posibilidad del juicio poltico por las causas que lo puedan configurar y por abuso de su posicin oficial para practicar especulaciones comerciales.

UNIDAD TEMATICA IX
LOS RGANOS Y ORGANISMOS DE LA CONSTITUCIN. 1 - FISCAL REMOCIN. DE ESTADO: CARACTERIZACIN. DESIGNACIN. MANDATO. ATRIBUCIONES.

Es conveniente precisar cuales de las cartas magnas provinciales legislan sobre esta figura y en que casos, metodolgicamente, lo han ubicado. No existe disposicin constitucional sobre esta figura en las constituciones de las provincias de Corrientes, Santa Cruz y Tucumn. Recordemos que la Constitucin tampoco dedica norma alguna al instituto, crendose esta figura por ley, siendo desempeada por varios rganos, como el Procurador General del Tesoro y la Fiscala de investigaciones administrativas. Entre las que han creado normas especiales a la figura del Fiscal de Estado, todas en general. Lo han colocado luego del trmite de las declaraciones, derechos y garantas, al tratar especficamente de las autoridades de la provincia. Algunas de ellas han unido el instituto en cuestin a alguno de los poderes del Estado, legislndola como una parte o captulo. As se encuentra legislada, unida al tratamiento del P.E. ya sea como rgano que lo integra o compone, disponiendo o no del mismo, las Constituciones de Bs. As., Catamarca, Crdoba, Entre Ros, Ro Negro, Sta. Fe, Chaco, Chubut , Misiones y Santiago del Estero. Otras, metodolgicamente la normaron al tratar sobre el P.L., tales como Mendoza y Salta. Excepcionalmente Ro Negro ha colocado una parte de las funciones que desempea la Fiscala de Estado, al legislar sobre el P.L. (art. 164, 165 y 166 de la Constitucin) y otra parte al legislar sobre el P.E (Art. 190, 191, 192, 193, 194 y 195). Un conjunto ms o menos vasto, de cartas magnas, si bien lo tratan al legislar las autoridades de la provincia, no lo han incluido juntamente con las normas referidas a los tres poderes. Le dan una vida independiente y en captulos o secciones distintas, ya sea titulndolo rgano controlador o como figura especfica. Tales constituciones son Formosa, Jujuy, La Pampa, La Rioja, San Juan, San Luis, Tierra del Fuego, Nqn. Caracterizacin y recepcin en las cartas estaduales: Est concebido en la mayora de las constituciones que tratan su figura, como el representante natural de los derechos del Estado miembro, Nqn art. 136, Ro Negro art. 190. Se fija en dichas cartas su condicin de parte legtima en los juicios contencioso-administrativos y en aquellos en que se controvierten intereses del estado miembro respectivo. De esa forma Nqn art. 136 habla genricamente de la defensa de los intereses del Estado miembro ante los tribunales de justicia. Algunas cartas lo facultan a recurrir de toda ley, reglamento, decreto, contrato o resolucin contrarios a la constitucin estadual o a los intereses patrimoniales y derechos del estado miembro, ej., Catamarca, Chaco, Entre Ros etc. En otros casos se le adjudica condiciones de parte en todo juicio que se forme ante el tribunal de cuentas ej., Nqn, art. 136. Perfil del rgano. Evidentemente y como ya se podr advertir, no existe un perfil claro que permita dar un concepto vlido para todo el derecho pblico provincial. Existe coincidencia en que el cargo es desempeado por una sola persona, es decir es unipersonal. Excepcionalmente la Constitucin de Salta legisla en el sentido de permitir la existencia conjunta de procuradores fiscales encargados
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de intervenir en juicios que afecten bienes o intereses del estado (Art. 169). Pero salvo en este caso, todas las instituciones provinciales se refieren a que habr un fiscal de Estado o El fiscal de Estado. La persona que desempee el cargo necesariamente debe ser abogado. En esto tambin existe coincidencia. Ello resulta obvio, puesto que es un cargo relacionado netamente con lo jurdico, para lo cual se necesitan conocimientos de derecho, sin los cuales sera de desempeo imposible. El hecho de que sea desempeado por una sola persona a quien se le otorga una representacin de carcter constitucional, determina que no necesite que se le otorgue mandato o poder de juicio, para intervenir en los procesos judiciales en cumplimiento de su funcin. A lo sumo podr requerirse el acta de nombramiento y solo hasta que el desempeo del cargo se haga notorio y pblico, ya que sus atribuciones vienen de la propia Constitucin, y no son delegadas por ningn otro rgano o funcionario. Otro aspecto no siempre fcil de resolver, es quin lo reemplaza cuando se ausenta de su cargo, atento que sus funciones no son delegables, ni posee previsto constitucionalmente un subrogante. Adems entendemos que tampoco puede otorgar poder para que otro ejerza en representacin las funciones constitucionales otorgadas, que exigen la posesin de requisitos especiales. Cada legislacin provincial ha resuelto el problema de la vacancia momentnea del rgano de formas varias: Pueden darse 3 perfiles ms o menos definidos: 1-En el que aparece semejante a un miembro del Ministerio Fiscal, dependiente del P.J., pero exclusivamente sobre el patrimonio del fisco. As parece ms o menos delineada en las Constituciones de Formosa, Entre Ros, y La Rioja. 2- Otras en las que el perfil indicado en primer lugar se suma al de Asesor del Gobernador, mas o menos unidos a la figura del P.E. ej., Salta, Santa Fe, Catamarca, Jujuy, Ro Negro. 3-En tercer grupo colocamos aquellas que le otorgan un perfil aproximado a un rgano extrapoder de contralor de legalidad de los actos y actividades de la administracin, o de la constitucionalidad, tales como Mendoza y La Pampa. Funciones atribuidas: En general, las funciones especficas que se le atribuyen cada constitucin, dependen del perfil del rgano que de haya delineado. Entre ellas pueden mencionarse: 1) La defensa de los intereses del fisco: En algunas se precisa o lita la defensa de los intereses del tipo patrimonial, es decir, cuando la provincia puede ver menoscabados sus bienes en alguna forma. Esta funcin del Ministerio fiscal se ejercita, fundamentalmente ante el P.J, asumido iure propio, la representacin de los intereses patrimoniales del Estado provincial. En otros trminos, la Fiscala representa el inters fiscal, tanto cuando aparece fundando una demanda, como cuando hace una denuncia. Esta actividad la despliega al lado de los mandatarios convencionales del Estado. La gran complejidad de esta funcin de control fiscal puede captarse fcilmente, no bien se cae en cuenta que la defensa judicial del patrimonio estatal no es sino uno de sus aspectos, ya que aquel comienza, preventivamente en sede administrativa con motivos de la formacin de la voluntad estatal, extendindose a su propia expresin formal. Esta funcin puede desarrollarla en todos los fueros y materias (civil, comercial, penal, laboral, etc.). Tambin en ciertos casos el control se ejerce ante el Tribunal de Cuentas u organismos similares. Con referencia a los sujetos, no solo abarca al P.E y la administracin central, sino tambin a todas las entidades autrquicas y autnomas, centralizadas y descentralizadas, tanto sociedades del Estado, empresas del Estado, municipalidades etc., 2) otra funcin que algunas Constituciones le otorgan es la de asesorar legalmente al P.E, como as tambin ser cabeza del Cuerpo de asesores. hemos manifestado nuestra opinin contraria a la atribucin de esta funcin al Fiscal de Estado, considerndola contradictoria con la anteriormente sealada. Sin embargo algunas Constituciones, como Catamarca, Salta o Jujuy as lo prevn. 3) controla la legalidad de los actos de la administracin: Por este fin se le faculta intervenir en los procesos judiciales, ya sea demandando o defendiendo al inters del Estado en los procesos contenciosos administrativos, accin de inconstitucionalidad o nulidad y de lesividad. En algunas constituciones slo
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puede hacerlo en forma pasiva, es decir cuando el Estado es demandado. Se le atribuye la calidad de parte legtima. En otras cartas magnas le da la facultad para actuar tanto activa, como pasivamente, es decir, tanto para demandar como para ser demandado en el ejercicio de las acciones de inconstitucionalidad o nulidad o procesales administrativas. 4) tambin se le han otorgado facultades de investigacin. La licitud de la conducta de los funcionarios y empleados de la administracin se encuentra bajo control de Fiscala de Estado. La trascendencia que ha adquirido el control de licitud de la conducta de los individuos que integran los rganos del Estado, frente a la sucesin de denuncias e imputaciones pblicas contra funcionarios estatales, va de la mano con la necesidad de brindar al rgano controlante una amplitud de criterio que le permita elegir en cada caso el medio tcnico que mejor se adapte a las caractersticas de la conducta investigada y del mbito administrativo en que tuvo proyeccin. Es interesante la forma en que legisla sobre el tema la Constitucin de Ro Negro. Impone esta funcin al Fiscal de Investigaciones Administrativas legislado dentro del captulo de los rganos de control externo en la seccin del P.L. (Art. 164, 165 y 166). Por otra parte, al legislar sobre el P.E dentro del captulo de los rganos de control interno al Fiscal de Estado, atribuyndole el resto de las funciones ( art. 190/195). 5) gestionar el cobro o pago de los juicios contra el Estado provincial: En realidad, esta funcin es una derivacin de la custodia de los intereses patrimoniales del Estado. Solo la Constitucin de Mendoza lo legisla. Para el desempeo de esta funcin es necesario proveer al organismo de un departamento contable, apto para el control de las liquidaciones judiciales, pedidos de fondos y todas aquellas funciones que permitan el ejercicio de esta actividad. Condiciones para el ejercicio del cargo. En general la mayora relaciona los requisitos para ser Fiscal de Estado con las Condiciones requeridas para el desempeo de los cargos previstos en el P.J. se lo aproxima por tanto, con la figura del Ministerio Pblico, como una magistratura especial de contralor de orden pblico respecto de los intereses del Estado. El grupo mas importante de estas cartas magnas requiere, a quien desempee el cargo de Fiscal de Estado, que rena las mismas condiciones que para ser miembro del STF o Corte Suprema. As lo establecen las provincias de San Juan, Ro Negro, Buenos Aires, Formosa, La Rioja, Mendoza, Neuquen, Tierra del Fuego, Catamarca, Jujuy, San Luis y Santa Fe. Otras solicitan los requisitos exigidos para ser juez de cmara, tales como Santiago del Estero. En cambio exigen las mismas condiciones para ser jueces de primera instancia, las provincias de La Pampa, Chaco, Salta y Misiones. Algunas exigen iguales requisitos que para desempear el cargo de Procurador, ya sea del Tribunal Superior, como lo hacen Chubut y Entre Ros. nicamente la provincia de Crdoba no refiere las mismas condiciones para el desempe del cargo a las magistraturas, sino que requiere que sea un abogado de por lo menos 10 aos de ejercicio profesional. El hecho de exigir las mismas condiciones que para las magistraturas en muchos casos tambin determina las mismas prerrogativas, incompatibles y prohibiciones que posee este sector del poder. Por lo que, tanto en lo que se refiere a su remocin como a ciertos privilegios, se encuentran especialmente protegidos y equiparados a estos funcionarios. Modo de designacin. Al respecto existen en el Derecho Pblico Provincial variadsimos sistemas de designacin de este particular funcionario estatal. Recordemos que la moderna doctrina distingue el sistema de seleccin del candidato (concurso de antecedentes, consejos creados al efecto etc., la facultad de proposicin y el acto de designacin. Para el fiscal de Estado, en general, solo en pocas Constituciones, San Juan por ej., se diferencia el sistema para la seleccin de candidatos, el sujeto a a quien le compete la proposicin y quien, en definitiva lo debe designar. Puede afirmarse que en ningn caso son elegidos por el voto popular. Tanto en la seleccin del candidato, como en su designacin, interviene en la mayora de los

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supuestos del P.E, otorgndole el acuerdo el P.L en pleno o al menos algunas de sus cmaras. As por ej., lo designa el P.E con acuerdo de la Legislatura en los sistemas legislados por Tierra del Fuego, Jujuy, Misiones, Santa Fe, Neuqun, Ro Negro y Santiago del Estero. En cambio lo designa el P.E, con acuerdo del senado en Mendoza, Catamarca, San Luis. En otras lo nombra el P.E con acuerdo de la cmara de diputados, sistema elegido por La Rioja, Chaco y La Pampa. Solamente en Crdoba y Salta lo es por el P.E exclusivamente. Formosa sujeta a la seleccin, proposicin y designacin a la forma en que se realice con los miembros del STJ. San Juan es caso nico, es designado por la cmara de diputados a propuesta del Consejo de la Magistratura. Como podr advertirse la forma de designacin tiene relacin con el perfil del rgano que la constitucin de que se trate le haya dado. Respecto a la posibilidad de ser nombrados o redesignados solo lo permiten las provincias de Santiago del Estero, La Rioja y Santa Fe. Evidentemente que la permanencia en el cargo no est legislada de forma estable e inamovible sino solo por un perodo de tiempo, circunstancia sta que permite que el mandato pueda ocuparlo nuevamente. La redesignacin aparece como imposible cuando se prev el cargo con caracteres de inamovilidad. Duracin del cargo. Mientras ms se acerca sta figura al perfil de un Asesor del Gobernador y mas unido se encuentre al P.E., el cargo se convierte en peridico, establecindose concretamente el lapso de duracin que, generalmente coincide con el perodo por el que el que es designado el gobernador que lo nombr. A la inversa, mientras se lo considera ligado a la figura del rgano de contralor al tipo del Ministerio Pblico se le brinda caractersticas de inamovilidad y estabilidad. Sin embargo en la prctica se ha podido comprobar que la inamovilidad tampoco convierte el cargo inestable. Generalmente este funcionario, a pesar de que tiene otorgada estas garantas, cuando el gobernador o el partido al cual pertenece se retiran del gobierno, presenta la renuncia. En realidad debera requerrsele imparcialidad y escasa relacin con la poltica de turno, como garanta de un ms estricto y eficiente control. Legisla en este cargo con caractersticas de estabilidad mientras dure buena conducta. Las constituciones de Bs. As, Chubut, Entre Ros, Mendoza, San Juan, Neuqun y La Pampa. En cambio le han otorgado periodicidad determinando un lapso de tiempo que se establece en 4 aos, las provincias de La Rioja, Santiago del Estero y San Luis. Que se mantendr en el cargo mientras dure el gobernador que lo nombra las provincias de, Ro Negro, Jujuy y Santa Fe. Remocin: En las cartas magnas que caracterizan al fiscal de Estado como peridico otorgndole un lapso de duracin, el tema de remocin es simple ya que, finalizado el perodo terminan las funciones. Solo en Salta la remocin queda a cargo del P.E, pero este tema de la remocin adquiere mayor relevancia en las legislaciones que le otorguen caractersticas de estabilidad legislando que el funcionario es inamovible. Optaron por esta forma las provincias de San Juan, La Pampa, La Rioja, Mendoza, Neuqun, Tierra del Fuego, Buenos Aires, Chubut, Entre Ros y Santa F. La forma de remocin es decidida de diversa forma. La mayora opta por el juicio poltico (entre ellas Ro Negro, San Juan, Santa F, Santiago del Estero, etc.). Otras a travs del Jury de enjuiciamiento, como en Neuquen, Crdoba, Santa F, etc. Otras como la Provincia del Chaco, regula que la remocin se efecte por el Poder Ejecutivo con acuerdo de Diputados. II - CONTADOR Y TESORERO DE LA PROVINCIA. CONCEPTO. DESIGNACIN. MANDATOS. ATRIBUCIONES. REMOCIN. Su recepcin en las cartas estaduales.
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Se trata de este punto: Bs. As (art. 144) habla de contador y subcontador, tesorero y subtesorero, Catamarca se refiere a contador general y tesorero del Estado miembro, Corrientes se ocupa del contador y el tesorero, Chaco igual a Bs. As., Chubut, de similares contenidos constitucional, la constitucin correntina, igual la de Entre Ros, Formosa habla de contador y tesorero general, La Pampa igual que Catamarca, Mendoza sigue la idea predominante, Misiones igual que Bs. As. Neuquen igual que Catamarca, Ro Negro solo se refiere al contador, Santiago del estero sigue el criterio mayoritario. Tierra del fuego habla de contador general y el tesorero. Requisitos y modalidades de la eleccin, termino del mandato, causas. Las modalidades de la designacin. En la constitucin bonaerense indica que el Senado presenta al P.E. una terna alternativa y ste ltimo en funcin de ella concreta la designacin, Catamarca fija los nombramientos a cargo del P.E y con acuerdo del Senado. En igual sentido Corrientes, chaco estatuye las designaciones por parte del P.E con acuerdo de la cmara de diputados, Chubut, establece los nombramientos por el P.E, con acuerdo de la legislatura, Entre Ros fija en el P.E. la facultad de producir las designaciones, pero impone el acuerdo del Senado. Formosa, igual que Chubut. La Pampa por el P.E. con acuerdo de la Cmara de diputados, Mendoza sigue el criterio de Bs. As. Misiones por el P.E. con acuerdo de la Cmara de Representantes. Neuquen trae la misma solucin que la carta chubutense, Ro Negro en idntica forma. En relacin al trmino de permanencia en los cargos: Bs. As fija 4 aos y habilita a la reeleccin, Chubut establece 6 aos y permite la reeleccin, Jujuy impone que ese mandato ser ejercido mientras dure el gobernador. Entre Ros determina 8 aos y acoge la posibilidad de reeleccin. La Pampa inamovible mientras dure su buena conducta, Misiones remite a la ley para tal determinacin. Santiago del estero estatuye que duran 4 aos en sus funciones, pudiendo ser renombrados. Neuquen igual que La Pampa. Causas de remocin. Corrientes las deriva para su determinacin al texto de la Ley de Contabilidad. Chaco estatuye la remocin por decisin del P.E. con acuerdo de la Cmara de diputados. Formosa dispone la remocin por va de Juicio Poltico, conforme a las causas que pueden originar este ltimo. La Pampa igual que Formosa, Mendoza. Misiones produce la remisin a la ley general. Neuqun hace lo propio, pero a la Ley de Contabilidad, Ro Negro concreta la remisin por va y procedimientos de juicio poltico, Santiago del Estero habilita la remocin por mal desempeo de las funciones por va del P.E. y con acuerdo de la Legislatura. Atribuciones. 1) Contador. Debe producir el control a priori del gasto, observar si es de conformidad a la ley que lo rija, y en su consecuencia autorizar o no el pago respectivo. As Bs. As., Catamarca, Corrientes, Chaco, Chubut, Entre Ros, Formosa remite a una ley especial, Misiones, Neuqun, Ro Negro, santiago del estero. 2) Tesorero. No podrn concretar pagos que previamente no hubieran sido autorizados por la Contadura. As, Bs. As., Corrientes, Chaco, Mendoza, Misiones, Neuquen, Santiago del estero, la orden est implcitamente dirigida al tesorero. III - TRIBUNAL DE CUENTAS, ATRIBUCIONES Y REMOCIN. CONCEPTO, COMPOSICIN, DESIGNACIN, MANDATOS,

A) Institucionalizacin de los tribunales de cuenta como rganos constitucionales: 1) No existe mejor garanta de estabilidad institucional, que el ejercicio verdaderamente relevante de un rgimen contralor, que en los aspectos econmicos financieros de la funcin de los servicios pblicos de la administracin centralizada, desconcentrada, descentralizada, autrquica y autnoma, caen dentro de las atribuciones de los Tribunales de Cuentas.

