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PROGRAMA
ESQUEMATIZADO
2010
ATNAO: O presente material no substitui os textos doutrinrios indicados na bibliografia sugerida para a disciplina de Direito Penal Especial III, tratando-se de mero roteiro de aulas. Fica, desde j, expressamente desautorizada a modificao, distribuio ou comercializao do contedo deste material, podendo, entretanto, ser utilizado para fins acadmicos, desde que citada a fonte.
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Graduado em Direito; mestre em Filosofia, Sociologia e Teoria Geral do Direito (UFPE) e especialista em Cincia Poltica pela Universidade Catlica de Pernambuco (UNICAP). Professor do curso de Direito da graduao e da ps-graduao da Faculdade Maurcio de Nassau (FMN) e do programa de ps-graduao em Direito Penal e Processual Penal da Escola Superior de Advocacia da OAB/PE (ESA). Advogado Criminalista militante.
2.6 Invaso de estabelecimento industrial, comercial ou agrcola. Sabotagem ................................................................................................. 22 2.7 Frustrao de direito assegurado por lei trabalhista ............................. 2.8 Frustrao de lei sobre a nacionalizao do trabalho ........................... 2.9 Exerccio de atividade com infrao de deciso administrativa ...... 2.10 Aliciamento para o fim de emigrao ................................................ 23 24 25 25
3. DOS CRIMES CONTRA O SENTIMENTO RELIGIOSO E CONTRA O RESPEITO AOS MORTOS ............................................................................... 28 3.1 DOS CRIMES CONTRA O SENTIMENTO RELIGIOSO ............................ 3.1.1 Ultraje a culto e impedimento ou perturbao de ato a ele relativo .. 3.2 DOS CRIMES CONTRA O RESPEITO AOS MORTOS ............................. 28 28 30
3.2.1 Impedimento ou perturbao de cerimnia funerria ......................... 30 Prof. Isaac de Luna Ribeiro 3
4. DOS CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL ....................................... 4.1 Dos Crimes Contra a Liberdade Sexual .................................................. 4.1.1 Estupro .................................................................................................... 4.1.2 Estupro de Vulnervel ............................................................................ 4.1.3 Violao Sexual Mediante Fraude ......................................................... 4.1.4 Assdio Sexual .......................................................................................
36 36 36 40 41 42
4.2 DOS CRIMES SEXUAIS CONTRA VULNERVEL .................................... 46 4.2.1 Da Corrupo de Menores ..................................................................... 46
4.2.2 Satisfao de Lascvia Mediante Presena de Criana ou Adolescente ........................................................................................... 48 4.2.3 Favorecimento da Prostituio ou Outra Forma de Explorao Sexual de Vulnervel ............................................................................ 49
5 DO LENOCNIO E DO TRFICO DE PESSOA PARA FIM DE PROSTITUIO OU OUTRA FORMA DE EXPLORAO SEXUAL ......... 51 5.1 DO LENOCNIO ........................................................................................... 51 5.1.1 Mediao para servir a lascvia de outrem ........................................... 51 5.1.2 Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual ..................................................................................................... 54 5.1.3 Casa de prostituio .............................................................................. 5.1.4 Rufianismo .............................................................................................. 57 64
5.2 DO TRFICO DE PESSOA PARA FIM DE PROSTITUIO OU OUTRA FORMA DE EXPLORAO SEXUAL .............................................................. 69 5.2.1Trfico Internacional de Pessoas ........................................................... 69
REFERNCIAS .................................................................................................
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1.1.1 Violao de Direito Autoral Art. Art. 184. Violar direitos de autor e os que lhe so conexos: (Redao dada pela Lei n 10.695, de 1.7.2003) Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. 1o Se a violao consistir em reproduo total ou parcial, com intuito de lucro direto ou indireto, por qualquer meio ou processo, de obra intelectual, interpretao, execuo ou fonograma, sem autorizao expressa do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor, conforme o caso, ou de quem os represente: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. 2o Na mesma pena do 1o incorre quem, com o intuito de lucro direto ou indireto, distribui, vende, expe venda, aluga, introduz no Pas, adquire, oculta, tem em depsito, original ou cpia de obra intelectual ou fonograma reproduzido com violao do direito de autor, do direito de artista intrprete ou executante ou do direito do produtor de fonograma, ou, ainda, aluga original ou cpia de obra intelectual ou fonograma, sem a expressa autorizao dos titulares dos direitos ou de quem os represente. 3o Se a violao consistir no oferecimento ao pblico, mediante cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para receb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem formula a demanda, com intuito de lucro, direto ou indireto, sem autorizao expressa, conforme o caso, do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor de fonograma, ou de quem os represente: Prof. Isaac de Luna Ribeiro 6
NATUREZA JURDICA: Discute-se trs posies na doutrina, (COSTA JR.): a) um direito integrante dos direitos da personalidade, por ser oriundo da criao intelectual do homem (Kant, Otto, Candian) b) tudo que o homem produz integra-se ao seu patrimnio, logo, o direito autoral um direito patrimonial (Planiol, Ripert e Boulanger) c) trata-se de um direito sui gneris que preserva e protege tanto aspectos relativos ao patrimnio quanto personalidade, mas no se confunde com nenhum deles Posio adotada pelo CPB: A nossa legislao ps fim a polmica que se estabeleceu na doutrina sobre se estariam protegidos direitos pessoais ou patrimoniais, ao explicar que ambos se encontram devidamente tutelados. o que dispe o art. 22 da Lei 9.610/98 (Lei dos direitos autorais): Pertencem ao autor os direitos morais e patrimoniais sobre a obra que criou. [...] Em outras palavras, ambos os aspectos esto protegidos, optando o nosso legislador pela doutrina que estimamos ser claramente majoritria (PIERANGELI, 2007). Prof. Isaac de Luna Ribeiro 7
fonograma ou da obra udio visual, qualquer que seja a natureza do suporte utilizado) e as empresas de radiodifuso (que tm o direito de autorizar ou proibir a Prof. Isaac de Luna Ribeiro 8
CONDUTA: O ncleo do tipo violar, de modo que tal violao pode se dar atravs de condutas diversas, das quais se destacam (COSTA JR. 2006): a) Contrafao: Publicao ou reproduo abusiva, no autorizada - Publicao: referente a obras inditas Reproduo: refere-se a obras j publicadas (fotocpias, cpias,
mimegrafos ou impressoras) b) Plgio (furto literrio): usurpao de autoria, modificao tnue, imitao servil, ardilosa ou fraudulenta. A transgresso ao direito autoral pode dar-se de vrias formas, desde a simples reproduo no autorizada de um livro por fotocpias at a comercializao de obras originais, sem a permisso do autor. Uma das mais conhecidas formas de violao do direito de autor o plgio, que significa tanto assinar como sua obra alheia, como tambm imitar o que outra pessoa produziu. O plgio pode dar-se de maneira total (copiar ou assinar como sua toda a obra de terceiro) ou parcial (copiar ou dar como seus apenas trechos da obra de outro autor. So condutas igualmente repugnantes, uma vez que o agente do crime se apropria sorrateiramente da criao intelectual de outrem, o que nem sempre fcil de detectar pela vtima (NUCCI, 2006).
CONSUMAO: Ocorre: a) com a efetiva violao, no caso da figura tpica descrita no caput, b) com a reproduo da obra intelectual (no todo ou em Prof. Isaac de Luna Ribeiro 9
transgresso do direito autoral, cabendo ao interprete observar em que consiste exatamente a violao, socorrendo-se da legislao civil, para definir o exato instante da violao, que ocorre, por exemplo, com a publicao da obra indita ou reproduzida, com a exposio pblica de uma pintura ou com a execuo ou representao de uma obra musical ou teatral (TELES, 2006).
TENTATIVA: Tratando-se de um crime purissubsistente, torna-se possvel o raciocnio da tentativa (GRECO, 2007) ELEMENTOS SUBJETIVOS: a vontade livre e consciente de violar o direito autoral alheio. O tipo contemplado no art. 184, caput, contente-se com o dolo genrico. As demais espcies delituosas, descritas nos 1 e 2, exigem a reproduo, a ocultao, a manuteno em depsitos se faam com o intuito de lucro, o que configura o dolo especfico (COSTA JR., 2006); O delito de violao de direito autoral somente pode ser praticado dolosamente, no havendo previso para a modalidade de natureza culposa (GRECO, 2007). FORMAS QUALIFICADAS: Esto estabelecidas nos 1 2 e 3 do prprio tipo (MIRABETE, 2007).
proporcionando ao usurio que retire da rede, pela via de cabo ou fibra tica, conforme o caso, instalando-as em seu computador. [...] Lembremos que, atualmente, at mesmo por satlite ou por ondas torna-se possvel a receptao de obras em geral, sendo til para
receptao um simples aparelho celular ou, como mais comum, atravs de televiso por assinatura (2006).
