DIREITO EMPRESARIAL VINCIUS GONTIJO vgontijo@uai.com.

.br Bibliografia: Manual de Direito Comercial de Fabio Ulhoa Coelho (suficiente para concurso de Delegado) 1. EMPRESRIO de capital importncia que vocs saibam quem Empresrio. A expresso empresrio utilizada de maneira cotidiana porm, em 99,9% dos casos de maneira errada, tecnicamente errada. E de nada adiante voc saber tudo de Empresarial se no souber o que Empresrio, porque o Direito Empresarial um ramo do Direito destinado a dar Privilgios a uma Categoria, a Categoria dos Empresrios. O Direito Comercial e o Direito do Trabalho so muito parecidos, da mesma maneira que eu tenho o Direito do Trabalho com seu in dbio pro operario, no Direito Comercial temos o in dbio pro mercatoro, na dvida, a favor do empresrio. Porque uma das razes de existncia seno a nica razo de existncia do Direito Comercial exatamente assegurar privilgios a uma Classe. Ento do que adiantaria eu saber tudo de Direito Comercial se eu no souber quem a figura tcnica do Empresrio, nada. A compreenso do que seja Empresrio muito semelhante do que seja crime. Crime Fato Tpico, Antijurdico e Culpvel. Aqui a mesma coisa. O Empresrio o somatrio de 4 atributos: O Primeiro Atributo ns temos o PROFISSIONALISMO. Profissional para o Direito Comercial no o mesmo profissional por exemplo para o Direito do Trabalho, nem do Direito Administrativo. Quem o Profissional para o Direito Comercial ?? Profissional a Pessoa Natural ou Jurdica que exerce com Habitualidade em nome Prprio uma Atividade, extraindo dela, dessa prpria Atividade, as condies necessrias para se Estabelecer e se Desenvolver. Vamos supor que eu tenho um pincel de escrever no quadro e vendesse para Elaine por 10 mil reais, isso faria de mim um Empresrio ?? NO, porque falta a Habitualidade, foi um Ato Espordico.

Vamos supor que eu chegue todo na porta do cursinho e monte uma banca e venda lpis, borracha, caneta. Habitualidade, ento eu teria atingido esse primeiro requisito. Suponhamos que Elaine venha no curso de segundo a sexta, va todos os dias na Lanchonete do curso e compre ali um refrigerante, estar l sempre, a mesma pessoa oferecendo-lhe um refrigerante, atendendo-lhe. Isso faz daquela pessoa Empresria, j que ela est fazendo com habitualidade aquela transao ?? NO, porque a venda no se fez em Nome Prprio. O que significa Fazer a Venda em Nome Prprio ?? Significa que o Objeto vendido saiu do patrimnio do Empresrio ainda que contando com auxiliares, com colaboradores, com prepostos, com empregados, como o caso daquela menina que est na lanchonete todo dia entregando o refrigerante. Ela uma mera empregada, ela no faz a operao de transao comercial em Nome Prprio, ela o faz por conta de algum, algum que o Empresrio. Ento a Transao tem que ser feita Em Nome Prprio. No Direito comercial tudo gira em torno de uma mesma coisa, o Dinheiro. Ento quando eu digo em Obter as Condies Necessrias para se Estabelecer e se Desenvolver, so condies de que natureza ?? Filosfica ? Cultural ? Sociolgica ? NO, eu me Estabeleo Financeiramente, eu me Desenvolvo Financeiramente. Para o Direito Comercial o que interessa isso, eu preciso me Estabelecer Financeiramente, eu preciso me Desenvolver Financeiramente. Ento quando eu digo em Procurar a Condies Necessrias para se Estabelecer e se Desenvolver, exclusivamente sob a Perspectiva Financeira, nada alm disso. Ento vamos aos segundo elemento. O Segundo Atributo a ATIVIDADE ECONMICA. Atividade Econmica aquilo que Joo Leonardo Borges chama de Animus Lucrandi, ou seja, com a Inteno do Lucro, visando ao Lucro. Vejam que o Lucro no Essencial Atividade Empresarial. Se o lucro fosse essencial a Atividade Empresarial, ento todo Atividade Empresarial seria Positiva, seria Lucrativa, seno no seria Atividade Empresarial. Conseqentemente eu no teria o Instituto da Falncia.

O que Essencial para o Direito Comercial no o Lucro objetivamente considerado, mas sim o lucro subjetivamente considerado. Ou seja, o que essencial no o lucro, a Inteno de Obt-lo, querer, ter o animo de querer. Se o Lucro fosse essencial, toda Atividade Empresarial teria que ser Positiva, deu prejuzo no Empresrio. No assim, o que vale a inteno. claro que em dados casos haver, que voc vai tentar o lucro, vai tentar, tentar e no vai conseguir, e vai acabar falindo, mas nem por isso voc ter deixado de ser um Empresrio. O Terceiro Atributo a Organizao. A doutrina se digladia quanto o que venha ser Organizao. H autores como Sergio Antonio e Fabio Ulhoa que afirmam para ns que a Organizao consiste na Organizao do Trabalho, ou seja, na explorao da mais valia. O empresrio Organiza o trabalho alheio. Fabio Ulho chega afirmar que o Camelo no Empresrio na medida em que no explore empregados, no explore a mais valia alheia. O curioso que o prprio Fabio Ulho mais adiante no seu livro, trs para ns como exemplo de Empresrio, a Sacoleira, Executiva de Fronteiras. aquela que vai ao Paraguay, compra os seus produtos para revend-los, e claro que ela o faz sempre sozinha. Ela faz a venda para a amigas vizinhas, colegas na sala de aula, trabalho. Ento na realidade ela no tem empregados. Ento ele mesmo se contradiz, dizendo que o camelo no Empresrio porque no tem empregado e cita como exemplo de Empresrio a Sacoleira, ele mesmo se contradiz. Pois isso que tem prevalecido a doutrina de Aroudo Malheiro. Ele vai dizer que Organizao no tem nada a ver com explorao de trabalho alheio. Na realidade o Empresrio Organiza os fatores da produo. Ento o Empresrio Organiza os Fatores da produo. E 3 so os Fatores da Produo: Capital, aqui compreendido em sentido amplo, mercadoria, insumos, tudo; o Trabalho, trabalho este que no necessita ser de terceiro, pode ser do Prprio Empresrio, por isso no h dvida, o Camelo, exatamente como a Sacoleira so eles Empresrios. Ento o Capital, o Trabalho e a Atividade. O Empresrio claro, Organiza a Atividade Empresarial, alocando seus recursos humanos, seus recursos financeiros, ele Organiza. Ento na realidade a Organizao consiste na Organizao dos Fatores da Produo, Capital, Trabalho e Atividade.

Quarto Atributo e ultimo, a Produo ou Circulao de Bens ou Servios. Ento o Empresrio faz a Produo ou Circulao de Bens ou Servios. Como bem observa Tlio Ascarreli, essa Produo ou Circulao de Bens ou de Servios visando o Mercado. No pode ser algo para uso pessoal, mero deleite familiar. Eu devo Produzir e Circular visando o Mercado, ainda que o Mercado Tomador, seja constitudo de uma nica Pessoa. Ento a despeito do mercado seja constitudo de um nico Tomador, eu sou mesmo assim Empresrio. O que no pode ser uma produo e circulao estritamente familiar, pessoal, para uso prprio, familiar. Eu viso o Mercado, ainda que o Mercado seja constitudo de uma nica pessoa. Ento da mesma maneira que o Crime composto de 3 Elementos, o Empresrio composto de 4 Elementos. Empresrio o Profissional que exerce uma Atividade Econmica Organizada, para Produo ou Circulao de Bens ou de Servios, o que prescreve o art. 966 do Cdigo Civil.
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

Da mesma maneira que temos no Direitos Penal, a excluso da Ilicitude, que desconstitui o crime, ns temos aqui os Excludos da Compreenso do que seja Empresrio, que o pargrafo nico do art. 966 do CC:
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Ento ainda que o Indivduo seja Profissional, exera uma Atividade Econmica de maneira Organizada para Produo ou Circulao de Bens ou de Servios, ele no ser considerado Empresrio, ele est excludo da compreenso do que seja Empresrio. E o que, que determina essa Excluso ?? Precisamos entender isso daqui, no adianta s saber dcor pois vamos nos estrepar, no adiante s ler o art. 966 pargrafo nico, temos que entender. Para entendermos esse pargrafo nico do art. 966 do CC, ns temos que voltar um pouco no tempo, afim de entendermos uma velha discusso travada. No se vocs sabem, mas a primeira pessoa a propor no mundo, a unificao do Direito Privado, foi um brasileiro,

baiano, Teixeira de Freitas. Ele props: pra haver Direito Comercial, Direito Civil, Direito do Trabalho, porque ns no estamos Direito Privado. Qual a existncia de Direito Comercial diferente de Direito Civil. E ele proponha a Unificao do Direito Privado. S que ele props isso falando nesse dialeto que agente fala, chamada lngua portuguesa, ningum leu, ningum fala, ningum da notcia. O curioso que anos depois, muitos anos depois, venho um Italiano, e falou a mesma, coisa, ele no copiou, ele penso a mesma coisa, com retardo de algumas dcadas. Quem era essa pessoa ?? O No menos genial Cesare Vivante. Vivante proponha a Unificao do Direito Privado. Ele proponha a Unificao no alta de uma ctedra1 da Universidade de Bolonha na Itlia, falando em italiano, todo mundo ouviu, todo mundo discutiu, muita gente acha que ele props pela primeira vez a Unificao do Direito Privado. Hoje o mundo j sabe que no foi ele. Ento Vivante props a Unificao mas um Italiano a ele se ops. Um outro Italiano falou que no, que Vivante estava errado. Seu nome era Alfredo Rocco. Rocco ento impugna as idias de Vivante, e fala: Vivante est errado, no pode haver Unificao do Direito Privado, ele e vai uma a uma desarticulando todas as Argumentaes apresentadas por Vivante, favorveis a Unificao. No bastasse isso, ele trs outros argumentos Impedientes da Unificao. Vivante irritado vai a Trplica, ele impugna a impugnao de Rocco, porm houve um, um nico argumento que Vivante no conseguiu impugnar, de todos os argumentos relacionados por Rocco, somente um ele no conseguiu impugnar. E vejam os senhores, esse argumento a nica razo da existncia de dois Ramos, o Direito Comercial e o Direito Civil. E que Argumento foi esse, a ponto de fazer Vivante reconhecer o erro doutrinrio, e Vivante na 5 edio do seu Tratado de Direito Comercial Italiano, da a mo a palmatria e diz que falou besteira. Contratado pelo governo Italiano, ele fez o Cdigo Civil diferente do Cdigo Comercial. Qual o argumento ?? o Argumento foi a Diferena no Estado de Esprito, querendo dizer a Diferena tica, o Comportamento tica, Moral, o Direito Rgio a tica. Ora, a nica Diferena que h que determina a existncia do Ramo do Direito Comercial, diversa do Ramo do Direito Civil, a Diferena tica.
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Cargo de Professor catedrtico do ensino superior.

Imagine voc meu amigo, se o governo tratasse na mesma lei, de maneira idntica voc Leandro e a Vale do Rio Doce, do Bradesco, voc j imaginou o tamanho da ferroada que voc iria levar. Isso no d, no d, h uma distino de comportamento que exige uma Ramo Especializado. Vejam bem meus amigos, a tica Empresarial a nica razo da existncia do nosso Ramo. Ento se h Direito Comercial Diferente do Direito Civil, o nico diferencial a Diversidade no Estado de Esprito, compreendido como a Diversidade na tica. A partir disso voc entende a Excluso. No pargrafo nico do art. 966 do CC nosso legislador fez uma Presuno Absoluta, ele presumiu de maneira absoluta, no admitindo prova em contrrio. Presumiu que um determinado grupo de Pessoas, ainda que atuem Profissionalmente, ainda que Vise ao Lucro, ainda que seja de maneira Organizada para Produo e Circulao de Bens ou Servios, essas Pessoas NO so Empresrias, porque o nosso Estado, legislador, presumiu que elas no Absorveram a tica Empresarial. Art. 996 pargrafo nico do CC:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Nosso Legislador presume que aquelas Sociedades, que aquelas Pessoas que prestam servio de Natureza Intelectual, no nos interessando se de Natureza Cientfica, se Artstica, no interessa, ele no Absorveu a tica Empresarial, ele no Empresrio. Ainda extraia bilionrios lucros dentro uma Organizao absolutamente complexa, ele no Empresrio. Por isso como dizia Joozinho XXX, ele diz algo fantstico, ele dizia: quem gosta de pobreza no povo, o intelectual, e isso verdade. Vejam, o nosso Legislador no fez uma Presuno de Ordem Idiota, essa Presuno tem um ser que de realidade. Todos aqueles que prestam servio de natureza Intelectual, pouco interessa portanto, Mdico, dentista, engenheiro, arquiteto, ou seja, os Profissionais Liberais, nenhum deles Empresrio. Isso caiu na prova de magistratura de MG, questo genial que o capa preto formulou. Ele perguntou sobre o escritrio de advocacia com inmeros advogados contratados em todo o pas, e a sede de uma Organizao

empreendedora Complexo e sria, que faturava milhes por ms. E perguntava se era Empresrio. Claro que NO, no h dvidas que no. Fabio Ulho no seu manual, ele fala de uma Clnica Mdica. Dizendo que essa clnica teve um grande fluxo de cliente, ento ele contratou um outro mdico para auxili-lo, mas como houve uma demanda imensa, os dois no conseguem, ento ele contrata um terceiro mdico, uma enfermeira, uma secretria, ento as pessoas continuam indo ali, e ele vai contratando gente e Organizando essas pessoas, quando ento, as pessoas j no mais vo a clnica por causa daquele mdico, mas sim pelo bom nome da clnica, ento nesse dia ela ter se tornada Empresria. Fala srio isso coisa de doente mental, como que eu vou saber que as pessoas vo para uma clnica ou no, eu vou ficar la na porta fazendo uma enqute. Olha s meus amigos, o que acontece ? Essa clnica no tem nada haver, a clnica mdica ainda que tenha uma estrutura Organizacional Complexa, haja de maneira profissional, obtenha lucros, circule, produza servio organizadamente no empresria, porque o nosso legislador disse que todos que prestam servio Intelectual est excludo, ainda contando com auxiliares, com colaboradores, ento no interessa o nmero de empregados. Uma clnica mdica que tenha 100 empregadores, 50 mil mdicos trabalhando organizadamente, extraindo bilionrios lucros, no Empresria e ponto final. Ento tambm no empresrio o Oludum, porque prestam servios de natureza intelectual artsticos, os profissionais liberais prestam servio de natureza intelectual cientfica. O curioso que nosso legislador cria um Exceo dentro da Exceo que vira Regra. Pargrafo nico do art. 966 do CC:
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

O que significa que se o trabalho intelectual constituir elemento de uma empresa Empresria ?? Para entendermos isso, precisamos distinguir duas expresses tcnicas que comumente as pessoas confundem. Eu no posso confundir Objeto Social com Objetivo Social.

O Objetivo Social de toda sociedade em especial a Sociedades Empresrias, sempre o mesmo. Qual o Objetivo de todas as Sociedades em Especial a Sociedades Empresrias ?? O Lucro. Ento o Objetivo sempre o mesmo, o Lucro. O Objeto Social ao revs a Atividade que a Sociedade Desenvolve afim de alcanar o seu Objetivo. Esse Objeto varia, pode ser Industrializao e venda de televisores, eletroeletrnicos, prestao de servios de segurana privada, prestao de servios de limpeza, industrializao e venda de apagadores, pincis e objetos congneres. Ento a Atividade que a Sociedade desenvolve para alcanar o Lucro, chama-se Objeto Social. A lei falou que se o Trabalho Intelectual constituir Elementos de Empresa, a Sociedade Empresria, seno ela simples. Isso querendo dizer que: meus amigos, no confundam empresa com Empresrio. Empresrio o sujeito do Direito, a pessoa Natural ou Jurdica, que exerce profissionalmente uma Atividade Econmica Organizada para Produo e Circulao de Bens ou de Servios. E o que a Empresa ?? Empresa o somatrio de 3 Elementos. Ento Empresrio o sujeito do Direito, a Pessoa Natural ou Jurdica. Empresa o Objeto do Direito, e o somatrio de 3 Elementos. Empresa igual a Capital, mais Trabalho, mais Atividade Organizada Para Gerar Lucros. H vrios autores como por exemplo Jos Maria que diz que a Empresa a Atividade do Empresrio. Mas na realidade o Objeto sob o qual o Empresrio exerce o seu Direito. No d pra eu confundir o Sujeito do Direito com o Objeto do Direito. Rodrigo est com o caderno dele aqui. Rodrigo o Sujeito do Direito de Propriedade exercvel Erga Omnes em que o Caderno o Objeto. No d para confundir o Rodrigo com o Caderno. Olha s, na realidade quando voc confunde Empresrio e Empresa, voc est confundindo Sujeito com Atividade do Sujeito, com o Objeto. Ento a Empresa o somatrio de 3 Elementos. Nos interessa particularmente o segundo elemento, o Trabalho porque a lei diz que o Trabalho como Elemento de Empresa, se for Intelectual, continua sendo Empresrio, querendo dizer o que ?? Vocs conhecem aquela expresso, Atividade Fim e Atividade Meio ?? Pois bem, o que Atividade Fim de uma Sociedade ?? Aquela que representa o seu Objeto Social. Atividade Fim que se conjuga

com o Objeto Social. E Atividade Meio ?? Atividade Meio aquela que d Amparo ao Objeto para o seu exerccio. Olha s, tomemos aqui o praetorium. Todo dia quando chegamos de manh tem l o nosso amigo vigia, que toma conta daqui. Se um dia voc chegar e no encontrar o vigia, em que isso vai mudar a nossa vida ?? Nada, no muda em nada. Agora imaginem que eu hoje no houvesse conseguido estacionar. Olhem bem, se eu no tivesse vindo a aula hoje, qual a conseqncia disso ?? Os senhores teriam notado a minha ausncia ?? claro, porque o Objeto do Praetorium prestao de Servios Educacionais, logo, eu indago aos senhores: eu Vinicius estou na rea Meio de Suporte ou eu estou na rea Fim que lida diretamente com o Objeto da Sociedade ?? rea FIM. Ento rea Fim, aquela que lida diretamente com o Objeto Social. rea Meio apenas a rea de Sustentao, que se no tive ali voc nem nota que no ta ali. Se ao invs de estar o mesmo vigia, a empresa o substituir por outro, a coisa continua a mesma, voc nem nota, porque ele est na rea Meio. Olhe bem, ento toda vez que o Trabalho Intelectual for Objeto Social a Sociedade no Empresria, ela Simples. Ento toda vez que a rea Fim, que o Objeto Social for Trabalho Intelectual, a Sociedade no Empresria, aquilo que se convencionou chamar de Sociedade Simples. Toda vez que o Objeto no for Intelectual ainda que exista Intelectuais trabalhando na rea Meio, como Elemento de Empresa, o Elemento de Empresa Trabalho quer dizer atuar na rea Meio, na rea de Suporte, a Sociedade Empresria. Exemplo: Vamos imaginar um cientista que esteja pesquisa a cura da aids. O que quer o cientista no nos interessa, todo mundo sabe o que ele quer. Ele quer o Ego Deformado, o seu nome nos anais da medicina, o aplauso de p de seus pares, ele quer o Nobel de medicina. O compromisso dele no com a conta bancria, ele quer a Imortalidade, ele quer que o nome dele vire nome de doena. Esse o problema dos intelectuais. Pois bem, ento o cientista ta fazendo a pesquisa para aids, na Universidade. A universidade Ensino, Pesquisa e Exteno, Trabalho Intelectual. Este cientista est trabalhando na rea meio ou na rea fim da Universidade ??? Na rea FIM. Ento eu pergunto: A universidade ela Empresria ou No ?? As faculdade so empresrias ou no ?? claro que No porque prestam Servio de Natureza Intelectual. Agora vamos pegar esse mesmo cientista e mudar para a Bainer, para a Roxe, para a Ax. Qualquer dessas Multinacionais da Medicina. O cientista o mesmo com o seu Ego

Deformado. Mas o que quer ?? Se eu lhes perguntasse qual a cor do cavalo branco de Napolio. Voc vai me dizer amarelo, azul, cor de rosa ?? Claro que no, Branco, j falei. Agora vejam, qual o Objeto da Industria Farmacutica ?? Prestar Servio de Pesquisa para a Cura da Aids ?? No. A Baier, a Roxe, a Ax, todas as Multinacionais da Industria Farmacutica tem por Objeto o que ??? A Industrializao e Venda de Medicamentos. O cientista est na rea Meio ou na rea Fim ?? rea Meio, ele no vai la te entregar comprimido, ele no vai ficar fazendo comprimido. Eu posso terceirizar. Vejam bem, aquele Cientista ele est apenas pesquisando, o dia em que for descoberta a cura para a aids, a Ax no vai te vender a Patente, ela vai te vender o Comprimido, o medicamento. Aquele Intelectual Elemento de Empresa, ele est na rea Meio, portanto, a Ax Empresria ou no ?? Claro que SIM. Caiu aqui na prova da AGU parece, perguntando sobre editoras de livros. Toda editora de livro tem um Intelectual escrevendo livro, ento a Editora Empresria ou no ? SIM, porque ela no te vende o Direito Autoral, ela te vende o livro, tanto que se voc tirar cpia do livro, voc ter cometido crime. Ento ela no te vende o Direito Autoral, o Intelectual est na rea Meio, ta produzindo o Elemento, mas o que industrializa e vende livro e no Direitos Autorais. Um Banco, todo Banco que se preze, tem seu departamento jurdico, trabalho Intelectual, pergunto na rea Meio ou na rea Fim ?? Banco presta servio jurdico ? Na rea Meio, o Banco Empresrio. Ento o que determinante para que ns saibamos se uma Sociedade Empresria ou no o seu Objeto, se o Objeto for Atividade Intelectual, ela Sociedade Simples. Se ela for Trabalho no Intelectual, ainda que exista um Intelectual trabalhando para ela, ela Empresria, porque o Intelectual no est trabalhando no Objeto. Se no houve esse Salvo trabalho intelectual como Elemento de Empresa, no existiria Empresrio. A industria que fabricou essa carteira que voc est assentado nela, tem um Intelectual que o Designer, desenhando, projetando ela, mas ela no te vende o desenho. Se voc copiar voc toma um processo com base na lei de Propriedade Industrial. Ento ela te vende a cadeira, logo, trabalho Intelectual do Designer ta na rea Meio ou na rea Fim ?? Na rea Meio, logo, Empresrio a industria que fez essas carteiras. Ento tudo saber o Objeto.