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Esta funcin de tutela de la hacienda pblica, debe ser ejercida con y verdaderamente independencia funcional, siendo indispensable para ello, que sus facultades no sean delegadas ni revocables, en razn de la naturaleza de los intereses que debe proteger y por lo tanto, su funcin debe ser propia y autnoma, para lo cual se requiere que la fuente normativa de atribucin de ese derecho a la Constitucin. El 1 Congreso Nacional de Tribunales de Cuenta celebrado en Salta en el ao 1966, ya haba recomendado la creacin y organizacin en el plano constitucional de una Institucin Fiscalizadora con funciones jurisdiccionales de carcter independiente y de igual rango que el P.L., P.E. y P.J. Este criterio fue reiterado en el 5 Congreso celebrado en Misiones en el ao 1974, en oportunidad de propiciar la consagracin de los mismos en aquellos estados provinciales que todava no existan. Los aportes doctrinarios determinaron el contenido perceptivo que deban consagrarse en la Constitucin ya sea de la Nacin o de las Provincias, para el funcionamiento del rgano con las garantas mnimas que le aseguran su independencia necesaria para cumplir su objetivo de eficiente control. Segn fras, la norma constitucional debe organizar el Tribunal de Cuentas sobre las bases de: 1-autonoma funcional y financiera, 2-designacin, enjuiciamiento, inmunidades, remuneracin y rgimen provisional iguales a los miembros de la Corte de Justicia, 3-competencia originaria para observar la cuenta de inversin, 4-competencia originaria y exclusiva para aprobar o desechar la inversin de fondos y cuando as se establezca su recaudacin. 5- competencia originaria de los juicios de responsabilidad sobre los mismos agentes. En todos los casos de su competencia con las acciones y recursos extraordinarios que establezca la ley. Del nuevo constitucionalismo provincial, podemos destacar que los Tribunales de Cuentas creados se encuentran compuestos por un nmero variado de miembros, 3 Catamarca de 3 a 7 en Crdoba, 2 en Formosa, 5 en Jujuy, 5 en La Rioja, 3 en Ro Negro, de 3 a 7 en Salta , 5 en San Juan, etc. Respecto de su integracin, en todos los casos se destacan la composicin mixta, abogados y contadores o universitarios en materia econmica, contable o administrativa. Existiendo funcin jurisdiccional y control de legalidad en el juicio de cuentas se ha receptado el recto juicio que no obstante la materia contable, deben existir miembros letrados, especializados en derecho, componiendo el tribunal. Se ha politizado el nombramiento de los miembros, en Crdoba son elegidos por el pueblo de la provincia, en San Luis 3 de los miembros por la Cmara de Senadores a propuesta de la mayora del P.E y 2 por la Asamblea Legislativa 1 a propuesta de la mayora el otro por la minora, etc. En Catamarca, Formosa, Jujuy, Ro Negro y Santiago del Estero, las designaciones se operan con propuesta del P.E. y acuerdo legislativo, para asegurar la independencia de criterio de los miembros, las reformas establecieron en todos los casos como criterio de estabilidad, que estos solo pueden ser removidos por las causales y el procedimiento establecido para los jueces destacando que respecto de la duracin en los cargos , la Constitucin de Crdoba estableci 4 aos, La Rioja 6 aos, Jujuy estableci la inamovilidad, San Juan el presidente, vicepresidente y el vocal designado por el P.E. conservan sus cargos mientras dura su buena conducta y cumplan las obligaciones legales y donde los 2 restantes vocales elegidos a propuesta de los 2 bloques en orden subsiguiente al partido mayoritario duran en su cargo el mismo perodo que los diputados, pudiendo ser reelectos. En cuanto a sus atribuciones se puede sealar que en general constituye un control externo de legalidad, limitada a la hacienda pblica provincial y an municipal, con competencia para controlar, aprobar o desaprobar las cuentas de percepcin e inversin de los fondos pblicos y formular en su caso, los cargos correspondientes. Como excepcin se destaca la Constitucin de salta que dice el tribunal de Cuentas tiene a su cargo el control externo de gestin econmica, financiera y patrimonial de la hacienda provincial y municipal. Todas las provincias institucionalizaron los Tribunales de Cuentas como rganos constitucionales.

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A) Independencia funcional: 1- atendiendo a la actividad dinmica y compleja que desarrollan los distintos rganos que se desenvuelven en la esfera de los poderes pblicos, no cabe duda que el mejor sistema para garantizar el efectivo control de las cuentas de la administracin de los fondos pblicos, resulta el que a travs de rganos que gozan de autonoma funcional. Para ello, el sistema ideal resulta aquel que acuerda a estos rganos carcter extrapoder. De esta forma se asegura, la independencia total del rgano juzgador, respecto de los organismos, funcionarios, empleados y administradores de la hacienda estatal y para estatal, que se encuentran bajo su control. Garantiza a su vez, la total independencia de criterio en los funcionarios que integran el Tribunal que tienen a su cargo el juzgamiento de las cuentas que devienen de la actividad de aquellos. La independencia funcional tiene la ventaja de asegurar el imperio necesario para afirmar y mantener la inviolabilidad de funcin en relacin a los poderes del Estado. No puede haber por ello contra sus resoluciones slo pueden ser revisadas judicialmente por las cortes de justicia, mediante las acciones y recursos jerrquico alguno, por no existir rgano superior, revisor de la decisin emanada del rgano de control. La legitimidad y justicia de sus resoluciones slo pueden revisadas judicialmente por las Cortes de Justicia, mediante las acciones y recursos por ante ellas previstas por la Constitucin y las leyes que las reglamenten. En el marco de su carcter extrapoder, se encuentran inscriptos los Tribunales de Cuentas de las Provincias, con excepcin de Corrientes y Tucumn. En cambio en la Nacin, la ley 24.156 a instituido como sistema de control externo, la auditacin, fiscalizacin y control de la gestin presupuestaria, econmica, financiera , patrimonial y legal a cargo de la Auditoria General de La Nacin, ente con personera jurdica propia y autarqua funcionalmente y financiera, dependiente del Congreso de la Nacin ( art. 116 de la Ley). 2- Factores importantes para completar y asegurar la intangibilidad de la independencia funcional son, la autarqua financiera y la facultad del Tribunal de dictar su propia organizacin definiendo su estructura, incluyendo la facultad de nombrar, promover y remover a su propio personal. El propsito de la participacin del Tribunal en la preparacin de su presupuesto anual, ello pretende vedar al P.E. toda facultad de modificacin no consensuada con el ente de fiscalizacin, quedando limitado a elevar al P.L para su consideracin y resolucin definitiva, el proyecto elaborado, agregando al presupuesto general. Ello con las observaciones que estime conveniente por el P.L. en el proceso de formacin y sancin de la Ley de Presupuesto. Acordaron la facultad de proyectar su propio presupuesto, las constituciones de Catamarca, Crdoba, Chubut, Formosa, Jujuy, San Juan, etc. 3- en cuanto a la facultad de nombrar y remover a su personal, se ha discutido respecto de la constitucionalidad de esta disposicin, ya que es atribuida al P.E. por la Constitucin en el artculo 99 inc. 7. Mendoza por imperio quin designa y remueve a su personal. Situacin similar tiene Chaco, La Pampa, Jujuy, La Rioja, Ro Negro y Santa Fe. La constitucin de Catamarca, Crdoba, Formosa, Chubut, San Juan, San Luis, contienen disposiciones especficas para los Tribunales de cuentas donde facultan expresamente a estos rganos a designar y remover su personal. El P.E. es el rgano que designa y remueve incluso al personal de los tribunales de Cuentas, en la Constitucin de Buenos Aires, Entre Ros, Misiones, Neuqun y Santa Cruz. 4- Todo ello, respecto de la independencia funcional de rganos, que a mi juicio no queda finalmente asegurada si paralelamente a ello, no se asegura la independencia funcional de los miembros que la integran. La independencia de los miembros se concreta a mi criterio, consagrando por los mismos, la garanta de inamovilidad mientras dure su buena conducta y buen desempeo, pudiendo ser removibles en consecuencia, solo por resolucin del Jury de enjuiciamiento o el juicio poltico. Lo establecen las constituciones de Mendoza, Buenos Aires, Catamarca, Crdoba, Chubut, La Pampa, Entre Ros, Misiones, San Juan, San Luis, Santiago del Estero y Tierra del Fuego.
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Establecieron la remocin de los miembros por juicio poltico las constituciones de Formosa, Jujuy, La Rioja, Neuqun, Ro Negro, Salta y Santa Fe.

FUNCION JURISDICCIONAL: La jurisdiccin es el poder publico, que una rama del gobierno ejercita, de oficio o a peticin de partes, instruyendo un proceso, para esclarecer la verdad de los hechos que afectan al orden jurdico actuando la ley en la sentencia y haciendo que esta sea cumplida.
Enunciado el concepto, analizamos sus elementos: Poder Pblico: que una rama del gobierno ejercita de oficio o a peticin de parte, vincula la jurisdiccin con el ejercicio de la accin, al agregar instruyendo un proceso, establece la forma necesaria que asume la funcin de su ejercicio y finalmente, el inters que deba proteger la jurisdiccin que se concreta en el esclarecimiento de los hechos que afectan el orden jurdico, la actuacin de la ley en la sentencia y cumplimiento de sta. Se advierte que en pases como el nuestro, organizados con la divisin tripartita de los poderes, toda la jurisdiccin es funcin judicial y los activos jurisdiccionales cabe realizarlas los jueces. Aunque no as, ya que quedan zonas amplias donde el Poder Legislativo y Ejecutivo ejercen facultades jurisdiccionales. Respecto de las ramas ejecutivas de los gobiernos, nacionales provinciales y comunales, destaca que ejercen, generalmente por medio de la polica la funcin netamente jurisdiccional de juzgar y castigar las faltas. Y tambin mediante la contadura, tribunales administrativos de cuentas y otros organismos anlogos. La de juzgar a quienes han administrado fondos pblicos y an imponerles penalidades. Conclusiones: La divisin tripartita del poder, tal como est consagrado en la constitucin, permite sostener con criterio estricto, que slo el Poder Judicial pude ejercer funciones jurisdiccionales. La actividad que se desarrolla en la administracin de los poderes ejecutivo y legislativo, no revisten los caracteres jurisdiccional, imparcialidad, independencia del rgano ejecutor y fundamentalmente definitividad de la decisin o cosa juzgada en sentido formal y material. El art. 95 de la CN, prohbe al presidente ejercer funciones judiciales, que estn atribuidas a la corte y tribunales inferiores por imperio del artculo 100 CN. La jurisdiccin es nica e indivisible y por ello, la distincin entre funcin judicial y funcin jurisdiccional administrativa no se ajusta al marco constitucional argentino, habida cuenta que nuestro pas ha adoptado un rgimen judicialista, al igual que los Estados Unidos lo que lleva entonces a identificar la funcin jurisdiccional con la judicial. Conforme a los expuesto concluyo que en el Rgimen jurdico Argentino los rganos administrativos an los de carcter extrapoder solo ejercen funcin asimilable a la jurisdiccional, habida cuenta que sus resoluciones no pueden configurar cosa juzgada es decir, carecen de carcter de res judicata, acto jurisdiccional, lo que significa que sobre determinada materia o circunstancia no se volver a contener. La Resolucin que dicta un tribunal de cuenta, como tribunal administrativo, puede adquirir el carcter de resolucin firme an fuerza ejecutoria, si ha sido consentida o no recurrida, pero slo adquirir el carcter de cosa juzgada cuando sea confirmada por sentencia judicial luego de las acciones y recursos previstos por la CN, y las leyes (en Mendoza, la accin procesal administrativa y los recursos extraordinarios de inconstitucionalidad y revisin). Resta por ltimo sealar con la nica finalidad que el interprete no se confunda que cuando los administrativos utilizan la expresin cosa juzgada administrativa solo estn refiriendo a la irrevocabilidad administrativa del acto por haber alcanzado el carcter de firme con carcter de definitivo que causa estado y habr incluso, la posibilidad de su ejecucin, pero no obsta a que dicho acto no pueda ser revocado o anulado por va de accin de recurso judicial. No obsta la envergadura de los fundamentos de quienes sostienen los fundamentos de una u otra postura dicho debate se encuentra ya apaciguado por la jurisprudencia rectora de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, que ms all de posiciones dogmticas y acadmicas ha reconocido las facultades
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jurisdiccionales de los rganos de administracin en los trminos y con los lmites que surgen del caso Fernndez Arias contra Poggio. En dicha sentencia la Corte Suprema, fundada en un criterio de conveniencia seal que el principio de divisin de los poderes debe ser interpretado como algo dinmico y dentro de este concepto cabe recordar a los rganos administrativos fusin jurisdiccional para lograr una pronta resolucin en determinados casos de contenidos econmico y social con incidencia directa sobre los intereses colectivos , siempre y cuando dicho pronunciamiento quede sujeto a control judicial suficiente , que es donde se concreta en definitiva , el poder jurisdiccional. A partir de de las conclusiones del fallo corresponde determinar el alcance del concepto control judicial suficiente. La regla del control judicial suficiente debe ser la revisin mxima a travs del ejercicio de accin (demandas o recursos) que den lugar a procesos de pleno conocimiento. Puede limitarse el mismo por va de disposicin legal y tengan instrumento en la instancia original, un procedimiento completo que asegure la garanta de la defensa en juicio.

UNIDAD TEMATICA X
EL PODER JUDICIAL EN LAS CARTAS PROVINCIALES ARGENTINAS I EL PODER JUDICIAL: CONCEPTO. INAMOVILIDAD DE LOS MAGISTRADOS. REMOCIN. NMERO DE INSTANCIAS. FUEROS.

La Constitucin Nacional asigna al Poder Judicial el carcter de Poder Estatal independiente, al adoptar la forma Republicana de Gobierno (Art. 1), respondiendo as a la divisin de poderes o funciones del Estado. La funcin jurisdiccional que en forma exclusiva y excluyente es atribuida al Poder Judicial, est referida a dos aspectos fundamentales: 1- Al de las relaciones puramente privadas, que para los romanos consista en dar a cada uno lo suyo. 2- Al de las relaciones de Derecho Pblico, que ataen no slo a asegurar la convivencia pacfica de los ciudadanos, mediante la imposicin de penas a quienes violen las leyes sino tambin a la estructura institucional y al problema de la libertad frente a la autoridad. Independencia del Poder Judicial -Se refiere a la individualidad el Juez en el momento mismo de ejercer su funcin jurisdiccional y en la cual se torna necesario considerar mltiples aspectos para su acabada comprensin. -Se refiere a todo lo inherente a la estructura orgnica de la justicia y al modo de situarse dentro de la organizacin del Estado, considerado como un todo. a) Independencia funcional: significa que el Juez est exento de toda subordinacin jerrquica y que consiste, en que ningn rgano jurisdiccional de rango superior puede influir, censurar ni corregir la aplicacin e interpretacin de las leyes hechas por sus inferiores, con la sola excepcin del supuesto de que obren como rganos de alzada en virtud de mediar recursos contra la decisin del inferior. Es un medio para garantizar justicia mediante el ejercicio de mltiples instancias y que es el reflejo de la dialctica del debido proceso legal, reconocido por la Constitucin Nacional. Inamovilidad: La garanta de inamovilidad hace parte de los elementos que conforman el sistema Republicano de gobierno, pues as se aseguran: 1 - Para afirmar su condicin de Poder Independiente. 2 - Para preservar su carcter de poder No poltico, no sujeto a los vaivenes naturales de la poltica. El Art. 5 de la C.N. establece: Cada provincia dictar para si una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal, y la educacin primaria. Bajo de estas condiciones, el Gobierno federal garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.

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Lo que implica la obligatoriedad de las provincias de seguir el modelo de la constitucin nacional en lo que ha divisin de poderes se refiere. Con ello, queda claro la obligacin de las provincias de crear, junto al Poder Ejecutivo y Legislativo, el poder Judicial. En lo que a la jurisdiccin y competencia de la justicia provincial, se refiere y surge de los Artculos 75, inc.12: Dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera, y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados, sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para toda la Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la Argentina; as como sobre bancarrotas, sobre falsificacin de la moneda corriente y documentos pblicos del Estado, y las que requiera el establecimiento del juicio por jurados. Art. 116: Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero. La funcin jurisdiccional y la divisin de poderes: La CN, asigna al poder Judicial el carcter de poder estatal independiente, al adoptar la forma republicana de gobierno (art.1), respondiendo as a la doctrina de la divisin de poderes, o funciones del estado. La funcin jurisdiccional que en forma exclusiva y excluyente es atribuida al Poder Judicial, est referida a dos aspectos fundamentales: al de las relaciones puramente privadas, que para los romanos consista en dar a cada uno lo suyo; y al de las relaciones de derecho pblico, que ataen no solo a asegurar la convivencia pacfica de los ciudadanos, mediante la imposicin de penas a quienes violen las leyes, sino tambin a la estructura institucional y al problema de la libertad, frente a la autoridad. Calamadrei: Expresa que todas las constituciones democrticas modernas, proclaman como garanta esencial de la justicia, la independencia de los jueces y de la magistratura. Esta independencia solo puede asumir su pleno significado en las democracias, que se apoyan en el principio de la separacin de los poderes. El problema de la independencia: Art. 109: En ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas. Independencia del Poder Judicial: 1- Se debe considerar todo lo inherente a la estructura orgnica de la justicia y al modo de situarse dentro de la organizacin del estado, considerado como un todo. Ya en el campo del derecho pblico provincial, la mayora de las cartas locales contienen preceptos expresos a afianzar la independencia de la magistratura, 2- Se refiere, concretamente, a la individual del juez en el momento mismo de ejercer su funcin jurisdiccional, y en la cual se torna necesario considerar mltiples aspectos para su acabada comprensin, tales como: A) Independencia funcional: El juez est exento de toda subordinacin jerrquica y que consiste, en sntesis, en que ningn rgano jurisdiccional de rango superior, puede influir, censurar ni corregir, la aplicacin e interpretacin de las leyes hechas por sus inferior, con la sola excepcin del supuesto de que obren como rganos de alzada, en virtud de mediar recursos, contra la decisin del inferior. Esto es un medio para garantizar la justicia, mediante el ejercicio de mltiples instancias y que, no es ms que el reflejo de la dialctica del debido proceso legal, reconocido por la CN.

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B) Imparcialidad: No resulta ajena la independencia del juez, el tema de la imparcialidad cuya presencia es ineludible, en el momento mismo de administrar justicia y que no es sino la falta de designio anticipado o de prevencin a favor o en contra de personas o cosas en el acto mismo de juzgar. Los constituyentes provinciales, casi sin excepcin, han tratado de asegurar la imparcialidad de los jueces con la inclusin en los textos de las cartas locales de un rgimen de incompatibilidades como instrumento idneo para poder garantizarla. C) Inamovilidad: Con distintos alcances o matices las 23 constituciones provinciales regulan, el tema de la permanencia de los magistrados y funcionarios judiciales en sus cargos. En general, todas garantizan la estabilidad de los jueces por el periodo que han sido designados. Se pueden distinguir algunas variantes que permiten clasificar las constituciones provinciales en tres grupos: - 1) En el cual se enrolan la mayora de las constituciones (16 constituciones) y que garantizan la inamovilidad mientras dure la buena conducta de los magistrados, lo que implica que nicamente podrn ser removidos de sus cargos, mediante el juicio poltico o jury de enjuiciamiento, segn se trate de miembros de tribunales superiores o cortes, para el primer supuesto; o de magistrados inferiores para el segundo. (Buenos Aires, Art. 166). - 2) Las constituciones determinan que la designacin de los magistrados y funcionarios es por un periodo determinado. - 3) Su caracterstica esencial radica en que los magistrados son designados por un periodo determinado, vencido el cual podrn ser confirmados por nuevo acuerdo en cuyo caso permanecern en sus cargos mientras dure su buena conducta. Tanto en el primero como segundo periodo, son inamovibles, y solo podrn ser removidos por el juicio poltico o jury de enjuiciamiento, segn se trate de los miembros del ms alto tribunal de la provincia o de magistrados inferiores. - Crtica: el sistema adoptado por los dos ltimos grupos de constituciones ha merecido severas crticas por parte de la Doctrina Nacional, crtica que podemos sintetizar en la opinin de Zavala cuando analiza el sistema adoptado por la Constitucin de San Juan y afirma que ello contrara las exigencias ms elementales del concepto cientfico de la divisin de poderes, y que somete al riesgo de que los jueces traten de asegurar su reeleccin llevando complacencia para con el Poder Ejecutivo a lmites exagerados que perjudican el prestigio de la administracin de justicia. A lo expresado por Zavala, Fras, agrega que lo que se pretende con la designacin temporaria es someter al magistrado a prueba a los efectos de analizar su desempeo para su posterior confirmacin, ello implica, por un lado, la posibilidad de prdida de la imparcialidad por el juez; y por el otro el desconocimiento o desconfianza de los dems mecanismos que las propias constituciones establecen para asegurar una correcta administracin de justicia, tales como el Juicio Poltico o el Jury de enjuiciamiento, segn el caso. D) Intangibilidad de las remuneraciones: Rodolfo BERARDO califica como principio fundamental que asegura la independencia del Poder Judicial, la irreductibilidad de los sueldos de los magistrados mientras permanezcan en sus funciones. El autor, citando a Joaqun V. Gonzlez, afirma que este principio se propone asegurar a quienes ejercen el Poder Judicial la subsistencia al abrigo de todos los cambios que el poder discrecional del Congreso o de las Legislaturas provinciales pudieran introducir al dictar la ley de presupuesto, y conseguir as una sucesin de hombres ilustrados y honestos, exentos de pasin de lucro y de los poderosos impulsos de la necesidad, que los llevara a buscar ilegtimas ganancias o a descuidar las funciones pblicas, por los oficios privados. Tribunales superiores o Cortes de justicia: Las constituciones provinciales sin excepcin comienzan el tratamiento de las secciones correspondientes al Poder Judicial, prescribiendo que este ser desempeado o ejercido por una suprema corte de justicia (Buenos Aires Art. 160 El Poder Judicial ser desempeado por una suprema corte de justicia, cmara de apelacin, jueces y dems tribunales que la ley establezca. De los textos constitucionales se desprende como primera medida, que los rganos mximos de la administracin de justicia provincial lo constituyen las mencionadas cortes o tribunales superiores, cuyas competencias estn expresamente determinadas en las cartas provinciales, y que segn la doctrina y
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la jurisprudencia mayoritaria, no pueden ser modificadas, sino por una reforma constitucional.