OBS: A violao de direito de autor de programas de computador (Softwares), encontra-se regulada em lei especfica, qual seja: Lei 9.609/98.
So limitaes legais ao direito de autor, nos termos da Lei 9.610/98: Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais: I - a reproduo: a) na imprensa diria ou peridica, de notcia ou de artigo informativo, publicado em dirios ou peridicos, com a meno do nome do autor, se assinados, e da publicao de onde foram transcritos; b) em dirios ou peridicos, de discursos pronunciados em reunies pblicas de qualquer natureza; c) de retratos, ou de outra forma de representao da imagem, feitos sob encomenda, quando realizada pelo proprietrio do objeto encomendado, no havendo a oposio da pessoa neles representada ou de seus herdeiros; d) de obras literrias, artsticas ou cientficas, para uso exclusivo de deficientes visuais, sempre que a reproduo, Prof. Isaac de Luna Ribeiro 12
equipamentos que permitam a sua utilizao; VI - a representao teatral e a execuo musical, quando realizadas no recesso familiar ou, para fins exclusivamente didticos, nos estabelecimentos de ensino, no havendo em qualquer caso intuito de lucro; VII - a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas para produzir prova judiciria ou administrativa; VIII - a reproduo, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de Prof. Isaac de Luna Ribeiro 13
1. Nos casos de violao de direito autoral previstos no caput do art. 184 a ao penal ser privada, devendo, portanto, seguir o rito processual comum, conforme dispem as regras dos art. 524 a 530 do CPP. Prof. Isaac de Luna Ribeiro 14
Art. 530-B. Nos casos das infraes previstas nos 1, 2 e 3 do art. 184 do Cdigo Penal, a autoridade policial proceder apreenso dos bens ilicitamente produzidos ou reproduzidos, em sua totalidade, juntamente com os equipamentos, suportes e materiais que possibilitaram a sua existncia, desde que estes se destinem precipuamente prtica do ilcito. Art. 530-C. Na ocasio da apreenso ser lavrado termo, assinado por 2 (duas) ou mais testemunhas, com a descrio de todos os bens apreendidos e informaes sobre suas origens, o qual dever integrar o inqurito policial ou o processo. Art. 530-D. Subseqente apreenso, ser realizada, por perito oficial, ou, na falta deste, por pessoa tecnicamente habilitada, percia sobre todos os bens apreendidos e elaborado o laudo que dever integrar o inqurito policial ou o processo. Art. 530-E. Os titulares de direito de autor e os que lhe so conexos sero os fiis depositrios de todos os bens apreendidos, devendo coloc-los disposio do juiz quando do ajuizamento da ao. Art. 530-F. Ressalvada a possibilidade de se preservar o corpo de delito, o juiz poder determinar, a requerimento da vtima, a destruio da produo ou reproduo apreendida quando no houver impugnao quanto sua ilicitude ou quando a ao penal no puder ser iniciada por falta de determinao de quem seja o autor do ilcito. Art. 530-G. O juiz, ao prolatar a sentena condenatria, poder determinar a destruio dos bens ilicitamente produzidos ou reproduzidos e o perdimento dos equipamentos apreendidos, desde que precipuamente destinados produo e reproduo dos bens, em favor da Fazenda Prof. Isaac de Luna Ribeiro 15
ATENO! CAPTULO II - DOS CRIMES CONTRA O PRIVILGIO DE INVENO (Revogado pela Lei n 9.279, de 14.5.1996)
CAPTULO III - DOS CRIMES CONTRA AS MARCAS DE INDSTRIA E COMRCIO (Revogado pela Lei n 9.279, de 14.5.1996)
CAPTULO IV - DOS CRIMES DE CONCORRNCIA DESLEAL (Revogado pela Lei n 9.279, de 14.5.1996)
2.1 Atentado Contra a Liberdade de Trabalho Art. 197 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa: I - a exercer ou no exercer arte, ofcio, profisso ou indstria, ou a trabalhar ou no trabalhar durante certo perodo ou em determinados dias: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia; II - a abrir ou fechar o seu estabelecimento de trabalho, ou a participar de parede ou paralisao de atividade econmica: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. OBJETO MATERIAL E JURDICO: Materialmente, protege-se a pessoa que sofre a conduta; juridicamente, protege-se a liberdade de trabalho (NUCCI). NCLEO DO TIPO: /Constranger/ que significa compelir, obrigar, coagir algum a fazer ou no fazer alguma coisa (TELES). SUJEITO ATIVO: Pode ser qualquer pessoa que pratique a conduta tpica (MIRABETE). SUJEITO PASSIVO: a pessoa constrangida pela conduta do agente, que, dependendo do caso, poder ser tanto o trabalhador (inciso I), quanto o empregador, empresrio ou patro (inciso II).
2.2 Atentado Contra a Liberdade de Contrato de Trabalho e Boicotagem Violenta Art. 198 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a celebrar contrato de trabalho, ou a no fornecer a outrem ou no adquirir de outrem matria-prima ou produto industrial ou agrcola: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.
CONDUTA TPICA: obrigar a vtima a: 1. Celebrar contrato de trabalho; 2 .No fornecer ou no adquirir de outrem matria-prima ou produto industrial ou agrcola
2.4 Paralisao De Trabalho, Seguida de Violncia ou Perturbao da Ordem Art. 200 - Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho, praticando violncia contra pessoa ou contra coisa: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico - Para que se considere coletivo o abandono de trabalho indispensvel o concurso de, pelo menos, trs empregados. OBJETO MATERIAL E JURDICO: Direito do empregador de continuar exercendo a sua atividade econmica; direito de outros trabalhadores que querem trabalhar; integridade fsica; patrimnio. SUJEITO ATIVO: Crime prprio e plurissubjetivo
2.5 Paralisao de Trabalho de Interesse Coletivo Art. 201 - Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho, provocando a interrupo de obra pblica ou servio de interesse coletivo: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa. Suspenso coletiva: lockout Abandono coletivo: greve
2.6 Invaso de Estabelecimento Industrial, Comercial ou Agrcola. Sabotagem Art. 202 - Invadir ou ocupar estabelecimento industrial, comercial ou agrcola, com o intuito de impedir ou embaraar o curso normal do trabalho, ou com o mesmo fim danificar o estabelecimento ou as coisas nele existentes ou delas dispor: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
2.7 Frustrao de Direito Assegurado por Lei Trabalhista Art. 203 - Frustrar, mediante fraude ou violncia, direito assegurado pela legislao do trabalho: Pena - deteno de um ano a dois anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. 1 Na mesma pena incorre quem: I - obriga ou coage algum a usar mercadorias de determinado estabelecimento, para impossibilitar o desligamento do servio em virtude de dvida;
2.8 Frustrao de Lei Sobre a Nacionalidade do Trabalho Art. 204 - Frustrar, mediante fraude ou violncia, obrigao legal relativa nacionalizao do trabalho: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. Norma penal em branco Art. 352 a 371 da CLT: Art. 352. As empresas, individuais ou coletivas, que explorem servios pblicos dados em concesso, ou que exeram atividades industriais ou comerciais, so obrigadas a manter, no quadro do seu pessoal, quando composto de trs ou mais empregados, uma proporo
circunstncias especiais de cada atividade, mediante ato do Poder Executivo, e depois de devidamente apurada pelo Departamento Nacional do Trabalho e pelo Servio de Estatstica da Previdncia do Trabalho a insuficincia do nmero de brasileiros na atividade de que se tratar.
2.9
Exerccio
de
Atividade
com
Infrao
de
Deciso
Administrativa Art. 205 - Exercer atividade, de que est impedido por deciso administrativa: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa.