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A Sociedade Simples se destina a Trabalhos Intelectuais, mas no s a Trabalhos Intelectuais, na forma no pargrafo nico do art. 982 do CC, toda Cooperativa Sociedade Simples. Sociedade Simples aquela No Empresria.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.

Ento a Sociedade Simples se destina ao Trabalho Intelectual, pargrafo nico do art. 966 do CC, Atividade de Cooperativa, pargrafo nico do art. 982 do CC. Toda Cooperativa uma Sociedade Simples. E ns temos o art. 971 do CC. Esse art. 971 do CC ele muito interessante, o Ruralista. Afim de contas o Ruralista Empresrio ou No ?? Ao teor do que prescreve o art. 971 do CC, ns temos que o Ruralista tem um Direito de Opo, o NICO, que tem Liberdade de Escolha, entre ser Empresrio ou ser Simples. O Ruralista nem Empresrio nem Simples, ele o que quiser ser, ao teor do que prescreve o art. 971 do CC:
Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.

Ento ele Ruralista poder optar conforme suas exigncias, suas vontades, suas necessidades, ele poder optar entre ser Simples ou ser Empresrio, o legislador deixou em suas mos para optar. Ento registrando na Junta Comercial ele se torna Empresrio, e registro no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas, se torna Simples. Agora que j sabemos o que empresrio, resta nos indagar algo que caiu certa vez na prova do MP. A prova do MP perguntou o seguinte: O Antonio Ermrio de Morais, o Silvio Santos, so eles empresrios ?? NO claro que no. Porque empresrios no so eles, mas as Sociedades. Suponhamos que eu tenho Homem mais Mulher que celebram um contrato de Casamento. Como fruto deste Contrato poder nascer uma Pessoa Natural (filho). Agora eu tenho scio mais scio, que celebram um contrato de Sociedade. Como efeito automtico, deste contrato nasce a Pessoa Jurdica. Meus amigos, sabem qual a Diferena sobre o prisma Jurdico entre a Pessoa Natural fruto do contrato de casamento e a Pessoa Jurdica fruto do contrato de Sociedade ?? Nenhuma, juridicamente zero, nenhuma, no h qualquer 11

diferena jurdica entre uma Pessoa Natural e uma Pessoa Jurdica. Sobre o prisma do Direito elas so Absolutamente iguais. A diferena que h no est no Direito, a diferena est no mundo concreto, fsico, que na Pessoa Natural eu toco, e na Pessoa Jurdica eu no toco, porque ela uma Pessoa Abstrata. Agora, vamos supor que o Filho seja um taxista. Isso significa automaticamente que o Pai e a Mo tambm so taxistas ?? Pelo amor de Deus, coisa de demente, claro que no. Pois bem, ento porque quando a Pessoa Jurdica Empresria, vocs podem achar que o scio Empresrio ?? Da onde vocs tiraram isso, da onde vocs tiram isso. surreal, porque Pessoa Natural, pelos simples Fato de que voc enxerga, voc sabe que ela existe, e a Pessoa Jurdica porque voc no enxerga, voc no anota. to absurdo quanto voc suspeitar que no existe oxignio no planeta terra, porque voc no consegue enxergar, como voc confiar nos seus olhos como racional e voc vai perceber que voc no racional. Quem te disse que voc pode confiar nos seus olhos ?? Olha s meus amigos, o Scio de uma Sociedade Empresria, no Empresrio, ele um Empreendedor, a figura jurdica aqui Empreendedor, como muito bem observa Fabio Ulho. O Administrador da Sociedade Empresria tambm No Empresrio, um Mandatrio, art. 1011 2 do CC:
2o Aplicam-se atividade dos administradores, no que couber, as disposies concernentes ao mandato.

Meus amigos, o Administrador de uma Sociedade Empresria, no Empresrio, ele Mandatrio. Dizer que o Antonio Ermrio de Moraes, por ser Administrador do Grupo Votorantim, o Silvio Santos por ser Administrador do SBT, so Empresrios, to esdrxulo quanto dizer que o Advogado do Estuprador, o estuprador. Voc est confundindo Outorgante e Outorgado. S Deus para te ajudar. Ento voc poderia dizer: quer dizer que no existe Empresrios Pessoa Naturais no Brasil Vinicius ?? Todo Empresria uma Sociedade porque o Profissional pode ser Pessoa Natural ou Jurdica. NO, no bem assim. Na realidade existem sim Empresrios no Brasil, os Camelos, o Camelo Empresrio, o Antonio Ermrio de Moraes no. Empresrio aquele que no participa de qualquer sociedade, o chamado Empresrio Individual. Ento o Empresrio Individual aquele que atua sozinho, fazendo uso da prpria Personalidade Natural, de maneira Profissional, numa Atividade Organizada para a Produo ou

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Circulao de Bens ou de Servios. Ento a Pessoa Fsica. Se eu participo de uma Sociedade, eu no sou Empresrio, Empresria a Sociedade. Por isso que quando agente examina Capacidade no Direito Empresarial, agente pode trabalhar sobre duplo aspecto, a Capacidade para ser Empresrio, de hoje em diante, voc associa assim: Empresrio Camelo. Se vai ver que voc acerta. E a Capacidade para ser Scio da Sociedade Empresria, quando voc no Empresrio, Empresria a Sociedade. Vamos comear vendo a Capacidade para ser Empresrio. Art. 5 do CC. A Capacidade para ser Empresrio obtida aos 18 anos de idade. Como a Capacidade Civil, a Capacidade Empresarial tambm obtida aos 18 anos, caput do art. 5 do CC:
Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil.

Acontece porm que o pargrafo nico do art. 5 no inciso V, trs para ns um caso de Suprimento de Incapacidade Relativa Absolutamente fundamental para ns.
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:

Ento um caso de Suprimento de Incapacidade Relativa.

V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria.

Meus amigos, mais uma vez uma questo atinente a tica. Olha s, aqui ns temos a situao de uma Pessoa Relativamente Incapaz, que se Estabelea com Economia Prpria Empresarialmente, o que significa estabelecer-se com Economia Prpria ?? Significa que ele ganhou, significa que ele herdou ?? No. Significa que ele Construiu, ele no ganhou, ele no herdou, ele construiu com seus prprios esforos pessoais. Olhem que curioso isso aqui. bem diferente a situao, onde a Pessoa ganha, herda, neste casos no haver Suprimento da Incapacidade, o que o Estado quer saber se houve ou no a Absoro da tica Empresarial. Ento o que preciso saber isso. Se a Pessoa construiu. Ningum se estabelece Empresarialmente com economia prpria, sendo bobo. Isso de bobo no tem nenhum jeito de

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andar, isso caso perdido. Certamente esse menino j vendeu muita coisa que ele no entregou. Ele no bobo, isso ai no tem nada de bobo, isso caso perdido. O Estado ento d a ele a Capacidade. Eu no preciso de autorizao judicial, paterna, nada. Estabelecido Empresarialmente, com economia prpria, que pode ser provado por qualquer meio, ento automaticamente ser suprida a Incapacidade. A prova da AGU perguntou um negcio interessante. Um menino de 16 anos completos muito inteligente, ele comeou negociar bicicletas com os amigos. E como ele era muito bom, ele abriu na garagem da casa dele uma loja de venda de bicicletas, quando ento o municpio resolveu fazer um processo de licitao para aquisio de bicicletas. O Menino se inscreveu no certame, e como ele era muito competente, ele ganhou o processo licitatrio do municio. Ento o segundo colocado impugnou o processo licitatrio, ao fundamento de que o vencedor teria sido uma Pessoa Relativamente Incapaz, 16 anos completos e que no estava assistida no ato. Ento o segundo pediu a desconsiderao do primeiro e designao dele. Voc anularia, desclassificaria o Menino de 16 anos ?? Claro que NO, art. 5 pargrafo nico inciso V. Suprida a Capacidade Relativa, pode assinar o contrato com a Administrao Pblica. Segundo Tempo Ento como eu dizia a vocs, Capacidade a Capacidade para ser Empresrio e para ser Scio de Sociedade Empresria. Quando estvamos a Capacidade para ser Empresrio, 18 anos e o caso de Suprimento de Incapacidade por causa do Direito Comercial, Estabelecimento Comercial, porque h outros casos de Suprimento como o Casamento, formao universitria, mas ai j no envolve mais o Direito Comercial. claro que a Capacidade Suprida no Direito Civil, isso aproveita o Direito Comercial. Agora em funo do Direito Comercial, s h o inciso V do art. 5. Que novamente uma questo tica, que a Absoro da tica Empresarial, ento pe caso perdido, o Estado concede a Capacidade Empresarial. Agora vamos ver um caso que no h Suprimento de Incapacidade, porm um caso muito relevante para ns.

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 o art. 974 do CC. O art. 974 do CC ele responde para ns duas perguntas, que so muito importantes, foram propostas pela doutrina e a jurisprudncia digladiou nela a vida inteira e no chegou a um denominador comum. As perguntas so: Pode um Empresrio continuar a Empresa antes exercida enquanto capaz, ou seja, eu tenho um Empresrio Individual, que exerce a Atividade Empresarial. Por exemplo: Eu Vinicius, no participo de Sociedade alguma, tenho l uma rede de postos de gasolina, tenho l 10 postos de gasolina. Eu Vinicius 38 anos de idade, na plenitude da minha capacidade, se eu for Interditado, poderei eu, claro devidamente representado, continuar aquela Empresa Exercida, continuar aquela Atividade Empresarial exercida enquanto capaz ??? E a segunda pergunta : Pode o herdeiro, pode haver a continuidade da Empresa pelo sucessor Incapaz, pode haver a continuidade ?? Ento essas so as perguntas, caso de Incapacidade Superveniente pode o Empresrio continuar a exercer a Empresa antes exercida como Capaz ?? E pode o Incapaz continuar a Empresa Antes exercida pelo autor da Herana ?? Em ambos os casos o art. 974 do CC, nos d a mesma reposta, e qual a resposta ? Depende, depende do que ? Depende uma aprovao judicial, para que o Incapaz continue a Atividade Empresarial, antes exercida enquanto capaz, ou antes exercida pelo autor da herana, o juiz dever dar um Alvar Judicial para continuao da Empresa, da Atividade. Ento meus amigos, pode o Incapaz continuar ??? Depende. Depende do que ?? Depende de uma prvia Autorizao Judicial. O Juiz ento examinar as circunstancias do caso concreto, afim de extrair a viabilidade ou no da continuao do empreendimento e vai decidir. tudo uma questo dessa natureza, depende do juiz. Esse art. 974 mesmo emblemtico, ele introduz o direito Comercial algo que no existia no nosso Ramo. O que isso, que figura essa introduzida agora no Direito Empresarial ?? o chamado Patrimnio de Afetamento. Patrimnio de Afetamento quando o mesmo indivduo tem dois Patrimnios, ento o mesmo individuo tem dois patrimnios, um dos quais chamado Patrimnio Afetado e outra chamado Patrimnio Desafetado. O Patrimnio Afetado, est exposto ao risco da Atividade Empresarial, isso significa dizer que essa Parcela Patrimonial poder ser atingida afim de pagar dvidas Emergentes do Exerccio da Profisso de Empresrio, pode ser chamado para pagar as Dvidas Emergentes daquela Atividade. J o Patrimnio Desafetado no. O Patrimnio

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Desafetado estar Blindado contra os riscos da Atividade Empresarial. uma parcela do Patrimnio que o credor no contar com ela para solver a Obrigao, o chamado Patrimnio Desafetado. Se o juiz conceder a Autorizao para Continuidade da Empresa pelo Incapaz, no ato em que o juiz der essa Autorizao, ele ir arrolar todos os Bens que o Incapaz possuir ao tempo da Autorizao. Ele vai arrolar todos eles. Esses Bens que ele ento tinha ao tempo da Autorizao, que no estavam originalmente expostos ao riscos da Atividade Empresarial, estaro Blindados, estaro Desafetados. Se o juiz der o Alvar Autorizando a Continuidade da Empresa pelo Incapaz, no Ato que ele der a Autorizao para a continuidade da Empresa, ele vai Arrolar todos os Bens que o Incapaz possua ao tempo da Autorizao, quando ele deu a Autorizao, e que no estavam expostos originalmente aos Riscos da Atividade Empresarial, tudo que ele tinha que no estava expostos aos riscos Empresarial, ser Objeto do Arrolamento. Meus amigos, num caso de Incapacidade Superveniente, que Bens sero Arrolados ? Imaginem os senhores, retomemos o exemplo: Eu Vinicius sou um empresrio Individual, no participo de Sociedade alguma, porm, eu sou um Empresrio Individual que tenho l 10 postos de gasolina. Suponhamos que uma distribuidora de Combustvel mande entregar l gasolina para mim. E eu no pago aquela gasolina. O credor saca a Duplicata e me Executa. Pode esse credor, a distribuidora de combustveis, penhorar as vaquinhas que acaso eu tivesse numa fazenda, sim ou no e porque ?? Claro que SIM, a resposta afirmativa, porque o Empresrio Individual, no participa de Sociedade, a Prpria Pessoa Natural. Ento todo o meu Patrimnio responde pelas minha obrigaes, tenham elas advindas do exerccio da minha profisso ou no. O Empresrio Individual, todo o patrimnio dele responde pelas Dvidas, claro. Tenham essas dvidas emergidas em funo de sua Atividade profissional de Empresrio Individual ou no, ou seja l uma Penso Alimentcia, no interessa. Ento indago aos senhores, em caso de Incapacidade Superveniente, o que h para ser Arrolado ?? No caso de Incapacidade Superveniente h sabe o que, NADA, nada, quando muito se voc forar a barra, voc vai arrolar os bens Absolutamente Impenhorveis. Olha s, o que acontece, aquilo l eu arrola ou no a mesma coisa, j absolutamente impenhorvel, voc pode arrolar por uma mero Formalismo, porque o bem

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impenhorvel continuar a ser impenhorvel. Ento voc podia pergunta: mas Vinicius esse arrolamento para que ?? Que piado essa do arrolamento ?? O arrolamento meus amigos se presta para uma outra situao de Herdeiros. Suponhamos que eu tenho o Pai que Empresrio. Ento ele tem cotas em uma Limitada correto ou Errado ?? Errado, se ele tivesse Cotas na Limitada, Empresria seria a Sociedade e no o Scio. E se ele tiver Aes numa S/A pior ainda. Empresria a Sociedade e no o Scio. Aaa ento ele Administra ?? No, quem Administra Mandatrio e no Empresrio. Ele Camelo, ainda que ele seja uma Camelo com 10 postos de gasolina, uma Empresrio Individual. Eu tenho l a Me e o Filho aqui Incapaz. No interessa se esse Filho Relativa ou Absolutamente Incapaz, porque se o juiz der autorizao no Haver Suprimento de Incapacidade, ele continua bobo, ele ganho, ele herdou, ele no construiu como o art. 5 pargrafo nico inciso V, caiu no colo dele. Ento vejam os senhores o seguinte meus amigos o que acontece, aqui no haver Suprimento da Incapacidade, pode at ser uma criana de 2 anos de idade, se o juiz der autorizao ele vai atuar assistido ou representado, conforme se trate de Relativo ou Absolutamente Incapaz. Suponhamos que a me falea, e deixe em herana para o filho, uma fazenda, um carro, e dinheiro. Ele herdou da mo, dele, desta criana. Agora suponhamos que o Pai tambm falea, ento eu indago aos senhores: Pode o Incapaz continuar a Empresa, antes exercida pelo autor da herana ?? Depende. Depende do que ?? De uma prvia Autorizao Judicial. Se o juiz der o Alvar de Autorizao para a continuidade, ele tambm vai Arrolar os Bens, que o Incapaz possuir ao tempo da Autorizao e que no estavam originalmente expostos ao Risco da Atividade Empresarial. Eu indago aos Senhores: Neste caso o que ser Arrolado ?? Ser Arrolado a Fazendo, o Carro e o Dinheiro. Esses bens estaro Blindados, estaro Desafetados do Risco da Atividade Empresarial, o Estado protegendo o Incapaz. Suponhamos que essa Atividade v mal e acabe quebrando, pode a Fazenda Pblica Penhorar esses Bens para pagar um Passivo Tributrio ?? NO. Pode um empregado penhorar ?? NO. o Estado protegendo o Incapaz. claro que Bens posteriormente adquiridos pelo Incapaz, claro, podero ser penhorados.

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Suponhamos que esse menino compre uma Lancha de 1,5 milhes de dlares. Ora meus amigos, de onde que presumivelmente venho o Dinheiro para esse Menino comprar essa Lancha, qual a Atividade Especulativa Lucrativa por excelncia ?? A Atividade Empresarial, presumivelmente o dinheiro veio da Atividade Empresarial, do exerccio da Atividade Empresarial. Ento nada mais razovel que ela responder. Comumente os alunos perguntam ao professor agora duas coisas, para as quais no h resposta na Doutrinam nem na Jurisprudncia nem na Lei, normalmente o professor no emite opinies pessoais, pois isso no interessa, a minha opinio no vai fazer vocs passarem na prova, ento no adianta a minha opinio. Ento vejam, isso uma Anomalia, mas a minha opinio que se provado pelo Incapaz, pois o nus de quem alega, que a Lancha veio do dinheiro herdado da me, dos frutos colhidos da fazenda, neste caso h a Sub-Rogao Real, neste caso tambm aquele objeto estar penhorado. Vinicius e se o Incapaz alcana a Capacidade, esses bens continuam Blindados ?? Ora, a inteno do legislador de proteger o Incapaz, enquanto Incapaz. No entendimento do professor, alcanados os 18 anos pelo Incapaz, o juiz ter que convoc-lo para um audincia em que indagara ele, se o menino agora com 18 anos vai querer fechar o empreendimento ou toc-lo adiante. Se for fechar, manda fechar com o Patrimnio Blindado, mas se ele for tocar o negcio, ento no haver qualquer razo para continuar a Blindagem do Patrimnio. Visto isso vamos agora a Capacidade para ser Scio, de Sociedade Empresria, quando o Indivduo no Empresrio, repito, Empresria a Sociedade, no o Scio, no o Administrador. A Capacidade para ser Scio de Sociedade Empresria, tambm obtida aos 18 anos de idade. Algumas questes merecem cuidado especial. Pode o incapaz ser Acionista, devidamente Assistido ou Representado, no paira qualquer duvida, o Incapaz pode ser Acionista de uma S/A. Agora dvida h se ele pode ser Cotista de uma Limitada. Pode o Incapaz devidamente assistido ou Representado, ser Cotista de uma Sociedade Limitada ?? Durante muito tempo isso foi uma discusso grande, o STF resolveu essa questo, foi antes da Constituio de 88. O STF regulamento a matria e o DNRC aceito, passou a acolher. Ento o entendimento do STF, que pode o Incapaz pode ser Cotista de uma Sociedade Limitada

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devidamente Assistido ou Representado, ele poder desde que atenda a dois requisitos para que o Incapaz possa ser Cotista nua LTDA. Os dois Requisitos so: 1 Ele no poder Administr-la. Isso obvio, pois o Incapaz no pode Administrar nem o seu prprio Patrimnio, quem dir o dos outros. 2 O Capital necessita estar Integralizado, ou seja, todo Capital subscrito tem que estar pago. Isso tem toda uma justificativa. porque na Sociedade Limitada, conforme veremos daqui a pouco, os Scios Respondem Solidariamente pelo o que faltar da Integralizao do Capital, portanto ainda que, um Scio Incapaz pague 100% das suas Cotas, se o Scio dele no houver tambm pago, ambos respondem Solidariamente pelo que faltar para a Integralizao. Art. 1052 do CC:
Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.

Logo, eu estaria pondo em risco o Patrimnio do Incapaz. Ele pago e poderia ter que acabar pagando a Participao do Scio. Porque na Sociedade Limitada ao teor do que prescreve o art. 1052 do CC, os Scios so Solidrios, pelo que faltar para a Integralizao do Capital Social. Outra OBS quanto a Capacidade para ser Scio de um Sociedade Empresarial, o art. 977 do CC, o desgraado que pensou isso deveria ter sado na construo de Braslia e ter sido atropela por uma Carreta carregada de Ferro Guza. Vejam:
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.