aumentadas,

disminuidas

ni

II - LA JUSTICIA PROVINCIAL: ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO. Frente al Artculo 5 de la Constitucin Nacional cabe preguntarse si la doble instancia asume para las Constituciones Provinciales el carcter de requisito obligatorio. Zucherino: es negativa. Conviene admitir que los mviles de garanta de revisin que inspira la presencia de la doble instancia se superan con la imposicin a la instancia nica de las requisitorias de oralidad en el proceso y colegiacin en el rgano. 1) Doble instancia. 2) nica instancia. 3) De acuerdo a la Legislacin especfica de la Provincia. a) COMPOSICIN: Como un ejemplo ms del libre ejercicio de las facultades de darse sus propias instituciones Art. 121 CN, sin otro lmite que el de asegurar la administracin de justicia Art.5 CN, las constituciones provinciales en lo que ha composicin se refiere han adoptado distintos sistemas que permiten efectuar, algunas diferenciaciones, partiendo de la propia denominacin de sus ms altos tribunales. Las diferencias ms significativas se pueden hallar en cuanto a la composicin de los ms altos tribunales. Ellas nos permiten distinguir tres sistemas claramente diferenciados: 1) Un primer grupo en el cual el nmero de miembros est expresamente establecido en el texto constitucional. 2) Un segundo grupo formado por las constituciones que dejan la determinacin del nmero de integrantes de los tribunales superiores o cortes a la ley (Buenos Aires). 3) Por ltimo, las cartas que adoptan un sistema mixto, en cuanto establecen un nmero mnimo, cuya determinacin final queda librada a la ley. b) ATRIBUCIONES: Sobre este punto las constituciones provinciales sin excepcin establecen en forma taxativa las competencias y atribuciones de las cortes o tribunales superiores. La competencia se define como el poder jurisdiccional que la constitucin o la ley o los reglamentos o acordadas, atribuyen a cada fuero o a cada tribunal. Las cartas provinciales disciernen a los ms altos tribunales provinciales competencias expresas, en cuanto actan como mximos rganos jurisdiccionales, y atribuciones en la medida en que les son necesarias, para el ejercicio del gobierno del Poder Judicial que est a su cargo. Es preciso apuntar que todas las constituciones determinan dos tipos de competencias: 1) una originaria en cuanto, como rganos jurisdiccionales, los altos cuerpos deben dirimir cierto tipo de cuestiones en forma exclusiva y excluyente y nica instancia; y 2) la de alzada o grado, que implica el ejercicio de una facultad revisora de la sentencias dictadas por los tribunales inferiores y que llegan a esa mxima sede por medio de los recursos que la constitucin o las leyes procesales establecen. 1) En las acciones de inconstitucionalidad 2) En las cuestiones de competencia entre los poderes pblicos y las que se susciten entre tribunales inferiores con motivos de sus jurisdicciones respectivas. 3) En las causas contencioso administrativas. Originaria 4) En las cuestiones que se susciten entre las autoridades de la provincia y una municipalidad; entre dos municipalidades o entre poderes de una misma municipalidad. 5) En la recusacin de sus miembros. 6) En los casos de reduccin de penas previstos en el Cdigo penal. 1) En los recursos de inconstitucionalidad. 2) En los recursos extraordinarios que las leyes de procedimiento acuerden en contra de las sentencias definitivas de los tribunales inferiores.

De grado o alzada

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3) En apelacin o consulta, en los casos de aplicacin de pena capital. * ORIGINARIAS: 1) En las acciones de inconstitucionalidad: En cuanto conoce y resuelve acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos o reglamentos que estatuyan sobre materias regidas por las constituciones provinciales y se controvierta por parte interesada. Buenos Aires: Constitucionalidad de normas. Art.161 inc.1: Ejerce la jurisdiccin originaria y de apelacin para conocer y resolver acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas o reglamentos que estatuyan sobre materia regida por esta constitucin y se controvierta por parte interesada. Respecto de esta materia cabe destacar que la mayora de las Cortes o tribunales superiores, interpretando los respectivos dispositivos constitucionales, limitan su competencia slo a aquellos casos en que se solicita el amparo de un derecho o garanta reconocido en forma originaria y autnoma por las constituciones provinciales quedando excluidas de ella los supuestos en que el cuestionamiento se efecta a la luz de las normas de la Constitucin Nacional, en cuyo caso la tarea de dirimir el conflicto corresponde a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por ser sta su custodio natural. Fras seala el autor que el Control Jurisdiccional est limitado: a) Porque no puede ser ejercido de oficio, sino que exige un conflicto judicial y un peticionante cuyos derechos se encuentran realmente afectados. b) Porque la declaracin de inconstitucionalidad se agota en el caso y no invalida la norma. c) Porque se excluye el control de las cuestiones polticas, llamando tales por ahora las que encierran el ejercicio de facultades privativas segn la naturaleza peculiar de cada poder. 2) En las cuestiones de competencia entre los poderes pblicos de la provincia y en los que se suscitan entre tribunales inferiores con motivo de sus jurisdicciones respectivas. Competencia originaria y exclusiva: Buenos Aires Art. 161 Inc.2 Conoce y resuelve originaria y exclusivamente en las causas de competencias entre los poderes pblicos de la provincia y en las que se susciten entre los tribunales de justicia con motivo de su jurisdiccin respectiva. En la mayora de las constituciones provinciales se ha legislado en un mismo inciso las cuestiones de competencia planteadas entre los poderes del Estado, como las suscitadas entre los tribunales inferiores con motivo de sus jurisdicciones respectivas. Desde el punto de vista constitucional, las cuestiones de competencia se refieren a las controversias entre los tribunales de justicia, mientras que los conflictos, a los desacuerdos entre los poderes pblicos con motivo del ejercicio de sus privilegios, atribuciones o facultades. A las primeras, las resuelven la Cortes o tribunales superiores en su carcter de tribunales de justicia stricto sensu, mientras que los segundos son dirimidos por el mismo rgano, pero ya como tribunal de constitucionalidad, en cuanto encargado de preservar la regularidad de las funciones de los poderes del Estado y el normal cumplimiento de sus fines. Sin embargo, ambos supuestos presentan un denominador comn: se halla afectado el orden pblico, el cual, segn el caso de que se trate, tiene distinto grado y naturaleza. As, en los conflictos de poderes estamos en presencia de una alteracin del orden pblico, pero de distinta entidad: ste tiene naturaleza institucional. La originalidad responde, esencialmente, a la necesidad de preservar las autonomas provinciales, en cuanto que las cuestiones de naturaleza institucional deben ser solucionadas dentro de su propio mbito, evitando as la injerencia del orden federal por medio de remedios no siempre convenientes a los Estados Provinciales, tal como sucede con la Intervencin Federal.

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3.- En las causas contencioso-administrativas: Buenos Aires: Art. 166: Administracin de Justicia. Fuero Contencioso-administrativo: Los casos originados por la actuacin u omisin de la Provincia, los Municipios, los entes descentralizados y otras personas, en el ejercicio de funciones administrativas, sern juzgados por tribunales competentes en lo contenciosoadministrativo, de acuerdo a los procedimientos que determine la ley, la establecer los supuestos en que resulte obligatorio agotar la va administrativa. Esta competencia, que la casi totalidad de las constituciones provinciales a diferencia de la nacional- le atribuyen en forma originaria y exclusiva a las cortes o tribunales superiores, no es ms que el litigio, con y de la administracin pblica en cuanto constituye una faz natural de la actividad jurdica del Estado y que presupone un conjunto de limitaciones en el ejercicio del Poder en la medida en que se instituye a favor de los particulares, derechos y garantas para lo cual es indispensable crear los instrumentos jurdicos que lo amparen, ya que de otro modo el sistema constitucional quedara incompleto, si despus de haber sometido la administracin a la ley , no se hubiere sometido a la justicia. Fras dice que el sistema contencioso administrativo, ubica una parte de sus elementos como ciencia del proceso, y la otra como materia sustancial del derecho administrativo. El procedimiento corresponde a tcnicas de cada proceso, que siempre deben responder a la sustancia creadora del derecho. La materia de fondo, como es del derecho administrativo, corresponde a las normas de la actividad de la administracin. En suma: todo el problema del contencioso se reduce al estudiar el procedimiento de los litigios que corresponden a las actividades de la administracin. 4.- En las cuestiones que se suscitan entre las autoridades de la provincia y una municipalidad, entre dos municipalidades, o entre los poderes de una misma municipalidad: Art. 196 Constitucin de Buenos Aires: Los conflictos internos de las municipalidades sean que se produzcan entre los departamentos ejecutivos y deliberativos, sea que ocurran en el seno de este ltimo, los de las distintas municipalidades entre si, o con otras autoridades de la provincia, sern dirimidos por la suprema corte de justicia. Esta competencia atribuida a las cortes o tribunales superiores, responde a idntica significacin en lo que a su naturaleza jurdica se refiere a la ya expresada al analizar los conflictos de poderes. Ella implica un claro reconocimiento, del carcter autonmico del municipio y que tiende, en definitiva a consolidarlo mediante la designacin de los ms altos tribunales de provincia, como juez de sus conflictos, como modo de evitar situaciones que obstaculicen su normal funcionamiento y que en la ltima de las hiptesis podran llegar a determinar la intervencin del gobierno federal (Art. 5 y 6 CN). Debemos entender por conflicto a la contienda suscitada entre autoridades de una misma municipalidad -departamento ejecutivo y consejo deliberante- de dos municipalidades, o de una municipalidad con las autoridades de la provincia, por una opuesta inteligencia respecto del alcance de las facultades que respectivamente se atribuyen. De este concepto podemos distinguir los conflictos internos de los externos. Aquellos son los suscitados entre las autoridades de una misma municipalidad, mientras estos los planteados entre las autoridades de dos municipalidades o una de estas con las autoridades provinciales. 5.- En la Recusacin de sus miembros: Competencia sta de naturaleza eminentemente procesal y que debe ser estudiada a la luz de los principios que informa dicha ciencia. 6.- Privativamente en los casos de reduccin de penas autorizadas por el Cdigo Penal: Slo algunas constituciones atribuyen esta competencia a las cortes o tribunales superiores. Cabe pues, sintticamente analizar: se trata de la hiptesis de aplicacin de la ley ms benigna en los casos que medie modificacin del Cdigo Penal, en lo que al quantum de las penas se refiere, a favor de aquellas personas sobre las que ha recado la condena. * DE GRADO O ALZADA:

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1.- En los recursos de inconstitucionalidad: Esta competencia atribuida a los ms altos tribunales de la provincia reconoce el mismo fundamento que el supuesto de la accin inconstitucional con la nica variante, que procede contra sentencias de los tribunales inferiores en dos supuestos: cuando en el pleito se haya cuestionado, la validez de una ley, decreto, ordenanza o reglamento, bajo la pretensin de ser contrarios a la constitucin, y la decisin en ltima instancia haya sido por su validez; y cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin, y la resolucin de los jueces y tribunales de ltima instancia haya sido contraria a la validez del titulo, derecho, garanta o exencin que sea materia del caso y que se funde en dicha clusula. 2.- En los recursos extraordinarios que las leyes procesales otorguen en contra de las sentencias definitivas de los tribunales inferiores (Const. Buenos Aires) Sin mayores variantes las leyes de procedimientos provinciales (Art.75 inc.12 CN) establecen recursos segn la materia de que se trata, contra la sentencias definitivas dictadas por los tribunales de ltima instancia. A modo de ejemplo podemos mencionar los de casacin, revisin, inaplicabilidad de la ley, etc. Atribuciones: Las cartas provinciales adems de las competencias analizadas disciernen a sus ms altos tribunales un cmulo de atribuciones conducentes al ejercicio del gobierno del Poder Judicial. Sabido es que en la dialctica de la divisin de poderes se asigna a cada uno de ellos una funcin especfica que los caracteriza y diferencia de los otros. As, el Poder Legislativo, dictar leyes; al ejecutivo de aplicarlas y ejercer la administracin central; y al judicial la de ejercer la jurisdiccin. A los efectos de posibilitar el equilibrio y la independencia de los poderes, se atribuye a cada uno de ellos funciones cuya finalidad esencial es la de contribuir o posibilitar el ejercicio de las especficas del poder de que se trate. Tal el caso del Poder Ejecutivo que adems de su rol primordial del poder administrador, ejerce una actividad legislativa y judicial impropia, como es la de dictar la reglamentacin general de las leyes y las de funcionamiento de sus dependencias, para ejemplificar el primer caso, y la del segundo la de juzgar las conductas de sus empleados pudiendo incluso llegar a aplicar sanciones; ello por cierto, sin perjuicio de la posterior revisin jurisdiccional. Del mismo ocurre con el Poder Legislativo. En relacin al Poder Judicial las constituciones otorgan a las cortes o tribunales superiores como mximos rganos judiciales la tarea de ejercer el gobierno dicho poder, a cuyo efecto los dotan de las siguientes atribuciones: A) Representa al Poder judicial ante los dems poderes del Estado: De las veintitrs constituciones solo nueve disciernen esta funcin, al menos en forma expresa, a los tribunales superiores o cortes. Ms ello no implica que aquellas que no la prevn carezcan de ella, ya que es inherente a su calidad de mximo rgano tanto desde el punto de vista jurisdiccional como de gobierno, el ostentar la representacin del Poder Judicial ante los Poderes Pblicos. B) Ejerce la superintendencia de toda la administracin de justicia: Cuando las constituciones provinciales, disciernen a los tribunales superiores o cortes, esta denominada facultad de superintendencia hacen referencia a la tarea de vigilancia y control que sobre toda la administracin de justicia deben llevar a cabo dichos tribunales, actividad que lleva implcita la potestad disciplinaria, esto es la de aplicar sanciones a los magistrados, funcionarios y empleados en cada caso de incumplimiento de los deberes a su cargo. C) Nombra y remueve a empleados y funcionarios inferiores: Const. Buenos Aires. Respecto de esta atribucin, propia de quien ejerce la suprema administracin del Estado, alcanza solo al nombramiento y remocin de los empleados y funcionarios inferiores de la administracin de justicia, esto es a todos aquellos que no estn sometidos al jury de enjuiciamiento. Como excepcin al principio general enunciado podemos sealar el caso de los jueces de paz legos, cuya designacin en la mayora de las constituciones es facultad privativa de los poderes polticos; pero su remocin est a cargo de los tribunales superiores o cortes. En lo que a nombramiento se refiere esta facultad alcanza solo hasta los cargos de secretarios de las distintas instancias presentando algunas constituciones, particularidades que merecen ser destacadas. Buenos Aires Art. 167:Corresponde a las Cmaras de Apelacin el nombramiento y

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remocin de los secretarios y empleados de su dependencia en la cual las cmaras de apelaciones nombra a sus propios empleados. D) Dicta reglamentacin interna: Art. 164 Constitucin de Buenos Aires:La suprema corte de justicia har su reglamento y podr establecer las medidas disciplinarias que considere conveniente a la mejor administracin de justicia. Esta facultad tiene los ms diversos alcances, ya que va desde el dictado del reglamento de licencias y disciplinario del Poder Judicial, hasta el funcionamiento de los auxiliares de la justicia tales como los martilleros judiciales, peritos, etc. La doctrina interpreta que esta potestad reglamentaria tiene contornos ms amplios en cuanto los tribunales superiores o cortes mediante actos de carcter general denominados acordadas pueden incluso dictar normas de tipo procesal, en caso de laguna, vaco u oscuridad de los cdigos de procedimientos. E) Eleva proyectos de procedimiento y organizacin del Poder Judicial a la Legislatura: Resulta obvia esta facultad, habida cuenta que los miembros del Poder Judicial, como encargados de hacer aplicacin de las leyes procesales, son los que con mayor facilidad pueden detectar la necesidad de algn tipo de reforma a los Cdigos, o bien, en materia de organizacin del Poder Judicial, con la propuesta de modificaciones a las leyes orgnicas. F) Fija Proyectos de Presupuesto del Poder Judicial: Como nota a destacar del listado precedente, se advierte que esta atribucin a las Cortes o Tribunales superiores, slo es discernida por las nuevas constituciones provinciales, es decir, por aquellas dictadas a partir de 1957. G) Remueve a los Jueces de Paz: As lo dispone la Constitucin de Buenos Aires Art. 173: Los Jueces sern nombrados en la forma y bajo los requisitos establecidos para los de 1 Instancia. Se les exigir una residencia inmediata previa de dos aos en el lugar en que deba cumplir sus funciones. Conservarn sus cargos mientras dure su buena conducta y su responsabilidad se har efectiva de conformidad con los dispuesto en el Captulo V de la presente Seccin. H) Eleva memoria anual a la Legislatura o al Poder Ejecutivo: Constitucin de Buenos Aires Art. 165: Debe pasar anualmente a la Legislatura una memoria o informe sobre el estado en que se halla dicha administracin, a cuyo efecto puede pedir a los dems tribunales de la Provincia los datos que crea convenientes y proponer en forma de proyecto las reformas de procedimiento y organizacin que sean compatibles con el estatuido en esta Constitucin y tiendan a mejorarla. La memoria anual a que se refieren los preceptos constitucionales implica, en definitiva, poner en conocimiento de los dems poderes del Estado, especialmente el Legislativo, la marcha y desenvolvimiento del Poder Judicial. Esta Obligacin que se impone a los ms altos cuerpos de la Justicia, no se debe interpretarla como un menoscabo a la independencia orgnica, habida cuenta que ello significa el ya admitido juego de controles a que estn sometidos, recprocamente, los poderes del Estado. I) De los Recursos de queja por denegacin o retardada justicia: Sobre esta atribucin rondan discrepancias respecto de si se trata en definitiva un recurso procesal en el cual las Cortes o tribunales superiores actan como rganos jurisdiccionales, o bien, de una potestad ms que ejercen como titulares del Gobierno del Poder Judicial, habida cuenta que el supuesto en anlisis, en las dos hiptesis que plantea, pueden dar lugar a la aplicacin de sanciones al magistrado de que se trata, las cuales, sin duda, habrn de ejercerse en uso de la facultad disciplinaria, y que pueden llegar a provocar, segn la gravedad de los hechos, el juicio de destitucin en la forma y condiciones prescritas por las constituciones. ATRIBUCIONES: 1- Ejercicio de la Jurisdiccin originaria y de apelacin para entender y resolver sobre la Constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos o reglamentos. 2- Ejercicio de competencia Originaria y exclusiva en punto a controversias entre los poderes pblicos del Estado miembro, entre Tribunales de Justicia y dems supuestos. Inconstitucionalidad.