2.10 Aliciamento Para o Fim de Emigrao Art. 206 - Recrutar trabalhadores, mediante fraude, com o fim de lev-los para territrio estrangeiro. (Redao dada pela Lei n 8.683, de 1993) Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos e multa. (Redao dada pela Lei n 8.683, de 1993)
3.1.1 Ultraje a Culto e Impedimento ou Perturbao de Ato a Ele Relativo Art. 208 - Escarnecer de algum publicamente, por motivo de crena ou funo religiosa; impedir ou perturbar cerimnia ou prtica de culto religioso; vilipendiar publicamente ato ou objeto de culto religioso: Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa. Pargrafo nico - Se h emprego de violncia, a pena aumentada de um tero, sem prejuzo da correspondente violncia. OBJETO MATERIAL E JURDICO: A tutela jurdica do tipo recai sobre A liberdade de crena e o exerccio dos cultos religiosos, que no contrariem a ordem pblica e os bons costumes (CF, art. 5, VI) (DAMSIO, 2007). H, contudo, breve divergncia doutrinria: Tutela-se a liberdade individual de ter a prpria crena e de exercer um ministrio religioso, notadamente o sentimento religioso... (CAMPOS et. al., 2008). A tutela jurdica recai sobre o sentimento religioso como interesse tico-social em si mesmo. [...] Ficou para trs, no campo da doutrina, a opo por uma tutela que recai sobre a liberdade individual no que respeita livre manifestao religiosa (PIERANGELI, 2007) e sobre a religio em si
3.2.1 Impedimento ou Perturbao de Cerimnia Funerria Art. 209 - Impedir ou perturbar enterro ou cerimnia funerria: Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa. Pargrafo nico - Se h emprego de violncia, a pena aumentada de um tero, sem prejuzo da correspondente violncia. OBJETO MATERIAL E JURDICO: Tutela-se o sentimento de respeito aos mortos (CAMPOS et. al., 2008). NCLEO DO TIPO: So duas as condutas tpicas: impedir ou perturbar enterro ou cerimnia funerria (TELES, 2006). SUJEITO ATIVO: Trata-se de crime comum, onde pode ser sujeito ativo qualquer pessoa (PIETANGELI, 2007). SUJEITO PASSIVO: ... ao contrrio do que possa parecer, no o morto, pois ele no mais titular de direito. Trata-se de crime vago, isto , tem por sujeito passivo entidade sem personalidade jurdica, como a coletividade, a famlia e amigos do morto (CAMPOS et. al., 2008). CONSUMAO: Ocorre com o efetivo impedimento ou perturbao de enterro ou cerimnia funerria (DAMSIO, 2007). Sobre a abrangncia da norma, diz Delmanto: Em nossa opinio, a expresso enterro deve ser entendida em sentido amplo, abrangendo o velrio, que o integra e pode ou no ser realizado no mesmo lugar do sepultamento ou cremao. [...] Cerimnia funerria o ato religioso ou civil, realizado em homenagem ao morto (2007). Prof. Isaac de Luna Ribeiro 30
TENTATIVA: A tentativa possvel (TELES, 2006). ACO PENAL: Pblica incondicionada (CAMPOS et. al., 2008, p. 183).
3.2.2 Violao de Sepultura Art. 210 - Violar ou profanar sepultura ou urna funerria: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. OBJETO MATERIAL E JURDICO: Tambm o sentimento de respeito aos mortos (MIRABETE, 2007). NCLEO DO TIPO: Violar (abrir, romper) e Profanar (ultrajar, desprezar, escarnecer) (TELES, 2006). SUJEITO ATIVO: O agente do crime pode ser qualquer pessoa, at mesmo um dos titulares da sepultura (COSTA JR., 2008) SUJEITO PASSIVO: Trata-se de crime vago, sendo sujeito passivo a coletividade (famlia, amigos do falecido etc.) (MIRABETE, 2007) CONSUMAO: Consuma-se o crime com a efetiva violao ou profanao da sepultura ou urna funerria (DAMSIO, 2007). O que ocorre no caso em que so furtados objetos da sepultura? E quando a violao destina-se subtrao de coisas enterradas com o morto? No primeiro caso, no havendo a profanao ou vilipendio, mas apenas a subtrao das coisas, subsistir apenas o crime do art. 155 do Cdigo Penal (DELMANTO, 2007), no restando maior divergncia na doutrina. Prof. Isaac de Luna Ribeiro 31
1. O primeiro grupo entende no haver furto, j que os objetos que foram ali deixados pela famlia do morto no pertencem mais a ningum, tratandose, pois, de res derelicta (GRECO, 2007,) No mesmo sentido (NUCCI, 2006). 2. H tambm o entendimento de que, sendo o animus da ao determinado pela inteno de subtrair os bens, ocorrer crime nico de furto, j que este absolver a violao, tendo em vista o princpio da consuno (CAPEZ, 2007; TELES, 2006, p. 516; CAMPOS et. al., 2008). 3. Para uma outra corrente irrelevante que haja o intuito do furto, j que os agentes tenham, tambm, plena conscincia da pratica da violao da sepultura. Neste sentido, o crime mo do art. 210 (MIRABETE, 2007). 4. Por fim, h o entendimento de que tal fato dever ser entendido como concurso material de crimes (PIERANGELI, 2007).
TENTATIVA: A tentativa possvel, inclusive quando a profanao feita oralmente... (PIERANGELI, 2007) No mesmo sentido (TELES, 2006; MIRABETE, 2007; COSTA JR., 2008). Em sentido contrrio: Inadmissvel no caso de violao, pois a tentativa j constitui o delito em sua forma consumada, e na hiptese de o ultraja ser realizado por meio de palavras proferidas em pblico (CAMPOS, et. al., 2008). No mesmo sentido (DAMSIO, 2007). ACO PENAL: A ao penal de natureza pblica incondicionada (PIERANGELI, 2007).
entendimento de Damsio, a mmia tambm no deve ser entendida como cadver, por no inspirar o sentimento de respeito aos mortos (2007). NCLEO DO TIPO: So trs as condutas nucleares do tipo: a) destruir (suprimir, acabar, queimar, esmagar, reduzir a p, destroar); b) subtrair (tirar do local onde se encontra, furtar, tirar da situao de proteo); e, c) ocultar (esconder) tendo, todas as condutas, por objeto, o cadver ou parte dele (TELES, 2006). SUJEITO ATIVO: Qualquer pessoa, inclusive membro da famlia
(MIRABETE, 2007). SUJEITO PASSIVO: a coletividade, e em especial a famlia do morto (PIERANGELI, 2007). CONSUMAO: Ocorre com a destruio, total ou parcial do cadver; com a sua subtrao, ou desaparecimento, mesmo que apenas temporrio, na modalidade de ocultao (DAMSIO, 2007). TENTATIVA: A tentativa , em todos os casos, perfeitamente admissvel, bastando que o agente inicie o processo de execuo, no se consumando por circunstancias alheias a sua vontade (TELES, 2006). Prof. Isaac de Luna Ribeiro 33
3.2.4 Vilipndio a Cadver Art. 212 - Vilipendiar cadver ou suas cinzas: Pena - deteno, de um a trs anos, e multa. OBJETO MATERIAL E JURDICO: O sentimento de respeito aos mortos (DAMSIO, 2007). NCLEO DO TIPO: Vilipendiar, com o significado de ultrajar, tratar com desprezo (CAMPOS et. al., 2008, p. 188). conduta ofensiva dirigida a memria de pessoa morta, realizada, necessariamente, junto ao cadver ou as cinzas (TELES, 2006). SUJEITO ATIVO: Qualquer pessoa pode cometer esse delito posto que se trata de delito comum -, inclusive os parentes do morto, o sacerdote, o coveiro e demais funcionrios da administrao do cemitrio (PIERANGELI, 2007). SUJEITO PASSIVO: ... a coletividade destituda de personalidade jurdica e formada pelas pessoas da famlia do falecido (MIRABETE, 2007). Tem-se, tambm, como vtima, alm da famlia, os amigos do de cujos (CAPEZ, 2007). CONDUTA: A conduta poder verificar-se por palavras ultrajantes proferidas diante do cadver ou das cinzas, ou por atos materiais (esputar sobre o cadver, arremessar-lhe imundices, defecar sobre ele, tirar-lhe as vestes, praticar atos de necrofilia) (COSTA JR, 2008). CONSUMAO: Trata-se de delito material, consumando-se Com o efetivo vilipendio (DELMANTO, 2007).
ato/atitude/atividade sexual reprovvel, tais como Conjuno carnal segundun naturan, per anus ou per os, alm do adultrio e da pederastia. Nas ordenaes filipinas era tido como crime de grave violao contra a pessoa, punido, quela poca, com a pena capital. Os Cdigos Penais Brasileiros de 1830, 1890 e 1940 colocavam esse tipo penal na seara dos crimes contra os costumes, com abrandamento da pena (3 a 8 anos de priso). A Lei n. 8.072/90 incluiu o estupro no rol dos crimes hediondos.
NOVATIOS LEGIS
Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. 2o Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos." (NR) NCLEO DO TIPO: /Constranger/ tolher a liberdade, forar, coagir, violentar. Prof. Isaac de Luna Ribeiro 36
civil/violncia/constrangimento/ divrcio.