O TJ do Rio grande do Sul, reconheceu a Inconstitucionalidade num caso Concreto, controle Difuso, desse artigo, com o fundamento de que esse art. 977 do CC Inconstitucional por violar o preceito do art. 5, XVII da Constituio:
XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar;

Se a Constituio prescreveu Regra e Exceo, a Regra a Liberdade de Associao e a Exceo, vedado confins Paramilitares. Se a Constituio estabeleceu Regra e Exceo,

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dado o Legislador Infraconstitucional, prescrever outras Excees no contempladas na Constituio como aquelas decorrentes do regime matrimonial ?? Claro que NO. Se a Constituio prescreveu Regra e Exceo, ela exauriu o tema. No poderia o legislador Infraconstitucional impedir que as Associaes no se dessem por causa de Regimes Matrimoniais. Por isso que o TJ Gacho estaria correto. Porm o STF ainda no julgou os recursos que l chegaram. Notem que estamos a fazer uma Interpretao Gramatical do art. 977, e o artigo diz o seguinte:
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade...

Ocorre no entanto, que h duas maneiras de se ajustar a vontade Societria, que so: O Contrato Social ou o Estatuto Social. Logo, isso que est no artigo 977 do CC, no se aplica as Sociedades Estatutrias, porque a lei fala em Contratar. O artigo 977 s se aplica as Sociedade Contratuais, no se aplica as Sociedade Estatutrias. Quais so as duas Espcies de Sociedade Estatutrias que temos no Brasil ?? S/A e Sociedade em Comandita por Aes. Ento ns temos duas Espcies de Sociedade Estatutrias no Brasil, e no se aplicam ao art. 977. At porque seria ridculo, imagine voc que seus pais casados por Comunho Universal de Bens, resolvam entrar na Bolsa de Valores. Sua me ento compra Aes da Petrobrs e seu pai vai l e compra tambm Aes da Petrobrs. Ento PAU, a Petrobrs estaria Irregular. Mas fiquem tranqilo, essa aloprao no existe aqui, isso s na Sociedade Contratual como por exemplo na Limitas. Segundo, contratar Sociedade entre si ou com terceiros. Isso nos passa a falta impresso, que se o Marido Scio da Sociedade X e a Mulher da Y, contratou com terceiros ento estaria irregular, no, no. Eles tem que contratar, eles tem de estar assinando o mesmo Contrato, portanto, contratar entre si uma Sociedade composta por apenas dois Scios, Marido e Mulher, e com Terceiros, querendo dizer que Ambos Marido e Mulher, ainda que exista outros Scios, por exemplo: Suponhamos que ns constitussemos uma Sociedade Limitada, todos ns somos Scios. Ento se houvesse aqui um casal casado com Comunho Universal ou Separao Obrigatria, seria o caso, PAU na nossa moleira, ns estaramos Irregulares. Porque

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violando o art. 977. ento o casal tem que estar na mesma Sociedade. Se o Marido est na Sociedade X e a Mulher na Y, no qualquer Impedimento. E a Proibio s para dois regimes de casamento, Comunho Universal e Separao Obrigatria, logo, no se aplica aos casais que vivem no Regime de Companheirismo, ou vivam sobre o Regime da Comunho Parcial de Bens, ou ainda, vivam com Comunho de Aqestros, no, somente para casais casados com Comunho Universal ou com Separao Obrigatria. Porque ser que nosso legislador pisou exatamente esses dois regimes, qual a lgica aqui. Vamos supor que exista um casal, ai chega o filho e pro pai e fala que a me mandou buscar dinheiro para comprar gs para a casa. Ai o pai tirava o dinheiro do caixa da Sociedade para que o filho levasse a me para ela comprar gs para casa deles. Ou ao revs, chegava o fornecedor, ai ele pegava o chefe da Pessoa Fsica e pagava. Essa confuso Patrimonial. Ora se o casal casado com Comunho Universal de Bens eles j tem um nico Patrimnio decorrente do Regime Matrimonial. Se eles constituem uma Sociedade, h um facilitador da promiscuidade Patrimonial, a Sociedade quase vira um longa manus da casa deles. A inteno de nosso legislador de proibir nesse regime, Proteger Credores, evitando essa Promiscuidade Patrimonial, entre os Bens da Sociedade e dos Scios. Conversa pra boi dormir meus amigos. Sai um dos cnjuges, entre o catarrento e tudo continua como antes. obvio que isso no vai impedir fraude, s um demente para acreditar que iria. E o segundo Regime, o da Separao Obrigatria ?? Os senhores sabem que esse regime de duvidvel Constitucionalidade, porque ele atenta contra a Dignidade do ser humano. quando voc se casou um pouco mais jovem, com menos de 16 anos, ou um pouco mais Idoso, com mais de 60 anos de idade, nesses dois casos voc no tem liberdade de escolha do regime matrimonial, o da Separao Absoluta, por fora de Lei. Ora, isso atenta contra a Dignidade da Pessoa Humana, porque aos 60 anos de Idade, qualquer um de ns pode ser Presidente da Repblica, qualquer um de ns pode presidir o Congresso, pode ser Presidente do STF. Mas isso problema da espelunca do Direito Civil. O que esse Regime h a Proibio ?? Tava manjado, chegava a Menininha gostosinha, malhadinha e procurava o vov p de cova, ou ento chegava o rapaz malhado,

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sarado e procurava a vov p de cova. Casavam, Separao Absoluta de bens, era constitudo uma Sociedade e ali eles iam lavando todo o Patrimnio do P de cova. Quando o P de cova finalmente entrava totalmente para a cova, voc abria o inventrio, e todos os Bens estavam nomes de terceiros. A inteno do legislador foi em suma, evitar o famoso golpe do ba.

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Agora vamos tratar sobre FONTES. A nica prova que pede Fontes a nossa. Meus amigos, as FONTES DO DIREITO COMERCIAL, temos que verificar o seguinte: Ns classificamos elas em Mediatas ou Indireta e Fontes Imediatas ou Diretas. As Fontes Mediatas no compem o Ramo Jurdico, so os Fatos Sociais que desencadeiam a Elaborao das Normas, ento as Fontes Mediatas, no pertencem ao Direito, as Fontes Mediatas pertencem a Sociologia Jurdica, a Antropologia Jurdica, a Filosofia Jurdica, mas no ao Direito. Porque so os Fatos Sociais que desencadeiam a elaborao pelo Congresso das Normas Empresariais. Como por exemplo o Fato Social que gerou a nova lei de Falncia, presso Bancria. Ou como vimos aquela tragdia do menino que foi seqestrado e ficou preso pelo sinto de segurana e foi arrastado, ai vem aquele papo que precisa aumentar a pena, precisa aumentar a pena. Ento vejam s, o que acontece, so as Fontes Mediatas, sociologia, antropologia, psicologia, filosofia Jurdica, mas no o Direito, o Direito vai nos interessar nas Fontes Imediatas/Diretas do Direito Empresarial. As Fontes Imediatas so divididas em Primrias e Secundrias. As Fontes Primrias so as Leis que tratam do Direito Empresarial, claro, a Fonte Primria do Direito Comercial s pode ser a Lei Comercial. E caso de Omisso na Lei, se a Lei brasileira Empresarial no tratar da Matria, eu vou ento s Fontes Secundrias. Essas FONTES SECUNDRIAS so diversas. Vamos comear na LICC, que temos os (1) USOS E COSTUMES. Nenhuma rea do Direito emprega mais os Usos e Costumes que o Direito Comercial. Essa uma Fonte cotidianamente empregada pelo Direito Empresarial. Ento qual a diferena que h entre o Uso e o Costume ?? Ambos Prticas Reiteradas, tantos os Usos quanto os Costumes so prticas reiteradas, mas o que diferencia o Uso do Costume ?? Usos so prticas reiteradas em determinada praa ou regio. Os Usos eles esto adstritos a um espao territorial menor, uma praa, uma regio, quando muito um Estado da Federao. J o Costume a prtica reiterada em nvel Nacional, o Costume de aplicao geral, extrapola pequenas praas, um ou dois Estados da Federao. Um exemplo de Costume nojento o Cheque ps-datados, de Norte a Sul, Leste a Oeste do Brasil. A outra FONTES SECUNDRIA de larga utilizao no Direito Empresarial, o (2) DIREITO COMPARADO. Nenhum ramo do Direito emprega tanto o Direito

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Comparado como o Direito Comercial. O Direito Comparado que Fonte Secundria do Direito Empresarial, tambm empregado cotidianamente. Porque as Normas de Direito Empresarial meus amigos, elas no ficam adstritas a uma Regio, h uma propenso alm fronteiras. Cria-se um contrato na Frana, na Alemanha, nos EUA e 3 meses depois ele est sendo utilizado no Brasil, como por exemplo o Contrato de Factory. A lei brasileira no trata do contrato de Factory, uma inveno Americana de larga utilizao no Brasil. Toda vez que chega uma Ao envolvendo Factory, o juiz se obriga apelar para o Direito Comparado, fazendo a anlise a partir do Direito Americano. Ou mesmo a seo de Estabelecimento Empresarial, que antes do CC no era tratada na lei brasileira, tnhamos que fazer estudo comparado com o Direito Francs. Ento o Direito Comparado, ou seja, eu vou aplicar a Legislao Estrangeira no pas em funo de a lei Nacional, no ter regulado a Matria, por ausncia de lei. Eu tenho ainda a (3) LEI CIVIL, como Fonte Subsidiria do Direito Comercial. Alguns autores criticam, mas coisa de paranico, pois como eu no vou aplicar o Direito Civil nos Contratos Empresariais, como, no tem como no aplicar. Eu tenho ainda como FONTE SECUNDRIA, a chamada (4) ANALOGIA. A Analogia mais que uma Fonte, ela um Mtodo Hermeneutico. A Analogia se for examin-la a fundo, ela no Fonte de Direito, ela um Mtodo de Interpretao, mtodo Hemeneutico. Acontece que ns Pas de Civil Low, ns empregamos o mtodo Dedutivo. Todo o nosso raciocnio, ns passamos 5 anos da faculdade de Direito aprendendo a Raciocinar de maneira Dedutiva. Todo o nosso Raciocnio Dedutivo, e para voc fazer a Analogia, temos que aplicar o Raciocnio Indutivo, eu parto de um Precedente e Induzo a Soluo. Ento no h uma previso legal. Ento eu parto de um Fato que h previso em lei, para outro Fato que no h previso em Lei. E eu tenho ainda os (5) PRINCPIOS GERAIS. Os Princpios Gerais raramente vm previstos expresso em Lei, como para o caso do Nome Empresarial, em que o Art. 34 da lei 8934, previu expressamente que o Nome Empresarial se pautar pelos Princpios Veracidade e da Novidade. Ento a prpria lei mandou o Princpio. O Princpio Geral tambm o resultado de uma Hermenutica, toda vez que eu lei uma lei, eu extraio o que quis o legislador com aquela lei, e a partir dali eu fixo o Princpio Geral que ser o vetor que vai orientar a Interpretao. Eu leio a Constituio e vejo ali

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Princpios que orientaram o nosso legislador constitucional como Direito a Vida. A partir da eu crio Vetor que orientar a hermenutica das novas Normas, um Princpio Geral brasileiro do Direito a Vida. **Ns temos ento essas como Fonte Secundria, mas cuidado com a Jurisprudncia e a Doutrina. Todos ns sabemos que no Direito Brasileiro a Jurisprudncia funciona como Fonte Secundria no Direito do Trabalho, mas aqui no Direito Empresarial Jurisprudncia e Doutrina no so Fontes, nem Primrias, nem Secundrias. Ento numa prova de Concurso voc no vai poder dizer que Jurisprudncia e Doutrina so Fontes do Direito Empresarial.

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Vistas as Fontes agora vamos para SOCIEDADE. O art. 981 do CC, conceitua a Sociedade para ns:
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.

Contudo esse um conceito que vem atraindo a ira da Doutrina. Porque esse conceito do art. 981 do CC, ele j comea errado, quando ele prescreve que celebram contrato de Sociedade, passando para ns a falsa impresso de que toda sociedade no Brasil seria uma Sociedade Contratual. Na realidade ns temos Sociedade Contratuais e Sociedade Estatutrias. Por isso que vamos ver outro conceito que retifica a lei, claro que se na prova cair igual ta na lei, voc vai colocar igual ta na lei, mas prova do CESPE, pode esquecer. Vejam, Conveno um sinnimo arcaico em franco desuso de Estatuto. Se voc ler na sua prova: Dada Sociedade Estatutria ou dada Sociedade Convencional, a mesma coisa. verdade que a partir de agora eu s vou dizer Estatuto, porque a Palavra corriqueira, mas se o avaliador colocar Convencional, considere como a mesma coisa que Estatuto. E o que uma Sociedade Contratual e uma Sociedade Estatutria ?? Vou dar o conceito e tenho pleno conhecimento que esse um conceito Abstrato, e depois que eu der o conceito, prestem Ateno na explicao. A Sociedade se diz Contratual conforme nela haja Relaes Jurdicas Scio-Scio e Scio-Sociedade. A doutrina fala que na Sociedade Contratual se tece uma malha de Relaes Jurdicas, porque cada Scio mantm com os demais e com a Sociedade vnculos jurdicos, por isso que chamamos o Contrato de Contrato Plurilateral. De onde advm a Plurilateralidade do Contrato Social de uma Sociedade ?? Do Fato de que cada Scio matem com os demais vnculos jurdicos, assim como mantm com a Sociedade. A Sociedade se diz Estatutria conforme nela haja Exclusivamente Relaes Jurdicas Scio-Sociedade, formando aquilo que a Doutrina chama de Feixe de Relaes Jurdicas. Porque na Sociedade Estatutria o Scio mantm exclusivamente Relao Jurdica com a Sociedade e nunca com os demais Scios, por isso que casais casados com qualquer regime de casamento podem ser Acionistas de uma mesma Sociedade. Porque no h vnculo

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entre eles pelo fato de compor a mesma Sociedade. Se voc comprar Aes da Petrobrs, a partir da no h qualquer vnculo jurdico entre voc e a Unio Federal que tambm Acionista da Petrobrs, no forma entre os Scios, pela condio de Scio vnculos jurdicos. Agora vamos a Explicao. Mas pra eu realmente entender o que uma Sociedade Contratual o que uma Sociedade Estatutria, eu tenho que responder aquela que certamente a pergunta mais importante que h, em matria de Direito Societrio. Qual ou quais as razes Jurdicas para a existncia de mais de um tipo de Sociedade no direito brasileiro. Vejam bem, no existe mais Sociedade de Capital Industria no Brasil, esqueam isso. Os Tipos Societrios esto Taxativamente enumerados em lei. E porque esse pinduricalho todo, o que diferencia um Tipo do Outro ?? Apenas dois Fatores, duas coisas distinguem Tipo Societrio do Outro Tipo Societrio, que so: A Frao que se Divide o Capital, ora Cotas ora Aes; E a Responsabilidades dos Scios. Os Tipos Societrios se diferenciam uns dos outros pela Frao que eu divido o Capital Social das Sociedades e pelas Responsabilidades dos Scios. Ento meus amigos, eu indago: fcil conceituar Sociedade no Brasil ?? faclimo, dizer a Frao de Capital e a Responsabilidade dos Scios, s isso. Toda vez que cair na prova para conceituar um Tipo, voc vai ter que dizer s duas coisas, qual a Frao de seu Capital e qual a Responsabilidade de seus Scios. Vamos conceituar os dois Tipos que tem Previso de cair na nossa prova, a S/A e a LTDA. Vamos comear pela, Sociedade Annima, e se abrirmos no art. 1088 do CC vamos ver o conceito da S/A:
Art. 1.088. Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir.

A partir desse artigo extramos que Sociedade Annima a Sociedade cujo Capital se divide em Aes, e a Responsabilidade dos Scios, aqui chamado de Acionista, Limitada ao montante, ao preo, ao valor das Aes Subscritas e ou Adquiridas. A partir do art. 1052 voc extrai o conceito da Sociedade Limitada:

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Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.

Ento, Sociedade Limitada a Sociedade cujo Capital se divide em Cotas e a Responsabilidade dos Scios, chamados Cotistas, Limitada ao Montante, Limitada ao valor, do Capital Social, uma vez que todos os Scios respondem Solidariamente pelo que faltar para Integralizao do Capital. Hoje vamos continuar o conceito de Sociedades, que o Ajuste de Vontades (1 caracterstica), mais, para a existncia de uma Sociedade necessitamos a presena de Duas ou Mais Pessoas (2 caracterstica). O direito Brasileiro no reconhece Personalidade Jurdica para a chamada Sociedade Unipessoal, para a existncia de Sociedade no Direito brasileiro, necessria a presena de duas ou mais pessoas, SALVO, uma nica Exceo, s uma Exceo para essa Regra, ou seja, s h um nico caso em todo o Direito brasileiro em que ns teremos a Sociedade Unipessoal com Personalidade Jurdica Prpria, Capacidade prpria, existncia prpria, ou seja, de uma Sociedade Unipessoal Regular, a Subsidiria Integral, art. 251 da lei de S/A, lei 6.404/76:
Art. 251. A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira.

Esse artigo trs para ns a chamada Subsidiria Integral, e o que a Subsidiria Integral ?? a Sociedade Annima, vejam que s pode Subsidiria Integral uma Sociedade Annima, no existem Subsidirias Integrais Limitada, em Nome Coletivo, no, todo Subsidiria Integral uma Sociedade Annima. Ento Subsidiria Integral Sociedade Annima cuja totalidade de suas Aes, portanto 100% de suas Aes de Propriedade de uma outra Pessoa Jurdica Nacional. Olha s, essa outra Pessoa Jurdica Nacional pode ser de Direito Pblico ou de Direito Privado. Se 100% das Aes de uma Sociedade de propriedade de uma outra Pessoa Jurdica Nacional, quantos Scios h nesta Sociedade ?? Um, 1, a outra Pessoa Jurdica Nacional. E essa outra Pessoa Jurdica Nacional tanto pode ser de Direito Pblico como de Direito Privado.

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Tomem o exemplo aqui da Infraero. A Infraero era uma Subsidiria Integral da Unio Federal, hoje no porque at to querendo abrir o Capital na bolsa. Mas a Infraero era uma Subsidiria Integral da Unio Feral, 100% da Aes da Infraero eram de propriedade da Unio. Mas para o Direito Privado o que uma Pessoa Jurdica Nacional ? Art. 1126 do CC:
Art. 1.126. nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no Pas a sede de sua administrao.

Dois so os Requisitos para que uma Sociedade seja considera Nacional pelo Direito Privado, que so: Ela necessita estar Organizada de acordo com a Lei brasileira. O que significa Organizada de acordo com a lei brasileira ?? Significa ter um Contrato Social, um Estatuto, ou seja, um Documento de Constituio devidamente registrado numa Junta Comercial qualquer do pas se Empresria, ou no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas se Simples for a Sociedade. Ento organiz-se de acordo com a lei brasileira no nada complexo, ter um instrumento de Constituio devidamente registrado. O Segundo Requisito : Indicar como Sede Social um Lugar no Territrio Brasileiro. Logo, no interessa a Origem do Capital, no interessa a origem dos Scios. Olha s, o que tem deixado profundamente irritado os militares brasileiros, e com razo, eles esto certos. Ta acontecendo que todos sabem que o Cdigo de Terras probe estrangeiros de ter propriedades Imobilirias no Brasil, alm de uma Dimenso fixada no Cdigo de Terras. Mas os estrangeiros esto vindo no Brasil, constituindo Sociedades Limitadas, registrando em qualquer lugar ai, e indicando como sede Social a Fazenda. E ai eles compram fazendas com extenses territoriais ultrapassando os Limites do Cdigo de Terras, fazendo uso da Faculdade do artigo 1126, quem proprietrio no sou eu, a Sociedade, ela pode ter, ela nacional. Ento para o Direito brasileiro a TEXACO, a SHELL, todas elas so Sociedades Nacionais, porque no interessa a Origem dos Scios, no interessa a origem do Capital. E a Subsidiria Integral a nica Exceo para esta Regra.