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3- Ejercicio de competencia Originaria y exclusiva en materia contenciosoadministrativa. 4- Ejercicio de conocimiento y resolucin por apelacin ante casos de inaplicabilidad de ley de nulidad y dems. 5- Nombra y remueve directamente a los Secretarios y empleados del Tribunal y a propuesta de los magistrados inferiores hace lo propio con iguales funcionarios de sus respectivas dependencias. Propone la creacin de cargos y llenado de vacantes. 6- Produce su reglamento, el de los Tribunales inferiores y tiene la potestad disciplinaria. 7- Conoce en cuestiones de recusacin y responsabilidad civil de sus propios miembros y de los Tribunales inferiores. 8- Organiza el control de la estadstica judicial sobre expedientes. 9- Tiene la superintendencia de toda la administracin de justicia. 10- Prepara el Presupuesto anual de la administracin de justicia. 11- Ejerce jurisdiccin exclusiva sobre el rgimen carcelario. 12- Promueve ante la Cmara de Diputados leyes sobre organizacin de tribunales, creacin de servicios administrativos conexos, asistencia judicial, justicia de paz y Cdigos de Procedimientos y de lo contencioso-administrativo. Designacin de funcionarios y magistrados. Los sistemas en el Derecho Pblico Provincial: Hay distintas formas de designacin de magistrados y funcionarios, lo cual permite efectuar una sistematizacin de ellos, a los efectos de lograr una mayor comprensin sobre el punto. El primer sistema es el que corresponde a la mayora de las constituciones provinciales, y consiste en que la designacin de los magistrados y funcionarios compete en forma exclusiva y excluyente a los poderes denominados polticos (poder ejecutivo y legislativo). Diecisiete de las veintitrs constituciones se adscriben a el, con algunos matices diferenciales que responden esencialmente a las particularidades con que cada constitucin ha estructurado los poderes pblicos. Las cartas provinciales que establecen el sistema bicameral, en la estructura del poder legislativo, como regla general determinan que las designaciones las har el poder ejecutivo, con acuerdo del senado. La constitucin de Buenos Aires, Art. 175 Los jueces de la suprema corte de justicia, el procurador y el subprocurador general, sern designados por el Poder Ejecutivo con acuerdo del senado, otorgado en seccin pblica, por mayora absoluta de sus miembros. Art. 181 Para ingresar al Poder Judicial debe justificarse dos aos de residencia inmediata en la provincia. Las provincias con estructura parlamentaria unicameral, disciernen la facultad de prestar el acuerdo a los miembros del poder judicial a la legislatura, a la cmara de diputados o representantes, segn la denominacin que las constituciones le asignen al Poder Legislativo. En general, las hasta aqu descritas, son las atribuciones que las Constituciones Provinciales disciernen a los tribunales superiores o Cortes. Cabe, sin embargo, destacar que alguna de ellas expresan, en mayor o menor medida, un listado de potestades, a ms de las referidas, pero que en trminos generales resultan redundantes, puesto que son inherentes al rgano que ejerce el gobierno y titularidad de un poder del Estado. Sistema Financiero del Poder Judicial: Primera Reunin Nacional del Poder Judicial de la Nacin y de las Provincias, llevada o cabo en la Ciudad de La Falda, provincia de Crdoba del 30-11 al 02-12-1978. Cabe destacar que a dicha reunin asistieron los miembros de la Corte de Justicia de la Nacin, en representacin del Poder Judicial de la Nacin, y los titulares de los Tribunales Superiores o Cortes de todas las provincias argentinas. En las referidas conclusiones, se declara necesario que por las vas institucionales pertinentes: 1- Se asigne un porcentaje mnimo del Presupuesto General de la Nacin y de las Provincias, adecuado a las necesidades y realidad de cada caso, con destino a los gastos, inversiones, y dems erogaciones del Poder Judicial de las distintas jurisdicciones. 2- Se autorice a la creacin de otras fuentes de recursos que tiendan a complementar la asignacin referida en el punto anterior.
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3- Se reconozca al Poder Judicial la atribucin de confeccionar su propio proyecto de presupuesto, el que no podr ser modificado sin su efectiva participacin. 4- Se instrumente un sistema que asegure la oportuna disponibilidad de sus recursos. III - LA JUSTICIA DE PAZ: ORGANIZACIN. MODALIDADES. FUNCIONAMIENTO. DERECHO MUNICIPAL. Con excepcin de la Constitucin de Santa Fe, las dems provincias argentinas instituyen la justicia de Paz, con algunas variantes; tal el caso de la distincin entre Juez Letrado y Lego (Misiones, Santiago del Estero, etc.), o bien slo reconociendo la existencia de estos ltimos la mayora. La Justicia Lega slo exista en Tierra del Fuego. Las nuevas constituciones ponen mayor nfasis en la Justicia de Paz Letrada, dejando librada a la ley la regulacin de aqulla. Si bien las Constituciones Provinciales derivan a la ley la determinacin de las competencias de los Jueces de Paz letrados, podemos decir, a mero ttulo ejemplificativo, que ellas recaen sobre juicios contenciosos, sucesorios y de concurso civil hasta determinado monto o cuanta, adems de todas aquellas cuestiones relacionadas con las locaciones, y actuando, en algunos casos, como rgano de alzada de las resoluciones dictadas por los jueces de paz legos. Justicia de Paz segn las Constituciones Provinciales: a) Sistema de designacin: Buenos Aires - La Rioja Jujuy Salta Santa Cruz

a) A propuesta de Municipalidades I- Por el Poder Ejecutivo l

b) Con acuerdo del Senado (Crdoba, Misiones, Santiago del Estero) o Cmara de Representantes c) Con acuerdo Tucumn) de Corte de Justicia (Catamarca y

d) A propuesta en terna de Suprema Corte (Mendoza) II- Directamente por Superior Tribunal: Formosa Chubut a) A propuesta de las Municipalidades III. Por el Superior Tribunal o Corte Misiones Neuqun Ro Negro San Juan San Luis

b) A propuesta del Poder Ejecutivo: Santiago del Estero c) A propuesta de la Junta Calificadora

IV- Electivos: La Pampa Chaco V- Dejan librados a la Ley Entre Ros

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b) Sistema de Remocin: La gran mayora de las Constituciones Provinciales atribuyen a los Tribunales Superiores de Justicia o Cortes, la funcin de remover a los Jueces de Paz Legos o Letrados, segn se trate, por las mismas causales determinadas para el Jury de Enjuiciamiento, previo sumario, por cierto, y respetando las reglas del debido proceso. De esta generalidad se apartan aquellas Constituciones que proporcionan a los Jueces de Paz la misma garanta de inamovilidad de que gozan los dems magistrados judiciales; por tanto, el nico medio de remocin para ellos es el Jurado de enjuiciamiento para algunos casos, mientras que para otros se rige por el procedimiento de Juicio Poltico. c) Duracin en el Cargo: Sistemas. Podemos distinguir en las Constituciones Provinciales tres sistemas claramente diferenciados: 1) Dejan librado a la ley: Buenos Aires: Art. 173. 2) Perodo establecido en la Constitucin. 3) Inamovibles mientras dure su buena conducta.

UNIDAD TEMATICA XI
EL MUNICIPIO. DERECHO MUNICIPAL Y DE GOBIERNO MUNICIPAL I - EL MUNICIPIO: CARACTERIZACIN. Diversas posiciones doctrinales al respecto. Posada: lo define desde tres ngulos diferentes: 1) Sociolgico. 2) Poltico. 3) Jurdico. 1- En la faz Sociolgica caracterizaba al Municipio describindolo como el ncleo social de vida humana total, determinado o definido naturalmente por las necesidades de la vecindad. 2- Poltico: es una organismo con un sistema de funciones para los servicios, que se concretan y especifican ms o menos intensa y distintamente, en una estructura: gobierno y administracin municipales propios, desarrollados en un rgimen jurdico y poltico ms amplio, regional o nacional. 3- Jurdico: es una expresin de valor estrictamente histrico, aplicada a un fenmeno que se ha producido en los diferentes pases de manera distinta, plantendose y desenvolvindose su problema de modo muy diverso. Diferentes posiciones doctrinales al respecto. Antonio Mara HERNNDEZ: el Municipio es la sociedad organizada polticamente, en una extensin territorial determinada, con necesarias relaciones de vecindad, sobre una base de capacidad econmica, para satisfacer los gastos de gobierno propio y con personalidad jurdica pblica estatal. Zucherino: El Municipio es la unidad bsica autnoma y fundamental generada naturalmente en funcin de la suma de intereses y necesidades determinados por la vecindad y provista por la ley de la categora de persona jurdica de Derecho Pblico. Unidad bsica: se est frente a la mnima e irreductible manifestacin de los grados de descentralizacin poltica admitidas por una estructura del tipo Estado Federal. Unidad autnoma: carcter autnomo del municipio. Unidad fundamental: es posible el Federalismo. Generada naturalmente: nacimiento espontneo que le otorga un neto e incontrovertible carcter de instituto previo a todo ordenamiento jurdico positivo. La suma de intereses: factor determinante del florecer del municipio. I - BASE TERRITORIAL: CONCEPTO Y TEORAS.

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Concepto: La base territorial del municipio puede ser caracterizada como el asiento geogrfico de la institucin bajo estudio. Se trata de su localizacin espacial, de su determinacin territorial, en suma. Teoras: 1) Teora del Municipio-Partido: se desarrolla con una base territorial que en su mayor parte asume los caracteres de rural. En la Ciudad principal denominada cabecera de partido se instala el municipio, y en los ncleos de poblacin restantes funciona una delegacin municipal, cuyo titular con el ttulo de delegado municipal es elegido por el intendente municipal del partido. Esta forma de designacin acrecienta an ms el centralismo y genera la reaccin de ciudades que sin ser cabecera de partido rivalizan con la tenida por principal en importancia. Ej. Bernal frente a Quilmes. 2) Teora del municipio-ciudad: propone limitar la base territorial municipal al ejido urbano o en el peor de los casos y como la mayor de las concesiones, hasta el lugar donde arriben los servicios pblicos prestados por el municipio. La ideacin comprende a lo urbano y a lo suburbano. 3) Teora del Municipio Distrito: doctrina intermedia entre las dos expuestas con anterioridad. Esta tesis propugna integrar lo urbano, lo suburbano y lo rural dentro de la base territorial municipal mediante la aplicacin de un original sistema. As es como en la ciudad predominante por su real importancia instala el municipio, en tanto, en todos los ncleos poblacionales sometidos a su esfera de influencia coloca una comuna conducida por una comisin vecinal elegida por el pueblo. Con tal estructura se supera ntidamente el criticado y criticable sistema de las delegaciones municipales que tanto ha contribuido al descrdito del sistema del municipio-partido, a la vez que se dota al municipio de mayor representatividad, descentralizacin y participacin popular. I - EL DERECHO MUNICIPAL Concepto: Es una rama de la ciencia jurdica de marcado carcter pblico que aborda el conocimiento de las instituciones y relaciones municipales. Villafae: es una rama cientficamente autnoma del Derecho Pblico poltico, con accin pblica que estudia los problemas polticos, jurdicos y sociales del urbanismo, y que guarda estrecho contacto con el Derecho Constitucional, con el Derecho Pblico Provincial, con el Derecho Administrativo, con el Derecho Impositivo, con el Derecho Rural, con la historia constitucional y con la ciencia del urbanismo. I - CONTROVERSIA SOBRE SU AUTONOMA: TEORAS. Tesis Negatorias: desde diversos sectores de la ciencia jurdica se ha impugnado la existencia de un derecho municipal de contenido autnomo: 1- Derecho Municipal como parte del Derecho Administrativo: es el conjunto de principios que lo rigen son de ndole administrativa y provenientes de dicho derecho. Se tratara de pautas de derecho administrativo que se tornan aplicables en rea municipal: Derecho Administrativo Municipal. 2- El Derecho Municipal como integrante del Derecho Constitucional: estudiando el esquema institucional en conjunto necesariamente se examina la temtica municipalista. 3- El Derecho Municipal como contenido del Derecho Provincial: slo puede sostenerse vlidamente en el marco de un Estado Federal. Dentro de la disciplina del derecho provincial operara como sector especializado. 4- El Derecho Municipal como ingrediente del Derecho Poltico: se basa la idea en que el Derecho Municipal en funcin de sus antecedentes de carcter universal, por la naturaleza de sus relaciones de carcter poltico y por las proyecciones que puede alcanzar, bien merece ser considerado como una de las tantas ramas que integran el Derecho Poltico. Tesis Afirmativa: 1) Villafae dice que el Derecho Municipal se presenta como una rama autnoma del Derecho Pblico Poltico, provisto de instituciones y disposiciones propias. Afirmar la existencia de un Derecho Municipal Poltico, con autonoma cientfica propia importa afirmar que las Municipalidades se definen ostensiblemente como
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poderes del Estado, dotados de autonoma poltica, o sea, como Repblicas Representativas. 2) Zucherino: Tesis Integradora: la materia municipal se integra, sin perder su condicin de autnoma, junto a la materia provincial, tambin poseedora de autonoma en la unidad totalizadora que al solo efecto docente supone el Derecho Provincial y Municipal. Ello no implica una prdida de sus autonomas cientficas, sino el reconocimiento de que entre ambos derechos autnomos existe una interrelacin evidente. II - EL GOBIERNO MUNICIPAL EN LA ARGENTINA. ANTECEDENTES. EVOLUCIN HISTRICA: ETAPAS. Antecedentes: El Cabildo: Por Cabildo se entenda cabeza de la Ciudad y de ella surgan sus atribuciones en materia de sanidad y servicios pblicos, ornato y toda otra forma de progreso. Autoridades: sus integrantes. Componan la institucin los siguientes cargos: 1) Los regidores: su denominacin viene de la facultad de regir que el Cabildo tena en referencia a los destinos de la ciudad. Su nmero era 6 en la mayora de los casos, elevado a 12 en supuestos de ciudades importantes. Cabe consignar que en Buenos Aires la cantidad nunca pas de 10. Sobre ello se centr la corruptela de la venta de cargos capitulares que desnaturalizando el sentido del instituto, termin con su raigambre hispnica de Democracia. Quien aspiraba a tal cargo deba contar con 18 aos como mnimo y estar afincado en la ciudad correspondiente. 2) Los Alcaldes ordinarios: eran quienes ejercan la atribucin judicial. Generalmente eran dos: el alcalde de 1 Voto y el Alcalde de 2 Voto. Estos cargos se mantuvieron al margen del impropio sistema de venta y su eleccin se practicaba anualmente. Nuevamente se requera aqu tener la calidad de vecino afincado, y en cuanto a la edad se estableca una mnima de 26 aos. 3) El fiel ejecutor: se trata del encargado de vigilancia de precios y de comercios. 4) El Alfrez real: se ocupaba de la custodia, paseo y guarda del estandarte real. 5) El Sndico procurador: representaba a la ciudad ante el Cabildo. 6) El Alguacil Mayor: proceda a ejecutar los mandamientos expedidos por la corporacin. Adems, desempeaba la jefatura de la crcel que de ordinario se anexaba al edificio capitular. 7) Los alcaldes de hermandad: las oficiaban de polica de seguridad en los lugares de campaa. 8) El Alcarife: era el funcionario dedicado a conducir el rubro obras pblicas. 9) El Escribano: se trataba del encargado de confeccionar actas de las sesiones de la corporacin. 10) El Tesorero: se ocupaba de la administracin del erario municipal. Presencia de los CABILDOS: 1) ETAPA HISPNICA. 2) ETAPA INDEPENDIENTE. 1- Etapa hispnica: Nace en Amrica. Inmigracin a suelo americano. 2- Etapa independiente: de 1810 a 1821 y de 1822 a 1852. a) Perodo de 1810 a 1821: A partir de la Revolucin, la institucin pasa a ser dominada por el grupo de comerciantes porteos (centralismo portuario), colaboradores del 1 Triunvirato y de la 2 elite directorial. Su actitud contraria al Federalismo. Instituciones nacidas como continuidad de funciones propias hasta entonces del Cabildo. As, la Justicia Ordinaria de 1 Instancia, dotada de las competencias que antes tenan los alcaldes ordinarios; la Justicia de Paz, con las atribuciones de los antiguos alcaldes de hermandad; la polica de control de precios de mercados que reuna las facultades capitulares desempeadas por el fiel ejecutor en su mayor parte. Sin embargo, el ciclo de los Cabildos no puede darse por finalizado en todo el pas por su intempestivo eclipse bonaerense. En efecto, el resto de los estados miembros en su mayora respetan la institucin y algunos llegan a ocuparse de ella en sus cartas anteriores a 1853. b) Perodo de 1822 a 1852: La Ley Bonaerense comentada, a pesar de no cerrar el ciclo de los Cabildos en la historia argentina, impone una divisin en su tratamiento. A partir de este momento la institucin se refugia en los Estados
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del anterior donde logr sobrevivir y hasta ser considerada en algunos reglamentos de la poca. c) Evolucin posterior: De los Gobiernos patrios de la Constitucin Nacional de 1853 y las Leyes del 6 de Mayo de 1853 y su similar bonaerense del 11 de Octubre de 1854. El Artculo 5 de la Constitucin Nacional de 1853 habla del REGIMEN MUNICIPAL. - Ley del 06 de Mayo de 1853: La Comisin que prepar tal cuerpo legislativo indic en el mensaje que lo acompaaba, su esperanza de que el criterio elegido fuera tomado como modelo para establecer todos los municipios de la Confederacin. Con ello sealaba su vocacin de proyectar la autonoma municipal que la ley consagraba, a todos los mbitos legislativos del pas. - Constitucin del Estado de Buenos Aires de 1854 y la Ley Orgnica de los Municipios N 35 del 11 de Octubre de 1854: Esta dedica al sistema municipal un solo artculo, que luego de imponer su establecimiento en todo el Estado delega en la ley la fijacin del sistema electoral; las facultades y obligaciones; y la determinacin de sus recursos econmicos-financieros. La Ley Orgnica va a regir a la ciudad de Buenos Aires, cuyo Municipio se instal en Abril de 1856. El cuerpo legal bajo examen divide sus contenidos, tratando primero del Municipio de la Capital y luego de los Municipios de campaa. * Tratamiento otorgado al municipio de la Capital: la ley sigue el criterio de su similar del 06 de Mayo de 1853 y la fija en el lmite de las 11 Parroquias tradicionales de la ciudad. * Tratamiento conferido a los Municipios de campaa: fija como base territorial el partido, unidad comprensiva en general de grandes despoblados y pequeos poblados instalando la institucin municipal y adquiriendo as jerarqua de cabecera del partido respectivo. Presidente del Municipio: El gobierno Municipal se integra con un Juez de Paz y 4 miembros ms con calidades de propietarios y vecinos. El 1 era designado por el Poder Ejecutivo Bonaerense a propuesta en terna del propio municipio, configurando as una eleccin indirecta. Los restantes componentes eran elegidos en forma directa por el pueblo del Partido correspondiente. El Cdigo Civil: Vlez otorg a los Municipios condicin de personas de existencia ideal o jurdica de existencia necesaria, artculo 33 inc. 3 del Cdigo Civil. II - EL GOBIERNO MUNICIPAL EN EL DERECHO COMPARADO: SISTEMAS. A) El Sistema Francs: La gran Revolucin de 1789 procedi a dividir el territorio en Departamentos. stos ltimos a su vez fueron parcelados en distritos, y stos en comunas. En cada circunscripcin se instal un consejo y un sndico procurador electos por el pueblo y un directorio, nombrado por el ya referido Consejo. La Carta Constitucional de 1958 fija como divisiones territoriales del Estado Francs a: 1) Los Departamentos. 2) Las comunas, como entidades con personalidad jurdica, con competencia propias en cuestiones departamentales y locales respectivamente. 1) Departamentos: estaba integrado por un Prefecto elegido por el presidente de la Nacin en Consejo de Ministros- y el Consejo general departamental, nombrado por la poblacin departamental mediante el sufragio. 2) Comunas: el sistema se estructura sobre la base de un organismo colegiado denominado Asamblea Deliberante o Concejo Municipal y un rgano Unipersonal llamado Alcalde. La eleccin de sus miembros se concreta por votacin popular de los habitantes de la comuna, su mandato es por 6 aos y su nmero oscila entre 9 y 37 integrantes. El Alcalde es nombrado por la Asamblea deliberante o Concejo Municipal, est encargado de la ejecucin de las decisiones del Cuerpo Colegiado, es el agente del Estado en la Comuna, asume las funciones de Jefe de Personal del Municipio y es el Encargado de la Polica Comunal y de su similar judicial local. B) El Sistema Ingls: Nacido con la Revolucin de 1689, por efectos de su aplicacin el gobierno local qued en poder de consejos electivos, sobre los
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cuales pesaba un muy escaso control del Estado. 1933: Consejo Municipal como cabeza de gobierno local. Sus integrantes surgen de la votacin popular y cuentan con un mandato de 3 aos. El Consejo Municipal elige a una comisin permanente de Administracin: dicha Comisin es presidida por un funcionario llamado mayor, tiene facultades ejecutivas y judiciales, ambas en el plano local. Dada estas caractersticas, el Sistema Ingls es denominado como el Consejo y el Mayor (Lord Mayor). C) El Sistema Bicameral europeo: es el caracterstico de las modernas democracias del viejo continente. Se integra con dos organismos colegiados y uno unipersonal, todos dotados de personalidad propia. De esta forma aparece la Asamblea u organismo colegiado ms numeroso, que en Italia y Portugal recibe la denominacin de Concejo Municipal y en Espaa de Ayuntamiento. La integracin de ella se concreta generalmente por medio del voto popular. Es la poseedora de las facultades normativas. Paralelamente, existe otro organismo denominado Cmara Menor, cuya caracterstica es ser menos numerosa en su composicin que la Asamblea nombrada anteriormente. Su estructura difiere en los diversos Estados europeos. Espaa presenta las siguientes divisiones territoriales: 1- Las Provincias. 2- Los Municipios. 3- Los entes locales menores. 4- Los Cabildos insulares. Italia: 1- Regiones. 2- Provincias. 3- Comunas. D) El Sistema Unipersonal Europeo: se gener en Italia bajo el Gobierno de Benito Mussolini (Ley Municipal de 1934) y en Alemania con Adolfo Hitler (Ley de 1935). E) Los Sistemas Norteamericanos: 1) El Sistema de Alcalde y el Consejo: Los funcionarios son elegidos mediante el voto popular. 2) El Sistema de la Comisin: la idea consiste en entregar el gobierno municipal a una comisin compuesta por 5 integrantes, elegidos por el sufragio popular y sobre quienes pesa el recurso de revocatoria o recall para casos de mal cumplimiento de las funciones encomendadas. El mandato se extiende entre 2 y 4 aos. F) El Sistema Presidencialista: su aplicacin en la Argentina y Latinoamrica: El sistema parte de la base de distinguir las atribuciones normativas y las propias de gestin. Lo tocante a las funciones normativas se encomienda a un organismo colegiado, generalmente denominado Concejo Deliberante o Departamento Deliberativo o Departamento Deliberante. La eleccin de los miembros de este Concejo es por va del voto popular. Las funciones de gestin estn a cargo de un rgano unipersonal que recibe nombres diversos segn los Estados donde el Sistema se aplica= Intendente: Argentina. Alcalde: Cuba. III - DOCTRINAS ARGENTINAS SOBRE EL MUNICIPIO, EL DERECHO MUNICIPAL Y EL GOBIERNO MUNICIPAL: 1) JUAN BAUTISTA ALBERDI; 2) JOAQUN VCTOR GONZLEZ; 3) LISANDRO DE LA TORRE 1) Juan Bautista ALBERDI: se expresaba a favor de la autonoma municipal. La Patria local, la patria del Municipio, del Departamento, del Partido, ser el punto de arranque y de apoyo de la gran Patria Argentina. Sostena Alberdi la necesidad de la existencia de un poder municipal efectivo, a efectos de lo cual estima que la institucin municipal debe ser independiente. 2- Joaqun Vctor GONZLEZ: 3- Lisandro de LA TORRE: Tesis doctoral de 1888: a) Tiene al Municipio como institucin natural. Ensea que la institucin municipal primaria se gener espontneamente de conformidad a la naturaleza de las cosas. b) Indica al Municipio como un poder del Estado. Admite que el Municipio es parte integrante de la descentralizacin poltica propia del Estado Federal. c) Reconoce la autonoma municipal: indica que los municipios no han de ser meras oficinas dotadas de una regulacin aptica, para puntualizar luego que la
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independencia de la comuna tiene la ventaja de abandonar los individuos a la responsabilidad de sus actos. d) Basa la composicin del cuerpo electoral municipal en los contribuyentes. III - LA TEORA DE LA REPBLICA REPRESENTATIVA MUNICIPAL: ADOLFO KORN VILLAFAE. LA ESCUELA DE LA PLATA. Las Provincias para gozar de la garanta federal deben acogerse a lo establecido en el artculo 1 y 5 de la Constitucin Nacional. Como segundo grado de descentralizacin poltica pasando de lo general a lo particular, el Municipio debe en su esfera local, reeditar la imagen de la Repblica Representativa. Todo debe darse en l para insertarse armnicamente, con afinidad en la provincia y en la Nacin segn la pauta dogmtica esencial de la Constitucin. Villafae: los Municipios son instituciones de grado Constitucional. El Municipio debe reproducir en su jurisdiccin las pautas que conforman la Repblica Representativa conforme a la Constitucin Nacional. Doctrina del Dr. Villafae: se trata de la corriente de pensamiento que sostiene que el municipio, dentro de su esfera jurisdiccional, debe reproducir exactamente las pautas bsicas que conforman la repblica representativa conforme a los contenidos de la Constitucin Nacional. Repblica Representativa Municipal. Artculo 1 y 5 de la Constitucin Nacional.