CONDUTA: a) Conjuno carnal (unio dos rgos genitais de pessoas de sexo diverso) sem consentimento da vtima e com o emprego de violncia (vis absoluta ou vis compulsiva). a cpula vaginal diversa do coito per anus e per os. b) Outro ato libidinoso: ato libinidoso, diverso da conjuno carnal, sem consentimento do ofendido, com o emprego de violncia realou grave ameaa (COSTA JR). introductio penis intra vas
Libido o desejo sexual. Ato libidinoso todo ato de satisfao da libido, isto , de satisfao do desejo ou do apetite sexual (TELES). Ato lascivo, voluptuoso, dissoluto, destinado ao
desafogo da concupiscncia (MIRABETE). Todo ato que atenta contra o pudor do homem mdio, contrastante com o sentimento normal de moralidade (COSTA JR.). Cuida-se de conceito bastane abrangente, na medida em que compreende qualquer atitude com contedo sexual que tenha por finalidade a satisfao da libido (CAPEZ).
CONSUMAO: a) Introduo do pnis na cavidade vaginal (imissio in vaginam), total ou parcial, inexigindo-se o orgasmo (emissio in seminis), a satisfao da lascvia ou o rompimento da membrana himenal (ou himenial). b) Sexo oral, anal, masturbao, apalpadelas, chupes, esfreges, beijos forados e voluptuosos, etc. H estupro na prtica de inseminao artificial, com uso de violncia, contra mulher dissenciente? A mulher que obriga o homem a despir-se, mediante violncia ou grave ameaa, para o seu deleite visual e masturbao, comete estupro? ELEMENTO SUBJETIVO: Dolo genrico: vontade de empregar violncia na conjuno carnal ou em outros atos libidinosos; Dolo especfico: obter conjuno carnal para satisfazer a lascvia. Prof. Isaac de Luna Ribeiro 38
FORMA QUALIFICADA 3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. 4o Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.
TENTATIVA: admissvel (NUCCI). O crime sempre doloso, no existindo na modalidade culposa. FORMAS QUALIFICADAS: Prevista no pargrafo nico do art. 215. pena acrescenta-se a multa. Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa
4.1.4 Do Assdio Sexual GENERALIDADES: Tem origem no direito norte americano, onde mais comumente tratado no plano da responsabilidade civil ou do direito laboral. No Brasil, por influncia da opinio pblica, buscou se criar um tipo penal que estivesse em linha intermediria a importunao ofensiva ao pudor, estupro e atentado violento ao pudor:
A criao de um tipo penal referente ao assdio sexual exige cautelas. No se pode desconsiderar que tal prtica no deixa vestgios, diferentemente do crime de Prof. Isaac de Luna Ribeiro 42
O artigo 216-A foi includo no CP pela Lei n. 10.224/01, e alterado pela lei 12.015/09:
Art. 216-A - Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo. Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos. 2o A pena aumentada em at um tero se a vtima menor de 18 (dezoito) anos. NCLEO DO TIPO: /Constranger/ que significa, alm de forar, coagir, obrigar, compelir [...] (MIRABETE). OBJETIVIDADE JURDICA: a liberdade sexual da pessoa, quando o titular est submetido a outrem numa relao de poder, em decorrncia de superioridade administrativa ou trabalhista. Na verdade, com o ilcito so atingidos bens jurdicos de liberdade sexual, honra, liberdade do exerccio do trabalho, de no discriminao, etc. (MIRABETE). SUJEITOS: crime biprprio, j que requer uma situao especial tanto do sujeito ativo quanto do sujeito passivo: Para sua caracterizao necessrio que agente seja superior hierrquico ou tenha ascendncia com relao ao ofendido, estando, portanto, em posio de mando em relao a vitima (MIRABETTE). Pode ser pessoa de qualquer sexo, homem ou mulher, em relaes heterossexuais ou homossexuais (BITENCOURT).
empregatcias,
ocorrendo
domesticas, religiosas, de guarda ou custdia e de confiana, como as que se estabelecem entre mdicopaciente e professor-aluno (COSTA JR.).
ELEMENTOS SUBJETIVOS: Dolo, ou seja, vontade, a conscincia do incmodo, da perturbao, do constrangimento a que est sendo submetida a vtima pelo assdio. Por isso ser muito difcil reconhecer, na prtica, a ocorrncia do crime, pois na maioria das vezes o agente no est convicto de que no est agradando(TELES). Exige-se o dolo especifico, ou seja, que tenha o sujeito ativo a finalidade de obter vantagem ou favorecimento de natureza sexual (MIRABETE).
Art. 217 - Seduzir (conquistar, persuadir, captar a vontade de menor) mulher virgem ( a que nunca manteve cpula vagnica), menor de 18 anos e maior de 14 (se no for maior de 14 anos, o agente responder pelo estupro com presuno de violncia), e ter com ela conjuno carnal, aproveitando-se de sua inexperincia (ingenuidade sob o aspecto sexual, no se exigindo que a mulher ignore totalmente o significado do ato sexual seduo simples) ou justificvel confiana (o agente se aproveita de um namoro prolongado ou de promessa de casamento, para desvirginar a vtima seduo qualificada):
4.2.1 Da Corrupo de Menores Art. 218. Induzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia de outrem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos. OBJETIVIDADE JURDICA: o interesse jurdico tutelados a moral sexual dos maiores de 14 e menores de 18 anos (CAPEZ). SUJEITO ATIVO: Pode ser qualquer pessoa, homem ou mulher, em relaes heterossexuais ou homossexuais. Co-autoria e participao so possveis
entre homens e mulheres em qualquer plo (BITENCOURT). SUJEITO PASSIVO: Pode ser tanto o homem quanto a mulher, desde que menor de 18 anos (SILVA). CONDUTA: induzi prtica de ato de libidinagem por menor para a satisfao de outrem, configurando a corrupo de menor propriamente dita (JESUS). CONSUMAO: Ocorre com a efetiva prtica de libidinagem. Consuma-se com a efetiva prtica do ato libidinoso (MIRABETE). DIVERGNCIA DOUTRINRIA:
...
crime
se
consuma
com
resultado
naturalstico, que a deteriorao do carter moralsexual da vtima. Se o autor no chega a produzir tal modificao concreta, muito embora tenha praticado o ato de corrupo ou facilitao, o crime ficar na esfera da tentativa (CAPEZ); Com a efetiva corrupo do menor (NUCCI); Prof. Isaac de Luna Ribeiro 46
TENTATIVA: admissvel (BITENCOURT). ELEMENTOS SUBJETIVOS: Dolo, ou seja, vontade, a conscincia de que est corrompendo ou induzindo a vtima a praticar ou a permitir a pratica de ato libidinoso (TELES).
ATENO! : Produzir ou dirigir representao teatral, televisiva ou cinematogrfica, ou contracenar com criana ou adolescente em cena de sexo explcito, ou ainda fotografar ou publicar cenas do gnero: vide arts. 240 e 241 do ECA (BITENCOURT).
AUMENTO DA PENA: As causas prevista no art. 226 do Cdigo Penal. ACO PENAL: Incidncia do que preceitua o art. 225 (TELES).
entre homens e mulheres em qualquer plo (BITENCOURT). SUJEITO PASSIVO: Pode ser tanto o homem quanto a mulher, desde que menor de 14 anos (SILVA). CONDUTA: Prtica de ato de libidinagem na presena do menor; ou induzir o mesmo a presenciar ato libidinoso. As duas modalidades dizem respeito corrupo acessria (JESUS). CONSUMAO: O delito se consuma no momento em que o h a prtica do ato de libidinagem na presena do menor. Trata-se, pois, de delito formal, uma vez que a corrupo do menor presumida (SILVA). TENTATIVA: admissvel (NUCCI). ELEMENTOS SUBJETIVOS: Dolo, ou seja, vontade, a conscincia de que est corrompendo ou induzindo a vtima a presenciar a pratica de ato libidinoso (TELES). No requer o dolo especfico, uma vez que o agente, com a prtica do ato libidinoso, aceita o resultado como conseqncia (MIRABETE).
4.2.3
Favorecimento
da
Prostituio
ou
Outra
Forma
de
Explorao Sexual de Vulnervel Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilit-la, impedir ou dificultar que a abandone: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos. 1o Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplicase tambm multa. 2o Incorre nas mesmas penas: I - quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo; II - o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifiquem as prticas referidas no caput deste artigo. 3o Na hiptese do inciso II do 2o, constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento. Prof. Isaac de Luna Ribeiro 49
OBJETIVIDADE JURDICA: o interesse jurdico tutelado a moral sexual dos menores de 18 anos (CAPEZ). SUJEITO ATIVO: qualquer pessoa, homem ou mulher SUJEITO PASSIVO: Pode ser tanto o homem quanto a mulher, desde que maior de 14 e menor de 18 anos (SILVA). NCLEO DO TIPO: Submeter/ induzir/ atrair CONSUMAO: O delito se consuma no momento em que o agente, por intermdio de meios idneos, induz ou submete o menor prostituio. Trata-se, pois, de delito formal, uma vez que a corrupo do menor presumida (SILVA). TENTATIVA: admissvel (NUCCI). ELEMENTOS SUBJETIVOS: Dolo, ou seja, vontade, a conscincia de que est corrompendo ou induzindo a vtima a ingressar no mundo do comrcio sexual. AUMENTO DA PENA: 1o Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. ACO PENAL: Incidncia do que preceitua o art. 225. ATENO!
