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PRESIDENTE DO DA REPBLICA
FERNANDO FEIJO, brasileiro, mdico, casado, inscrito no CPF sob o n XX.XXX.XXX-XX, portador do IFP n na Rua XXXXXX-X e do CRM RJ XX.XXX, residente e domiciliado
Joaquim Gomes Veiga n XXX, Vila Isabel, Trs Rios, Estado do Rio de Janeiro, CEP XXXXX-XXX, por seu advogado Dr. Carlo Grando, brasileiro, casado, possuidor no cadastro na OAB/RJ n XXX.XXX, conforme documento de procurao (doc.01), com escritrio nesta cidade, Rua Condessa do Rio Novo, n XXX, X ANDAR, SALA X, centro, Trs Rios, Estado do Rio de Janeiro, CEP XXXXX-XXX aonde recebe, intimaes, citaes, avisos e demais documentos de praxe, vm perante Vossa Excelncia, impetrar
contra ato do Excelentssimo Senhor MINISTRO DE ESTADO DA SADE DO BRASIL MARCELO CAMPOS, brasileiro, casado, funcionrio pblico, portador do RG n XXXX-X, CPF n XXX.XXX.XXXXX, , que poder ser encontrado no Sede do Ministrio da Sade Esplanada dos Ministrios, Bloco G. Braslia, Distrito Federal, Brasil, CEP 70058-900.
I DO CABIMENTO
Conceder-se- Mandado de Segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por hbeas corpus ou hbeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: I - processar e julgar, originariamente: b) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal;
entendimento de Maria Sylvia Zanella Di Pietro que Mandado de segurana a ao civil de rito sumarssimo pela qual qualquer pessoa pode provocar o controle jurisdicional quando sofrer leso ou ameaa de leso a direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus nem habeas data, em decorrncia de ato de autoridade, praticado com ilegalidade ou abuso de poder. . A conceituao do que seja lquido e certo tormentosa, mas entende-se como o direito demonstrado de plano, sem incerteza a respeito dos fatos narrados pelo impetrante. Segundo Hely Lopes Meirelles, o que se apresenta manifesto na existncia, delimitado em sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. O art. 1, da Lei 12.016 de 07 de agosto de 2009, disciplina:
Art. 1o Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por
parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.
DOS FATOS
Foi expedido mandado de priso preventiva contra Fernando, mdico pertencente ao quadro de pessoal do Ministrio da Sade. Por considerar ilegal a referida medida, Fernando furtou-se ao seu cumprimento e deixou de comparecer ao seu local de trabalho durante mais de quarenta dias consecutivos. Aps esse perodo, tendo sido concedido habeas corpus em seu favor, o mdico retornou ao exerccio regular de suas funes laborais. O ministro de Estado da Sade instaurou processo administrativo disciplinar para apurar suposta irregularidade na conduta de Fernando, relativa a abandono de cargo. Na portaria de instaurao do processo, optou-se pelo rito sumrio, tendo sido designados para compor a comisso disciplinar, como membro e presidente, dois servidores federais estveis ocupantes do cargo de agente administrativo, ambos com escolaridade de nvel superior. Foram indicadas, tambm, a autoria e a materialidade do fato tido como irregular. Trs dias aps a publicao da portaria, o servidor foi indiciado por violao ao art. 138, c/c com o art. 132, inciso II, ambos da Lei n 8.112/1990, e, posteriormente, citado para a apresentao de defesa no prazo de cinco dias. Na pea de defesa, o advogado do servidor, em pedido
administrativo, postulou a oitiva de testemunhas, aduzindo que estas comprovariam que a ausncia do acusado ao local de trabalho fora motivada por seu entendimento de que a ordem de priso seria ilegal e que, to logo afastada a ordem, o mdico retornara s suas atividades.
presidente
da
comisso
de
processo
administrativo
disciplinar indeferiu o pedido de produo de prova testemunhal, considerando-o impertinente, sob o argumento de que o rito escolhido pela autoridade instauradora prev instruo sumria, sem a possibilidade de produo de prova, nos termos do art. 133, inciso II, da Lei n 8.112/1990. No relatrio final, sugeriu-se a demisso do servidor, com fulcro nos artigos citados na pea de indiciao, tendo sido a sugesto acolhida pelo ministro da Sade. A portaria de demisso por abandono de cargo, assinada h cinco meses, foi publicada no Dirio Oficial da Unio h trs meses.