UNIDAD TEMATICA XII


PROBLEMTICA DE LA AUTONOMA MUNICIPAL I - LA AUTONOMIA MUNICIPAL: CONCEPTO. TIPOS Y CLASIFICACIN. Autonoma: significa la posibilidad de un ente de otorgarse su propia ley, supone un notorio orden de subordinacin, en relacin de un ente de grado superior. Linares Quintana: en sentido jurdico la autonoma denota siempre un poder legislativo. El Poder Legislativo de las entidades autnomas debe desenvolverse dentro de los lmites que el poder soberano ha fijado a la autonoma, por lo que la entidad autnoma no puede establecer leyes o normas en oposicin con las establecidas por el ente soberano. Bauz indica que autonoma es la facultad que tienen algunos entes de organizarse, de darse sus propias normas de gobierno y de administracin dentro de ciertos lmites. Zucherino: Es la facultad poseda por un ente a los fines de darse sus propias instituciones dentro de los marcos de sujecin jurdica natural que lo obligan en relacin de otro ente de gradacin superior. Constitucin Nacional - Art. 123: Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto por el artculo 5 asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero. En virtud de lo sostenido por el Primer congreso interamericano de municipios de la Habana de 1938, legislaciones como la constitucin de Venezuela de 1961 y lo expresado por Arturo Iturrez, se afirma que puede existir autonoma, que se califica como municipal, para distinguirla de la propia de los estados, provincias, etc. En los estados federales, puede ser de dos tipos: a) Autonoma Plena: cuando comprende los cuatro aspectos que integran la autonoma: institucional, poltico, administrativo y financiero. b) Autonoma Semiplena o Relativa: Cuando alcanza a los aspectos poltico, administrativo y financiero. - El aspecto Institucional: Supone la posibilidad del dictado por parte del municipio de su propia carta orgnica. - El aspecto Poltico: Entraa la base popular, electiva y democrtica de la organizacin y gobierno comunal. - El aspecto Administrativo: Importa la posibilidad de la prestacin de los servicios pblicos y dems actos de administracin local, sin interferencia alguna de autoridad, de otro orden de gobierno.

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- El aspecto Financiero: Comprende la libre creacin, recaudacin e inversin de las rentas para satisfacer los gastos de gobierno propio y satisfacer sus fines, que no son otros que el bien comn de la sociedad local. Lo ideal en este sentido sera el reconocimiento de poderes impositivos originarios o inherentes. I - AUTONOMA MUNICIPAL Y AUTARQUIA MUNICIPAL Autarqua: Linares Quintana: Facultad de administrarse. Bauza: La autarqua es un concepto propio del derecho administrativo y significa la facultad de una entidad o de un ente de administrarse a s mismo, facultad derivada de la Ley que le concede la Autarqua Para afirmar el criterio de que los municipios son autnomos y no autrquicos, se efecta una comparacin entre ambos conceptos, marcando las siguientes diferencias: 1) Por su creacin: Es distinto el origen de un municipio y de una entidad autrquica, porque el primero tiene una base sociolgica. En nuestro pas, el origen es legal, en las personas autrquicas, mientras que en los municipios es constitucional en virtud del artculo 5 de la Constitucin Nacional. 2) Por la mutacin o desaparicin: ello no puede ocurrir al municipio, pero s a la persona autrquica, previa sancin legal o dictado de decreto reglamentario, para una nueva organizacin administrativa o porque se cumplieron los fines de la persona. 3) Por los fines: En el ente autrquico, son los indicados por la ley, siempre parciales, especficos, mientras que en el Municipio, son muchos ms amplios cualquiera que sea el sistema de fijacin de competencia del municipio.: El de facultades enumeradas (anglosajn), el de facultades no enumeradas (Europeo continental) o el mixto. 4) Por las resoluciones que adoptan: en los entes autrquicos, son eminentemente administrativas, mientras que los municipios son leyes locales (ya sean materiales o formales), que traducen el ejercicio de un poder poltico y, por tanto, la idea de gobierno. 5) Por la personalidad: Los municipios son poder pblico y tienen una personalidad jurdica de carcter pblico (cdigo civil, art. 33 inc. 1). En el texto vigente segn la reforma 17711, tambin las personas autrquicas tienen dicha personalidad, pero el legislador consigno el inciso 2, manteniendo en el 1 a los municipios, junto al estado nacional y a las provincias. O sea que el legislador diferenci al municipio y la persona autrquica, del mismo modo que antes, Vlez Sarsfield, lo haba efectuado en la vieja redaccin del inciso 3 del art. 33, con relacin a las instituciones mencionadas en el inciso 5, ya que atribuy a las comunas una personalidad jurdica de existencia necesaria. Asimismo, el art. 2344 se refiere al patrimonio municipal, terminando de definir la personalidad de la institucin, que en consecuencia, ha merecido un tratamiento distinto de las personas autrquicas. 6) Por el alcance de las resoluciones: En los entes autrquicos son limitadas a las personas vinculadas a la misma (universidad, bancos, etc.), mientras que en el municipio comprenden a toda la ciudadana radicada en su jurisdiccin. 7) Por la creacin de otras entidades autrquicas: Que es facultad de los municipios en virtud de muchas leyes orgnicas, mientras que ello no acontece en las entidades autrquicas. 8) Por la eleccin de sus autoridades: En el municipio siempre en alguno de sus departamentos existe la participacin electiva y popular, mientras que ese sistema no es utilizado normalmente en las personas autrquicas. 9) En cuanto a la integracin de la administracin central: El municipio esta excluido, en tanto que la entidad autrquica integra la administracin, sea central o provincial. El municipio por su naturaleza debe ser autnomo, ya sea en forma plena o semiplena. II - MUNICIPIOS DE CONVENCIN Y MUNICIPIOS DE DELEGACIN: A) CARACTERIZACIN, FUNDAMENTOS Y PROBLEMTICA DE LOS MUNICIPIOS DE DELEGACIN; B) CARACTERIZACIN, FUNDAMENTOS Y VENTAJAS DE LOS MUNICIPIOS DE CONVENCIN.

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Municipios de Convencin: Son aquellos que cuentan con la facultad del dictado de su propia Carta Orgnica, surgiendo as el Poder Constituyente de Tercer Grado o Municipal natural complemento para la plena exteriorizacin de la autonoma municipal. Admitido el ejercicio del Poder Constituyente, es decir, la plena autonoma vecinal, y sobre el esquema ideal de la Repblica Representativa, se encuentran resueltos casi todos los asuntos que hacen a la problemtica del municipalismo. Entre ellos la jurisdiccin o mbito territorial y de las competencias, atribuciones o facultades del ente o gobierno municipal. Bauz define a la Autonoma Municipal como el derecho de la ciudad al gobierno propio, a ejercerlo con independencia de cualquier poder, a elegir sus autoridades y a dictar, de conformidad con las leyes fundamentales del Estado, una Carta Orgnica que establezca su organizacin poltico-administrativa y determine el lmite del ejercicio de sus facultades propias, debidamente garantizados por la Constitucin Nacional en los aspectos polticos, administrativos y econmicos. Municipios de Delegacin: Son aquellos que reciben su Carta Orgnica de parte del Poder Legislativo provincial, dando lugar con ello a la estructuracin de la idea de la Autarqua Municipal, criterio que se compadece con este tipo de Municipios. Fue el criterio de la CSJN, sin embargo les reconoci el ejercicio de facultades impositivas en el caso F.C.S. c/Municipalidad de la Plata (1911). Bernard expuso los perjuicios de este tipo de Municipios al afirmar que si se parte de la base de considerar a los Municipios como Municipios de Delegacin, vale decir, que les viene de fuera, impuesta, en calidad de entes autrquicos y no autnomos, interpretando lo de Rgimen del art. 5 CN como normatividad uniformadora a cargo del rgano legislativo provincial, de tal suerte que los Municipios no son gobiernos locales strictu sensu sino delegaciones locales del Poder Central, se destruye la imagen de la Repblica Representativa conformadora de los tres rdenes u ordenamientos del federalismo: Estado Nacin, Estado Provincia, Estado Municipio. III - EL RGIMEN MUNICIPAL EN LA CONSTITUCIN NACIONAL ARGENTINA, HISTORIA, CONTENIDOS DE LA CARTA Y PROYECTOS DE REFORMAS PROPUESTOS. EL NUEVO ART. 123 DE LA CN. SU ANLISIS DESDE LA PTICA DE LA LTIMA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE. El gobierno municipal en la Constitucin federal argentina El art. 5 de la CN, impone a las provincias una obligacin-facultad en punto a asegurar el sistema municipal. Surga la necesidad de interpretar la citada norma constitucional. La doctrina municipalista argentina sostuvo, que dicha expresin debe ser tenida como equivalente de gobierno municipal. La autonoma municipal El nuevo texto constitucional consagra, en forma explcita, la autonoma municipal. El artculo 123 dispone que "cada provincia dicta su propia constitucin [...] asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero". Esto significa que la autonoma municipal consagrada en la Constitucin es slo un principio, cuyo desarrollo y especificacin depende, a su vez, de lo que dispongan los respectivos poderes constituyentes de cada provincia. En ese sentido, la reforma de 1994 fue parca: no se habilit, para todos o algunos de los municipios del pas, el ejercicio del poder constituyente de tercer nivel, es decir del nivel municipal, como ya lo tienen decidido varias provincias argentinas (Crdoba, Santiago del Estero, La Rioja, Ro Negro). Deber ser cada provincia la que decida el punto. Pero, de todos modos, aun los textos constitucionales de aquellas provincias que no adopten la carta municipal (caso de Buenos Aires despus de la reforma de 1994), no podrn desconocer que las municipalidades son las que dictan sus propias leyes (ordenanzas) por cuerpos legislativos democrticos, y eligen sus autoridades por el mismo mtodo. Ese es el piso o base normativa implicada en el concepto de autonoma municipal consagrado en la Constitucin Nacional. (Quiroga Lavi).
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III) La CSJN y los Municipios: Evolucin de la naturaleza jurdica de los mismos. Anlisis de los casos: DOROTEO GARCA c/PROVINCIA DE SANTA FE; FFCC del SUD C/MUNICIPALIDAD DE LA PLATA; OBRAS SANITARIAS C/PROVINCIA DE TUCUMN; RIVADEMAR, ngela C/MUNICIPALIDAD DE ROSARIO. El Municipio y la CSJN En un primer perodo, la doctrina de la Corte reconoci la autonoma municipal (en Garca Doroteo c/provincia de Santa Fe, de 1870); para luego volcarse por muchas dcadas a la tesis de la autarqua administrativa, expresando en reiteradas oportunidades que: Las municipalidades no son ms que delegaciones de los poderes provinciales, circunscriptos a fines y lmites administrativos que la Constitucin ha previsto como entidades del rgimen provincial y sujetas a su propia legislacin (caso Ferrocarril del Sud c/Municipalidad de La Plata en 1911, Ambros Palmegiani SA c/ Gennaro Fernndez SA, de 1987). Una vez ms, la realidad, ha urgido la necesidad de un cambio en el criterio sustentado por este alto Tribunal. La tendencia del poder municipal de fortalecerse frente a los poderes centrales, el clamor generalizado de revitalizar el poder de los municipios con el fin de mejorar la satisfaccin de los intereses ciudadanos, que ya ha encontrado eco, en las nuevas constituciones provinciales, a travs del reconocimiento del carcter de autonmico de los municipios: ha obtenido tambin el reconocimiento de la CSJN, en el conocido fallo Rivademar, Angela c/ Municipalidad de Rosario(de 1989), que en el considerando 8) expresa que diversas constituciones provinciales han sostenido la autonoma, plena o semiplena, de la institucin municipal, razn por la que, no puede afirmarse de modo uniforme, para todo el territorio de la Nacin, la autonoma o la autarqua de la misma, debiendo reconocer que los municipios, poseen diversos caracteres que no se avienen con la nocin de autarqua, tales como: su origen histrico-jurdico reconocido constitucionalmente, su base sociolgica constituida por la poblacin comunal, su carcter de persona jurdica necesaria, la imposibilidad constitucional de su supresin, y el carcter de legislacin local de sus ordenanzas. Si bien el Alto Tribunal no reconoce literalmente la autonoma, podemos s afirmar que ha abandonado expresamente la doctrina de la autarqua. En el fallo Municipalidad de Rosario c/Provincia de Santa Fe s/Ordinario (04/06/1991), no se ha variado explcitamente la lnea jurisprudencial iniciada en Rivademar. * La autonoma municipal: a) Concepto, tipos y clasificacin; b) La Autonoma municipal frente a la Autarqua Municipal. Grados de descentralizacin poltica y administrativa. Concepto: Siguiendo el criterio de Marienhoff que refleja el de la mayora de los autores, autonoma significa: que el ente tiene el poder para darse su propia ley y regirse por ella, lo que denota un poder de legislacin que ha de ejercitarse dentro de lo permitido por el ente soberano (Buy Montero, Prez Guilhou). - Segn Linares Quintana y Zucherino en sentido jurdico, la autonoma denota siempre un Poder Legislativo. El Poder Legislativo de las entidades autnomas debe desenvolverse dentro de los lmites que el poder soberano ha fijado a la autonoma, por lo que la entidad autnoma no puede establecer leyes o normas en oposicin con las establecidas por el ente soberano. Es la facultad que detentan los Estados miembros en un Estado Federal a los fines de darse sus propias instituciones en el marco de su Constitucin provincial y reconociendo en todos los casos la sujecin jurdica natural que los obliga frente al Estado Federal. Tipos y clasificacin: La autonoma se clasifica en: 1) Autonoma ABSOLUTA: se la puede descomponer en cuatro grandes facetas: a) Autonoma institucional: es aquella en la cual la institucin municipal posee la facultad de ejercer el poder constituyente de tercer grado o municipal, del cual se deriva su derecho de dictarse su propia carta orgnica.