5.1.1 Mediao Para Servir A Lascvia De Outrem Art. 227 Induzir algum a satisfazer a lascvia de outrem: Pena Recluso, de 1 a 3 anos. 1 - Se a vtima maior de 14 anos e menor de dezoito anos, ou se o agente seu ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro, irmo, tutor ou curador ou pessoa a quem esteja confiada para fins de educao, de treinamento ou de guarda (redao dada pela lei 11.106/05): Pena recluso de 2 a 5 anos. 2 - se o crime cometido com o emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: Pena recluso, de 2 a 8 anos, alm da pena correspondente violncia. 3 - Se o crime cometido com fim de lucro, aplica-se tambm multa.
CONCEITO:
denominado como mediao para servir a lascvia de outrem (MIRABETE); a prestao de apoio, assistncia e incentivo vida voluptuoso de outra pessoa, dela tirando proveito (NUCCI). O lenocnio um dos crimes mais degradantes e moralmente censurveis que a civilizao, ao longo de toda a sua histria, no conseguiu eliminar (BITENCOURT).
como ilcito penal, a lei reprime a explorao do meretrcio por ser ele prejudicial normalidade da vida sexual moralmente aceita pela sociedade (MIRABETE). O que se pretende punir a atividade parasitria ou acessria que tem por finalidade proporcionar, estimular ou facilitar a devassido ou a prostituio, por meio de prticas que a lei considera eficiente de tal fim (FARIA apud MIRABETE).
OBJETO
JURDICO: A moralidade sexual pblica (NUCCI); Procura-se, com essa proteo legal, impedir o
desenvolvimento desenfreado da prostituio, o qual comumente estimulado pela ao de terceiros que exploram o comrcio carnal (CAPEZ).
NUCLEO
qualquer meio, a praticar uma ao para satisfazer a lascvia de outrem (CAPEZ). Outrem deve ser pessoa determinada, de qualquer sexo (BITENCOURT). O agente deve induzir a vtima a satisfazer a lascvia de pessoa (s) determinada (s), isto , de pessoas certas, pois se o agente induz a vtima a satisfazer a lascvia de um nmero indeterminado, impreciso, de pessoas, o crime passa a ser outro: favorecimento da prostituio (art. 228) (CAPEZ). Para que haja induzimento de algum a satisfazer a lascvia de outrem necessrio que tenham ocorrido promessas, ddivas, ou splicas. A meretriz no pode ser tida como vtima do delito previsto no art. 227 do CP, pois no induzida, mas se presta, voluntariamente, lascvia de outrem (BITENCOURT).
outrem. Existente outro fim, como o de obter fotografias erticas ou obscenas, por exemplo, poder ocorrer outro ilcito (art. 234) (MIRABETE).
SUJEITO
necessria do sujeito passivo, que, no entanto, no e punido (NUCCI). E o destinatrio do lenocnio, ou seja, aquele que satisfaz a sua lascvia com a ao da vitima, responde por algum crime? - Segundo a doutrina, no podera ser co-autor, pois no realiza a mediao tpica do crime. Podera responder por outros crimes, p.ex: Corrupo de menores (CAPEZ).
SUJEITO
comprovao (BITENCOURT). Haver tentativa se houver o emprego de meios idneos a induzir a vtima a satisfazer o desejo sexual de terceiro e, quando este est preste a praticar qualquer ato de cunho libidinoso, impedida por terceiros (CAPEZ).
FORMA
menoridade da vtima ( 1 primeira parte); a autoridade do agente ( 1 segunda parte); a violncia, grave ameaa ou fraude ( 2); o fim de lucro ( 3) (BITENCOURT). H duas hipteses, uma delas mltipla: a) sendo a vtima menor de 18 anos e maior de 14, aplica-se mais severamente a pena. Lembremos que, no caso da vtima menor de 14 anos, induzida satisfao da Prof. Isaac de Luna Ribeiro 53
Mirabete prev trs qualificadoras, quais sejam: 1 - quando a vtima maior de 14 e menor de 18; 2 - ascendente, descendente...; 3 - violncia, grave ameaa... (p. 458). OBS: Lenocnio questurio cometido com a finalidade de lucro (NUCCI, p. 848).
AO
5.1.2
Favorecimento
da
Prostituio
ou
Outra
Forma
de
Explorao Sexual Art. 228 - Induzir ou atrair algum prostituio, facilit-la ou impedir que algum a abandone: Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos. 1 - Se ocorre qualquer das hipteses do 1 do artigo anterior: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos.
JURDICO
TUTELADO:
Moralidade
pblica
sexual,
objetivando,
qualquer meio, a praticar uma ao para satisfazer a lascvia de outrem (CAPEZ, p. 77); II Facilitar, ou seja, tornar mais fcil, colocar disposio; III Impedir, colocar obstculo ou dificultar algum a abandonar, largar ou deixar a prostituio. O tipo misto alternativo composto das figuras de induzir pessoa prostituio, atrair pessoa prostituio, facilitar o ingresso de algum na prostituio ou impedir pessoa de largar a prostituio (NUCCI, 2006).
SUJEITO
prostitudos (CAPEZ, 2007). Controvrsia doutrinria: Como punir aquele que induz (d a idia) algum prostituio se essa pessoa j est prostituda? A disciplinada vida sexual, objeto jurdico do tipo penal, j est nitidamente comprometida nessa hiptese, de forma que no se v razo lgica para a punio do agente (NUCCI, 2006). O homossexual e a prostituta podero ser sujeitos passivos do crime de favorecimento prostituio [...] a Prof. Isaac de Luna Ribeiro 55
(BITENCOURT, 2007). OBS: Para Nucci, a pessoa ofendida deve ser determinada, ou seja, certa e identificada, no se configurando o tipo penal caso o agente, genericamente, leve pessoas indeterminadas prostituio (2006, p. 849).
ELEMENTO
e consciente de induzir ou atrair algum prostituio, facilit-la ou impedir que algum a abandone (CAPEZ, 2007). Controvrsia doutrinria: Elemento subjetivo do tipo especfico enfronhar algum no comrcio profissional do amor sexual (NUCCI, 2006). No concordamos com grande parte da doutrina, que exige tambm o elemento subjetivo especial do tipo... (BITENCOURT, 2007).
CONSUMAO:
dedicar-se habitualmente prostituio por meio do induzimento ou facilitao do agente, ou ainda quando j se dedica usualmente a tal prtica, tenta dela se retirar, mas se v impedida pelo autor (CAPEZ, 2007). OBS: se a vtima criana ou adolescente: ECA/Art. 244-A. Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do art. 2o desta Lei, prostituio ou explorao sexual: (Includo pela Lei n 9.975, de 23.6.2000). Pena - recluso de quatro a dez anos, e multa. 1o Incorrem nas mesmas penas o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifique a submisso de criana ou adolescente s prticas referidas no caput deste artigo. (Includo pela Lei n 9.975, de 23.6.2000).
93). No havendo habitualidade no comportamento da induzida, o crime ficar na esfera da tentativa (CAPEZ, 2007).
FORMAS
sejam: a menoridade da vtima ( 1, primeira parte); a autoridade do agente ( 1, segunda parte); a violncia, grave ameaa ou fraude ( 2); o fim de lucro ( 3) (BITENCOURT). OBS: Acerca da ltima possibilidade, alerta Nucci: Finalidade de Lucro: no se trata de uma qualificadora, mas apenas do acrscimo da pena pecuniria ao tipo secundrio. No se exige que o agente obtenha lucro, mas apenas que o faa pensando em conseguir vantagem econmica (2006).
CONCURSO:
5.1.3 Casa De Prostituio Art. 229 - Manter, por conta prpria ou de terceiro, casa de prostituio ou lugar destinado a encontros para fim libidinoso, haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta do proprietrio ou gerente: Prof. Isaac de Luna Ribeiro 57
realizam contrato sobre o prprio corpo, prestando servios de natureza sexual (TELES, 2006). A lei brasileira destacou, das vrias modalidades de favorecimento da prostituio, uma que lhe mereceu ateno particular: a manuteno de casa de
prostituio ou tolerncia, tambm conhecida como bordel, lupanar, conventinho, prostbulo ou alcoice (COSTA JR., 2006).