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Cuidado Fabio Ulho Coelho e Vera Helena propem aquilo que eles entendem se uma segunda Exceo, cuidado entendimento minoritrio, seria a Exceo que est no art. 1033 IV, mas s para eles:
Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias;

Ao teor do art. 1033 IV do CC dissolve-se a Sociedade, quando reduzida a um nico scio, no se recompondo a pluralidade no prazo de 180 dias. Ento eles afirmam que haveria ai uma 2 Exceo, porque durante 180 dias essa Sociedade poderia girar Regularmente com um nico Scio, sendo Exceo Pluralidade de Scios. Mas porque o entendimento deles Minoritrio ?? Porque eles esto confundindo dois verbos, o verbo SER e o verbo ESTAR, essa no uma Sociedade Unipessoal, ela Est Unipessoal, ento ela no Exceo. No existe Exceo de Estado Temporrio, Exceo uma Coisa Permanente. Ento vejam, passado o prazo de 180 dias em branco, sem recomposio a Sociedade estar dissolvida de Pleno Direito. Segundo o STJ, decises antigas, se afirmava, na realidade, transcorrido em branco o prazo, no 181 dia, no necessrio lacrar o Estabelecimento. A sociedade est dissolvida, mas nada impede a preservao da Atividade, s que agora, o Scio remanescente com a Sociedade dissolvida, se continuar a Empresa, ser como Empresrio Individual. Ento o que dissolvida a Sociedade e no a Atividade, o Scio Remanescente pode tocar o negcio mas como Empresrio Individual. Isso no uma Exceo, o porque voc tem a obrigatoriedade da recomposio da Pluralidade de Scios, segundo o Entendimento Majoritrio. Cuidado, 180 dias no so 6 meses. Se voc colocar na prova 6 meses, PAU na sua moleira, ta errado, porque direito Comercial no como a espelunca de Direito Civil, onde os dias se computam em horas, as semanas em dias, os meses em semanas e os anos em meses. Existe uma Exceo para esse prazo de 180 dias, o caso da Sociedade Annima. A Sociedade Annima tem lei especial que afasta a Regra Geral do CC. No caso de Sociedade Annima, por fora do art. 206, I, d para a Sociedade Annima o prazo no de 180 dias, a lei de AS no marca prazo, ela coloca uma Condio a Termo, fixa prazo a Termo. Ento no aquela Regra Geral do Cdigo Civil de 180 dias, porque no caso da S/A, a lei 30

Especfica, especial, afasta a Regra Geral do CC, logo, no so 180 dias. Segundo o art. 206, I, d, na realidade eu tenho que constatar a Existncia de um nico Acionista em Assemblia Geral Ordinria e recompor a Pluralidade, at a Assemblia Geral Ordinria subseqente.
Art. 206. Dissolve-se a companhia: I - de pleno direito: d) pela existncia de 1 (um) nico acionista, verificada em assemblia-geral ordinria, se o mnimo de 2 (dois) no for reconstitudo at do ano seguinte, ressalvado o disposto no artigo 251;

Ento na realidade quando se trata de Sociedade Annima, o prazo diferente, eu constato em AGO, condio a Termo, ento eu tenho at a AGO do exerccio subseqente para recompor a Pluralidade. Ai vai depender da data que a AGO est sendo realizada. Porque eu tenha que constar numa AGO e recompor at a AGO do ano seguinte. No existe um prazo nico. E a AGO pode ser dar em um dos 4 primeiros meses subseqente ao encerramento do Exerccio Social, art. 132 da lei:
Art. 132. Anualmente, nos 4 (quatro) primeiros meses seguintes ao trmino do exerccio social, dever haver 1 (uma) assemblia-geral para:

Bem, voltamos as Caractersticas da Sociedade: Ainda Caracteriza a Sociedade: A Obrigatoriedade de Todos os Scios Corroborarem para a Sociedade, mediante Trabalho ou Recursos. Em toda a Sociedade, os Scios tem que concorrer para o bom xito da Sociedade, fazendo por via de Trabalho (Esforos), Dinheiro (Bens ou Direitos avaliados diverso do Trabalho e Recursos. Ateno no que eu vou lhes dizer aqui: Trabalho s se aplica para as Sociedade SIMPLES. Na aula passada ns vimos os 3 Objetos de uma Sociedade Simples se destina, que so: (1 Objeto) Trabalho Intelectual nico do art. 966 do CC; (2 Objeto) Cooperativas, nico do art. 982 do CC; (3 Objeto) Situao do Ruralista art. 971 do CC.
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

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Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.

O Ruralista uma situao Anmala, porque o Ruralista o nico caso em que ele tem a prerrogativa de escolher. O Ruralista nem Empresrio e nem Simples, ele o que ele quiser ser. Ao teor do que prescreve o art. 971 a nica situao de todo CC em que no h uma pr-determinao da Condio. O Ruralista Empresrio ou Simples, conforme se registre, se for na Junta Comercial Empresrio, se for no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas Civil Simples. Ora, Esforos s se prestam para a formao de Capital de Sociedade Simples, porque a Sociedade Simples ela se destina primordialmente para trabalhos Intelectuais, como por exemplo: Clnica Mdica, Escritrio de Advocacia, Grupo de Dana Corpo, Grupo Olodum. Ento notem bem, as vezes, a nica coisa que o Intelectual tem a ofertar o prprio trabalho e que muitas vezes te um Valor Econmico extraordinrio para um Sociedade cujo o Objeto seja Intelectual. Por isso na Sociedade Simples possvel a existncia do chamado Scio de Industria, art. 997, V do CC:
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios;

A teor do art. 997, V do CC, ns temos que nas Sociedades Simples, possvel Scio que realize a sua Participao no Capital mediante Trabalho, o chamado Scio de Indstria. Scio de Industria aquele que realiza a sua participao no Capital Social

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Mediante Trabalho. Ento ao invs de eu dar Dinheiro para a Sociedade, eu Trabalho para ela. Nas Sociedades Empresrias, no h Scios de indstria, numa LTDA numa S/A, no h Scio de Industria. Scio de Industria s na Simples. Na Sociedade Empresria o Scio tem que corroborar para a Sociedade, mediante Dinheiro, Bens ou Direitos avaliveis em Dinheiro, diversos do Trabalho. O Trabalho avalivel em Dinheiro, porm ele no se presta para realizao de Capital de Sociedade Empresria. Nas Sociedades Empresrias necessariamente Dinheiro, Bens ou Direitos avaliveis em Dinheiro, diversos do Trabalho. O Trabalho avaliado em Dinheiro, tanto que as pessoas recebem salrios. O 4 Elemento Caracterstico da Sociedade visando Atingir Fins Comuns. Em toda Sociedade, os Scios devem buscar um Empreendimento Comum. No d para cada Scio atirar para um lado, no, eles devem buscar um Empreendimento Comum. Por exemplo: Eu quero industrializar ar-condicionado, e meu Scio quer montar uma pocilga. No da, no para cada Scio atirar para um lado, necessria a busca de um empreendimento, de uma Atividade, de fim comum, para que tenhamos uma Sociedade. E finalmente ns temos A Partilha dos Resultados. Ento para que haja uma Sociedade necessrio que eu tenha Ajuste de Vontades, Presena Mnima de 2 Scios (exceto a Subsidiria Integral), a Obrigatoriedade de Todos os Scios Corroborarem para a Sociedade, a Busca de um empreendimento Comum, a Partilha dos Resultado. Meus amigos, muito cuidado. A primeira observao decorre do art. 1008 do CC, que a chamada Sociedade Leonina. Essa expresso Leonina ela vem de um fbula romana, segunda qual um Leo chamou a bicharada da floresta para montar uma sociedade para caarem juntos. Ento quando a bichara trouxeram o resultado das caas respectivas, o Leo no satisfeito de tomar toda a caa e comer sozinho, ainda matou os Scios e os comeu, da veio a expresso Sociedade Leonina. Ento, Sociedade Leonina aquela Sociedade em que um Scio ou um Grupo de Scios, se apropria de todo o resultado Positivo, de todos os Lucros, de todos os Bnus sociais, enquanto outros Scios ou outro Grupo de Scios ficar com todo o Resultado Negativo, com todo o Prejuzo, com todos os nus sociais. Ento tem um tacando a mo.

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Olha s, a lei mudou, no Cdigo Comercial a lei prescrevia que a Sociedade Leonina era Nula de Pleno Direito. O CC alterou para dizer que Nula, no a Sociedade Leonina, mas Nula a Estipulao Leonina. Assim hoje, eu preservo a Sociedade e vou Nulificar a Clusula do Contrato Social, o artigo do Estatuto Social da Companhia que impea alguns dos Scios de participar dos Resultados. Ento Nula no a mais da Sociedade Leonina, ao teor do art. 1008 do CC Nula a Estipulao Leonina que impea alguns dos Scios de Participar dos Resultados da Sociedade.
Art. 1.008. nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas.

Temos aqui ainda, o Resultado. Os Resultados como ns sabemos eles podem ser de 3 Espcies: Existem os Resultados Nulos quando a Sociedade nem d Lucro nem d Prejuzo, temos o Resultado Positivo, quando da Lucro, e temos ainda o Resultado Negativo, quando a Sociedade d Prejuzo. Em toda a Sociedade, mesmo numa Sociedade LTDA, at numa S/A os Scios participam do Resultado Negativo, s que neste caso Limitado a um Quantum, a um Valor previamente estipulado. Prova disso que se for decretada a Falncia da Sociedade, os Scios no receber de volta, portanto no pode habilitar nos autos da Falncia aquilo com que concorreu para a Formao do Capital Social. Porque que um Scio no caso de quebra da Sociedade no pode habilitar nos autos da falncia a quantia que concorreu para a formao do Capital Social ?? Porque aquilo representa a Pr-fixao de Participao nos Prejuzos, a Participao no resultado negativo. Visto o conceito de Sociedade, vamos dar uma guinada para a Sociedade LTDA.

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4. SOCIEDADE LIMITADA 4.1 rgos Sociais: As Sociedades tem uma relao promscua com o Estado, ai vem a monteira de crime. Acontece que a Personalidade Jurdica no nasceu no Direito Privado, mas sim no Direito Pblico. Quando Ramo Antiga reconheceu as Cidades Estados, Personalidade Jurdica para que essas pudessem negociar com a Metrpole. S muito depois, muito depois, a Personalidade Jurdica veio para o Direito Privado. A Relao entre o Estado e as Sociedades Empresrias extremamente umbilical, promscua. Antigamente a constituio de uma Sociedade Ltda uma Concesso do Estado, hoje no claro. Isso porque as Sociedade tinham poder para celebrar guerra, declarar a paz. Quem invadiu, descobriu o Brasil foi uma Sociedade em Comandita Simples, onde o Scio Comanditrio Pedro lvares Cabral e o Scio Comanditado a Sua Majestade o Rei de Portugal. Ento quando agente olha os rgos Sociais vemos nitidamente um Estado Democrtico de Direito. A Assemblia ou Reunio de Scios que atendem pelo nome genrico de Conclave Social (com chave, porque feito com portas fechadas). Ento a Assemblia ou Reunio de Scios, Conclave, como Poder Legislativo. O Conselho Fiscal como Poder Judicirio, e os Administradores como Pode Executivo. por isso que as vezes assistimos na TV, l no jornal, que sempre falam em Executivo da tal empresa, os Executivos foram investigados, a reunio de Executivos, tudo isso porque eles trabalham no Poder Executivo da Sociedade. Desses 3 rgos, o Conselho Fiscal meramente Facultativo. A Sociedade Limitada ter Conselho Fiscal apenas e to somente quando o Contrato Social houver previsto. Logo no Silncio do Contrato Social da Limitada no existe Conselho Fiscal. A Assemblia ou Reunio de Scios e os Administrados, so rgo Obrigatrio, toda Sociedade Limitada est obrigada a ter Assemblia Geral e ter tambm Administradores. Alguns malucos afirmam para ns, que Assemblia ou Reunio rgo meramente facultativo e o fazem com base no art. 1072 3 do CC que prescreve:

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Art. 1.072. 3o A reunio ou a assemblia tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto delas.

Eles ento dizem que a Assemblia ou Reunio so facultativas, e que poderei substitu-las por um documento escrito que esteja assinado por todos os Scios. Eles caras esto loucos, esto usando maconha. Vejam, vocs no pode confundir a Existncia do rgo com seu Funcionamento. Dizer que a Assemblia ou Reunio facultativo no Brasil, seria to esdrxulo, quanto dizer que o Poder Legislativo Facultativo, porque eu tenho um perodo de recesso parlamentar. Ento desde quando voc confunde o rgo com o Funcionamento dele. A assemblia ou Reunio um rgo Obrigatrio de Estalao, Funcionamento Facultativo. A Estalao, o funcionamento que Facultativo, porque pode ser Substitudo por uma Ata, por um Documento, que esteja assinado por todos os Scios. Ento o que Facultativo no o rgo, mas sim o seu Funcionamento. S h um caso em que a Assemblia ou Reunio Facultativa, quando se trata de Micro Empresa, ou Empresa de Pequeno Porte, ao teor do que prescreve o art. 70 da Lei Complementar 123/06, dispensvel por causa do Custo, que muito caro fazer uma Assemblia, qualquer edital de convocao custa 10, 15 mil reais, ento como, o cidado ganha 15 mil por ano, no tem jeito. a nica Exceo. Haver Obrigatoriamente uma Assemblia ou Reunio Por Exerccio Social, que pode ser Substitudo por um Documento Escrito e Assinado por Todos os Scios sem problemas. Mas cuidado, no confundam Ano Civil com Exerccio Social. Ano Civil o ano do Calendrio, janeiro, fevereiro at dezembro. J o Exerccio Social tem um lapso de tempo de Um Ano, mas ele pode terminar em qualquer dia do ano. Caber ao Instrumento de Instituio, Contrato Social ou Estatuto Social, fixar a data de Encerramento do Exerccio Social. Ento Ano Civil no sinnimo de Exerccio Social. A Assemblia ou Reunio, tem que ocorrer em um dos 4 primeiros meses subseqentes ao encerramento do Exerccio Social. Se eu digo a voc que o Exerccio Social termina hoje, 18 de maro, eu tenho at 18 de julho. claro que a maioria das Sociedades no Brasil, por uma questo de ano fiscal, de facilitadores, faz com que seu exerccio social seja coincidente com o ano civil, mas mera faculdade, no obrigatrio. Se o meu Exerccio

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Social coincidente com o Ano Civil, ele termina em 31 de dezembro, e eu tenho at 30 de abril para fazer a Assemblia ou Reunio. Ento haver ao menos uma por Exerccio Social que vai ocorrer em um dos 4 primeiros meses subseqentes ao encerramento do Exerccio Social, e essa tambm, alias todas podem ser substitudas por documento escrito, desde que assinado por todos, por 100% dos Scios. Vamos conceituar a Assemblia ou Reunio dos Scios, o Conclave Social: Assemblia ou Reunio de Scios o rgo de Cpula e Deliberao Mximo em uma Sociedade. Quando dizemos rgo de Cpula, quer dizer que Congrega a Comunidade de Proprietrios. Como os senhores esto vendo, ConClave, Com Chave, a Assemblia ou Reunio feita a portas trancadas, Com Chave, s podem estar presentes Assemblia ou Reunio os Scios, ou os Procuradores dos Scios. Quem pode ser procurador de um Scio ? 1 do art. 1074 do CC:
1o O scio pode ser representado na assemblia por outro scio, ou por advogado, mediante outorga de mandato com especificao dos atos autorizados, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata.

Ento segundo o 1 do art. 1074 do CC, s pode ser Procurador do Scio um Outro Scio, ou um Advogado. Isso no reserva de mercado da OAB no. Nas Assemblias ou Reunies, ns temos acesso a Informaes altamente privilegiadas, voc tem Acesso aquelas Informaes guardadas a 7 chaves pelas Sociedade, voc tem na Assemblia ou Reunio a lavao de todo tipo de roupa suja. Ento a lei coloca que pode ser Procurador outro Scio porque ele j vai entrar de qualquer maneira, ele Scio, j vai ter acesso aquela informaes. E o Advogado porque ser o nico profissional que estar ali no Exerccio de sua Atividade Profissional e portanto com obrigao de sigilo. Qualquer outro procurador no estaria no exerccio de sua profisso, logo, no teria obrigao de sigilo. O que a lei quer, preservar a intimidade da sociedade, pondo que s entram Scios ou Advogado que tem obrigao de Sigilo. Mas vejam, na Sociedade Annima tem mais um que pode ser Procurador alm do Outro Scio ou do Advogado, um dos Administradores Estatutrios da Companhia, porque na SA os Administradores Estatutrios ou seja, o Membro da Diretoria ou Conselho de Administrao, tambm pode ser procurador. Porque

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na SA o Administrador Estatutrio j ta atolado na Sociedade at o Pescoo, ele j tem acesso aquelas informaes. Na SA ele parte do clube. rgo de Cpula e Deliberao Mxima o nico rgo que pode modificar o Instrumento de Constituio. Qual o nico rgo de uma Sociedade Limitada que tem poder para modificar o Contrato Social ?? Assemblia ou Reunio. A bem da verdade, a Assemblia ou Reunio que eu comparei com o Poder Legislativo Clssico, est mais para um Poder Legislativo Constituinte, porque pode mudar o Instrumento de Constituio quando melhor lhe aprouver. Continuando as Informaes: Sociedades que tenham at 10 Scios tem o Direito de Opo, a ser exercido no prprio Contrato Social. Ento esta Opo no exercida na hora do Conclave, exercida no prprio Instrumento de Constituio. Ento Sociedades que tenham at 10 scios tem o Direito de: Deliberarem em Assemblia ou Reunio. Ento Sociedades com at 10 Scios, escolhero no seu Contrato Social, se os Scios deliberaro mediante Assemblia ou mediante Reunio. Sociedades com mais de 10 Scios no tem Direito de Opo, obrigada a ter Deliberao mediante Assemblia. Mas que diferena h entre a Assemblia e a Reunio ?? As Formalidades. Todas as Formalidades de que se cerca uma Assemblia esto previstas em Lei e devem ser observadas obrigatoriamente sob pena de Nulidade Absoluta. Ento tudo o que diz respeito a Assemblia, est previsto em lei e deve ser Observado Obrigatoriamente sob pena de Nulidade Absoluta. Exemplo: a Lei exige que haja publicao de convocao da Assemblia 3 vezes em jornal, sendo que uma tem que ser em jornal oficial e os demais em outros de grande circulao. A lei exige que contada da Primeira Publicao a Assemblia tem que ocorrer no prazo mnimo de 8 dias, que entre a ultima publicao e a data da realizao da Assemblia tem que ter um prazo mnimo de 5 dias. Ento toda formalidade est prevista ai. J a Reunio no, a Reunio diz a lei, se desenvolver com as Formalidades previstas no Contrato Social e tudo aquilo que o Contrato Social for Omisso, eu aplico as Normas Relativas Assemblia. Ento a Reunio se desenvolver na forma definida no Contrato

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Social e tudo que no contrato Social for Omisso, eu aplico como fonte subsidiria as Normas da Assemblia. Ateno: Se a Sociedade no tem 10 Scios, digamos que em 8 scios e o Contrato Social Omisso quanto ao rgo Deliberativo, os Scios Deliberaro mediante Assemblia ou reunio, Porque ?? Assemblia, porque as Normas Relativas a Reunio estariam previstas no Contrato, no havendo previso no Contrato eu sou obrigado a aplicar as normas da Assemblia. Agora vamos para o Conselho Fiscal. O Conselho Fiscal como j dito, um rgo meramente Facultativo, s existe Conselho Fiscal na Sociedade Limitada se houver previso no Contrato Social, no Silncio do Contrato Social, no existir Conselho Fiscal nas Sociedade Limitadas. Conselho Fiscal um rgo destinado a Examinar e Dar Parecer nas Contas dos Administradores. claro que as pessoas que so Administradoras no podem participar do Conselho Fiscal, eles so impedidos, como tambm os parentes por Consanginidade e por Afinidade at o 2 grau. O Conselho Fiscal durante muito tempo se discutiu se o Parecer dele era Vinculante ou meramente Indicativo. Ou seja, se o Parecer fosse Vinculante e fosse pela rejeio das Contas estas estariam automaticamente rejeitadas e vice versa, se fosse pela aprovao estariam automaticamente aprovadas. Agora, vejam bem, se ele meramente Indicativo, se fosse pela aprovao ou pela rejeio das Contas, estas poderiam derrubar o Parecer. Durante muito tempo se discutiu isso, mas hoje no pairam dvidas,art. 1071, I do CC:
Art. 1.071. Dependem da deliberao dos scios, alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato: I - a aprovao das contas da administrao;

Logo, eu indago: Cabe a qual rgo deliberar sobre as Contas dos Administradores ?? Assemblia ou Reunio de Scios. Logo, o Parecer do Conselho Fiscal Vinculante ou meramente Indicativo ?? Meramente Indicativo, ele pode ser Derrubado no Conclave Social. Logo, o Conselho Fiscal mais que um Poder Judicirio, na realidade ele um Grande Tribunal de Contas. O Conselho Fiscal semelhante ao Tribunal de Contas, s que para ser

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Derrubado o Parecer do Tribunal de Contas, quantos Edis, vereadores, deputados, senadores, Edis so necessrios para derrubar um Parecer ?? necessrio 2/3. Mas aqui no, aqui art. 1076, III do CC:
Art. 1.076. Ressalvado o disposto no art. 1.061 e no 1o do art. 1.063, as deliberaes dos scios sero tomadas: I - pelos votos correspondentes, no mnimo, a trs quartos do capital social, nos casos previstos nos incisos V e VI do art. 1.071;

Ou seja, pela Maioria Econmica Simples do Presentes ao Conclave Social, eu derrubo o Parecer. Ento para ser derrubado o Parecer do Conselho Fiscal faz-se pela Maioria dos Votos dos Presentes, Maioria Econmica, art. 1071, III do CC. Administradores: nada mudou tanto no CC quanto a sua gesto, quanto seus Administradores. A comear pelo prprio nome do rgo que antigamente era chamado de Scio Gerente. Falar em Scio Gerente pagar Mico. Hoje a expresso Administradores. A Sociedade Limitada ser Administrada por uma ou mais pessoas Naturais ou Jurdicas, nada impede de uma Sociedade Limitada segundo o STJ, de terem Administradores Pessoa Jurdica. Vejam, coisa Inconcebvel para uma SA, a lei de SA proibi Administradores Pessoas Jurdicas e mais, tem que ser Residentes no Brasil, pode at ser um estrangeiro, mas ele tem que se mudar para o Brasil. Ento na SA tem que ser Pessoa Fsica, na Limitada pode ser Pessoa Fsica ou Jurdica. A Sociedade Limitada ser administrada por uma ou mais pessoas Naturais ou Jurdicas, que viro designadas no prprio Contrato Social ou em Documento Apartado. Ento os Administradores de uma Sociedade Limitada podero vir designados no prprio Contrato Social ou em Documento Apartado que o chamado Termo de Posse. claro que havendo designao em Documento Apartado, tambm este documento ser Registrado na Junta. Houve algo que no se modificou mas que deveremos estar atentos. No Silncio do Contrato Social todos os Scios so tambm Administradores, quer dizer, se o instrumento de constituio no disser quem administrada a Sociedade, todos os Scios acumularam a Funo de Scios e Administradores. Mas cuidado, porque pode ser que o Contrato Social seja Omisso, mas que haja Designao em Documento Apartado. Ento na realidade antes 40

de voc concluir que todos os Scios so Administradores, voc ter que verificar duas coisas, o Silncio do Contrato Social e a inexistncia de Documento Apartado, s ai voc pode concluir que todos os Scios sero tambm administradores. 2 Tempo: Em como eu dizia, o Administrador pode estar designado no Contrato Social ou em Documento Apartado. Aqui devemos tomar um cuidado especial porque as pessoas dizem um coisa mas no bem assim no. As Pessoas afirmam para ns que as Sociedades Limitadas a partir do CC pode ser Administradas por Scios e por No Scios !! No isso que est no art. 1061 do CC.
Art. 1.061. Se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de dois teros, no mnimo, aps a integralizao.