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b) Autonoma Poltica: supone el derecho del municipio a organizar y desarrollar su propia carta orgnica. c) Econmico-Financiera: implica la autosuficiencia del municipio en el plano de sus recursos y su manejo propio en punto a erogaciones. d) Autonoma Administrativo-Funcional: implica el poder de la institucin de producir sus organigramas organizativos propios y de manejar por s y ante s sus incumbencias en relacin a la materia municipalista. 2) Autonoma RELATIVA o RESTRINGIDA: son aquellos municipios que slo tienen AUTONOMA POLTICA, ECONMICO-FINANCIERA y ADMINISTRATIVO-FUNCIONAL. Carecen de autonoma institucional, es decir, son municipios autnomos, pero no de convencin. * Autonoma Frente a la Autarqua La Autarqua es un concepto propio del Derecho Administrativo y significa la facultad de una entidad o de un ente de administrarse a s mismo, facultad derivada de la ley que le concede la autarqua. Es el derecho de autoadministrarse. (Zucherino) * Autores como Bidart Campos, Dana Montao, Fras, Hernndez, Sages, Vanossi, Zucherino, etc., se pronuncian en favor de la autonoma municipal por considerarla ms acorde con el espritu de la CN. * Por el contrario, Bielsa, Cassagne, Fiorini, Marienhoff, Villegas Basavilbaso y Linares Quintana se inclinan por considerarlo, desde el punto de vista jurdico, una entidad autrquica territorial. (Buj Montero) * Corriente favorable a la Autarqua Municipal: Sus seguidores tienen a los Municipios como entes administrativos autrquicos, excluyendo naturalmente toda connotacin de ndole poltica en esta temtica y rechazando ab initio la posibilidad de existencia de autonoma en el plano municipal. Afirman la condicin de simples delegaciones de los Poderes provinciales que asumen los Municipios y reivindican su tipologa de ente administrativo. Esta es la posicin de la Corte Suprema en forma constante, desde el caso Castro c/ Provincia de Bs. As. Fallado en 1902. Es tambin el criterio de la mayor parte de los cultores del Derecho Administrativo. De los mismos se destaca la postura reiteradamente expuesta por Rafael Bielsa, que ha llegado a decir que la crisis producida en los Municipios Sudamericanos se debe a una hipertrofia generada por el reconocimiento de su autonoma. Frente a esta afirmacin contundente cabe preguntarse si no es exactamente al revs y conforme a ello no resulta lgico entender que el avasallamiento reiterado y contumaz de las autonomas municipales nos ha llevado a la crisis que actualmente soportan. Los partidos de la idea bajo estudio, argumentan adems sobre la base de que los Municipios carecen de la facultad de dictarse su propia Carta Orgnica y de que se hallan sometidos a un control, lo que resulta dato esencial de la autarqua. Toda esta fundamentacin se compadece en forma natural con la estructura de los Municipios de Delegacin, pero carece de validez frente a la idea moderna de los Municipios de Convencin que, introducida en nuestro pas por la Constitucin Santafesina de 1921, tiene en la actualidad receptacin en numerosas Cartas. * Corriente favorable a la Autonoma Municipal: stos autores sindican al Municipio como una entidad autnoma, munida de una ndole poltica. Se basan en los siguientes argumentos: 1) Los antecedentes histricos sobre la materia, sean ellos coloniales o de nuestra etapa independiente. 2) La autoridad de Alberdi quien, en la obra primaria sobre el Derecho Pblico Provincial Argentino, expres al Municipio como detentador de un autntico Poder Poltico y seal la existencia de la soberana municipal. 3) Las enseanzas de Jos Manuel Estrada, quien entenda a los Municipios como una concrecin de soberana distinta en relacin del Estado Federal y las provincias. 4) Los razonamientos de Lisandro de la Torre, encaminados a asegurar la autonoma de los Municipios y los derechos comunales que son receptados por la Carta Santafesina de 1921, creadora en el pas de los Municipios de Convencin, verdadero soporte de una real autonoma. 5) El pensamiento de Adolfo Korn Villafae, quien rebate a la idea de autarqua, sealando como un error de singular magnitud a la creencia de que el Rgimen
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Municipal se genera en las Cartas Provinciales. Por el contrario, forma el carcter de institucin de grado constitucional federal que el Municipio reviste de conformidad a la norma del art. 5 CN. La propia facultad impositiva otorgada a los Municipios es tan representativa de su autonoma como podra serlo la detentacin de un Poder Constituyente de Tercer Grado. Los grados de descentralizacin poltica y administrativa Los criterios divisorios entre autonoma y autarqua para la doctrina y jurisprudencia argentinas pueden resumirse con esta pregunta: se trata de una diferencia en cuanto al origen de las potestades o capacidad jurdica de un ente, o se trata de una diferencia en cuanto al contenido de esas potestades o capacidad jurdica? - La diferencia por el origen del poder Marienhoff defiende este criterio. El poder autnomo es poder originario, tanto en sentido lgico (no obtenido por delegacin) como cronolgico (nace con el propio ente, no pudiendo obtenerse en forma sobreviniente). El poder autrquico es el tpico poder delegado, ms all de la amplitud o restriccin de sus contenidos. Bajo estas premisas concluye ste autor, que slo las provincias tienen poder originario en el Estado argentino y por lo tanto a ellas les es reconocida la autonoma. Los municipios, cuya existencia constitucional se reconoce y se asegura (art. 5), en la medida en que no se han reservado poderes especiales sino que se les ha diferido su rgimen al mbito provincial, poseen autarqua (mayor o menor de acuerdo a las constituciones y leyes provinciales respectivas). - La diferencia por el tipo (cualidad) o el quantum (entidad) del poder Esta corriente estima que la diferencia entre autonoma y autarqua remite al contenido de las atribuciones de un ente. Dos criterios: uno cualitativo que considera que el tipo o naturaleza de las potestades propias de la autonoma resultan sustancialmente diferentes de los que corresponden a la autarqua y un criterio cuantitativo que establece una diferencia de quantum o de grado entre ambos institutos. As, en el fallo Rivademar c/ Municipalidad de Rosario (213-89), la CSJN, rese estas ocho diferencias cualitativas que, excediendo el marco propio de la autarqua, ingresan en la autonoma: a) El origen constitucional y no meramente legal del ente; b) La base sociolgica (poblacional) del ente; c) La imposibilidad constitucional de supresin del ente; d) La capacidad legisferante (en sentido lato) del ente; e) El alcance general de la normativa generada por el ente; f) El carcter de persona jurdica de Derecho pblico del tipo necesario (y no slo posible y contingente), segn la vieja clasificacin de Vlez Sarsfield al art. 33 del Cdigo Civil del ente; g) La posibilidad de crear entes autrquicos, para lo cual se debe ser algo distinto a un ente autrquico, y h) La eleccin popular de las autoridades del ente. El municipio es un ente constitucional, necesario, de base territorial, con sustractum sociolgico, con un conjunto amplio de finalidades y cometidos y con medios suficientes para llevarlos a cabo. Difcilmente todas estas caractersticas o atributos puedan ser congregados por un ente de los clsicamente llamados autrquicos. El otro subcriterio dentro de esta segunda corriente de pensamiento establece que la diferencia entre lo autnomo y lo autrquico es una diferencia de grado o de quantum de atribuciones. As suelen distinguirse ambas capacidades jurdicas en razn de la posibilidad de que el ente bajo examen pueda darse su propio estatuto orgnico en el marco del Derecho no originario (autonormatividad constituyente). Esta concepcin cartista se sita en las antpodas del criterio que diferencia lo autnomo de lo autrquico en razn del origen del poder, en la medida en que el reconocimiento de la autonormatividad constituyente a un ente puede ser sobreviniente a su gestacin o reconocimiento, por lo que es posible aqu adquirir autonoma en cualquier momento. (Rosatti) * La Autonoma Municipal de la Historia: a) En el plano universal. Antigedad y tiempos modernos; b) En la Argentina: etapa Hispnica e Independiente.
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a) En el plano universal. En la antigedad: En los primeros tiempos de la vida civilizada del gnero humano, hay algo en el aislamiento de cada Ciudad, en su actitud de autosuficiencia, que recuerda, muy rudimentariamente a la idea de autonoma. As, la Ciudad-Estado de los griegos. En Roma, el Imperio, en su caracterizacin ltima, fue una superestructura organizativa de ciudades, respetando las autonomas de las ciudades que iba conquistando. En Espaa, si bien fue provincia del Imperio Romano, se discuti si despus de la invasin de los godos el Municipio perdur. Los que afirman su existencia, se basan en la gesta de la Reconquista contra los moros, en la que se los beneficiaba con los Fueros por parte del Monarca, base autnoma de las ciudades hispanas. Luego los Reyes se dieron progresivamente a la tarea de desconocer los privilegios antes acordados, liquidando la orgullosa autonoma de las ciudades hispanas. Los tiempos modernos: Es significativo el ejemplo que ofrecen los Estados Unidos de Norteamrica. Si bien su constitucin de 1787 no hace referencia concreta a la autonoma municipal, pesaba sobre las ciudades norteamericanas la rica herencia inglesa. All, los Reyes produjeron concesiones en este sentido a favor de las ciudades, pero con el correr del tiempo el sistema se consolid en estructura de autntica autonoma. b) En Argentina. La etapa colonial: La institucin nos llega de la Espaa de los Austrias Mayores, pero su caracterizacin asume aristas muy particulares, porque a Amrica llegaron muchos vencidos del movimiento de los Comuneros o sus descendientes, para dar vida nuevamente a la resistencia a travs de la institucin municipal. Sin embargo la actitud libertaria terminaba all, en su resistencia a la Corona, puesto que en su mecanismo interno, en su composicin, en su trato con el pueblo y en sus actitudes hostiles a los criollos, la institucin marca pautas claras de neto corte antidemocrtico. Etapa independiente: Ya Francisco Ramos Meja deca que la Revolucin de Mayo es de tpico cuo comunal. En efecto, ella se concreta a travs de la nica posibilidad relativamente democrtica que la institucin ofreca, el Cabildo Abierto. Los aos posteriores mostraran al Cabildo Portuario como expresin de los intereses y apetencias de los comerciantes porteos, que a la sazn lo haban copado. As result un infaltable elemento de apoyo para la segunda elite, directorial y centralista a los fines de llevar a la prctica esquemas de sometimiento sobre las provincias del Interior. La evidente desnaturalizacin de las funciones en que cay la institucin en el crtico ao 1820, movi a Rivadavia a promover y obtener del gobernador Rodrguez la supresin de los Cabildos. De todas formas la disposicin afect a un triste remedo de la orgullosa institucin de la Colonia. Por ello, si bien es criticable el temperamento adoptado, se debe hacerlo por otras motivaciones. No debi en ese momento optarse por la supresin, sino por el re encauzamiento y modernizacin de la institucin que la llevara a cumplir con su verdadero cometido. La institucin municipal reaparece en Buenos Aires en 1852. Urquiza por decreto reconoce en forma expresa al instituto como de ndole natural y fruto espontneo de la convivencia social. Poco despus, el 4 de Mayo de 1853, el Congreso Constituyente reunido en Santa Fe procedi, de conformidad a los trminos del artculo 3 de la Constitucin Nacional de aquel ao, a dictar la Ley de Capitalizacin y dos das despus la ley que estableca la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, que organiza su gobierno como una Repblica Representativa Municipal. Con el Proyecto Constitucional de Alberdi para Mendoza y las enseanzas de Luis Vicente Varela y Jos Manuel Estrada, la idea de la autonoma municipal se mantiene presente frente a una orientacin general de las Cartas Provinciales, que al establecer Municipios de Delegacin, se inclinan por la tesis contraria de la autarqua municipal. La primaca de esta ltima corriente contina
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inalterable hasta 1921, oportunidad en que la Constitucin Santafesina, ha recepcionado una larga lucha de Lisandro de la Torre a favor de la autonoma municipal, que arranca en sus das de juventud, acoge la idea citada y estatuye los Municipios de Convencin. Esta carta, derogada ilegalmente por decreto del Gobernador Mosca en el mismo ao de su sancin, se proyecta a la consideracin pblica en 1932 cuando es reimplantada bajo el gobierno de Luciano Molinas, situacin que es revertida en 1935, al ser intervenida federalmente la Provincia bajo la Presidencia de Agustn Pedro Justo. No obstante su siembra sera fecunda en forma mediata. Los aos posteriores marcan la continuidad de una supremaca de la corriente defensora de la autarqua municipal, por lo menos en el aspecto referido a los textos constitucionales provinciales. Por el contrario, en el terreno doctrinario a una vigorosa defensa de la autarqua del Municipio ensayada por Bielsa y Greca, sucede la reaccin saludable de Korn Villafae, dando lugar as a la formacin y formulaciones de la Escuela de La Plata, notoriamente enrolada en la defensa de la tesis de la autonoma. El activo movimiento constitucionalista generado por la formacin en Provincias de los antiguos Territorios Nacionales concreta el resurgimiento ms significativo del criterio de la autonoma, a travs de las nuevas Cartas dictadas. As se enrolan decididamente en esta lnea: Chubut, Misiones, Neuqun y Ro Negro, a las que se unen nuevas Constituciones de antiguas Provincias, v. gr.: Catamarca y Santiago del Estero. En las mismas, adems de consagrarse la autonoma municipal, se otorga a los Municipios de la facultad del dictado de sus respectivas Cartas Orgnicas. Otro grupo de Constituciones se limita a declarar la autonoma del Municipio. * La autonoma Municipal en el Derecho Constituciones Provinciales argentinas. Comparado: a) La cuestin de las

La autonoma municipal en las constituciones estaduales argentinas: 1) La constitucin santafesina de 1921: Su idea municipalista consagr la autonoma absoluta de la institucin, al introducir el sistema de municipios de convencin. Procedi a clasificar los municipios en tres categoras -en relacin al nmero de sus habitantes-, la primera de las cuales, ncleos con ms de 25.000 almas, contaba con la facultad en el dictado de su propia carta orgnica. Las restantes categoras reciban, su estructuracin por va de la propia Constitucin y de las leyes orgnicas a dictar por parte de la Legislatura estadual. 2) Las actuales cartas estaduales: ncleos fundamentales: - Constituciones que admiten la autonoma municipal absoluta: Crdoba (carta de 1987, en el art. 180 y mencin del Prembulo); Chubut (de 1957); Neuqun (de 1957, en los arts. 184 y 187); Ro Negro (carta de 1988 en el art. 225); Tucumn (de 1990); etc. - Constituciones que acogen solamente la autonoma municipal relativa o restringida. Chaco, Formosa, Santa Cruz (de 1957) y La Pampa (de 1960). - Constituciones que omiten la autonoma municipal: Buenos Aires (de 1934), Entre Ros (de 1933), Mendoza (de 1916, con diversas reformas), Corrientes (de 1960) y Santa Fe (de 1962). III - EL RGIMEN MUNICIPAL EN LA CONSTITUCIN NACIONAL ARGENTINA, HISTORIA, CONTENIDOS DE LA CARTA Y PROYECTOS DE REFORMAS PROPUESTOS. EL NUEVO ART. 123 DE LA CN. SU ANLISIS DESDE LA PTICA DE LA LTIMA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE. El gobierno municipal en la Constitucin federal argentina El art. 5 de la CN, impone a las provincias una obligacin-facultad en punto a asegurar el sistema municipal. Surga la necesidad de interpretar la citada norma constitucional. La doctrina municipalista argentina sostuvo, que dicha expresin debe ser tenida como equivalente de gobierno municipal. (Z) La autonoma municipal El nuevo texto constitucional consagra, en forma explcita, la autonoma municipal. El artculo 123 dispone que "cada provincia dicta su propia constitucin [...] asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y
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contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero". Esto significa que la autonoma municipal consagrada en la Constitucin es slo un principio, cuyo desarrollo y especificacin depende, a su vez, de lo que dispongan los respectivos poderes constituyentes de cada provincia. En ese sentido, la reforma de 1994 fue parca: no se habilit, para todos o algunos de los municipios del pas, el ejercicio del poder constituyente de tercer nivel, es decir del nivel municipal, como ya lo tienen decidido varias provincias argentinas (Crdoba, Santiago del Estero, La Rioja, Ro Negro). Deber ser cada provincia la que decida el punto. Pero, de todos modos, aun los textos constitucionales de aquellas provincias que no adopten la carta municipal (caso de Buenos Aires despus de la reforma de 1994), no podrn desconocer que las municipalidades son las que dictan sus propias leyes (ordenanzas) por cuerpos legislativos democrticos, y eligen sus autoridades por el mismo mtodo. Ese es el piso o base normativa implicada en el concepto de autonoma municipal consagrado en la Constitucin Nacional. (Quiroga Lavi) * Municipios de Convencin y Municipios de Delegacin: a) Caracterizacin, fundamentos y problemtica de los Municipios de Delegacin; b) Caracterizacin, fundamentos y ventajas de los Municipios de Convencin. Municipios de Convencin: Son aquellos que cuentan con la facultad del dictado de su propia Carta Orgnica, surgiendo as el Poder Constituyente de Tercer Grado o Municipal natural complemento para la plena exteriorizacin de la autonoma municipal. Admitido el ejercicio del Poder Constituyente, es decir, la plena autonoma vecinal, y sobre el esquema ideal de la Repblica Representativa, se encuentran resueltos casi todos los asuntos que hacen a la problemtica del municipalismo. Entre ellos la jurisdiccin o mbito territorial y de las competencias, atribuciones o facultades del ente o gobierno municipal. Bauz define a la Autonoma Municipal como el derecho de la ciudad al gobierno propio, a ejercerlo con independencia de cualquier poder, a elegir sus autoridades y a dictar, de conformidad con las leyes fundamentales del Estado, una Carta Orgnica que establezca su organizacin poltico-administrativa y determine el lmite del ejercicio de sus facultades propias, debidamente garantizados por la Constitucin Nacional en los aspectos polticos, administrativos y econmicos. Municipios de Delegacin: Son aquellos que reciben su Carta Orgnica de parte del Poder Legislativo provincial, dando lugar con ello a la estructuracin de la idea de la Autarqua Municipal, criterio que se compadece con este tipo de Municipios. Fue el criterio de la CSJN, sin embargo les reconoci el ejercicio de facultades impositivas en el caso F.C.S. c/Municipalidad de la Plata (1911). Bernard expuso los perjuicios de este tipo de Municipios al afirmar que si se parte de la base de considerar a los Municipios como Municipios de Delegacin, vale decir, que les viene de fuera, impuesta, en calidad de entes autrquicos y no autnomos, interpretando lo de Rgimen del art. 5 CN como normatividad uniformadora a cargo del rgano legislativo provincial, de tal suerte que los Municipios no son gobiernos locales strictu sensu sino delegaciones locales del Poder Central, se destruye la imagen de la Repblica Representativa conformadora de los tres rdenes u ordenamientos del federalismo: Estado Nacin, Estado Provincia, Estado Municipio. * La CSJN y los Municipios: Evolucin de la naturaleza jurdica de los mismos. Anlisis de los casos: DOROTEO GARCA C/PROVINCIA DE SANTA FE; FFCC del SUD C/MUNICIPALIDAD DE LA PLATA; OBRAS SANITARIAS C/PROVINCIA DE TUCUMN; RIVADEMAR, ANGELA C/MUNICIPALIDAD DE ROSARIO. El Municipio y la CSJN: En un primer perodo, la doctrina de la Corte reconoci la autonoma municipal (en Garca Doroteo c/Provincia de Santa Fe, de 1870); para luego volcarse por muchas dcadas a la tesis de la autarqua administrativa, expresando en reiteradas oportunidades que: "Las municipalidades no son ms que delegaciones
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de los poderes provinciales, circunscriptos a fines y lmites administrativos que la Constitucin ha previsto como entidades del rgimen provincial y sujetas a su propia legislacin" (caso "Ferrocarril del Sud c/Municipalidad de La Plata", 1911, Ambros Palmegiani SA c/Gennaro Fernndez SA, de 1987). Una vez ms, la realidad, ha urgido la necesidad de un cambio en el criterio sustentado por este alto Tribunal. La tendencia del poder municipal de fortalecerse frente a los poderes centrales, el clamor generalizado de revitalizar el poder de los municipios con el fin de mejorar la satisfaccin de los intereses ciudadanos, que ya ha encontrado eco, en las nuevas constituciones provinciales, a travs del reconocimiento del carcter de autonmico de los municipios: ha obtenido tambin el reconocimiento de la CSJN, en el conocido fallo Rivademar, Angela c/Municipalidad de Rosario(de 1989), que en el considerando 8) expresa que diversas constituciones provinciales han sostenido la autonoma, plena o semiplena, de la institucin municipal, razn por la que, no puede afirmarse de modo uniforme, para todo el territorio de la Nacin, la autonoma o la autarqua de la misma, debiendo reconocer que los municipios, poseen diversos caracteres que no se avienen con la nocin de autarqua, tales como: su origen histrico-jurdico reconocido constitucionalmente, su base sociolgica constituida por la poblacin comunal, su carcter de persona jurdica necesaria, la imposibilidad constitucional de su supresin, y el carcter de legislacin local de sus ordenanzas. Si bien el Alto Tribunal no reconoce literalmente la autonoma, podemos s afirmar que ha abandonado expresamente la doctrina de la autarqua. En el fallo Municipalidad de Rosario c/Provincia de Santa Fe s/Ordinario (0406-1991), no se ha variado explcitamente la lnea jurisprudencial iniciada en Rivademar.