DO DIREITO
Insta ressaltar que, de acordo com o art. 5, inciso LV, da Constituio Federal, o impetrante possui o direito ampla defesa e o contraditrio, sendo permitido, portanto, a solicitao da produo de prova testemunhal:
"Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...)LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;"
Na Lei n 9.784, os princpios da ampla defesa e do contraditrio esto mencionados no artigo 2, entre os princpios a que se sujeita a Administrao Pblica.
O princpio da ampla defesa aplicvel em qualquer tipo de processo que envolva situaes de litgio ou o poder sancionatrio do Estado sobre as pessoas fsicas e jurdicas. o que decorre do artigo 5, LV da Constituio e est tambm expresso no artigo 2, pargrafo nico, inciso X, da Lei n 9.784, que impe, nos processos administrativos, sejam assegurados os direitos comunicao, apresentao de alegaes finais, produo de provas e interposio de recursos, nos processos de que possam resultar sanes e nas situaes de litgio. O princpio do contraditrio, que inerente ao direito de defesa, decorrente da bilateralidade do processo: quando uma das partes alega alguma coisa, h de ser ouvida tambm a outra, dando-se-lhe oportunidade de resposta. O princpio do contraditrio supe seu direito de resposta ou de reao e o conhecimento dos atos processuais pelo acusado. Torna-se claro que o direto fundamental ampla defesa e o contraditrio foram violados pelo indeferimento do pedido de produo de prova testemunhal pelo presidente da comisso de processo administrativo disciplinar, negando-lhe, assim, a produo de provas e seu direito de resposta. Nesse sentido o entendimento do STJ no julgamento do RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA N 20.123 RJ (2005/0091817-4), sintetizado em sua emenda:
produo
de
provas
oportuno, configurou cerceamento de defesa o julgamento administrativo autos, o antes que juntadas aos
insanvel.
H de ressaltar tambm a inobservncia do art. 149 da Lei n 8.112/1990 na formao da comisso disciplinar, que prescreve:
Art. 149. O processo disciplinar ser conduzido por comisso composta de trs servidores estveis designados pela autoridade competente, observado o disposto no 3o do art. 143, que indicar, dentre eles, o seu presidente, que dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado.
Visto a portaria de instaurao do processo, designar para compor a comisso disciplinar, como membro e presidente, apenas dois servidores federais. O vcio de forma consiste na omisso ou na observncia incompleta ou irregular de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato (art. 22, pargrafo nico, b, da Lei n 4.717). 0 ato ilegal, por vcio de forma, quando a lei expressamente a exige ou quando determinada finalidade s possa ser alcanada por determinada forma.
DA LIMINAR
O fumus boni iuris demonstrado pelo impetrante no direito subjetivo deste a ampla defesa, o contraditrio e a observncia da forma no processo administrativo disciplinar. O periculum in mora fato indiscutvel, uma vez que a demisso do servidor, privando-o de seus proventos e maculando histrico funcional, pode acarretar danos de difcil reparao ao impetrante. Isto posto, o impetrante requer a V. Ex. conceda a segurana LIMINARMENTE INALDITA ALTERA PARTS, diante do perigo da demora exposto acima.
DO PEDIDO Requer-se: 1- Que seja deferida a LIMINAR INALDITA ALTERA PARTS, a declarao de nulidade do processo administrativo disciplinar e todos os seus efeitos, inclusive anulando a demisso e reintegrando o servidor em seu cargo, com efeito ex tunc. 2- A manuteno da liminar, e ao final seja julgado procedente no mrito a presente ao; 3- Que o representante do Ministrio Pblico seja ouvido; 4- Requer, ainda, depois de concedida a liminar rogada, seja instada a douta autoridade coatora, para prestar informaes. Tudo por medida para alcance da JUSTIA!
D-se causa, o valor de R$ 100.000,00 . Rio de Janeiro, 08 de novembro de 2012 Pede Deferimento