Est escrito que: se o contrato permitir administradores no scios, portanto depende de uma expressa autorizao no Contrato Social para que haja Administradores No Scios em uma Sociedade Limitada. Em outras palavras, no Silncio do Contrato Social, somente poder Administrar uma Sociedade Limitada, Scios. Para que um No Scio Administre uma Sociedade Limitada, deve haver expressa previso no Contrato Social. Agora, o Curioso o Quorum para eleio de Administrador no Scio, art. 1061:
Art. 1.061. Se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de dois teros, no mnimo, aps a integralizao.

Qual a diferena de um Capital Social Realizado e um Capital Social Integralizado ?? A Integralizao de um Capital significa Capital 100% realizado. Ento na verdade a diferena de Capital Realizado e Capital Integralizado o Volume do Pagamento. No Capital Realizado o pagamento Parcial, no Capital Integralizado o pagamento sempre completo, Integral, ai ser Integralizado. Se faltar um centavo para a Integralizao do Capital Social, qual o Quorum de eleio de Administradores ?? 100% a unanimidade. Vejam que depois de Integralizado, o

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Quorum pior ainda, que a Unanimidade, ou seja, o Imprio da minoria. A Minoria tem que ser respeitada, mas no pode mandar. Voltamos ao art.1061 do CC:
Art. 1.061. Se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de dois teros, no mnimo, aps a integralizao.

Eu indago, 2/3 per capto ou 2/3 financeiros. Vejam que vrgula no pode vir antes de e, salvo se for Aposto Explicativo. Ento no tem dvida, Per capto2, falou s em Scios. Suponhamos uma Sociedade composta pelos Scios A, B e C. Onde o scio A tenha 98% do Capital e B e C tenham 1% cada. Agora suponhamos que nessa Sociedade seja Admitida a Eleio de Administradores que no sejam Scios. O scio A quer eleger K e os scios B e C querem eleger Z. Pergunto: Quem estaria eleito ?? Z, apesar de A estar assumindo praticamente sozinho o risco econmico do empreendimento, B e C elegeriam Z, porque o Quorum Per capto. Fabio Ulho diverge, e ele fundamento seu ponto de vista, coisa rara, e parece que ele tem razo. Ele diz que na realidade esses 2/3 s podem ser financeiros, porque o quorum de destituio Econmico na forma do art. 1076 do CC, ento como que o quorum de destituio vai ser Econmico e o quorum de Eleio per capto. Olhem que maluquice, B e C elegeriam Z e A destituiria Z. Porque sanfona, tira pe, tira pe. Ento ele fala que fazendo uma Interpretao Lgico Sistemtica, de maneira a harmonizar o que est no art. 1061 com o que est no art. 1076, agente s pode concluir que apesar do nosso legislador ter dito 2/3 per capto, esses 2/3 s podem ser Financeiros. Numa prova fiquem atentos, est na lei Gramaticalmente falando, so 2/3 Per Capto. Ento se sua prova trouxer como est em lei, em lei est Per Capta. Mas prova do CESPE, geralmente vem a histria e depois as perguntas. Ento conforme o que foi narrado que os dois textos econmicos no so esdrxulos, at porque a maioria da doutrina vem sinalizando que esses 2/3 so econmicos. Ento temos que responder conforme a elaborao da prova. Meus amigos, h algo que est no pargrafo nico do art. 1060 do CC que muito obvio, mas por ser muito obvio, merece cuidado. Vejam s o caput do art. 1060 do CC:
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Por ou Para cada indivduo, relativo ao mtodo de diviso, segundo o qual cabe a cada um.

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Art. 1.060. A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado. Pargrafo nico. A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade.

obvio. Meus amigos, qual a natureza Jurdica da Relao havida entre a Sociedade e o seu Administrador ?? O Administrador de uma Sociedade Empresria Empresrio ?? No, ns vimos aula passada. Ento ele o que ?? Mandatrio. Ento a Natureza Jurdica da relao travada entre a Sociedade e seu Administrador, Mandato. Pois bem, todo Mandato tem um Pressuposto Subjetivo, qual ?? A Confiana, a fidcia. Pois bem, raciocinem comigo: Na hora que eu estou constituindo a nossa Sociedade ns nos conhecemos, podemos ter reciprocamente a necessria Fidcia para nos Constituirmos Reciprocamente Mandatrios, Administradores. Porm no pode ser uma Mandato em Branco, no existe Fidcia com 6 bilhes e 500 milhes de habitantes no planeta terra e dos 100 nmeros de Sociedades. No existe isso. Ainda que o Contrato seja silencie ou tenha Clusula prevendo que todos os Scios so Administradores, novos scios admitidos na Sociedade no tero automaticamente Poder de Gesto, tem que se externar em relao a esse novo Scio, a mesma Fidcia. Exemplo: Suponhamos que ns tenhamos uma Sociedade Composta por todos ns, sendo uma Sociedade cujo contrato previu que todos os Scios so Administradores, todos os Scios acumulam a funo de Administradores. Eu resolve me despedir da Sociedade, cedendo minhas Cotas ao Buxo, Bush. O Buxo quebrou at os EUA. Ontem ns vimos que o Ministro da Fazenda brasileiro estava tentando apaziguar o povo. Mas o Fato que aquele alcolatra quebrou at os EUA, o Buxo. Eu ento indago: Algum tem Fidcia com o Buxo ?? Ultimamente nem o povo Americano. Ento, eu cedo minhas cotas ao Buxo, pergunto: Automaticamente ele ter Poder de Gesto ?? NO, para que os novos Scios tambm tenham Poder de Gesto, necessrio uma Clusula Contratual expressamente lhe estendendo o Poder de Gesto, ou seja, que os demais Scios Elejam o novo Scio tambm Administrador, do contrrio ele no ter Poder de Gesto, o nico do art. 1060 do CC.
Pargrafo nico. A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade.

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Essa a idia. HIPTESES DE TERCEIRO RESPONDER POR OBRIGAES DA SOCIEDADE: Ns tambm temos um artigo doutrinrio sobre isso, est na Revista dos Tribunais. Ordinariamente a prpria Sociedade quem paga as suas prprias contas. Existem circunstancias no entanto, que Terceiro, terceiro esse um Scio, um Diretor, um Administrador, um Conselheiro, qualquer pessoa diferente da Sociedade, como o Scio. Poder terminar pagando conta da Sociedade, respondendo por Obrigaes da Sociedade. No Direito Societrio h 3 casos de Terceiro Responder por Obrigaes da Sociedade e desse 4 casos, um decorre da vontade do prprio Terceiro. o Terceiro que deliberadamente quer responder pelas Dvidas da Sociedade. Dois casos h que independem da vontade do Terceiro. H 2 casos que so imposies da lei, a lei obriga o Terceiro pagar a conta que Originariamente caberia a Sociedade. A maioria das pessoas s fica pensando em Desconsiderao da Personalidade Jurdica, que o caso mais raro de ser Observado na Prtica. Vamos comear examinando a Circunstncia em que o Terceiro quem quer pagar a conta que caberia Originariamente Sociedade, que um Tipo Societrio. Conforme foi dito na ultima aula, a escolha do Tipo Societrio implica duas coisas: a Diferena no Capital, ora Cotas, ora Aes, ora Comandita e implica Modalidade de Diferentes Responsabilidades dos Scios. Ento a escolha do tipo Societrio implicar se o Scio pagar ou no Contas da Sociedade. Por isso quando agente classifica as Sociedades quanto a Responsabilidade dos Scios, agente as Classificas, as divide em 3 grandes grupos. Ento temos Quanto a Responsabilidade dos Scios, Sociedades chamadas: LIMITADAS: que so de duas Espcies: LTDA e S/A. O Gnero tem o mesmo nome que uma das Espcies. Se voc ler numa prova que dada Sociedade Limitada, voc vai pensar no gnero ou na Espcie ?? No h dvida, na espcie, a LTDA. Porque quando todo mundo quer se referir ao Gnero das Sociedades Ltda, afirma textualmente O Gnero das

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Sociedades Limitadas e, ai voc sabe h duas Espcies, a S/A e a Limitada. Ns j conceituamos a Espcie Ltda e S/A, agora vamos conceituar o Gnero. Sociedades Limitadas in genere, no Gnero, so aquelas Sociedades em que TODOS os Scios tem uma Pr-Fixao de Participao nos Prejuzos. Em outras palavras, os Scios respondem Limitadamente a um quantum, a um valor previamente estipulados. Temos ainda Quanto a Responsabilidade dos Scios as chamadas Sociedades: ILIMITADAS: que na forma do art. 1024 do CC, TODOS os Scios Respondem Subsidiria, porem Solidria e Ilimitadamente.
Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais.

Parece contraditrio dizer que Subsidirio porem Solidria e Ilimitada, mas Subsidirio porque primeiro o Credor tem exaurir os Bens da Sociedade. Uma vez exauridos os bens da Sociedade, voc somente depois disso, desce nos Scios. Os scios entre si respondem Solidria e sem Limitao. Ou seja, no existem Sociedades em que os Scios Solidrio com ela. No, os Scios em relao a Sociedade so sempre Subsidirios. Os scios responderam subsidiariamente pelas dvidas da Sociedade com o ultimo tusto furado penhorvel seu. So exemplos: Sociedade em Nome Coletivo, Sociedade de Fato e Sociedade em Comum. A Sociedade em Comum aquela Sociedade que antigamente chamvamos de Sociedade Irregular. As Sociedades Irregulares foram rebatizadas no CC, passando a se chamar Sociedade em Comum. No confundam uma Sociedade de Fato com uma Sociedade em Comum. Elas parecem iguais, nenhuma delas tem Personalidade Jurdica, todas elas os scios respondem sem limitao, mas elas no so iguais. As Sociedades de Fato ou ela Verbal ou por qualquer fundamento Nula de Pleno Direito. Pergunto: Existem Sociedades de Fato registradas na Junta Comercial ?? As Juntas Comerciais no examinam materialidade de Registros. As Juntas Comerciais esto proibidas de analisar a Materialidade de Registros. As Juntas s examinam Formalidade, s o aspecto formal. Ento o Registro no prova da Materialidade da Sociedade, apenas atesta formalmente que a Sociedade est regular. Ento a Sociedade de Fato essa, Verbal ou por qualquer fundamento Nula. 45

A Sociedade em Comum, antiga Irregular, aquela Sociedade toda a aptido para ser Regular, s lhe falta o Registro, art. 986 do CC:
Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples.

Ento o agente Capaz, o Objeto o Lcito, a Forma a Prescrita em lei, tem um documento escrito, s falta o Registro. O Registro ele se presta a valer perante Terceiros. Na forma do art. 2 da lei de registros, a Finalidade do registro valer perante Terceiros. O documento escrito e assinado e no registrado Plenamente Vlido, como se Registrado estivesse, entre os Subscritores. A Finalidade do registro perante Terceiros. No esqueam pelo amor de Deus, o Registro para valer perante Terceiros. Se caso acontece alguma coisa entre os Scios, por exemplo ser algum destitudo da Sociedade, e houver um documento escrito e assinado mas no registrado, e esse scio destitudo queira voltar depois na Sociedade com o fundamento de que o documento que o destituiu no foi registrado, isso no existe, pois o Documento Escrito e Assinado j Vlido perante os Scios, o que ele no vlido perante Terceiros. Para ser Vlido perante Terceiros ele tem que ser Registrado. Portanto h uma diferena muito grande entre a Sociedade em Comum, que aquela no Registrada ou registrada em rgo Incompetente e a Sociedade de Fato. Que a De Fato Nula. Suponhamos que um dos Scios va levar duas crianas naquela sociedade de Fato (trfico de crianas) que havamos dito, para entregar numa compra e venda no aeroporto de Roma e uma das crianas foge. O scio pode entrar contra o outro por m gesto dizendo que o scio que deixou fugir a criana dever indenizar a Sociedade de Fato ?? Claro que no, o Objeto Ilcito, crime, trfico de pessoas. Ento a diferena entre a de Fato que no vale nem entre os Scios e a em Comum que Vlida entre os Scios, como se Registrada estivesse. E temos ainda Quanto a Responsabilidade dos Scios as chamadas Sociedade:

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 MISTA: que so aquelas Sociedade em que h um Scio ou um Grupo de Scios respondendo com Limitao e ao mesmo tempo outro Scio ou outro Grupo respondendo sem Limitao. Ento nas Sociedades Mistas, ns temos Obrigatoriamente, pelo menos um Scio respondendo com Limitao e ao mesmo outro Scio respondendo sem Limitao. Ento eu tenho Concomitncia. Um Scio ou um grupo de scios que responde com limitao e outro scio ou grupo de scios que respondem Subsidiria porem Solidria e Ilimitadamente, sem Limitao portanto. So exemplos de Sociedade Mistas: Sociedade em Comandita Simples, Sociedade em Comandita por Aes e Sociedade em Conta de Participao Nas Sociedade em Comandita tanto na Simples quanto na por Aes, eu tenho o Scio Comanditrio que no Otrio, e se ele no Otrio ele responde Com Limitao pelas dvidas da Sociedade. E eu tenho o scio Comanditado coitado, que responder Sem Limitao. Na Sociedade em Conta de Participao eu tenho Scio Ostensivo. Se ele scio ostensivo eu dei o caro, tomou o tapo, responde Sem Limitao, ele deu a cara ento mete a mo. E eu tenho os chamados Scios Ocultos ou como preferiu o CC Participantes, que so os Ocultos, os meramente participantes, voc nem sabe quem ele , ele vai responde Com Limitao, ele oculto, no sei quem ele , meramente participante. A maioria das pessoas ficam perguntando para que serve isso, e isso a questo nmero 8 da prova, agora bem verdade que se eu essas Sociedades no tem utilidade prtica, no foi sempre assim. Quando voc escolhe um Tipo Societrio Ilimitado ou Mista, a conseqncia direta que Terceiros Responderam pelas Obrigaes das Sociedade, por isso que a escolha do Societrio, est intimamente ligada a hiptese de Terceiro pagar conta da Sociedade. Se voc escolhe uma Ilimitada ou uma Mista por um Ato Volitivo, por um querer, voc responde sem Limitao. Um grupo de amigos formados em direito constituem um Escritrio de Fato, sem registr-lo, tendo optado por este tipo Societrio, a conseqncia a Responsabilidade Sem Limitao.

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Os outros dois casos independem da Vontade do terceiro, foda-se vai ter que pagar, decorrncia de lei. A Responsabilizao e a Desconsiderao da Personalidade Jurdica. A Responsabilizao nada mais do que a Responsabilizao Civil. a violao Extracontratual ou mesmo por violao ao contrato Social ao Estatuto Social. Caio Mario diz que para que ns tenhamos a responsabilizao, h 3 Requisitos: 1 Elemento - Ao ou Omisso Voluntria. Ora meus amigos, o que vem a ser Ao ou Omisso Voluntria, ou seja, o que vem a ser esse adjetivo Voluntariedade ? Elemento Subjetivo. Como ns temos o Elemento Subjetivo do Tipo, ns temos os Elementos Subjetivo para Responsabilizao, Dolo, Culpa. Se a lei trs uma Imputao por culpa, com muito mais razo o Individuo ser responsabilizado se Agir ou se Omitir Dolosamente. Agora vice versa no. Se a lei exige Dolo e ocorre apenas Culpa, no possvel a Responsabilizao. Ento o Primeiro requisitos a Ao ou Omisso Volutria. 2 Elemento Evento Dano. Para que haja responsabilizao necessrio que haja o evento Dano, se no houver Dano, no h como haver responsabilizao. Ento a Responsabilizao recomposio, ressarcimento de Dano, Patrimonial ou Moral. Aqui j comea uma primeira distino, entre a Responsabilizao e Desconsiderao. Notem bem, a Responsabilizao Ressarcimento de dano, logo, ela sempre tem um Contedo Econmico Direto. A Responsabilizao para no final condenar ao pagamento de algo, algum vai desembolsar dinheiro. J a Desconsiderao no. A Desconsiderao pode como tambm no, pode ter ou no um contedo econmico Direto. possvel uma Desconsiderao em que no final a Parte nada receba. Exemplo: Vocs lembram do contrato de Trespasse. O Contrato de Trespasse o contrato de Seo de Estabelecimento Empresarial, sempre tem uma placa pendurada escrito passo o ponto, isso Trespasse. Suponhamos que eu tivesse uma Sociedade Empresria que tivesse estabelecimentos em 3 conjuntos de lojas. E ela resolve vender o estabelecimento de uma Loja, ento Trespasse, a Sociedade continua com seus Scios, e ela vai vender um dos Pontos Comerciais. Meus amigos, se vocs abrirem o art. 1147 do CC, vocs vo ter algo interessante sobre esse contrato de Trespasse, o contrato mais chato que tem para se redigir.
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.

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Ento quando voc vende um Estabelecimento Comercial, se voc no ressalva o Direito de Concorrncia, voc Trespassante, Cedente, no poder concorrer com o Trespassado, cessionrio, durante 5 anos. Ento se eu vendi uma das trs lojas que eu tinha cidade e no ressalvei em contrato a concorrncia, eu vou ter que fechar as outras duas lojas. Um Cliente nosso comprou todos os estabelecimentos de um Sociedade, e ressalvou o Direito de No Concorrncia no Estado de MG, s no Estado de MG pelos prximo 5 anos. Ento o picareta foi l em Gois montar outra Sociedade e esta outra Sociedade comeou a montar estabelecimentos em MG para concorrer com o nosso Cliente. Antes mesmo que ele houvesse aberto a primeira loja, ns entramos com a medida cautelar para impedir a abertura, pedindo ao juiz que ele desconsiderasse a Personalidade Jurdica, constatasse que ali, por trs estava uma pessoa fazendo uso da Personalidade de maneira Viciada para fraudar uma Clusula de No Concorrncia Licita. O juiz desconsiderou e impediu a abertura dos Estabelecimentos. Vejam o nosso cliente ganhou a Ao, mas no recebeu nenhum centavo, ns agimos preventivamente, antes mesmo da abertura do primeiro estabelecimento ns obtivemos a liminar. Ento isso que os senhores tem que observar, a Responsabilizao Recomposio de Dano, sempre ter contedo econmico Direto, pagar. A Desconsiderao na maioria dos casos tambm tem contedo econmico direto, porem no obrigatrio, pode ou no ter contedo econmico direto. Ento como dizamos, segundo Caio Mario para haver Responsabilizao Evento Dano, Ao ou Omisso Voluntria. 3 Elemento Nexo de Causalidade. Nem todo Dano ressarcvel, necessrio que tenha havido o Dano, porque houve uma Ao ou Omisso Voluntria, o Nexo de Causalidade. Ou seja, necessrio que o Dano seja Decorrncia da Ao ou Omisso Voluntria. No pode ser um Caso Fortuito, algo que no tenha nenhum vnculo com a Ao ou Omisso daquele que est sendo responsabilizado. A Responsabilizao varia conforme o rgo Social. A Responsabilizao est vinculada ao rgo Social. Se uma mesma pessoa atuar em mais de um rgo ela passive de ser responsabilizada conforme esteja atuando, num ou noutro rgo. Exemplo: Existo eu Vinicius Advogado. Nessa condio eu tenho prerrogativas e responsabilidade passveis de gerar a minha responsabilizao civil. Eu Vincius sou tambm

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professor. Nesta outra atuao, eu tenho outras prerrogativas passveis de gerar outras responsabilizaes civis. Uma coisa no se confunde com a outra. Ento quando tratamos de Responsabilizao, ns temos que ver rgo por rgo. Os Scios enquanto scios participam de apenas de um nico rgo, Assemblia ou Reunio. Todo scio Conselheiro Fiscal ? No. Todo Scio Administrador ? No. Os Scios enquanto Scios tem a faculdade de Participar de um nico rgo, Assemblia ou Reunio. A Assemblia ou reunio de Scios, assina contrato, assina destrato, presta depoimento ?? No. Qual a nica competncia de um Conclave Social ?? Deliberar. A Assemblia ou Reunio um rgo Deliberativo, portanto o Scio pode ser pessoalmente responsabilizado Se Deliberar Ilicitamente. Art. 1080 do CC, trs a Responsabilizao dos Scios por Ilcitos:
Art. 1.080. As deliberaes infringentes do contrato ou da lei tornam ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.

Ento o Scio enquanto Scio s pode ser Responsabilizado por Deliberaes Ilcitas. Ento qual o Elemento Subjetivo, Dolo ou Culpa ?? Dolo, dos que expressamente aprovaram. Principalmente quando examinamos junto com o art. 1016 do CC, que trs a Responsabilidade Civil dos Administradores, falando em Culpa, portanto, nosso legislador quando quis imputar Responsabilidade Civil por Culpa ele foi expresso haja vista o art. 1016 do CC.
Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes.