UNIDAD TEMATICA XIII


EL RGIMEN MUNICIPAL EN LOS ESTADOS MIEMBROS DEL ESTADO FEDERAL ARGENTINO I EL RGIMEN MUNICIPAL DE LAS PROVINCIAS ARGENTINAS. EVOLUCIN. ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO .CLASIFICACIONES ANTECEDENTES Y

El tema se vincula con anteriores desarrollos de esta materia: a) Periodo de 1820 a 1852: Antiguas gobernaciones-intendencias que producen el nacimiento de los estados miembros del estado Federal Argentino. Sobre ellos pesa toda la rica herencia de los cabildos, ya examinada, de las contradicciones de su evolucin en suelo americano, de su diferente funcin de 1810 en el interior y en Buenos Aires. Esta ltima nota distintiva, genera la supresin de las instituciones capitulares bonaerenses en 1821, por un lado, y la supervivencia de los cabildos en el interior, de lo que son buena prueba el Reglamento Provisorio Cordobs de 1821, el Reglamento constitucional Catamarqueo de 1823, y el Estatuto Jujeo de 1839. b) Periodo de 1853 a 1920: Se trata del lapso en que las cartas provincias se dan a la tarea de compilacin del artculo 5 de la constitucin federal de 1853, reiterada por similar norma de su igual de 1860. Pese a la existencia de precedentes valiosos, incluso en el obrar del propio constituyente (la ley del 06 de mayo de 1853), la tendencia de las cartas provinciales fue favorable a la idea de autarqua en los municipios. c) Periodo de 1921 a nuestros das: La primera etapa de 1921 a 1956 esta dominada por la reaccin que en referencia a una autonoma municipal absoluta supone la carta santafesina de 1921, en su primera vigencia, y en su retorno entre los aos 1932 y 1935. Poca repercusin tuvo su innovacin en los textos de las constituciones tradicionales. Solo unas pocas hablaron en forma referencial de autonoma. A partir de 1957 su batallar florece en las constituciones de los nuevos estados miembros, proceso que se consagra definitivamente a partir de 1986. En muchos casos con reconocimiento de autonoma absoluta. As: Catamarca, Crdoba, Chubut, Jujuy, La Rioja, Misiones, Neuqun, Ro Negro, Salta, San Juan, San Luis, Santiago del Estero y Tucumn. En otros supuestos la renovacin se limita a consagrar la autonoma relativa (Chaco, Formosa, La Pampa y Santa Cruz). Sin embargo la continuidad de la idea
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de autarqua se exhiba en las constituciones de Buenos Aires. Algunas constituciones modernas han llegado a producir manifestacin expresa a favor del origen sociolgico previo a todo derecho positivo de ella, la institucin municipal. Es por ejemplo -el caso de la constitucin de Crdoba de 1987- Su artculo 180 primera parte establece al respecto que esta constitucin reconoce la existencia del municipio como una comunidad natural. Crdoba parte de un enunciado en su prembulo, en el cual se compromete a asegurar la autonoma municipal, para luego adoptar la autonoma de grado absoluto, al disponer en su artculo 180 el reconocimiento de su autonoma poltica, administrativa, econmica e institucional. I - ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO. CLASIFICACIONES: Las cartas provinciales, destinan a los municipios en general, sin atender mayormente a la divisin en categoras, de los municipios, que algunas practican, segn veremos. 1.- Convocar a elecciones municipales: Constitucin Provincial Buenos Aries (Art. 192, inc. 1); 2.- Proponer a la Provincia ternas para nombramientos de jueces de paz Constitucin Provincial Buenos Aries (Art. 192, inc. 2) 3.- Nombrar funcionarios municipales: Constitucin Provincial Buenos Aires (Art. 192, inc. 3); 4.- Tomar a su cargo el ornato, la salubridad, establecimientos diversos, crceles y dems. Constitucin Provincial Buenos Aries (Art. 192, inc. 4); 5.- Votar su presupuesto y los recursos correspondientes. (Constitucin Provincial Buenos Aries, art. 192 inc. 5); 6.- Dictar ordenanzas y reglamentos. Constitucin Provincial Buenos Aires (Art. 192, inc. 6); 7.- Constituir consorcios de municipalidades en otros municipios y establecer cooperativas. Constitucin Provincial Buenos Aries (Art. 192, inc. 8); 8.- Contratar emprstitos Constitucin Provincial de Buenos Aires (Art. 193 inc. 3); 9.- Imponer multas y dems sanciones; 10.- Contratar para efectuar obras o servicios pblicos; 11.- Disponer de los bienes municipales; 12.- Ejercer facultades implcitas; 13.- Otorgar concesiones de usos de bienes pblicos; 14.- Disponer de instalaciones propias; 15.- Asegurar el expendio de artculos alimenticios; 16.- Crear y fomentar establecimientos de instruccin primaria y dems de cultura intelectual y fsica; 17.- Publicar una memoria anual sobre el estado de la administracin. Constitucin Provincial de Buenos Aires (Art. 193, inc. 1); 18.- Conceder licencias comerciales; 19.- Elaborar planes reguladores; 20.- Crear tribunales de falta; 21.- Municipalizar servicios pblicos; 22.- Organizar y coordinar servicios de previsin y asistencia social. II - EL REGIMEN MUNICIPAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES. CONSTITUCIN DE 1934 a) Caractersticas del municipio para la carta de 1934. 1- El Gobierno Municipal: sistema elegido y estructura general: Del art. 181 surgen los siguientes caracteres fundamentales: 1) La adopcin del sistema presidencialista, compuesto de 2 Departamentos, uno ejecutivo (intendente), otro deliberativo (Consejo Deliberante). 2) La recepcin de la forma popular directa de eleccin para ambos departamentos. 3) La condicin de unipersonal que asume el Departamento Ejecutivo y de colegiado que registra su similar Deliberativo. A ello se debe agregar, para cumplir con el imperativo constitucional federal de la Repblica Representativa municipal, la presencia de un departamento judicial, para el caso representado por la Justicia de Paz, que con algunas
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modificaciones, asumira tales funciones en plenitud; por Ej.: las modalidades de la designacin de los Jueces de Paz, que al otorgar dicha atribucin al Poder Ejecutivo provincial, ante propuesta en terna del Consejo Deliberante, promueve cierta dependencia, que si bien es atenuada por la intervencin del Departamento Deliberativo Municipal, sera conveniente de eliminar. 2- El partido como base territorial del municipio bonaerense: II - LEY ORGNICA DE MUNICIPALIDADES. MODIFICATORIAS. El Municipio en la Ley Orgnica Bonaerense. VER LEY APARTE. UNIDAD TEMATICA XIV EL URBANISMO Y EL DERECHO MUNICIPAL I - EL URBANISMO: CONCEPTO. TIPOS. CLASIFICACIONES. Zucherino: El Urbanismo es la ciencia creada para ocuparse integralmente del conjunto de problemas que se generan del vivir en la ciudad moderna y de encontrar a los mismos adecuada solucin. Toda la problemtica del urbanismo trasciende y hasta signa en algunos aspectos el obrar del derecho municipal, al punto de establecer una activa vinculacin entre ambos trminos. Alcides Greca: dice que es la ciencia que procura la obtencin de las mejores condiciones de vida para las agrupaciones humanas. Villafae: el urbanismo es la doctrina de la racionalizacin de la vida de las grandes urbes. Fenmeno colectivo que integra en su sentido las diferentes disciplinas que tienen que ver con el comportamiento del hombre en su medio. Hace referencia a las disposiciones generalmente de orden municipal, cuya finalidad es asegurar el desarrollo adecuado, tcnico, arquitectnico, higinico, de las ciudades. Se trata de un problema social que cada da adquiere mayor importancia a causa del acrecentamiento de las poblaciones, del extraordinario incremento de los medios de transporte urbano y de la apetencia generalizada de mayor bienestar en todo ambiente donde ha de convivirse. Derecho Urbano: delimita el carcter y funcin de la propiedad, es el que define las instituciones capaces de distribuir equitativamente los beneficios y cargas econmicas que el proceso urbano genera, el que consagran los organismos actuantes y su grado de competencia y alcance, el que canaliza la inversin pblica y privada, el que gua las etapas de participacin orgnica de la comunidad, el que crea los resortes legales, burocrticos, para dirigir lo espontneo, el que fija a travs de diversos planes, los lineamientos del ordenamiento territorial en consideracin a las pautas tcnico-ticas, fsicas, econmica-sociales. Planifica la ocupacin programada del suelo. Derecho Municipal: es una rama cientficamente autnoma del derecho pblico poltico, con accin pblica que estudia los problemas polticos, jurdicos y sociales del urbanismo y que guarda estrecho contacto con el derecho administrativo, con el derecho impositivo, con el derecho rural, con la historia institucional y con la ciencia del urbanismo. Es la rama del derecho pblico institucional con accin pblica que estudia los problemas polticos, jurdicos y sociales del urbanismo. URBANISMO: conjunto de conocimientos encaminados al estudio de la creacin y desenvolvimiento, reforma y progreso de los poblados en lo referente a las necesidades materiales de la vida humana. Ajustes normativos= PLANEAMIENTO: Comprende distintas disciplinas que pretenden lograr la convivencia armnica de los habitantes de un lugar.
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LEY

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Causas de Desarrollo fsico de la ciudad= PLAN REGULADOR: tiene por finalidad el encauzamiento del desarrollo fsico de la ciudad y su entorno mediante ajustes normativos a la reglamentacin vigente en tal sentido. ZONIFICACIN: Operacin que se realiza solamente en un plano urbano con el fin de asegurar a cada funcin y a cada uno su lugar adecuado: vivienda, comercio, creacin, ampliacin, distribucin de espacios verdes, superficie, volumen edificable, vas de comunicacin, etc. II - PROBLEMTICA DE LA CIUDAD MODERNA. CONFLICTOS. SOLUCIONES. DEFENSAS. SU APLICACIN A LA TEMTICA DEL CONURBANO BONAERENSE. a) Las grandes concentraciones de poblacin que caracterizan a la ciudad moderna (contaminacin ambiental, ruidos molestos, trfico y consumo de estupefacientes). b) Las constantes migraciones internas de la campaa a la ciudad: poblacin que abandona el campo para radicarse en las ciudades. c) La irrefrenable tendencia de la ciudad-coloso a expandirse mediante el copamiento de las reas adyacentes de poblacin. SOLUCIONES: Prctica efectiva de tareas de planeamiento y zonificacin. El urbanismo es una actividad interdisciplinaria que contempla los problemas de la urbe bajo distintos conos de luz. El anlisis de los tres aspectos bsicos del planeamiento urbano el tcnico, el econmico y el social que deben coordinarse entre s, requiere la presencia del jurista. Cualquier estudio que se haga, cualquier solucin que se proyecte con criterio unilateral, puede conducir a graves errores. Mientras las ciudades crecan a un ritmo rpido e intenso, los municipios se sumieron en una cmoda siesta medieval. En consecuencia, el urbanismo debe actuar principalmente para corregir los desaciertos cometidos. Los hechos superaron las previsiones y desbordaron las normas. Ahora se trata de enmendar las normas, de encauzar los hechos y de regular conductas, para que vuelva a renacer la armona en el caos. III - PLANEAMIENTO: EL PLAN REGULADOR Y DE EXTENSIN DE PUEBLOS Y CIUDADES. CONCEPTO Y APLICACIONES. LA ZONIFICACIN. El planeamiento nos enfrenta con la existencia del derecho de propiedad, piedra angular de nuestra civilizacin. La Constitucin Nacional en el Art. 17 declara que la propiedad es inviolable. La expropiacin por causa de utilidad pblica debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. Por su parte, el Cdigo Civil le asigna los caracteres de absoluta, exclusiva y perpetua. La regulacin de la propiedad por razones urbansticas es posible ya que conforme al artculo 14, todos los derechos estn sujetos a las leyes que reglamenten su ejercicio. En 1970, en Ro Beln c/Provincia de Buenos Aires, la Corte Suprema de Justicia declar que entre los poderes no delegados a la Nacin por las Provincias Artculo 121 se encuentra el de dictar normas de polica sobre urbanismo y planeamiento tendientes a la mejor distribucin de las ciudades y pueblos, de manera de satisfacer el inters general que a ellas incumbe proteger. Por ello, no siendo la propiedad un derecho absoluto, no corresponde indemnizar al propietario por la cesin de una fraccin que exige el decreto sobre subdivisin de tierras, pues se trata de una restriccin razonable en miras del inters general. La tarea de todo urbanista debe comenzar en el estudio de los problemas que presenta el ncleo urbano que se proyecta, o que existe, tal cual es, as como tambin el rea o Regin donde el ncleo se encuentra engarzado. Primero: conocer, despus proyectar buscando soluciones integrales, no parciales. Esto reclama la confeccin de un plan. Este plan regulador comienza con la divisin primaria del suelo en reas rurales, semiurbanas y urbanas. Luego deber contemplarse la ZONIFICACIN, la

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creacin, ampliacin y distribucin de los espacios verdes, las superficies y volmenes edificables y las vas de comunicacin internas y radiales externas. Planes reguladores: una tarea de anlisis integral de las necesidades del ncleo urbano de la actualidad y de planeamiento de su natural expansin futura. A ello se une en primersimo plano la tarea de ZONIFICACIN, que dotar al plano de la indispensable divisin en zonas, de conformidad a la actividad a desarrollar en cada una de ellas. Tal tarea deber ajustarse a una serie de pautas de significacin. La planificacin urbanstica tiene por objeto establecer el trazado urbano, la utilizacin del suelo, determinar zonas de viviendas y establecimientos industriales, reas libres y espacios verdes, el sistema vial y la circulacin, de modo de lograr el mayor bienestar colectivo y la mayor funcionalidad del centro urbano. Aplicacin Prctica: 1) Producir una calculada distribucin de espacios verdes centros administrativos, sectores comerciales, concentraciones culturales y educacionales, lugares destinados a residencias y dems que conforman a una ciudad guardando en todos los casos un pensado equilibrio tcnico. 2) Lograr una adecuada composicin del centro urbano mediante una estructura que garantice vas rpidas de circulacin y movimiento mediante un trnsito cmodo, gil y fluido. 3) Plantear la radicacin de industrias fuera del llamado cinturn urbano y fijar los medios de erradicacin de las ya existentes dentro de l planeando su reinstalacin en la periferia de la ciudad. Con ello se contribuir decisivamente en la transformacin de un medio urbano habitualmente nocivo para la salud de sus habitantes por su alto grado de contaminacin ambiental, en un medio sano e higinico. 4) Asegurar la forma de erradicacin de poblaciones precarias marginales por medio del traslado de sus habitantes a viviendas decorosas cuya construccin tambin se prever. A la vez se trazarn los mecanismos de seguridad que impidan la formacin de nuevos poblados del tipo de los que se tiende a erradicar. 5) En relacin a las viviendas a construir en el caso anterior, que generalmente responden al tipo monobloque, se ha de tener en cuenta el fenmeno sociolgico de la comunicacin que lleva a los moradores de cada edificio a efectuar sus compras comerciales generalmente fuera de los negocios instalados en l, razn por la cual habr de orquestarse el fcil acceso a comercios de otros edificios similares o del centro comercial ms prximo que registre la ciudad. 6) Se tratar de instrumentar bocas de acceso y de salida de la ciudad de tipo rpidas, simples y dotadas de seguridad y sealizacin segn su importancia. Hacer posible la convivencia sin menoscabo de la integridad fsica, espiritual y mental del ser humano. (Bercaitz). ZONIFICACIN: Esquema de organizacin del rea urbana en base a normas y controles necesarios para ordenar el espacio urbano con relacin a sus actividades principales y las conexiones entre las mismas de acuerdo con criterios de compatibilidad y crecimiento orgnico. Plano de zonificacin: documento grfico en el cual se expresan las distintas reas o sectores en que se ha dividido la planta urbana segn usos predominantes, y para cada una de las cuales se establecen normas respecto a la densidad mxima de poblacin admisible, los usos predominantes y complementarios permitidos, los factores de ocupacin del suelo y el parcelamiento del terreno correspondiente. ZONA: rea de caractersticas homogneas a la cual se le asigna un uso y ocupacin del suelo determinado y una subdivisin mnima. El potentoso desarrollo de las grandes urbes de nuestro pas y la necesidad de que en los centros de poblacin que se van formando, se prevea su adecuado desenvolvimiento futuro, ha impuesto la adopcin de una serie de medidas que tienden a establecer un verdadero plan regulador.

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Dentro de este concepto se propende a que los centros de poblacin vivan o se desenvuelvan de conformidad con las exigencias de la higiene, seguridad y esttica pblicas. (Plan regulador). Ya el poder municipal no puede ceir su esfera de accin al simple trazado de calles y a la altura de edificios, as como a las condiciones de seguridad e higiene que stos han de tener. Se impone la adopcin de ese plan tendiente a sancionar normas que, si bien restringen el dominio privado, implican satisfacer lo que hoy se presenta como de evidente necesidad pblica: formar cada vez ms higinicas y ms bellas las ciudades y tratar de respetar las perspectivas artsticas, los lugares y monumentos histricos y las condiciones econmicas, geogrficas, etc. de las poblaciones. De ah la necesidad de dividir en zonas las ciudades, sea de inmediato, sea como previsin para el futuro. Las leyes y ordenanzas suelen prever, tanto en los centros de poblacin a formar como en aquellos existentes que han de ser urbanizados, barrios o zonas residenciales, industriales, comerciales, comerciales, as barrios o zonas-jardines, zonas destinadas al deporte, asiento de universidades, hospitales, mercados, etc.. En el Caso Di Ture se analiz el valor constitucional de una ordenanza que prohiba dentro de la zona de influencia de un mercado, el ejercicio del comercio sobre productos o frutos que deban ser objeto de trfico mercantil que se realizara en dicho mercado. Esa medida persigue fines de higiene y esttica edilicias, as como el contralor sobre las ventas y la ms fcil concentracin de artculos destinados a la alimentacin. La consecucin de tales fines requiere contar con medios indispensables para satisfacerlos: uno de ellos, es el de establecer una zona prohibida o zona de influencia alrededor del mercado. La zonificacin o el establecimiento de radios prohibidos surgen por la necesidad de preservar la salud e higiene pblicas, o de afianzar la esttica edilicia, o por tener en cuenta las exigencias del plan regulador del desarrollo de las ciudades. As la doctrina de la Corte Suprema entiende que se viola la ley suprema nacional, cuando con el fin de adoptar pretendidas medidas tendientes a preservar la salud pblica, en el fondo se cercena por completo la libertad de industria y de comercio. Los centros de poblacin, para que respondan a las exigencias urbansticas han de desarrollarse en base a lmites razonables, que deben observar los titulares de derechos de dominio sobre inmuebles, as como cualquier poseedor de los mismos. Tales restricciones se inspiran en el inters pblico y constituyen materia del derecho administrativo. Lo que es derecho privado se encuentra en una ligazn indestructible con lo que es de derecho administrativo: legislar separadamente importa sustraer de la esfera del derecho civil y, por ende, de la competencia del legislador nacional, nada menos que una institucin bsica y fundamental de ese ius civile: el derecho de dominio. Las restricciones administrativas impuestas al dominio forman parte del derecho local y, particularmente del derecho administrativo. El legislador ha interpretado con todo acierto el derecho constitucional cuando estableci en el Art. 2611 del Cdigo Civil que las restricciones impuestas al dominio privado slo en el de inters pblico, son regidas por el Derecho administrativo. Es en esta norma donde el derecho municipal halla su piedra bsica. Se habla, a veces, de restriccin administrativa all donde puede existir un verdadero ataque legtimo al dominio, el cual requiere, en nuestro derecho constitucional, el justo resarcimiento (artculos 14 y 17 de la Constitucin Nacional). Es un problema de medida, de proporcin, de razonabilidad, decir donde terminan las restricciones administrativas y donde media un ataque a la propiedad privada, sea o no impuesto por la pblica utilitas. El Derecho Administrativo dice que la propiedad ha de ceder en cierta medida, a los intereses de la actividad irresistible de la administracin y que la extensin de la propiedad, como el de la libertad, es una idea convencional, cuya determinacin depende de los hbitos y de la opinin comn.