BEM
contra a mantena de estabelecimentos destinados ao exerccio da prostituio. Mesmo no proibindo a prtica individual da prostituio o Direito, contudo, atua no sentido de coibir sua disseminao (TELES, 2006).
NCLEO
conservar, o que fornece a ntida viso de algo habitual e freqente (NUCCI, 2006). Manter implica a idia de habitualidade, que
eventualmente pode ser confundida com permanncia. [...] Embora a lei se refira genericamente a ou lugar destinado a encontros para fim libidinoso, deve-se interpretar restritivamente, como outro local para
encontro de prostituio, adequando-se ao nomen iuris do tipo penal. O crime consiste em manter esses locais, explor-los ou dirigi-los, exatamente para o fim no mencionado no tipo penal (BITENCOURT, 2007; mesmo sentido: CAPEZ, 2007).
PENAL. CASA DE PROSTITUIO. ESTABELECIMENTO COMERCIAL. MATRIA DE FATO. REEXAME DE PROVA. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. 1. A simples manuteno de estabelecimento comercial relativo a casa de massagem, banho, ducha, relax e bar no configuram o delito do art. 229 do CP. Hiptese que demanda anlise do material ftico-probatrio, vedado nesta instncia. Incidncia da Sumula. 7/STJ. 2. Dissdio jurisprudencial caracterizado. 3. Recurso conhecido, pelo dissdio, mas improvido. (STJ, 6 turma, Resp 65.951/DF, Rel. Min. Edson Vidigal).
PENAL. CASA DE PROSTITUIO. ART. 229, DO CP. 1. ABSTRAO FEITA A MAIORES CONSIDERAOES ACERCA DA
TIPICIDADE DO DELITO, ACOLHIDA, DE MANEIRA UNIFORME, NAS INSTANCIAS ORDINARIAS, NO HA NO CODIGO PENAL BRASILEIRO, EM TEMA DE EXCLUDENTE DA ILICITUDE OU CULPABILIDADE, POSSIBILIDADE DE SE ABSOLVER ALGUEM, EM FACE DA EVENTUAL TOLERANCIA A PRATICA DE UM CRIME, AINDA QUE A CONDUTA QUE ESSE DELITO ENCERRA, A TEOR DO ENTENDIMENTO DE ALGUNS, POSSA, SOB A OTICA SOCIAL, SER TRATADA COM INDIFERENA. O ENUNCIADO LEGAL (ART. 22 E 23) E TAXATIVO E NO TOLERA INCREMENTOS JURISPRUDENCIAIS. 2. A CASA DE PROSTITUIO NO REALIZA AO DENTRO DO AMBITO DE NORMALIDADE SOCIAL, AO CONTRARIO DO MOTEL QUE, SEM IMPEDIR A EVENTUAL PRATICA DE MERCADORIA DO SEXO, NO TEM COMO FINALIDADE UNICA E ESSENCIAL FAVORECER O LENOCINIO.
prostituio, no se exigindo o intuito de lucro (CAPEZ, 2007). empregados e funcionrios subalternos tm sido excludos da prtica delituosa (camareiros, porteiros, etc.) (COSTA JR., 2006). A prostituta que exerce o meretrcio na sua prpria residncia, comete o crime? A prostituta que aluga um imvel para exercer a exercer o seu ofcio, comete o crime em comento? O que se configura se vrias prostitutas locarem um imvel para, neste, exercerem o meretrcio, a lascvia e a devassido? A prostituta que exerce o meretrcio em sua prpria residncia no comete o crime, at porque sua casa no se destina exclusivamente aos encontros sexuais, mas lugar onde vive e, como tal, tem proteo da norma constitucional (TELES, 2006). Tambm exclui-se dessa tipificao legal a conduta da prostituta que aluga um imvel para exercer o
meretrcio, pois no crime prostituir-se. Mesmo que vrias prostitutas mantenham um imvel com esse fim, a conduta ser atpica, pois tem de existir a figura de terceira pessoa que mantenha, administre a casa com fim de proporcionar os encontros sexuais (CAPEZ, 2007).
SUJEITO
coletividade, embora haja quem, equivocadamente, aponte mulheres perdidas e travestis como ofendidos (COSTA JR., 2006). Prof. Isaac de Luna Ribeiro 61
Eventualmente, a prostituta que permanece no local (bordel) ou se dirige a ele para fim libidinoso (local especialmente mantido para esse fim). [...] Na verdade, ela no vtima de sua prpria ao, mas da explorao de quem mantm o local para esse fim (BITENCOURT, 2007).
ELEMENTO
consciente de manter casa de prostituio ou qualquer lugar destinado a encontros libidinosos. O intuito lucrativo irrelevante (CAPEZ, 2007). Controvrsia doutrinria: o dolo, acrescido do elemento subjetivo do tipo especfico, consistente na vontade de satisfazer o prazer sexual alheio atravs da manuteno de lugar (NUCCI, 2006). [...] elemento subjetivo especial do tipo, isto , pelo especial fim de manter local destinado a finalidade libidinosa. No nos parece que seja possvel admitir como especial fim do tipo a vontade de satisfazer o prazer sexual alheio atravs da manuteno de lugar (BITENCOURT, 2007).
prostituio, sendo dispensvel qualquer prtica de ato sexual; basta a prova de que a casa se destina a prostituio (CAPEZ, 2007). Controvrsia doutrinria: Embora parte da doutrina entenda bastar, para o aperfeioamento do delito, um nico ato libidinoso, entendemos diversamente. Sendo crime habitual, est a exigir, para sua configurao, uma reiterao de atos (COSTA JR., 2006). H entendimento doutrinrio no sentido de ser exigida, para a consumao, a prtica de pelo menos um encontro libidinoso com prostituta, todavia penso que o tipo exige apenas que a casa esteja instalada e sendo mantida... Do momento em que est em condies de realizar a sua finalidade, o crime est consumado (TELES, 2006). Tratando-se de crime habitual, a pratica de um ou outro encontro amoroso insuficiente para consumar o delito, cuja tipificao exige a prtica de reiterada de condutas que, isoladamente, constituem um indiferente penal (BITENCOURT, 2007).
TENTATIVA:
5.1.4 Do Rufianismo Art. 230 - Tirar proveito da prostituio alheia, participando diretamente de seus lucros ou fazendo-se sustentar, no todo ou em parte, por quem a exera: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. 1 - Se ocorre qualquer das hipteses do 1 do art. 227: Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, alm da multa. 2 - Se h emprego de violncia ou grave ameaa: Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, alm da multa e sem prejuzo da pena correspondente violncia.
CONCEITO:
prostituio alheia. a atividade exercida por aquele que explora prostituta e, conseqentemente, incentiva o comrcio sexual (NUCCI, 2006). O tipo incrimina a conduta srdida do parasita que o rufio, apache, cften, souterneur (entre os franceses), sfruttatore (para os italianos), que explora a misria sexual da decada (alfonsismo) (COSTA JR., 2006).
BEM
JURDICO TUTELADO: A moralidade sexual e os bons costumes Prof. Isaac de Luna Ribeiro 64
(BITENCOURT, 2007).
da prostituta: a) Participando diretamente dos lucros (o agente participa dos lucros como verdadeiro scio da prostituta); b) Fazendo-se sustentar por quem exera a prostituio (o agente mantm-se atravs do fornecimento de alimentos, vesturios, habitao etc, por parte da meretriz) (CAPEZ, 2007, p. 94; BITENCOURT, 2007, p. 100). O crime permanente e habitual, exigindo-se ao continuada, o que afasta a possibilidade de ser incriminado o sujeito que, uma vez ou outra,
esporadicamente, recebe algum donativo da prostituta ou uma ateno material especial, um auxlio numa situao passageira (TELES, 2006).
Isoladamente, o fato de a pessoa tirar proveito dos lucros da prostituta uma nica vez atpico, penalmente irrelevante (NUCCI, 2006, p. 856).
SUJEITO
em regra, seja praticado por homem, popularmente conhecido como rufio ou cafeto (BITENCOURT, 2007). Prof. Isaac de Luna Ribeiro 65
PASSIVO: Aquele (a) que exerce a prostituio (TELES, 2006, p. 55). SUBJETIVO DO TIPO: Dolo; O elemento psicolgico apresentado pela vontade consciente e livre de participar dos lucros da
ELEMENTO
prostituio, ou de fazer sustentar-se por ela. Apesar de aquele que desfruta da meretriz estar concorrendo para a satisfao da lascvia de terceiros, no essa a finalidade perseguida pelo agente. O crime dispensa, assim, o dolo especfico (COSTA JR., 2006 No mesmo sentido: CAPEZ, 2007; BITENCOURT, 2007; TELES, 2006).