O art. 1070 do CC como o art. 165 da lei de S/A, ambos prescrevem que a Responsabilizao do Conselheiro Fiscal se dar da mesma maneira que a Responsabilizao dos Administradores.
Art. 1.070. As atribuies e poderes conferidos pela lei ao conselho fiscal no podem ser outorgados a outro rgo da sociedade, e a responsabilidade de seus membros obedece regra que define a dos administradores (art. 1.016). Art. 165. Os membros do conselho fiscal tm os mesmos deveres dos administradores de que tratam os arts. 153 a 156 e respondem pelos danos resultantes de omisso no cumprimento de seus deveres e de atos praticados com culpa ou dolo, ou com violao da lei ou do estatuto.

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Ento a Responsabilizao do Conselheiro Fiscal e do Administrador igual, at porque o Conselheiro Fiscal em teses est fiscalizando os Administradores. Logo, ao invs de vermos a Responsabilizao dos Conselheiros Fiscais, ns vamos ver a Responsabilizao dos Administradores e tudo o ser dito, se aplica ao Conselheiro Fiscal tambm. A primeira coisa que precisamos saber o art. 47 do CC:
Art. 47. Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores, exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato constitutivo.

Claro, os Administradores so Mandatrios. O Mandatrio vincula a si ou ao Outorgante. Por isso o Administrador em tese no teria Responsabilidade. Para entendermos a Responsabilizao dos Administradores ns vamos ter que conjugar o art. 47 com o art. 1016 do CC, sendo que o art. 47 trs a Regra Geral, ausncia de Responsabilidade e o art. 1016 trs a Exceo, hipteses de Responsabilizao do Administrador.
Art. 47. Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores, exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato constitutivo. Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes.

Ento conjugando os dois artigos, temos uma mxima, uma sentena, dada pela doutrina, que esclarece para ns toda a responsabilizao de Administradores de Sociedade, e isso se aplica tanto para Limitada quanto para S/A, porque isso que est no art. 1016 do CC est no art. 158 da lei de S/A. Mxima: Os Administradores no so Pessoalmente Responsveis pelas Obrigaes que contrariam em nome da Sociedade (art. 47 do CC). Porm respondero perante a Sociedade e Terceiro Prejudicado toda vez que Agir ou se Omitir Ilicitamente (art. 1016 do CC e art. 158 da lei de S/A).
Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. Art. 158. O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar, quando proceder: I - dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; II - com violao da lei ou do estatuto.

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O explicar desta frase o desvendar da Responsabilizao dos Administradores. Aula 08.04 Ento vamos explicar a frase: O Administrador no pessoalmente responsvel, claro que no. O Administrador Mandatrio. E o Mandatrio no vincula a si, ele vincula ao Outorgante, aquele que o constituiu procurador, no caso a Sociedade. Ento por isso que afirmamos que como Regra Geral, o Administrador no pessoalmente responsvel pelas Obrigaes que contrai na Sociedade, que o art. 47 do CC:
Art. 47. Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores, exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato constitutivo.

Porm ele responder perante Terceiro e perante a Sociedade, toda vez que Agir ou se Omitir Ilicitamente. O Ilcito um Gnero que compreende Duas Espcies. A primeira Espcie o Ilegal, ou seja, o Ato Contrrio a Lei. Toda vez que o Administrador de uma Sociedade, na Gesto dela, empreende uma Ilegalidade, ele pode ser Pessoalmente responsabilizado por essa Ilegalidade, Responsabilidade Civil. Exemplo: O art. 3 do CTN conceitua tributo:
Art. 3 Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.

Ento eu no pago tributo se eu quiser no meu amigo, tendo dinheiro eu sou obrigado a pagar os tributos. Se eu deixo de faz-lo, eu como Administrador sou Pessoalmente Responsabilizado, o que est l no art. 134 e tambm no art. 135 do CTN:
Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: III - os administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes; Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos:

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I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.

Da mesma maneira, se o cheque uma Ordem de Pagamento a vista sacado contra um banco. Toda vez que eu saco um cheque sem proviso de fundos, eu estou praticando uma ilegalidade e poderei ser Pessoalmente responsabilizado. Ou seja, o Credor do cheque, poder exigir o pagamento no s da Sociedade mas tambm do Administrador que praticou o Ilcito. E aqui vai uma segunda distino com a Desconsiderao da Personalidade Jurdica. Porque a responsabilizao, responsabilizao por Ato Ilcito. A Responsabilizao no passa do agente infrator da Norma, nos limites da infrao cometida. Tanto que sabemos que num caso de responsabilizao tributria, quem vai pagar o eventual tributo inadimplido, no s a Sociedade, mas tambm pode ser demandado o Administrador, que tendo Dinheiro, sonegou o tributo. Porm o Scio meramente Cotista, aquele sem poder de gesto, no tem como ser responsabilizado pelo tributo. Ns somos scios Administradores de uma Sociedade, eu Vincius, saquei em nome da nossa Sociedade um cheque sem proviso de Fundos. Por este cheque, eu Vincius respondo Solidariamente com a nossa Sociedade, e os outros scios que no praticaram qualquer Ilcito NO tem essa Responsabilizao. Ento na Responsabilizao, ns temos o Ilcito e a Limitao ao Agente do Ilcito. diferente da Desconsiderao, porque na desconsiderao ns temos uma Ineficcia da Personalidade Jurdica. Havendo uma razo de Desconsiderao da Personalidade Jurdica, TODOS aqueles que estavam protegidos pelo Manto da Personalidade, como Scio Majoritrio, Minoritrio, Scio com poder de gesto, scio sem poder de Gesto, Administrador que nem Scio , TODO MUNDO que estava protegido pelo manto da Personalidade Jurdica vai ser atingido, indiscriminadamente. Ento a responsabilizao Cirrgica, ela vai at o Ponto Nevrlgico, ela vai ao agente do Ilcito, isso a responsabilizao. A desconsiderao no, ela atinge indiscriminadamente todos aqueles que estavam protegidos pelo manto da Personalidade, no interessa quem, vai rodar todo mundo.

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Bem meus amigos, alm da Espcie Ilegal, ns temos tambm o chamado Ultra Vires que significa Alm das Prprias Foras. H duas Espcies de Ultra Vires. A finalidade dessa distino de Ultra Vires nenhuma, s vai servir para ser questo nmero 8 da prova, porque em concurso tudo o que inutilidade cai, depois o cara vira PHD em esquisitisse. Ento h duas Espcies de Ultra Vires, temos o Excesso de Mandato e o Ato Contrrio ao Instrumento de Constituio. Olha s, eu estou colocando Ato Contrrio ao Instrumento de Constituio porque isso aqui se aplica tanto as Sociedade Limitadas que tenham Contrato Social quanto para as Sociedade Annimas que tem Estatuto Social. Ento eu coloco Instrumento, porque o Gnero. Se eu colocasse Contrato Social estaria errado, porque estaria falando s das Sociedade Contratuais e ns temos Sociedade Estatutrias, as quais tambm se aplica isso que ns estamos dizendo. E qual a Diferena entre o Acesso de Mandato e o Ato Contrrio ao Instrumento de Constituio ?? No Excesso de Mandato o Administrador ele no proibido da prtica do Ato, no , no Excesso de Mandato existe apenas requisitos para a prtica do ato, quer dizer, o Instrumento de Constituio no probe a prtica do ato, ele regulamenta a prtica daquele ato. E, uma vez no observados estes regulamentos, estas limitaes, voc que pratica o Ato sem observ-los, praticou um Excesso de Mandato, um Ultra Vires, um Ilcito, podendo ser Pessoalmente responsabilizados. Exemplo: suponhamos aquele que estabelea assim: Para a cesso de estabelecimentos empresariais para o trespasse (passe o ponto), necessria a assinatura de dois Administradores. Eu indago: Nesta sociedade proibida a venda de estabelecimentos empresariais ?? No, s h um regulamento, s h algo a ser observado, que a venda se faa pela interveno de dois Administradores. Se um Administrador sozinho assinar o Contrato cedendo o Estabelecimento da Sociedade ele excedeu do Poder que tinha, por no observar os requisitos para a prtica daquele ato, definidos no Contrato Social, no Estatuto Social. o Excesso de Mandato, quando voc no observa na prtica do ato, os requisitos estabelecidos no Instrumento de Constituio.

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 diferente, porque no Ato contrrio ao Instrumento de Constituio, o Instrumento de Constituio no prescreve requisitos, ele simplesmente probe a prtica do Ato, ele passa uma rgua, ele probe, e a despeito da proibio, o Administrador vai la na cara dura e faz. Ento aqui no h regulamento. Vejam, eu no tenho como Exceder o Excesso de Mandato de algo que no tenho. Eu no tenho como Exceder de um Poder que eu no tenho. Tem como eu Vincius que no sou Presidente da Repblica, ser responsabilizado por um Ato de Gesto da unio federal ??? No, claro que no, voc louco, voc aloprado. Ento no na espcie Ato Contrrio ao Instrumento de Constituio, no h excesso, aqui proibido. Vejam que sempre nos Estatutos das Sociedades tem l: vedado ao Administrador em nome da Sociedade, prestar fiana ou aval, assim como outras obrigaes de mero favor. Ai a despeito da proibio, o canalha vai l e em nome da Sociedade mete um Aval, vinculando a Sociedade. Ele infringiu o Instrumento, no h requisito, diferente dizer: que para dar aval precisa a assinatura de dois, de: proibido dar aval. Se h requisitos, Excesso, no se no h requisitos, Proibio pura e simples, Violao ao Instrumento. Em ambas as circunstncias ou uma Violao Frontal ou no mnimo perifrica ao Instrumento de Constituio. O Ultra Vires est umbilicalmente ligado ao Instrumento de Constituio da Sociedade. Havendo um Ilcito, ento o Administrador pode ser Pessoalmente Responsabilizado, perante a Sociedade e perante ao Terceiro Prejudicado, segundo a nossa mxima, que tiramos dos artigos 158 da lei de S/A e art. 1016 do CC:
Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. Art. 158. O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar, quando proceder: I - dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; II - com violao da lei ou do estatuto.

E aqui agente v outra diferena entre a Responsabilizao e a Desconsiderao da personalidade Jurdica. Na Responsabilizao perante a Sociedade e terceiros 55

Prejudicados. Na Desconsiderao no h como haver a responsabilizao perante a prpria Sociedade. Vejam que quando h Desconsiderao, a Sociedade NUNCA condenada, porque seno voc no desconsiderou. Vejam, se voc condena a Sociedade, voc no est Desconsiderando a Personalidade Jurdica, voc est Responsabilizando a Sociedade. Como que vou condenar a Sociedade se eu to Desconsiderando ela. Ento na Desconsiderao a Personalidade Ineficaz, logo, a Sociedade nunca ser condenada, eu to desconsiderando para atingir os Scios, os Administradores, a galera que tava l. Diferentemente da Responsabilizao, porque na responsabilizao em regra a Sociedade condenada solidariamente com o agente do Ilcito, por culpa in eligendo. A Sociedade escolheu mal seus Administradores, escolheu vagabundo, canalha, bandido, ta l praticando ilcitos, ento a Sociedade responde Solidariamente. Mas vejam, se a Sociedade pagar, ela tem Ao de Regresso contra o Administrador que praticou o Ilcito, por isso que falamos perante terceiros prejudicados e a prpria Sociedade. Suponhamos que agente tenha uma Sociedade em que a Polcia Federal chega l e apreende os Computadores e descobre que a nossa Sociedade est praticando um Descaminho Fudido, roubando mesmo. E a Sociedade seja Civilmente Responsabilizada por aqueles ilcitos. Se a Sociedade pagar isso, a Sociedade tem Ao de Regresso contra seus Administradores para se indenizar pelos ilcitos que os seus Administradores fizeram a frente da Sociedade. a Responsabilizao, o art. 1016 do CC e o art. 158 da lei de S/A, coisa que no existe na Desconsiderao, porque na Desconsiderao a Sociedade nunca ser condenada, e como ela nunca ser condenada, ela no de quem Regressar (no regredir, a Sociedade no regride contra seus Administradores, ela regressa contra seus Administradores). Ento vejam meus amigos, por isso que agente fala que na responsabilizao perante Terceiros e perante a Sociedade, e na Desconsiderao nunca haver perante a Sociedade, porque a Sociedade nunca ser condenada, ela Ineficaz. Por isso que agente tambm fala que os Administradores no so pessoalmente responsveis, mas respondero perante a Sociedade e terceiros Prejudicado se Agirem ou Omitirem Ilicitamente.

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Vocs conseguem imaginar algum dirigindo um carro e abalroa outro veculo ento vai ter que indenizar. a mesma coisa, imaginem um Administrador que est dirigindo uma Sociedade e com Excesso de velocidade abalroa e ele vai ser responsabilizado. Meus amigos, vejam o meu artigo publicado na Revista dos Tribunais de 2005, que est tudo mastigado. Esta matria est separada num tpico especfico do Edital dos senhores. Ento vejam l, Hipteses de Terceiro Responder por Obrigaes da Sociedade. Agora vamos ver a Desconsiderao da Personalidade Jurdica, art. 50 do CC.

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DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA Art. 50:

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

Ns praticamente j falamos tudo sobre a Desconsiderao, porque fomos comparando, mas vamos fazer algumas observaes introdutrias. No confundam Desconsiderao da Personalidade Jurdica com Despersonificao da Pessoa Jurdica. Uma coisa Desconsiderar, outra Despersonificar. Despersonificao a Ao Anulatria da Constituio da Sociedade, com Efeito Erga Omnes e Retroativo (ex tunc), que est no art. 1034 I do CC e art. 206 II alnea a da lei de S/A:
Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de qualquer dos scios, quando: I - anulada a sua constituio; Art. 206. Dissolve-se a companhia: II - por deciso judicial: a) quando anulada a sua constituio, em ao proposta por qualquer acionista;

Ao Despersonificadora, que corresponde a Ao Anulatria da Constituio da Sociedade. Eu vou Anular a Constituio da Sociedade, que no tem nada haver com a Desconsiderao da Personalidade Jurdica que a Ineficcia da Personalidade Jurdica. A Ineficcia como todos ns sabemos, tem o Efeito Ex Nunc e Inter Partes. Portanto a Ineficcia est adstrita aos limites de Processo, no caso concreto. Por isso quando o juiz decreta a Desconsiderao para os termos de um caso concreto, aquilo no se propaga para outros processos, no h um vcio na continuidade da Personalidade Jurdica, ela afastada casuisticamente naquele caso concreto. Tanto que, se houver 10 processos com os mesmos autores, perante a mesma vara, pode ser que o juiz Desconsidere num caso e no Desconsidere no outro e no haver qualquer incoerncia disso.

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Ateno: Conforme ns estamos vendo, a constituio de uma Sociedade um Negcio Jurdico como qualquer outro, que pode estar viciado, que pode ser usado de maneira viciada, por Erro, Fraude, Dolo, Abuso, Coao, qualquer dos vcios pode macular uma Personalidade Jurdica. A Desconsiderao consiste exatamente no uso viciado da Personalidade Jurdica. Dois so os Vcios que mais comumente atinge uma Pessoa Jurdica, que a Fraude e o Abuso do Direito. Sendo que Fraude o Formalmente Lcito e Materialmente Ilcito. Se voc for uma pessoa Formalista, voc nunca enxergar a fraude, porque a fraude prima pelo rigor formal, para exatamente, pela formalidade, pelo excesso de formalismo eu mitigar, eu diminuir aquilo que era o direito da Pessoa. Eu me agarro as formalidade para inviabilizar a implementao de um Direito. Por isso que se voc for formalista, voc nunca enxergar Fraude na sua vida, porque a Fraude prima pelo rigor formal, para exatamente pelo Abuso das Formalidades eu me Locupletar Ilicitamente. Por isso que a doutrina fala que Fraude o Formalmente Lcito e Materialmente Ilcito. O Abuso de Direito para ser entendido, voc tem que saber fazer uma Interpretao Teleolgica, Finalstica. Se voc s consegue fazer uma Interpretao gramatical, histrica, lgica-sistemtica entre outras, voc vai ter problema. Porque para voc entender o Abuso do Direito, voc tem que saber fazer interpretao Finalstica, Teleolgica. Toda norma quando ela criada, ela visa alguma coisa. O legislador quando cria uma lei, ele tem uma Inteno, interpretar teleologicamente exatamente tentando aplicar a lei, em consonncia, em conjugao com aquilo que era inteno do Legislador quando lhe deu. Ora, Abusar de um Direito exerc-lo Potestativamente, exerc-lo sem extrair daquele Direito aquilo que o legislador intencionava lhe dar, quando criou a Norma. exercer o Direito alm daquilo que o legislador tinha intencionado. O art. 50 introduziu algo que j era reclamado pela doutrina, mas a jurisprudncia brasileira no dava nem a porrete, que um caso de Desconsiderao Objetivo. Um caso de Desconsiderao Objetivo onde a Confuso Patrimonial, ento no uma questo de vcio de

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uso, uma questo bem objetiva, que agora autoriza o juiz Desconsiderar a Personalidade Jurdica. Ento agora temos que quando o Scio usa dos Bens Sociais com fins Particulares e vice-versa, isso autoriza a Desconsiderao. Est expressamente facultado no art. 50:
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

Uma ltima observao sobre a Desconsiderao, que ela NO pode ser Decretada por Ato de Ofcio. A Desconsiderao da Personalidade Jurdica NO pode ser decretada de Ofcio pelo juiz. Porque veja bem, a Desconsiderao Ato do Juiz e no do MP, e no da Polcia. A nica pessoa que pode Desconsiderar a Personalidade Jurdica o juiz, Ato do Juiz. E mais, NO pode ser dar de Ofcio, o juiz ao teor art. 50 do CC s pode Desconsiderar uma Personalidade mediante uma provocao, mediante requerimento da Parte ou do MP quando lhe competir intervir no processo. Agora ns vamos passar ao estudo do Nome Empresarial.

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NOME EMPRESARIAL Nome Empresarial uma das matrias que mais cai em concurso. uma matria que tem muito detalhe, por isso que to cobrada, tendo um ndice de erro de 80%. Ela fcil, mas tem muito detalhes, ento devemos fazer uma leitura com calma na hora da prova e no corrida. Ento Nome Empresarial a expresso pela qual o Empresrio Pessoa Natural ou Jurdica se apresenta no mercado, afim de contrair Obrigaes e exercer Direitos. Tem uma questo de um concurso que dizia assim: o Nome Empresarial a semelhana do Nome Civil aplicvel ao Empresrio Pessoa Jurdica, Certo ou Errado ?? Errado, porque no s para Pessoa Jurdica, pode ser um Empresrio Individual, com um Nome Empresarial Pessoal Natural. Ento muito cuidado porque esse tipo de pergunta que vai vir para vocs. Quanto a Princpios, o art, 34 da lei 8.934/94, prescreve que o nome Empresarial se pautar por dois Princpios, o da Novidade e o da Veracidade chamado por alguns autores de Autenticidade. Ento Princpio da Veracidade e Autenticidade a mesma coisa, s que a lei emprega Veracidade. Art. 34. O nome empresarial obedecer aos princpios da veracidade e da novidade. O Princpio da Novidade nos informa o obvio ambulante. Ao se registrar um Nome necessrio Inovar. Ou seja, eu no posso registrar um Nome que j exista, isso lgico. Vejam art. 1166 do CC:
Art. 1.166. A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro prprio, asseguram o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado.

Esse art. 1166 do CC um daqueles tendes de Aquiles, esse dispositivo fudido, que o pargrafo mais importante que o caput. Se voc se ativer ao Caput, voc se dar mal, ele te leva a erro. Olha s o que prescreve o art. 1166 do CC:
Art. 1.166. A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro prprio, asseguram o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado.

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Ento quando voc l o Caput do art. 1166, voc levado a erro. Porque voc imagina, o que est na lei, no caput, que a proteo do Nome Empresarial, est adstrita ao Estado da Federao aonde voc registrou a Sociedade Empresria. Com isso por exemplo, o Praetorium que est registrado em MG como Pessoa Jurdica, nada impediria que um concorrente como por exemplo em Rondnia registrasse um outro Praetorium, pois a proteo est limitada ao Estado da Federao. Ento meus amigos, vocs j esto vendo que isso brincadeira, isso s pode ser comdia, e por causa do pargrafo nico. O pargrafo nico do art. 1166 praticamente tira toda eficcia do Caput. Pargrafo nico diz:
Pargrafo nico. O uso previsto neste artigo estender-se- a todo o territrio nacional, se registrado na forma da lei especial.

Ento se eu fao o registro do Nome Empresarial na forma da lei especial, eu tenho proteo nacional ao Nome Empresarial, porm, qual a Lei Especial ?? a lei 8.934/94, cujo o art. 33 estabelece para ns o seguinte:
Art. 33. A proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos de firma individual e de sociedades, ou de suas alteraes.

Toda vez que eu arquivo o Contrato Social ou o Estatuto Social na Junta Comercial se voc for uma Sociedade Empresria, ou no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas Civis se for uma Sociedade Simples, eu tenho Proteo Automtica em nvel Nacional. Vejam que o decreto que regulamenta a lei 8.934/94 fala que no Estado, mas o STJ j falou que quando o decreto est restringindo ao Estado, ele est violando o art. 33 da lei 8.934. Hoje a bem da verdade, pelo simples registro na Junta Comercial do Ato Constitutivo, das Alteraes Subseqentes de uma Sociedade, ns temos Proteo ao Nome Empresarial, de maneira Universal, porque o Brasil signatrio da Conveno de Paris, para Proteo da Propriedade Industrial, dentre as quais est exatamente esta figura. Hoje, a bem da verdade o Praetorium faz jus a este nome, no apenas em MG, no apenas no Brasil, mas no Mundo inteiro. Porque hoje a proteo ao Nome Empresarial por fora da Conveno de Paris, Universal.