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Asevera tambin que la restriccin por causa de utilidad pblica implica, una cierta medida: la propiedad no debe sufrir gravemente, ni fuera de proporcin. Slo as mediar ese equilibrio entre los dos principios que aqu se hallan en juego: la propiedad debe ser sagrada inviolable y el poder pblico debe moverse libremente. Las restricciones administrativas reconocen larga data. Ferreira, autor de Derecho Administrativo, al ocuparse de la higiene pblica y despus de expresar que la salud pblica es el bien mayor de la sociedad, se refera a las medidas generales para conservarla, o sea a lo que se llama polica sanitaria que generalmente est bajo la inmediata inspeccin de la municipalidad. As, ensea cmo una de esas medidas puede consistir en impedir que haya fbricas, barracas u otros establecimientos nocivos dentro de la poblacin. En pocas palabras: la administracin, en proteccin de la higiene pblica y en ejercicio de la polica sanitaria ha de recurrir a todas las medidas positivas y preventivas para evitar el mal. Esta amplitud de facultades comprende el abasto pblico de las sustancias alimenticias de primera necesidad, como la carne, el pan, los granos y an las semillas de tales sustancias. Antonio Senz expresaba en 1823 al referirse a la polica de los estados que en su acepcin general comprende en este concepto aquellos actos que tienen por objeto conservar la tranquilidad y sanidad y proveer a los abastos, aseo y decencia de los pueblos. De aqu que la sanidad de los alimentos que se venden en los mercados y en las plazas es uno de los objetos que ms debe interesar a la Polica y, por ello, las prohibiciones han de ser a este respecto severas y muy bien observadas, por la facilidad de introducirse abastos de mala calidad y capaces de atraer epidemias y enfermedades en los habitantes. La separacin de la vivienda, por una lado, de la industria por el otro; la necesidad de prever el desarrollo adecuado, de la zona comercial; el hecho de que la salubridad pblica imponga un marco conveniente para la instalacin de mercados, hospitales, etc., o para que el suelo se use en forma racional, asegurando luz y aire a los habitantes, tanto en los lugares pblicos como en los edificios privados; todo ello explica la legislacin y los reglamentos. En sustancia: las restricciones administrativas que tengan por objeto preservar la higiene y salubridad pblicas, no ofenden la libertad de trabajo, industria y comercio, garantizada por la Constitucin Nacional. La responsabilidad del Estado no se halla comprometida, siempre que no medie una preocupacin sea nica, sea coexistente con todos objetivos de ndole fiscal, o sea de aumento de las siempre necesitadas reas administrativas. Pero si no es as; s la medida es racional, proporcionada, y se justifica suficientemente en razn del poder de polica de la salubridad, o del poder de polica edilicio, entonces, ni hay responsabilidad del Estado, ni existe una lesin a la ley suprema nacional. UNIDAD TEMATICA XV INCUMBENCIAS FUNDAMENTALES DEL MUNICIPIO I - PODER DE POLICA MUNICIPAL: CONCEPTO. APLICACIONES, CLASIFICACIN. Poder de Polica: Es la facultad legislativa de regular la amplitud y lmites de los Derechos individuales expresamente consagrados o implcitamente reconocidos en la Constitucin de un Estado (Elisa Mndez). Con palabras y concepto muy distintos Meyer declara que se trata de la actividad ejercida por la administracin pblica para asegurar, por los medios del Poder Pblico, el buen orden de la cosa pblica contra las perturbaciones de los particulares. Poder de Polica (Diccionario Jurdico): Instituto consagrado a la posesin y ejercicio de una facultad reglamentaria de los derechos y garantas reconocidos constitucional y legalmente y que se expresa de ordinario mediante limitaciones a los dems y garantas nunca implicantes de desconocimiento o desnaturalizacin de ellos.

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Son limitaciones dirigidas a garantizar la seguridad que tienen los individuos dentro de un Estado para desarrollar sin inconvenientes su personalidad. El Instituto slo abraza las temticas de: - SEGURIDAD - SALUBRIDAD - CONSERVACIN DEL ORDEN. Impone por medio de la ley y de conformidad con los principios constitucionales, limitaciones razonables al ejercicio de los derechos individuales, a los que no puede alterar o destruir. - Es la actividad ejercida por la administracin pblica para asegurar, por los medios del Poder Pblico, el buen orden de la cosa pblica contra las perturbaciones de los particulares (Dromi). - Es la funcin de gobierno por la cual opera el principio de limitacin de forma tal que los derechos de los particulares se restringen a favor del inters pblico. Funcin de Gobierno: no administrativa, sino del legislador. No cabe limitacin alguna de los derechos particulares (Art. 14 C. N.), sino a travs de ley. A travs de la FUNCIN administrativa se ejecuta el Poder de Polica. Por la cual se opera el principio de limitacin: por ello, como este surge del principio constitucional (los derechos no son absolutos Art. 14 y 28 CN), se encuentra asegurada la supremaca de la Constitucin sobre este poder. El Poder de Polica es una facultad derivada de la Constitucin. De forma tal que los derechos de los particulares se restringen a favor del inters pblico: esta restriccin no puede exceder el lmite de la razonabilidad y est sujeta al Control Judicial. 1) Fin pblico. 2) Circunstancias Justificantes. - Hace cesar efectos perturbadores del orden pblico. Caracteres del Poder de Polica: a) De Gobierno: (legislativa y no administrativa). b) No sancionatoria ni nulificante: no se aplican sanciones ni se decretan nulidades, se impide o se remueven los efectos de la violacin a los derechos. Promover el bienestar general. El Poder de Polica lo ejerce la Nacin o las Provincias en el mbito de sus respectivas jurisdicciones (seguridad y orden paz y poder solidaridad y cooperacin). Quiroga Lavi. Postura de la Corte Suprema de Justicia desde 1922: Poder de Polica en los Municipios: El ejercicio del poder de polica por parte de los municipios en materias de su competencia y en aquellos en que ejercieran facultades concurrentes y en la forma en que corresponda en la que actan por delegacin de la Nacin a la Provincia sobre la Constitucin Nacional, leyes, se extiende a todo el mbito de sus respectivos territorios sin excepcin de ninguna especie. I - CLASIFICACIN: A) Polica Municipal de SEGURIDAD: cuidado de valores esenciales: 1- Correcto fluido del trnsito (Polica de trnsito). 2- Edificacin (Polica edilicia). 3- Proteccin de las calidades de vida (Polica de ruidos molestos). - Preventiva Modus operandi - Represiva B) Polica Municipal de SANIDAD e HIGIENE: Resguardo de la salubridad pblica, tanto en su conservacin como restablecimiento. La accin del cuidado de la

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salud es una funcin individual privadsima, pero esto no obsta la intervencin de los gobiernos: a) Dado el carcter colectivo de los males que perturban. b) ndole expansiva de esos males. c) Necesidad de atencin colectiva comn: 1- Polica Alimentaria o BROMATOLGICA. 2- Polica de SANIDAD AMBIENTAL rea de Incumbencia. 3- Polica de HIGIENE EDILICIA. C) Polica de MORALIDAD y COSTUMBRES: campo de accin: espectculos pblicos. Seguridad e higiene en las instalaciones. Ruidos molestos que el espectculo ocasione. D) Polica Municipal de INDUSTRIA: Polica de establecimientos industriales. El ejercicio de toda industria lcita est limitado por dos vas: 1) Limitacin genrica: tales labores deben cumplirse sobre disposiciones que reglamentan su ejercicio. 2) Limitacin especfica: que la actividad sea lcita: a- Polica de control de seguridad industrial. b- Polica de sanidad ambiental en fbricas. c- Polica de higiene ambiental en los establecimientos industriales d- Polica de control de ruidos molestos. No creemos que el poder de polica estricto (por razn de seguridad, moralidad y salubridad pblicas), consista solamente en dictar normas (o legislar) en esas materias con efecto limitativo de los derechos. Tambin es poder de polica cada acto de autoridad concreto que se cumple con aquel fin (Por ejemplo: Clausurar un establecimiento insalubre, denegar un permiso de reunin peligrosa inspeccionar un local pblico, impedir la entrada al pas de un grupo de extranjeros condenados en otro estado, etc. (Bidart Campos). NATURALEZA JURDICA Tesis amplia: Poder de Polica significa toda limitacin de derechos individuales por cualquier objetivo de bienestar. Parece que como principio su ejercicio es propio del estado federal. La reglamentacin de esos Derechos, previstas en los artculos 14 y 28 de la Constitucin Nacional, incumbe al Estado Federal, y dentro de l, al Congreso. La Corte Suprema, en la medida en que ha justificado la validez de restricciones a los derechos individuales en el ejercicio de ese llamado Poder de Polica mediante leyes del Congreso, corrobora nuestro aserto. Tesis restringida: Poder de Polica significa exclusivamente limitacin de derechos individuales nada ms que por razn de salubridad, moralidad y seguridad pblicas. En el derecho judicial emergente de la Jurisprudencia de la Corte encontramos la afirmacin de que el Poder de Polica es competencia primariamente Provincial, considerando que son incuestionables las facultades policiales de las provincias para defender el orden, la tranquilidad, la seguridad, la moralidad y la salubridad pblicas. La Corte dice que es incuestionable que el Poder de Polica corresponde a las Provincias, y que el Estado Federal lo ejerce dentro del territorio de ellas slo cuando le ha sido conferido o es una consecuencia de sus facultades constitucionales. Cada vez que en el orden Federal y con relacin al bien comn de toda la poblacin es necesario limitar los derechos por razones de salubridad, moralidad y seguridad pblicas, la competencia es Federal. BIDART CAMPOS El Poder de Polica es la potestad del Estado de reglamentar los derechos del individuo para posibilitar y asegurar la normal convivencia de una sociedad, pertenece por regla al Estado Provincial. Es la potestad jurdica en virtud de la cual el Estado, con el fin de asegurar la libertad, la convivencia armnica, la seguridad, la moralidad, la salud y el bienestar general de la poblacin, impone por medio de la ley limitaciones razonables al ejercicio de los derechos individuales, a lo que no puede alterar. Su fundamento es constitucional: Art. 14, y contiene a su vez un lmite a la facultad reglamentaria (Art. 19 y 28). Es ejercido en sus respectivas jurisdicciones por el poder pblico (Nacin, Provincias y Municipios) en la medida de su competencia. Aclaramos que no toda limitacin a los derechos individuales es Poder o funcin Policial, sino aquella
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que se vincula con la actividad administrativa del Estado o Municipio y entes descentralizados. El mbito de la libertad puede ser restringido, segn la Constitucin, por limitaciones vinculadas, como por ejemplo, con la potestad impositiva, punitiva (Cdigo Penal), servicios personales como aconteca con el Servicio Militar Obligatorio, etc. Constitucin Provincial de RO NEGRO: Custodia de los ecosistemas naturales: Artculo 85: La custodia del medio ambiente est a cargo de un organismo con Poder de Polica, dependiente del Poder Ejecutivo, con las atribuciones que le fija la ley. Los habitantes estn legitimados para accionar ante las autoridades en defensa de los intereses ecolgicos reconocidos en esta Constitucin. El Poder de Polica Municipal en los lugares sometidos a la Jurisdiccin Federal en los territorios de las Provincias: Anlisis del anterior Artculo 67 inc. 27 de la Constitucin Nacional de 1860, norma donde se unen elementos de Derecho Constitucional, Derecho Federal, Derecho Provincial y Derecho Municipal en singular disenso. Es que la referida norma constitucional ha producido, una aguda controversia doctrinal, cuyas resonancias se han dejado sentir en la Jurisprudencia del ms alto tribunal del pas y an en la suerte corrida por la polmica Ley 18.310 del ao 1969. Estn o no federalizados los lugares sometidos a la jurisdiccin federal en los territorios de sus provincias? La expresin legislacin exclusiva que emplea el art. 67 inc. 27, de la Constitucin Nacional, es o no sinnimo de jurisdiccin exclusiva? II - SERVICIOS PBLICOS MUNICIPALES: CONCEPTO. CLASIFICACIN. MODALIDADES. Teora orgnica: Servicio pblico es la actividad satisfecha por la propia administracin pblica por si o por medio de concesionarios. Len DUGUIT: toda actividad del Estado cuyo cumplimiento debe ser asegurado, reglado y controlado por los gobernantes debe ser reputada como servicio pblico. Maurice Hauriou: es un servicio tcnico, prestado al pblico de una manera regular y continuada, para la satisfaccin del orden pblico, y por una organizacin pblica. Teora funcional: esta corriente doctrinal entiende que el Servicio Pblico se define en referencia a la caracterstica de la necesidad que procura satisfacer. Rafael Bielsa: Servicio Pblico es una actividad pblica o privada, regulada por la ley con el objeto de satisfacer en forma ms o menos continua necesidades colectivas. Benjamn Villegas Basavilbaso: servicio pblico es una actividad directa o indirecta de la administracin pblica, cuyo objeto es la satisfaccin de las necesidades colectivas por un procedimiento de derecho pblico. I - CLASIFICACIN: Servicios Pblicos propios: Son aquellos que revisten una significacin tal en los aspectos econmicos y financieros, o por su decidido carcter social o por lo generalizado de su uso, que requieren ser prestados directamente por el Estado o por va de concesionarios. Se trata de toda accin o prestacin concretada por el municipio o por el sistema de concesionarios y destinada a satisfacer necesidades colectivas de un modo ms o menos continuo. Los ejemplos de servicios pblicos municipales prestados por el municipio son abundantes, y as cabe anotar: los servicios sanitarios en hospitales, dispensarios y salas de primeros auxilios municipales; los servicios de alumbrado, barrido y limpieza en el rea municipal; las lneas municipales de transporte colectivo y el servicio de inhumaciones y cementerio, entre otros mucho ms. Servicios Pblicos impropios o privados: Los servicios impropios o privados son prestados por los particulares bajo el sistema de autorizaciones y permisos. Importan aqu bsicamente los caracteres de obligatoriedad y uniformidad de la tarifa. Es una facultad que tiene caractersticas pblicas y debe ser prestado por particulares. Ej. Taxi: servicio pblico prestado por particulares, aunque
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de acuerdo a disposiciones reglamentarias establecidas por la Administracin Pblica. En particular, la injerencia estatal se manifiesta en tres mbitos concretos de la actividad: a) La habilitacin del vehculo y de los conductores. b) La determinacin del horario y las modalidades de prestacin. c) La fijacin del precio del servicio. * Habilitacin: El Municipio habilita para la prestacin de rodados con los que se explotar el servicio, as como a los conductores, guardas, inspectores, etc. Los rodados deben cumplir con ciertos requisitos: seguridad tcnica, mecnica, frenos, neumticos, tapizados, dispositivos contra incendios, etc. En relacin con el personal se hacen exmenes psicofsicos y terico-prcticos previos. Se consideran invalidantes las siguientes condiciones: cardiopatas, marcapasos, agudeza visual, sordera, hipoacusias severas, psicosis y neurosis, demencias, epilepsias, etc. As se recomendar el control sobre el estado de fatiga del conductor, 8 horas de trabajo, la declaracin jurada de enfermedades, debe tener las dos manos completas, no rigidez, no amputaciones de pies ni piernas. * Respecto de las condiciones del vehculo, se fiscalizan sus caractersticas tcnicas conforme lo consignado en los pliegos de licitacin, la existencia de informacin general indicaciones reglamentarias y de utilidad para el usuario y las condiciones vinculadas con la comodidad de los utilizadores del servicio desinfeccin, higiene. * En cuanto al comportamiento del Conductor, se analiza su conducta personal en el servicio vestimenta y aseo y su grado de cumplimiento-incumplimiento de las normas de trnsito vigentes. En torno a la empresa concesionaria, se fiscaliza su infraestructura administrativa. En lo referente a la prestacin del servicio, su documentacin jurdico-contable, nmero de vehculos afectados, frecuencia de recorrido asignado. III - EDUCACIN Y CULTURA EN EL MUNICIPIO. LAS ESCUELAS MUNICIPALES. La extensin de la labor educacional de los municipios se expresa por la presencia efectiva de las escuelas municipales. ste es un deber insoslayable, porque nos viene de los tiempos de la etapa hispnica como un verdadero mandato histrico. Es as efectivamente. El municipio debe asumir la funcin educacional. Las escuelas municipales son la proyeccin educacional de la sistemtica nacida de la idea de la repblica representativa municipal. III - EL INTERMUNICIPALISMO. CONCEPTO Y APLICACIONES. El Intermunicipalismo se estructura sobre las seguras bases del regionalismo municipal. Desde all surge el importante aspecto de la cooperacin intermunicipal. El marco brindado por la regin municipal es un buen principio para ello, por ser naturalmente el mbito de desarrollo del intermunicipalismo. Dentro de ella se da un complejo y fluido panorama de interrelaciones municipales que resulta imperioso atender debidamente. Regionalismo municipal es la localizacin espacial en la cual se generan y desarrollan las interrelaciones municipales que dan vida al intermunicipalismo. Bases de mejoramiento del regionalismo municipal por aplicacin del intermunicipalismo. a) La planificacin, a nivel regionalismo municipal, tanto en lo poltico, como en lo econmico-social y en lo ambiental-territorial. b) Establecimiento de pautas acordadas de participacin de todos y cada uno de los municipios en el proceso de regionalismo municipal. c) Fijacin de dinmicas de desarrollo en el regionalismo municipal. d) Trazado de perfiles de racionalizacin y de modernizacin de las estructuras municipales, en el marco del regionalismo municipal y sobre finalidades tales como reestructuraciones administrativas, optimizaciones de los aparatos de servicios, perfeccionamientos de los esquemas tributarios y modificatorios de los organismos municipales. INTERRELACIONES:

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1) En lo territorial: Tanto en el Municipio como en la regin existe una base territorial, una localizacin espacial. Son inconcebibles el Municipio y la regin sin asentamiento en determinados lugares. En el pas, con fecha 30-09-1960 se dict la Ley 16.964, que cre el Sistema Nacional de Planeamiento y Accin para el Desarrollo, reglamentada por Decreto 1907, instituyndose 8 regiones: 1) PATAGONIA. 2) COMAHUE. 3) Cuyo. 4) Centro. 5) Noroeste. 6) Noreste. 7) Pampeana. 8) rea Metropolitana. La mayora de las regiones comprendan territorios de varias provincias. Destacada la influencia del Territorio respecto del municipio y la regin, analizaremos la relacin entre ambos. En tal sentido, casi siempre el Municipio integra determinada regin, que abarca otras zonas urbanas y rurales, aunque, dentro de la regin es preeminente el papel de los asentamientos urbanos. Sin embargo, hay casos en que el Municipio es de tal magnitud que es una regin, o la mayor parte de ella, o varios municipios constituyen una regin. Se trata de la metrpolis o megalpolis, siendo un ejemplo al respecto la del Gran Buenos Aires, que forma una de las regiones en que dividi el pas el Sistema Nacional de Planeamiento y Accin para el Desarrollo, instituido por la Ley antes citada. 2) En lo econmico: Estas interrelaciones entre Municipio y regin son importantes y profundas por las siguientes razones: a) La actividad econmica se asienta espacialmente. b) En las regiones hay islas econmicas, los polos que normalmente son las ciudades, o sea, las infraestructuras sociolgicas de los municipios. c) Por la importancia de las funciones econmicas de las ciudades. d) Porque el proceso de urbanizacin es una de las variables fundamentales de la estructura regional. El modelo de desarrollo nacional que se adopt en el curso de una de las ltimas dcadas, determin un reordenamiento socioeconmico territorial que se caracteriz: a) Por una progresiva concentracin de poblacin de tipo escalonada, es decir, generada fundamentalmente del medio rural a los centros urbanos menores y desde stos hacia otros de mayor jerarqua. b) Por una concentracin industrial en las regiones de mayor desarrollo relativo. c) Por un progresivo fortalecimiento de los rganos centrales de decisin poltica. 3) En lo institucional: a) Regionalizacin en nuestro pas. La regin debe servir a la mejor integracin del pas pero no constituir un nuevo nivel de gobierno. La Reforma constitucional de 1994, con el claro objetivo de fortalecer el Federalismo, otorg rango supremo a la Regin. El Art. 124 establece: Las provincias podrn crear regiones para el desarrollo econmico y social y establecer rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines y podrn tambin celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o al crdito pblico de la Nacin; con conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendr el rgimen que se establezca a tal efecto. Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio. No se puede dejar de advertir la vinculacin entre los procesos de globalizacin, integracin y regionalizacin, pues el proceso global obliga a la integracin, sta no puede concebirse sin la regionalizacin. Nuestro pas est avanzando en el gran desafo del MERCOSUR, pero ello requiere una Argentina integrada interiormente, y entonces hay que promover la regionalizacin para el desarrollo econmico y social. La regionalizacin tambin importar la integracin de las zonas de cada provincia y, en consecuencia, se debern promover las relaciones intermunicipales. Asimismo el proceso de descentralizacin tambin comenzado exigir el fortalecimiento de los gobiernos locales para que con eficacia puedan prestar nuevos servicios y cumplir con el nuevo rol de desarrollo econmico. b) Las relaciones intermunicipales: Buenos Aires: Art. 192: Son atribuciones inherentes al rgimen municipal, las siguientes: ...8) Constituir consorcios de municipalidades. La mayora de las leyes supremas provinciales permiten expresamente las relaciones intermunicipales y con otros organismos provinciales. FIN
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