Controvrsia doutrinria: Acerca da necessidade do dolo especfico, h entendimento contrrio: Exige-se o elemento subjetivo do tipo especfico, consistente no habitus, que a vontade de praticar a conduta com habitualidade, como estilo de vida (NUCCI, 2006, p. 856).
CONSUMAO:
uma das condutas descritas no tipo penal, isto , quando o agente (rufio) passa Prof. Isaac de Luna Ribeiro 66
2007, p. 95).
FORMAS
agente; c) a violncia ou grave ameaa (BIENCOURT, 2007, p. 102). Na forma prevista na modalidade a, tratando-se de menor de 14 anos, o que se tem o crime do 213 ou 214. No que tange a hiptese b, deve-se incluir-se no seu rol: Os professores, de educadores, ensino, de diretores sade, de
estabelecimento
internatos,
externatos, casas de internao de menores, enfim, as pessoas que estejam exercendo um poder de
autoridade, decorrente das relaes de tratamento e guarda. Em c, cuida-se de violncia ou grave ameaa, devendose entender por violncia as leses corporais, leves, graves ou gravssimas e tambm as vias de fato. Grave ameaa a promessa de causao de um mal importante. Essa qualificadora no contempla a hiptese fraude (TELES, 2006).
CONCURSO:
Alm da pena mais severa, o agente responder, em concurso material, pelo crime contra a pessoa decorrente do emprego de violncia leso corporal ou Prof. Isaac de Luna Ribeiro 67
AO
2007).
DISTINES
CAPTOLO EM COMENTO: Pela proximidade conceitual dos tipos em anlise, algumas imprecises costumam ocorrer na interpretao e aplicao da norma. A primeira confuso se d com o artigo 227 do Cdigo Penal Brasileiro, que diz: Induzir algum a satisfazer a lascvia de outrem. A possvel confuso poder se acentuar quando analisado o 1 do mesmo artigo: Se a vtima maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, ou se o agente seu ascendente, descendente, marido, irmo, tutor ou curador ou pessoa a que esteja confiada para fins de educao, de tratamento ou de guarda. Outra confuso se d quanto ao art. 228 do cdigo Penal Brasileiro. Induzir ou atrair algum prostituio, facilit-la ou impedir que algum a abandone. Assim como se acentua a confuso na sua forma qualificada, art. 228, 1 Se ocorre qualquer das hipteses do 1 do artigo anterior. Contudo algumas distines bsicas devem ser feitas entre os dispositivos citados a cima e o Rufianismo. Em primeiro lugar, no caso concreto, no se fala em induzir e sim em oferecer. O professor Roque de Brito Alves define induzir como persuadir ou levar algum a praticar algum ato (ALVES. p. 69, 2006). Neste caso, Joo que oferece Maria a outrem no utilizou nenhuma arma retrica ou oratria para que Maria tivesse relao sexual com outrem, pois Maria j era meretriz. No se aplicaria os arts. 227 e 228 do Cdigo Penal:
indeterminada,
possvel
favorecimento
continuidade de um estado preexistente, mas nunca o induzimento particular e determinado (TJGB Rev. Rel. Amlcar Laurindo RDP 3/88) (FRANCO, p. 3287, 2001). APELAO - FAVORECIMENTO DE PROSTITUIO E RUFIANISMO - CONFLITO APARENTE DE NORMAS ABSORO DO CRIME DE FAVORECIMENTO
PROSTITUIO PELO DE RUFIANISMO. - No obstante o angariamento de clientes a configurar o favorecimento prostituio, este crime foi absorvido pelo delito de RUFIANISMO pela preponderncia do indevido proveito, consubstanciado na participao nos lucros. (TJMG AP Rel. Paulo Cezar Dias).
Outra distino especifica entre o artigo 228 e 230: Por ser Maria nesse caso uma prostituta, no se enquadra nesse artigo supracitado, pois como punir aquele que induz (d a idia) algum a prostituio se essa pessoa j est prostituda? A Disciplina vida sexual, objeto jurdico de tipo penal, j est
nitidamente comprometido nessa hiptese de forma que no se ver razo lgica para punio do agente (NUCCI, 2006).
dispositivo, evitar o parasitismo da prostituio, em especial no que tange a suas implicaes internacionais (MIRABETE, 2007). O bem jurdico protegido o interesse pblico em no incentivas, incrementar, ver disseminar a prostituio, seja no territrio nacional, seja em pas estrangeiro, at porque o crime em comento um daqueles que o Brasil, por convenes internacionais, obrigou-se a reprimir, aplicando a lei brasileira ainda quando cometidos no estrangeiro, desde que presentes os requisito do art. 7, 2 do Cdigo Penal (TELES, 2006).
Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - os crimes: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984). a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; Prof. Isaac de Luna Ribeiro 70
NCLEO
II Intermediar, ou seja, servir de ponte ou est no meio de pessoas, aproximando-as; Facilitar, tornar acessvel, sem grande esforo (NUCCI, 2006).
ELEMENTO
consciente de promover ou facilitar a entrada ou a sada de pessoa para o exerccio da prostituio. No necessrio que o agente queira esta finalidade, bastando que esteja ciente de que o homem ou a mulher vir a exercer o Prof. Isaac de Luna Ribeiro 71
empregar-se como garonete, embora ele venha a prostituir-se. Ainda que tenha promovido a entrada da pessoa no territrio nacional, que, efetivamente tornouse prostituta, no era essa a inteno especfica do sujeito (NUCCI, 2006).
Se quem promove ou facilita a entrada ou sada da pessoa da pessoa no sabe que sua inteno exercer a prostituio o fato atpico, excludente de dolo (TELES, 2006).
SUJEITO
praticado por homem; em regra, por mais de uma pessoa (BITENCOURT, 2007).
SUJEITO
que a vtima seja homem ou mulher maior de 18 anos. Caso seja maior de 14 e menor de 18, configura-se a forma qualificada [...]. Se a vtima tiver 14 anos ou menos, o crime ser de lenocnio na forma qualificada (CP, art. 231, 2), uma vez que estar presente a violncia presumida (CAPEZ, 2006).
territrio nacional ou quando dele sai (TELES, 2006). Pra a consumao do delito basta a entrada ou sada da pessoa no territrio nacional, no se exigindo o efetivo exerccio efetivo da prostituio. Trata-se de crime de perigo que no exige como resultado indispensvel o meretrcio (MIRABETE, 2007).
TENTATIVA:
A tentativa perfeitamente possvel e acorre, por exemplo, quando o agente prepara os papis e compra a passagem e a pessoa detida antes do embarque para o exterior (MIRABETE, 2007).
FORMAS
mesmo a fraude qualifica o crime. O crime de trfico de pessoas tambm ser qualificado nas mesmas hipteses do art. 227, 1. (BITENCOURT, 2007). Art. 227/ 1 - Se a vtima maior de 14 anos e menor de dezoito anos, ou se o agente seu ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro, irmo, tutor ou curador ou pessoa a quem esteja confiada para fins de educao, de treinamento ou de guarda (redao dada pela lei 11.106/05): Pena recluso de 2 a 5 anos.
CONCURSO:
delitos nas condies previstas no art. 71. Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984).
COMPETNCIA:
5.1.6 Trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual Art. 231-A. Promover, intermediar ou facilitar, no territrio nacional, o recrutamento, o transporte, a transferncia, o alojamento ou o acolhimento da pessoa que venha exercer a prostituio Pena recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. Pargrafo nico. Aplica-se ao crime de que trata este artigo o disposto nos 1 e 2 do art. 231 deste Decreto-Lei.
2007). Existe tambm o interesse do Estado em evitar e reprimir o torpe comrcio da carne (COSTA JR., 2006). O bem jurdico protegido o interesse pblico em no incentivar, incrementar, ver disseminar a prostituio no territrio nacional (TELES, 2006).
NCLEO
Intermediar, - servir de ponte ou est no meio de pessoas, aproximando-as; Facilitar, tornar acessvel, sem grande esforo (JESUS, 2006).
ELEMENTO
praticado por homem; em regra, por mais de uma pessoa (BITENCOURT, 2007).
SUJEITO
j que o texto fala em pessoa que venha a exercer a prostituio (COSTA JR., 2006). CONSUMAO: Ocorre com a realizao de qualquer ato de recrutamento, transporte, transferncia, alojamento ou acolhimento da vtima (JESUS, 2007).
TENTATIVA:
JESUS, 2007).