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Ocorre no entanto, que as juntas Comerciais no se intercomunicam, por isso muito comum colidncias, choques. As vezes eu tenho um registro em MG, um registro de homnimo no RS, muito comum. Porque as Juntas Comerciais no se Intercomunicam. Em caso de Colidncia, de choque, duas Marcas, dois Nomes, um Nome e uma Marca, no, no, no, no. No confundam Nome com Marca. Nome designativo do Sujeito, da Pessoa Natural ou Jurdica. A Marca no, a Marca um sinal visual, necessariamente o rgo a Viso, do sentido, o Sinal Visual que identifica produto, servio. Ento a Marca designativo de Produto, de Servio, e necessariamente de Viso, no pode ser audio, no pode ser tato, no pode ser olfato, no pode ser paladar, no pode ser o 6 sentido feminino, no, tem que ser Viso. Tanto que a Rede Globo por inmeros vezes tentou registrar o seu Plim Plim, mas no consegue. No consegue porque Audio e para registrar tem que ser Viso, seja pela Leitura de uma palavra como a expresso Coca-Cola, seja por Desenhos, por exemplo: Se eu desenho 4 crculos iguais um ao lado do outro, todo mundo sabe que significa Audi, as 4 Companhias Alems que se fundiram formando a Companhia Audi. Ou por exemplo a gravatinha da Chevrolet. Ento so as Marcas Visuais, que podem ser por Palavras que eu vou ler, ou por desenhos, mas sempre designativo de Produto, de Servio. Por exemplo: Eu tenho a Ambev. A Ambev, s para ficar no segmento de cervejas titular das marcas Brahma, Boemia, Antrtica, Skol, Original, um Nome mas vrias Marcas designando Produtos diferentes, que os expertes conseguem distinguir, por causa do grau de fermentao, do teor alcolico, da origem do levedo, ou mesmo da origem da gua, que vai dar sabores diferentes, designando Produtos distintos. Ento em caso de Colidncias, choques entre dois Nomes, duas Marcas, um Nome ou uma Marca, o STJ em casos de Colidncia, subdivide o Princpio da Novidade em Anterioridade e Especificidade. Vejam, em Lei ns temos o Princpio da Novidade e da Veracidade, mas agora, no caso de Colidncia, para resolver quem ser o proprietrio da expresso, temos a criao do STJ, Anterioridade e Especificidade, que o STJ chama de Subprincpios da Novidade. O Subprincpio da Anterioridade nos informa que quem registra Primeiro o dono. Isso o Obvio. No interessa se voc registrou como Nome ou como Marca. O que o Estado

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quer aferir quem foi o criativo, isso que ele quer saber. Algumas expresses so um caos na vida de qualquer advogado, por exemplo o tal do Motel Voc que Sabe, porque uma expresso que se popularizou entre Motis em vrios Estados e fico um inferno. Vejam, quando a demente XUXA ficou grvida e falou que o nome da filha seria Saxa, um espertalho foi l e registrou a Marca Saxa. Ento ele pediu uma indenizao to grande que ela no quis pagar. Mas o STJ concedeu a XUXA o registro do Nome Saxa Produes Musicais, dizendo que no feria o registro Saxa. Mas isso ainda est passvel de recurso. Com isso ns entramos no segundo Subprincpio Especificidade. O Subprincpio da Especificidade nos informa que ao se registrar um Nome ou uma Marca necessrio inovar especificamente no seu ramo de Atividade. A proteo Empresarial do Nome da Marca, ela se faz no apenas em benefcio do Empresrio, mas tambm do Consumidor. Para que o consumidor no comete equvocos, no seja levado a erro por nomes semelhantes. Ento quando os ramos de Atividades so distintos, no h problema, pois no h como levar o consumidor a erro. Vejam que nesse caso a proteo no se faz apenas a Homnimos mas como bem observa Rubens Requio, tambm com relao a Homfonos. Vejam, igualdade de som, porque a proteo se faz ao consumidor tambm, querendo consumir de algum, termine por consumidor de outrem levado a erro por semelhana. Muito cuidado, porque ns temos uma Exceo ao Subprincpio da Anterioridade e uma Exceo ao Subprincpio da Especificidade que est no Cdigo de Propriedade Industrial lei 9.279/96. Cuidado que toda vez que esse cdigo cai em prova, cai como Cdigo de Propriedade. Artigos 125 e 126. Vejamos o art. 125 que uma Exceo Especificidade:
Art. 125. marca registrada no Brasil considerada de alto renome ser assegurada proteo especial, em todos os ramos de atividade.

Portanto, a Marca de Alto Renome, uma Exceo ao Subprincpio da Especificidade, porque ela goza de proteo especial em todos os Ramos de Atividade. A Marca de Alto Renome tem proteo em todos os ramos de Atividade, sendo uma Exceo ao Subprincpio da Especificidade.

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 o caso por exemplo Coca-Cola, eu no posso criar uma indstria de Plstico e darlhe o Nome de Coca-Cola. Isso porque voc associa imediatamente a Marca Coca-Cola. Por exemplo: eu compro uma camisa Ferrari, obvio que eu vou associar Qualidade da Ferrari. Ento voc est automaticamente se vinculando aquela Marca, voc no pode confundir o Consumidor, imaginar que est consumindo algo de uma qualidade tradicional e acaba levando uma Merda para casa. Ento Alto Renome. E ns temos ainda a chamada Marca Notria que uma Exceo Anterioridade, art. 126:
Art. 126. A marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos termos do art. 6 bis (I), da Conveno da Unio de Paris para Proteo da Propriedade Industrial, goza de proteo especial, independentemente de estar previamente depositada ou registrada no Brasil. 1 A proteo de que trata este artigo aplica-se tambm s marcas de servio. 2 O INPI poder indeferir de ofcio pedido de registro de marca que reproduza ou imite, no todo ou em parte, marca notoriamente conhecida.

Vejam, a Marca Notria uma exceo Anterioridade, mas no Especificidade. Ainda que a Marca no esteja registrada no Brasil, ela goza de proteo especial no seu Ramo de Atividade. Por exemplo: a Land Rover, o cara registrou a Marca Land Rover no Brasil, e quando a Land Rover entrou no Brasil o cara queria indenizao. Qual a diferena da Marca de Alto Renome e a Marca Notoriamente Conhecida ??? O Registro. As duas so de conhecimento Universal, mas o que diferencia a Marca Notria da Marca de Alto Renome o Registro. A Marca de Alto Renome est registrada no Brasil, e porque est registrada no Brasil, tem proteo em todos os segmentos de Atividade. A Marca Notria no est registrada no Brasil, e por isso goza de Proteo apenas no seu ramo de Atividade, no exceo a Especificidade. O que uma Marca de Conhecimento Universal, que lhe qualificaria como Notria ou de Alto Renome ?? No h uma definio nem na Lei, nem na Doutrina e nem na Jurisprudncia. Ento aqui casustica, cabe a parte comprovar no processo, por testemunhas, por documentos, por percias que a sua expresso conhecida de Norte a Sul de Leste a Oeste do pas.

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Agora vejamos os Princpios da Veracidade e da Autenticidade. O Princpio da Veracidade nos informa duas coisas. Primeiro que a partir do Nome Empresarial se extrai a modalidade de responsabilidade dos Scios. Ento toda vez que se v um Nome Empresarial, voc extrai a Modalidade de responsabilidade dos Scios. Se voc abrir o art. 1158 do CC voc ver a conseqncia direta do Princpio da Veracidade. Ento Princpio da Veracidade, eu tenho que verdadeiramente informar a Modalidade de Responsabilidade dos Scios, vejam ai o art. 1158:
Art. 1.158. Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final "limitada" ou a sua abreviatura.

Por isso que voc v em toda Sociedade Limitada o Nome Limitada no final por extenso ou abreviada no final do nome. E vejam os senhores, a pesadssima sano se voc furtar-se a cumprir o Princpio da Veracidade, que o 3 deste mesmo art. 1158:
3o A omisso da palavra "limitada" determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a denominao da sociedade.

claro que a sano no passa do infrator, nos limites da infrao cometida. Ento se por exemplo ns temos uma Sociedade Limitada composta por todos ns. Eu na condio de Administrador assino um contrato de locao em Nome da nossa Sociedade e omito a expresso Limitada no Nome Societrio, fraudando o Princpio da Veracidade, no informando verdadeiramente que aqui os Scios respondem com Limitao. Ento, por todas as verbas emergentes daquele contrato, eu infrator responderei Solidariamente com a nossa Sociedade e sem limitao. Portanto eu pago com o meu patrimnio at o ultimo tusto furado da dvida com meu patrimnio pessoal penhorvel, a Responsabilizao Solidria e Ilimitada. Coisa que acontece de maneira semelhante para a S/A, que o art. 1160 do CC para Sociedade Annima, que se identifica como tal, por extenso ou abreviadamente no incio do Nome, como por exemplo S/A Estado de Minas, o grande jornal dos mineiros. Ainda podemos identificar uma S/A no meio do Nome como Metalrgica S/A Matarazzo. Identifica ainda uma Sociedade Annima com a expresso no final do Nome, que o mais usual na prtica como Banco do Brasil S/A.

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Art. 1.160. A sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses "sociedade annima" ou "companhia", por extenso ou abreviadamente.

Segundo o art. 1160 do CC identifica ainda uma Sociedade Annima a expresso Companhia no incio do Nome, como Companhia Vale do Rio Doce. Pode ainda a expresso companhia estar no meio do Nome ou no final, que pode ser por extenso Companhia ou abreviado Cia. Tomem cuidado, o art. 1160 do CC derrogou o art. 3 da lei de S/A, lei 6.404/76. Esse art. 3 da lei de S/A, proibia o emprego de Companhia ao final do Nome para designar Sociedade Annimas. Porque o art. 3 da lei de S/A proibia o emprego de Companhia no final do Nome designando uma S/A ?? Para que no se confundisse o Nome da S/A com o Nome daquelas Sociedades que tem Scios de Responsabilidades Ilimitada. Pois bem, agora ento como ficaram as Sociedade que tem Scios de Responsabilidades Ilimitada ?? vejamos art. 1157 do CC:
Art. 1.157. A sociedade em que houver scios de responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual somente os nomes daqueles podero figurar, bastando para formla aditar ao nome de um deles a expresso "e companhia" ou sua abreviatura.

Quer dizer e companhia. Olha s a diferena s o e, fudido mesmo. Ento se o Nome da Sociedade for Renato Arago Produes Companhia, que tipo Societrio ser ?? Ser S/A, Sociedade Annima. Mas se essa Sociedade se chamar Renato Arago e Companhia que tipo Societrio seria ?? O Tipo eu no sei, pode ser uma Em Nome Coletivo, pode ser uma Em Comandita Simples, o tipo eu no sei, porm eu sei que H Scios de Responsabilidade Ilimitada. Eu lhes disse que o Princpio da Veracidade nos informaria duas coisas: Primeiro que a partir do Nome Empresarial eu extraio a Modalidade de Responsabilidade dos Scios. A Segunda informao que tratando-se de Sociedade em que haja Scios de Responsabilidade Ilimitada. Ento aqui tem um pressuposto, s aplica essa segunda informao se tiver um, alguns ou todos os Scios respondendo sem limitao, logo no se aplica a Ltda e S/A. Ento a Segunda informao que tratando-se de Sociedade em que haja Scios de Responsabilidade Ilimitada o Nome Empresarial identificar um, alguns, ou todos os Scios que respondam sem limitao.

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Ento o Princpio da Veracidade, eu tenho que verdadeiramente identificar pelo menos um dos Scios que vai pagar a conta com seu patrimnio penhorvel se a Sociedade no dispuser de recursos. Porque uma Sociedade onde h scios de responsabilidade Ilimitada. Exemplo: A Renato Arago Produes. Se voc assistir o filme, depois vem la na vinheta ta l Renato Arago Produes e ponto final. A Renato Arago Produes uma Sociedade Limitada ?? No, porque se fosse haveria LTDA ou Limitada no final. uma Sociedade Annima ??? No, porque se fosse haveria no final do Nome, S/A ou Cia. Ento na Renato Arago Produes que tipo Societrio ?? Eu no sei a partir do Nome. Mas mesmo assim eu saberia que h Scio de Responsabilidade Ilimitada, porque no uma Ltda nem uma S/A. Voc seria capaz de dizer apenas um Nome de Scio que responderia Sem Limitao pelas dvidas da Sociedade ?? Sim, pelo Princpio da Veracidade, porque esse Princpio da Veracidade me obriga a dizer verdadeiramente o nome de pelo menos um dos Scios que respondem sem limitao. Ento, sim, seria o Renato Arago. Alm do Renato Arago h mais algum ?? No h, isso eu posso lhe garantir, porque das duas uma, se alm de Renato Arago houvesse mais algum que respondesse sem Limitao, das duas uma, ou o Nome deste algum tambm estaria no Nome Empresarial ou na pior das Hipteses, ns teramos o e o e companhia. Ento na Renato Arago Produes eu sei que a nica pessoa que responde sem limitao o Renato Arago. Agora se a Sociedade se chamasse Renato Arago e Companhia, quer dizer que o Renato Arago teria companhia para pagar a conta da Sociedade se ela no tivesse dinheiro. Ento por exemplo se a Sociedade se chamasse Renato Arago Produes e Companhia (vejam que tem que estar no final, porque muito comum voc ver Casa Jos Silve e Companhia Ltda, ai uma Sociedade Limitada, o e Companhia est ai como uma figura meramente ilustrativa no significa nada). Pois bem, se a Renato Arago Produes se chamasse Renato Arago Produes e Companhia, significaria que alm de Renato Arago, haveria outros Scios respondendo sem Limitao, quem eu no sei, mas haveria, eu teria que ler o contrato social pegando na Junta Comercial para ento eu saber quem o scio que responde sem limitao. Ao teor do art. 1155 do CC h Duas Espcies de Nomes Empresariais.

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Art. 1.155. Considera-se nome empresarial a firma ou a denominao adotada, de conformidade com este Captulo, para o exerccio de empresa.

A Firma tambm conhecida por Razo, que pode ser Social quando se trata de Sociedade Empresria. Firma ou Razo Social quer dizer Razo de Sociedade. Ou pode ser Individual quando se trata de Empresrio Individual. Ento Firma e Razo so expresses sinnimas, que pode ser Social quando se trar de uma Sociedade ou Individual quando se trata de um Empresrio Individual. E eu tenho a Denominao que sempre Social, sempre de Sociedade, no existe Denominao para Empresrio Individual. Denominao necessariamente Social, ou seja, s pode ser aplicada a uma Sociedade. Firma o Nome Empresarial constitudo a partir do Nome de um, alguns ou todos os Scios. Em outras palavras a Firma sempre vai espelhar o quadro Societrio, ou seja, scios, a Firma trs Nomes de Scios, Viao Jos Teixeira, Casa Jos Silva, nome de scio. Denominao ao revs, um Nome Abstrato, um Nome Abstrato na medida que no identifica Membros componentes do Quadro Societrio. A Denominao no identifica Membros Componentes do Quadro Societrio, um Nome Abstrato, por exemplo: Rede Globo de Televiso, a partir do Nome Empresarial voc no sabe quem o scio. Vejam, um Nome Abstrato. OBS sobre o Nome Empresarial na Espcie Denominao: OBS 1: Toda S/A s pode fazer uso de Denominao, vedado a S/A o emprego de Firma, art. 1160 do CC:
Art. 1.160. A sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses "sociedade annima" ou "companhia", por extenso ou abreviadamente.

Ento toda Sociedade Annima somente pode fazer uso de Denominao Social. Ento como justificar Construtora Andrade Gutierres S/A ?? Construtora Mendes Junior S/A ?? o pargrafo nico do art. 1160:
Pargrafo nico. Pode constar da denominao o nome do fundador, acionista, ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da formao da empresa.

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Ao teor do que prescreve o pargrafo nico do art. 1160 do CC, so Homenagens que esto sendo prestadas. Essas pessoas no necessitam serem Scias, ainda que a Sociedade Annima faa uso de Nome de Pessoa, isso no ser Firma, continua sendo Denominao. Porque essas Pessoas no precisam serem Scias, so homenagem que esto sendo prestadas a pessoas que foram relevantes na vida da companhia, seus Fundadores, algumas pessoas importantes para a Companhia, ou mesmo para a Sociedade Brasileira. Por exemplo: No porque a Construtora Mendes Junior S/A tem este Nome que o Murilo Mendes Junior tem que ser Acionista, no. uma homenagem que est sendo prestada, ao av,o Murilo, o Av do Murilo Mendes Junior, o Fundador da Construtora. Ento ainda que voc veja Nomes de Pessoas, voc viu que uma S/A vai para o abrao, no h Excees, obrigatoriamente Denominao. OBS 2: A partir do CC toda Sociedade que emprega Denominao tem que trazer o seu Objeto Social no Nome Empresarial. Esse um problema que est tomando uma grande magnitude na prtica. Porque o entendimento doutrinrio que voc tem que colocar o Objeto o tanto quanto possvel, mas as Juntas Comerciais por orientao do DNRC, passaram a entender que voc tem que colocar todo o Objeto Social, eis a Razo da Vale. A Vale comeou ter um Nome quilomtrico, Companhia Vale do Rio Doce Mineradoras, logstica, Ferrovia, no sei mais o que, Ao inox, Ao Fundido, Ao Fundido a 48 mil graus Celsius e no sei mais o que. Isso pattico, eis a razo pela qual agora a Vale vem fixando marca. A Vale agora Vale, Marca, mas o Nome Empresarial dela ficou quilomtrico. Meus amigos, conhecendo agora o Princpio da Veracidade, o que uma Firma e o que uma Denominao, a Sociedades que tem os Scios de Responsabilidade Ilimitada, em regra, operam sob Firma, sob Denominao, qualquer uma das duas ou nenhuma das duas ??? Firma, porque pelo Princpio da Veracidade eu tenho que informar pelo menos um dos Scios que vai pagar a conta, e nome de scio Firma, eis a razo do art. 1157 do CC:
Art. 1.157. A sociedade em que houver scios de responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual somente os nomes daqueles (Ou seja daqueles que respondem sem limitao) podero figurar, bastando para form-la aditar ao nome de um deles a expresso "e companhia" ou sua abreviatura.

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Denominao Nome Fantasia ?? Meu Deus, olha s, se voc colocar numa prova que Denominao Zero, mas voc est a um fio de cabelo do precipcio, pois voc est prestes a confundir Nome com Ttulo, e ai fudeu tudo. No fale isso, fale Denominao um Nome Abstrato na medida que no identifica Membros Componentes do Quadro Societrio. Porque sim, o Ttulo do Estabelecimento que o Nome de Fantasia. Vejam, a Sociedade tem Firma ou Denominao. Tendo qualquer uma das duas, ela tambm poder ter o Ttulo do Estabelecimento. Titulo do Estabelecimento a placa dependurada na porta do boteco. O Nome Empresarial identifica o Sujeito, a Pessoa do Empresrio, Natural ou Jurdica, j o Ttulo designativo do Objeto, qual seja, do Estabelecimento Empresarial, aonde o empresrio exerce a sua Atividade. Ento o ttulo designa o Objeto. O Ttulo tem um Apelo exclusivamente Mercadolgico, o Apelido do Empresrio, como ele conhecido mercadologicamente. A coisas geniais nessa seara, por exemplo, h uma Marca de sabo que genial, o OMO, tem uma penetrao mercadolgica genial. claro que eu tendo o Nome, eu posso manter o mesmo Ttulo, como um indivduo que no tenha Apelido. Por exemplo: Eu tenho as Lojas Americanas S/A. Eu chego as postar das Lojas Amricas e est l escrito em vermelho Lojas Americanas S/A, ttulo do Estabelecimento. Quando eu compro e pego a Nota Fiscal, eu vejo l nome do vendedor, Lojas Americanas S/A. Ento vejam, o Nome Empresarial coincidente com o Ttulo do Estabelecimento, mas isso uma Faculdade e no uma Obrigao. Outro exemplo: Globex Distribuidora S/A o Ponto Frio. Ento o Ttulo de Estabelecimento meramente Mercadolgico. A Proteo do Ttulo se opera da mesma maneira que a Proteo ao Nome Empresarial e goza das mesmas prerrogativas. Ento por uma construo, porque a lei no trata da Proteo do Ttulo, Doutrina e Jurisprudncia acabam dando uma Proteo ao Ttulo, muitas vezes at superior ao Nome, porque muitas vezes o Ttulo mais conhecido que o Nome. Ento muitas vezes voc ta redigindo o Contrato Social e ai voc coloca l que a Sociedade girar sob o Nome Empresarial X, pargrafo nico: a Sociedade adotar por Ttulo

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do Estabelecimento Y. Ai se voc ver l que est escrito que a Sociedade girar pelo Nome Fantasia Y, ai voc j sabe que foi redigido por um Contador. Mas vejam, h 3 Excees para tudo o que ns falamos, esto nos artigos respectivamente 1161, 1162 e 2 do art. 1158 do CC: A Primeira Exceo a Sociedade em Comandita por Aes. Nas Sociedade Comandita por Aes ns temos o Scio Comanditado, semelhante Sociedade em Comandita Simples. Logo, o Scio Comanditado responde Sem Limitao. Se a Sociedade em Comandita por Aes fosse regra, ela adotaria Firma por causa do Princpio da Veracidade. Tem scio que responde sem limitao ento Firma. Essa a regra, porm a Sociedade em Comandita por Aes Exceo. Art. 1161 do CC:
Art. 1.161. A sociedade em comandita por aes pode, em lugar de firma, adotar denominao designativa do objeto social, aditada da expresso "comandita por aes".