Divergncia doutrinria
No admissvel, pois se cuida de um crime
FORMAS
qualificado nas mesmas hipteses dos 1 e 2 do artigo anterior (230). (BITENCOURT, 2007). Ver, tambm, o que dispe o art. 232. Se a figura qualificada for praticada com violncia ou grave ameaa, haver soma de penas, desde que a violncia constitua em si mesma crime (BITENCOURT, 2007).
CONCURSO:
delitos nas condies previstas no art. 71. O agente que pratica outro crime contra os costumes (estupro, atentado violento ao pudor etc.) contra a mesma vtima responde por ambos os delitos em concurso material (MIRABETE, 2007).
AO
5.3.1 Causas de Aumento da Pena Art. 234-A. Nos crimes previstos neste Ttulo a pena aumentada: III - de metade, se do crime resultar gravidez; e
5.3.2 Segredo de Justia Art. 234-B. Os processos em que se apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia.
ATENO! Art. 7 da Lei 12.015/09: Revogam-se os arts. 214, 216, 223, 224 e 232 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, e a Lei no 2.252, de 1o de julho de 1954.
6.1 Ato Obsceno Art. 233. Praticar ato obsceno em lugar pblico, ou aberto ou exposto ao pblico: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. OBJETO JURDICO: O bem jurdico tutelado o pudor pblico, ou seja, o sentimento coletivo de vergonha que deriva do pudor individual mdio vigente na sociedade (FRAGOSO, 1991). Em segundo lugar est protegido, tambm, o pudor individual de quem, eventualmente, presencie o fato (MIRABETE, 2007). Esse sentimento de pudor varivel em face das constantes modificaes por que passa a sociedade. O que imoral para uns pode ser totalmente aceitvel para outros, principalmente se houver diferena de idade (SILVA, 2006). ... no se deve atender, porm, as exigncias extraordinrias das sensibilidades mrbidas ou exageradas ou s austeridades do puritanismo ou os falsos princpios sem equilbrio na concepo da vida social (FARIA apud MIRABETE, 2007). NCLEO DO TIPO: Praticar (executar, levar a efeito ou realizar, implicando uma movimentao do corpo humano, e no simplesmente em palavras) (NUCCI, 2007). Ato obsceno: a manifestao corprea, de cunho sexual, que ofende ao pudor pblico (JESUS, 2007), Considerando-se os costumes vigentes naquele local e poca (SILVA, 2006). Ato obsceno a prtica impudica, que agride o sentimento mdio de pudor da sociedade, causando-lhe estupor e repulsa (COSTA JR., 2006).
a um nmero
AO PENAL: Pblica incondicionada. CAUSA DE EXCLUSO DO CRIME: Caracteriza-se o estado de necessidade quando o agente se apresenta despido porque perdeu sua roupa de banho, teve suas roupas rasgadas acidentalmente ou queimadas em incndio (MIRABETE, 2007). QUESTES CONTROVERTIDAS NA JURISPRUDNCIA: Lugar pblico:
Interior de veculo 1: No configura, se foi necessrio usar lanterna para ver o casal (TACrSP, Julgados 87/214). No lugar exposto ao pblico o interior de veculo estacionado em lugar ermo. (TACrSP, Julgados 72/393). No configura, a cpula realizada dentro de carro parado e trancado em lugar deserto, que terceiros no podiam ver (TJSP, RT 520/387). No configura, o ato praticado no interior de automvel, noite e em lugar ermo (TACrSP, RT 553/357). A cabina de caminho sempre alta e subtrai quase totalmente a viso do seu interior por eventual passante, sendo discutvel a publicidade do ato obsceno nela realizado (TACrSP, RT 438/432).
Interior de veculo 2: Caracteriza-se, apesar de estar dentro de veculo, o agente permitiu que todos vissem seu ato obsceno (TACrSP, Julgados 77/313).
Interior de residncia 1: Como no local acessvel a indeterminado nmero de pessoas, desclassifica-se para o art. 65 da LCP (TACrSP, RT 602/349). Absolve-se, se o agente toma banho nu no quintal de sua casa, sendo inadmissvel em teoria penal a compreenso extensiva de lugar pblico (TJGO, RT 728/609).
Interior de residncia 2: Configura o art. 233, a conduta de agente que exibe seu pnis na varanda de sua casa para menores que por ali passavam, sendo o alpendre situado de frente para a rua, com inteira viso de quem nesta se encontra (TACrSP, RJDTACr 22/77). Tambm se caracteriza o art. 233, se o agente se despe em frente janela de apartamento vizinho, exibindo seus rgos genitais em plena luz do dia, bastando que sua janela aberta permita que pessoas de outro apartamento o vejam (TACrSP, RJDTACr 22/75).
Local privado:
Exibicionismo: Pratica o homossexual que, fazendo trottoir, deixa entrever seu corpo seminu, vestido com peas ntimas femininas (TACrSP, Julgados 87/416. RT 637/280). Streaking: Ou chispada (correr nu) enquadra-se no art. 233 do CP (TACrSP, RT 515/363, 504/351, 495/332, 484/316).
Urinar em local pblico: Urinar ato natural, mas quando a mico praticada em via pblica, com exibio do pnis, ofende o pudor pblico e configura o delito de ato obsceno (TACrSP, julgados 80/539, 68/293). Urinar em lugar pblico, aberto ou exposto ao pblico, configura o crime do art. 233 (TACrSP, RT 763/ 598). Basta a mera possibilidade do ato de urinar ser presenciado por terceiros, sendo irrelevante a efetiva viso da genitlia do agente (TACrSP, RJDTACr 25/61). Urinar de costas para a rua, sem exibir o pnis, grosseria, mas no tipifica o art. 233 (TACrSP, Julgados 67/464). Urinar de madrugada, de maneira discreta, sem a presena de pessoas e de frente para a parede, no configura o delito deste art. 233 (TACrSP, RJDTACr 21/84-5).
Hoje, parece induvidoso que uma obra artstica, quanquanto de escasso valor, no possa ser considerada obscena. No dever, entretanto, o obsceno, disfarado de falsas tinturas artsticas, valer-se do escudo da impunidade (COSTA JR., 2006, p. 442). J antes da CF/88 vinha decrescendo muito a represso deste delito, em virtude da mudana dos costumes e da maior liberdade concedida pelos antigos rgos de censura. Com a abolio da censura pela nova Carta (art.5, IX), a sua represso penal vem diminuindo ainda mais. Como exemplo, lembramos as salas especiais de cinema autorizadas a exibir filmes pornogrficos; as sees em locadoras de vdeo onde so oferecidos esses mesmos filmes; as pelculas do mesmo gnero Prof. Isaac de Luna Ribeiro 85
ELEMENTO SUBJETIVO: a vontade de comercializar, distribuir ou expor algo que possa ofender a moralidade pblica no campo sexual (NUCCI, 2007). CONSUMAO: Consuma-se com a prtica das aes, sendo dispensvel para o momento consumativo que algum tenha acesso ao escrito ou objeto obsceno, nem que o pudor pblico seja efetivamente atingido. Basta a possibilidade de que tal acontea. Trata-se de crime de perigo(JESUS, 2007). TENTATIVA: Admite-se a tentativa. Nas hipteses de importar e exportar, o crime este do art. 234 e no o de contrabando do art. 334 do Cdigo. Penal. Se cometido por meio de imprensa ou informao o delito configurado o previsto na Lei n 5.250, de 9.2.67, art. 17, caput (JESUS, 2007). Prof. Isaac de Luna Ribeiro 86
A venda, por formandos, de convites para uma festa com dizeres considerados obscenos, com intuito de arrecadar fundos para baile de formatura, no caracteriza este delito; tal fato reprovvel absolvido pela populao e por esta considerado meramente jocoso, fruto natural da euforia de acadmicos (TACrSP, RJDTACr 20/195).
Acesso em: 13.01.2010. JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo Penal Anotado. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de Direito Penal vol. II. 25 ed. So Paulo: Atlas, 2007. NORONHA, Edgar Magalhes. Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 1996. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal parte geral e especial. 3 ed. Revisada, atualizada e ampliada. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. NUCCI, Guilherme de Souza. Crimes Contra a Dignidade Sexual Comentrios Lei 12.015, de 7 de Agosto de 2009. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009. SILVA, Csar Dario Mariano da. Manual de Direito Penal parte especial vol. II. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. SUPREMO TRIBRUNAL FEDERAL. Disponvel em:
http://www.stf.gov.br/jurisprudencia/nova/jurisp.asp. Acesso em: 14 de janeiro de 2007. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Disponvel em:
<http://www.stj.gov.br/SCON/pesquisar.jsp?>. Acesso em: 18 de janeiro de 2007. TELES, Ney Moura. Direito Penal III. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2006.