Ento uma Exceo, um caso que h Scio que responde Sem Limitao, porm pode fazer uso de Denominao. Duas OBS relevantes sobre o Nome da Sociedade em Comandita por Aes: OBS 1: Quando agente l esse art. 1161, agente imagina que apenas quando for Denominao eu coloco Comandita por Aes, no isso. Toda Comandita por Aes, no interessa se ela ta fazendo uso de Firma ou Denominao, ela tem que aditar ao seu Nome a expresso Comandita por Aes. Ento toda Comandita por Aes tem Comandita por Aes no final do seu Nome. OBS 2: Cuidado por causa do Fabio Ulhoa porque aqui ele comete outro erro. Ele fala que aditar ao Nome a expresso Comandita por Aes por extenso ou abreviadamente, isso ta errado, tem que ser por Extenso. Porque toda vez que nosso legislador quis autorizar abreviaturas ele foi expresso, vide art. 1157, 1160, 1158 todos do CC:
Art. 1.157. A sociedade em que houver scios de responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual somente os nomes daqueles podero figurar, bastando para formla aditar ao nome de um deles a expresso "e companhia" ou sua abreviatura. Art. 1.158. Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final "limitada" ou a sua abreviatura.

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Art. 1.160. A sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses "sociedade annima" ou "companhia", por extenso ou abreviadamente.

Ento tudo fala por extenso ou abreviaes. Aqui o nosso legislador no autorizou abreviaturas, portanto a Expresso Comandita por Aes tem que estar por Extenso. Segundo Exceo o art. 1162 do CC. A segunda Exceo a Sociedade em Conta de Participao, aquela do Scio Ostensivo e Scio Oculto. A Sociedade em Conta de Participao ela no tem Personalidade Jurdica. uma Sociedade Regular de gaveta. A Sociedade em Conta de participao, PODE ou NO ser registrada, ela regular, mas ainda que registrada ela nunca ter Personalidade Jurdica. Vejam art. 993 do CC:
Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade.

Ento a Sociedade em Conta de Participao art. 993 do CC, ela nunca ter Personalidade Jurdica Prpria. Logo, se ela no tem Personalidade Jurdica, ela no tem como ter Nome, ela faz uso do Nome do Scio Ostensivo, pr exemplo: Esses Apart hotis, todos eles so em Conta de Participao. Sabe quando voc v dizendo: compre uma cota do hotel, vire scio. Eles esto te convidando para ser Scio Oculto, Scio Participante de uma Sociedade em Conta de Participao, onde o Scio Ostensivo a Rede Hoteleira. Ento essa Sociedade no tem Personalidade Jurdica, ela no tem existncia prpria, ela no tem como ter Nome. Eis o Fundamento do art. 1162 do CC, que vai prescrever para ns que a Sociedade em Conta de Participao no far o uso nem de Firma nem de Denominao.
Art. 1.162. A sociedade em conta de participao no pode ter firma ou denominao.

Logo, ela no tem Nome Empresarial, uma Segunda Exceo, uma Sociedade que no tem Nome Empresarial. 73

Terceira e ltima Exceo art. 1158 2: Essa Exceo de tirar o sono. Porque os senhores sabem que tudo o que envolve as Sociedades Limitadas, vem a galope em prova de concurso. Porque o tipo de mais empregado na prtica. A Sociedade Limitada era Regra. Ela s se tornou Exceo com o advento do CC/02. E fundamento pelo qual se tornou Exceo no Jurdico, Econmico.
Art. 1.158. Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final "limitada" ou a sua abreviatura.

Ento semelhana da Comandita por Aes, tambm a Sociedade Limitada pode fazer uso de Firma ou Denominao, conforme a convenincia dos Scios.
2o A denominao deve designar o objeto da sociedade, sendo permitido nela figurar o nome de um ou mais scios.

Normal, toda Denominao tem que trazer o Objeto. Curiosamente quem matou essa charada foi Fabio Ulhoa. Ele disse que a Sociedade Limitada uma Exceo, logo o que vamos ver, aplica-se exclusivamente para LTDA. Na Sociedade Limitada eu distingo a Firma da Denominao no pela presena ou ausncia de Nome de Scio, mas pela Presena ou Ausncia do Objeto Social. Por exemplo: Transportadora Martins Ltda. Olha s, antes do CC este nome era exemplo de Firma ou Denominao, porque ?? Antes do CC era Firma por causa do sobrenome Familiar Martins. Aps o advento do CC, este mesmo Nome passou a ser exemplo de Denominao por causa do Objeto. Logo, somente ser uma Firma no caso de uma Limitada quando apenas houver nomes de scios. Tipo assim: Martins Silva e Souza Ltda. Firma. Isso se aplica s para Limitada. Porque que o CC transformou a Sociedade Limitada em Exceo ?? Por um argumento de Ordem Econmico e no Jurdico. Porque pelo Princpio da Veracidade quando Firma, eu tenho que trazer o Nome Verdadeiramente dos Scios. Ento toda vez que altera os Nome do Scio porque casou, porque divorciou, porque morreu ou porque saiu da sociedade, eu tinha que alterar o Nome Empresarial, adaptando a nova Formulao do quadro Societrio. Isso trs prejuzos enormes.

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Suponhamos que ns tivssemos um laboratrio de anlises clnicas cujo o Nome fosse Laboratrio de Anlises Clnicas H. Pardine Ltda. Via que esse H. Pardine se casasse, ento teria que mudar o Nome Empresarial, porque o Nome Empresarial Inalienvel. Vejam o art. 1164 do CC:
Art. 1.164. O nome empresarial no pode ser objeto de alienao.

Claro que no, o Nome Empresarial semelhana do Nome Civil, um Direito Personalssimo, Inalienvel e ponto final. Ento o scio saia, vendia, morria, eu tinha alterar o nome adaptando a nova moldura do quadro societrio que era Firma. Agora, a partir do CC como eu tenho Laboratrio de Anlises Clnicas (Objeto Social) H. Pardine Ltda, isso Denominao, ainda que o H. Padine saia da Sociedade, venda, morra, no interessa, eu preservo o Nome Empresarial e preservo conseqentemente o contedo Material Financeiro do Nome. Porque imaginem o prejuzo para um Laboratrio tivesse que trocar o seu nome por causa da sada de um dos seus Scios. Ento vejam, voc tem um prejuzo incomensurvel, porque a populao no entende nada, ai fica achando que quebrou, que a vigilncia sanitria fechou o laboratrio, ai j espalha para frente, no faz mais exame ali, quando v o laboratrio ta quebrado por causa da mudana de nome. Ento o fundamento pelo qual a Limitada se tornou Exceo no de Ordem Jurdica, de ordem Econmica. para que eu possa preservar o Nome Empresarial a despeito da sada ou modificao de scio. Agora vamos para o Registro Empresarial. REGISTRO EMPRESARIAL A referncia legal a lei 8.934/94. Essa matria Federal por cai na prova. H 3 Espcies de Nomes Empresariais, ao teor do art. 32 da lei do Registro:
Art. 32. O registro compreende: I - a matrcula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores pblicos e intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns-gerais; II - O arquivamento:

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- Autenticao - Matrcula -Arquivamento. Autenticao no como no Direito Civil, 4 reais e 50 centavos a carimbada. Aqui claro que as Juntas Comerciais tem F Pblica para certificar a Semelhana e a Autenticidade do Documento como fazem os Tabelionatos de Notas. Aqui alm desse aspecto, o principal que voc Autentica os Livros Comerciais. Qual o Livro Comercial obrigatrio a todos os Empresrios ?? O Livro Dirio, claro que dependendo do Tipo Societrio, do Objeto, existir outros livros obrigatrios, por exemplo a S/A, o art. 100 trs l um rol de livros Obrigatrios. Vejam art. 1180 do CC:
Art. 1.180. Alm dos demais livros exigidos por lei, indispensvel o Dirio, que pode ser substitudo por fichas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica.

Livro Dirio um livro que como o prprio nome diz, ser lanado diariamente toda movimentao de dbitos e crditos do empresrio em ordem cronolgica. Ento eu fao os lanamento diariamente de toda Atividade, dbitos e crditos, do empresrio em Ordem Cronolgica. Esse livro o nico Obrigatrio a todos os Empresrios e como todos os Livros Empresariais, esse tambm deve ser Autenticado. O que Autenticao ?? Autenticao o Termo de Abertura e o Termo de Encerramento do Livro Empresarial. claro que hoje voc faz tudo eletronicamente, imprime tudo, manda uma vez por ano, manda encadernar e autentica. Ento Autenticao esse Termo de Abertura e Termo de Encerramento do Livro Empresarial. Vem l: aos 31 dias do ms de dezembro de 2007, na Junta Comercial do Estado de MG, foi trazido o Encerramento Livro Dirio n X, contendo 5.382 pginas, tipograficamente numeradas em testemunho desse encerramento, lavra-se o presente Termo. E ai depois no 1 dia do ms de janeiro de 2008 perante a junta Comercial do Estado de MG, abre-se o Livro X1 e assim vai. Isso que Autenticar. A Autenticao pela lei deve ser assinada pelo Juiz de Direito ou o Juiz da Vara de Registro quando h. A ultima vez que vi um juiz assinar um livro desse faz mais de 10 anos, ningum assina, porque a junta tem F Pblica. 76

Alm da Autenticao ns temos a Matrcula. A Matrcula consiste na Inscrio do Auxiliar independente do Empresrio na Junta Comercial para o exerccio da Profisso, da Atividade. claro que o Empresrio no desempenho de sua Atividade ele vai contar com Auxiliares, com colaboradores, com prepostos, para bem lograr a sua Atividade. A doutrina classifica e a prpria lei o faz, os auxiliares em dois grandes grupos. Ns temos o Auxiliar Dependente e o Auxiliar Independente. O Auxiliar Dependente so aqueles que prestam o servio Internamente, os empregados, os prepostos, que hoje esto tratados pelo Direito Trabalho. Hoje a relao dos Auxiliares Dependentes tratado pelo direito do trabalho e no nos diz respeito. E ns temos os Auxiliares Independentes. Os Dependentes NO se matriculam obvio. Mas os Independentes vo se Matricular na Junta Comercial. Os Auxiliares Independentes so: o Leiloeiro, aquele que faz oferta Pblica mediante lance para contratos de compra e venda; o Corretor de Valores Mobilirios, que negocio debntures, etc na bolsa, no mercado de balco; o Trapicheiro que o dono do trapiche, sendo que o trapiche o armazm geral de Aduana, onde o Empresrio exportador e importador guardam a sua mercadoria para os desembaraos, podendo existir nos Portos Secos ou nos Portos Molhados. Temos ainda o Tradutor Intrprete, que algumas pessoas insistem em falar tradutor juramentado, isso mesma coisa que eu falar que desquitei essa semana, isso linguagem da dcada de 70, a expresso Tradutor Intrprete, que o Auxiliar Independente do Empresrio que faz traduo e aporta com F Pblica que a traduo est correta. Esse Auxiliares Independentes do Empresrio, hoje, eles no prestam servios apenas ao empresrio mas a toda comunidade. Ento suponhamos que voc esteja presidindo um Inqurito de Trfico Internacional de Drogas e venha aos autos do IP, uma srie de Documentos Escrito em Espanhol. Ento voc tem que mandar traduzir, porque o Advogado vai ter o direito que seja na lngua portuguesa para a defesa. Assim, aonde voc vai achar o Tradutor Intrprete que tenha F Pblica ??? NA Junta Comercial. E temos ainda o Arquivamento, que consiste em dar a guarda Junta Comercial os Documentos do Empresrio que esto previsto em lei, como o Contrato Social, o Estatuto Social, suas alteraes, as atas das deliberaes e qualquer outro documento que o

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Empresrio queira. A Finalidade do registro est definida no inciso I do art. 1 da lei do registro, que :
I - dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis, submetidos a registro na forma desta lei;

Ento uma das principais finalidades dar Publicidade. Eu vou arquivar para que qualquer interessado possa requerer de mim cpia. Ento so 5 as finalidades, Dar Garantia, Publicidade, Autenticidade, Segurana e Eficcia aos atos dos Empresrios. Meus amigos agora vamos adiante com o SINREM Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis. A prpria lei prega essa expresso SINREM. O SINREM composto pelo Departamento Nacional do Registro do Comrcio que o DNRC e pelas Juntas Comerciais. O Departamento Nacional do Registro do Comrcio DNRC uma Autarquia Federal vinculada ao Ministrio do Comrcio encarregada de Normatizar (editar resolues, portarias, normas) e Fiscalizar o Registro Empresarial. Portanto, o DNRC no efetiva Registros, no tem competncia para escriturar os Registros, para lavrar os Registros. Ele um rgo Normatizador e Fiscalizador Federal. E temos as Juntas Comerciais, que so Autarquias Estaduais. H uma Junta Comercial por Estado e uma no DF. A Junta Comercial do DF a nica que Federal e no Distrital. As Juntas Comerciais que esto encarregadas de implementar o Registro sob a Fiscalizao e Normatizao do DNRC. Ento quem implementa o Registro no o DNRC, mas sim as Juntas Comerciais. As Juntas Comerciais Implementam o registro sob a Fiscalizao e a Regulamentao do DNRC. As Juntas Comerciais tem dupla vinculao, sendo uma vinculao Administrativa ao Estado e uma vinculao Tcnica ao DNRC. Isso trs uma confuso enorme. Olha s, quando voc vai impetrar um MS contra um Ato da Junta, qual o juzo competente ?? Depende, h casos em que a Justia Estadual, e h casos em que a Justia Federal. Quando se trata de uma questo Administrativa, como por exemplo concurso, nomeao de vogais, estruturao de prdio, ai Estadual porque h vinculao Administrativa ao Governo do Estado. 78

Agora, quando voc est impugnando o Registro em si, a Competncia Federal, a Justia Federal, se algum crime houver estar afeto a ela. Porque as Juntos implementam o Registro por determinao do DNRC, e elas se vinculam Tecnicamente ao DNRC, ento um Ato Federal. A Competncia da Justia Federal, isso pacfico na doutrina e jurisprudncia. Nos Tribunais, ns temos os Desembargadores, os Juizes, nas Juntas Comerciais ns temos os Vogais. As Juntas Comerciais tero no mnimo 11 e no mximo 23 Vogais, dependendo do Estado da Federao, dependendo da movimentao registral dos Estados. Esses Vogais sero as Pessoas encarregadas de julgar os pedidos de Registro. Vamos verificar em seguinte a Estrutura das Juntas Comerciais. Organicamente as Juntas Comerciais so compostas da Presidncia, do Plenrio, das Turmas, da Secretaria-Geral e da Procuradoria. a) Presidncia: A presidncia formada pelo Presidente e pelo Vice-Presidente. E o rgo de representao das Juntas Comerciais, ento representa Ativa e Passiva, Judicial e Extrajudicialmente. A Presidncia portanto, o rgo de Representao das Juntas Comerciais, representa Ativa e Passiva, Judicial ou Extrajudicialmente as Juntas Comerciais. Elege a Presidncia dentro do Plenrio, o Governador do Estado, e no DF o Ministro do Comrcio. Aula 06.05 b) Plenrio: O Plenrio rene todos os Vogas que compem a Junta Comercial. Notem que Vogal o nome Tcnico dos Membros da Junta Comercial. Como os Desembargadores que o nome tcnico daqueles que compem um tribunal, ns temos Vogal como sendo a expresso tcnica dos que compem as Juntas Comerciais. As Juntas Comerciais se destinam a analisar os Pedidos de Registros, e quem faz os exames desses pedidos, so exatamente os Vogais. Ento o Plenrio rene todos os Vogais da Junta Comercial, e tem como competncia para Julgar todos os Recursos interpostos contra as Turmas da Junta Comercial. Ento na realidade as Juntas Comerciais funcionam como uma Espcie de Primeira Instncia e o Plenrio a Segunda Instncia da Junta Comercial.

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Ento o Plenrio o rgo encarregado de Julgar em grau de Recurso as Decises das Turmas da Junta Comercial. O Plenrio ser composto de no mnimo 11 Vogais e no mximo 23 Vogais, dependendo do tamanho do Estado e o nmero de processos de Registros havidos naquele Estado. claro que o Plenrio quem elege o Presidente da Junta Comercial. O Plenrio portanto tem basicamente a seguinte competncia: Julgar os Recursos das Turmas e Eleger o Presidente e Vice-Presidente das Juntas Comerciais. c) Turmas: A semelhana do tribunal de justia que dividido em Cmaras ou do STJ ou do STF que so divididos em Turmas, o Plenrio divido em Turmas de 3 Vogais cada Turma, encarregada de Julgar colegiadamente, competncia originria das Turmas, todos os Pedidos de Registro que envolvam Sociedades Annimas, todos os Pedidos de Concentrao e Descentralizao Empresarial, portanto Fuses, Transformaes, Incorporaes e Cises, e os Consrcios de Empresas. Ento so os grandes julgamentos, que a competncia originria das Turmas. Agora, quando no so esses registros, que envolvam Sociedade Annima, Consrcio de Empresa, Concentrao e Descentralizao Empresarial (junes de empresas), as Turmas so subdivididas por seus Vogais, ento o julgamento feito por 1 Vogal. Se voc pede o registro por exemplo de numa Junta Comercial, no a Turma quem julga, um Vogal apenas, individualmente. Ento as turmas tem a competncia para deliberar sobre os pedidos de registro, seja coletivamente nos casos j mencionados, seja individualmente por seus Vogais nos demais casos que no h complexibilidade. d) Secretaria-Geral das Juntas Comerciais: o rgo encarregado de Implementar o Registro conforme decidido pelas Turmas ou pelo Plenrio. Ento a Secretaria na realidade o rgo de Execuo das Decises tomadas pelos Vogais, pelas Turmas e pelo Plenrio. igual no frum, o juiz manda citar, ento quem faz o Mandado a Secretaria.

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e) Procuradoria: na realidade o rgo Jurdico da Junta Comercial. A Procuradoria formada por Advogados que so as pessoas encarregadas de expedirem pareceres sobre todos os Pedidos de Registros e seus Recursos, podendo ela mesma recorrer, ou seja, se ela der um parecer num sentido, o vogal no acolheu o parecer, a prpria Procuradoria poder recorrer administrativamente da Deciso do Vogal, das Turmas, do Plenrio ao Ministro do Comrcio. Ento as Procuradorias tem essa possibilidade, um rgo autnomo. Se ela no concorda com a Deciso do Vogal, ela pode Administrativamente recorrer das Decises.

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FALNCIA Essa a matria que vem mais caindo em provas de concursos. Todos ns sabemos que h uma nova lei de Falncia no Brasil, que a lei 11.101/05. Os senhores prestem ateno nessa data aqui: 09 de junho de 2005 porque a data na entrada em vigor da Nova Lei de Falncia. Mais importante que saber a data da lei, saber a data da entrada em vigor da nova lei, por causa do chamado Direito Intertemporal. O Direito Intertemporal Falimentar uma matria de grande problemtica. Porque vejam, se verdade que eu falei que a falncia processo, tambm verdade que a falncia tambm no s processo. Em verdade a Falncia representa tambm normas de Direito Material na medida em que eu tenho ordem processual e ordem material na mesma lei e isso tem um problema serissimo, ou seja, no d para agente vir com aquelas mxima tranqilas do processo, como eu aplicar a lei processual em vigor no tempo da prtica do ato, no d, porque as vezes a pessoa tem Direitos Adquiridos, Atos jurdicos perfeitos. A questo do Direito Intertemporal Falimentar uma das matrias que mais vem sendo cobrada, o art. 192 da lei:
Art. 192. Esta Lei no se aplica aos processos de falncia ou de concordata ajuizados anteriormente ao incio de sua vigncia, que sero concludos nos termos do DecretoLei no 7.661, de 21 de junho de 1945.

Essa questo to complexa que o nosso legislador Avocou o problema, ele avocou regulamentado no art. 192 da nova lei. DIREITO INTERTEMPORAL: Toda Falncia decretada na vigncia da antiga lei de falncia, portanto at o dia 8 de junho de 2005, continuar sendo aplicada a antiga lei de falncias. Enquanto houver no Brasil uma falncia decretada pela antiga lei, ser aquela lei a ser aplicada. E uma falncia dura sem nenhuma cerimnia 30 anos. Toda falncia pedida na vigncia da antiga lei de Falncia, ento toda falncia distribuda na vigncia da antiga lei, ento elas so distribudas at dia 8 de junho de 2005, continuar sendo aplicada a antiga lei, o decreto lei 7661/45, at a Sentena Falimentar exclusive, quer dizer que a Sentena no ser redigida na Antiga lei, ser redigida na Nova Lei, e da em diante somente a Nova Lei.

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Ns temos que lembrar que Pedida a Falncia, abre-se a Fase chamada PrFalimentar at a Sentena Falimentar. Essa fase Pr-Falimentar o processo de conhecimento, inicial, defesa, coleta de provas, parecer do MP, vem a Sentena Falimentar e abre a Execuo Coletiva. Ento o processo de conhecimento ser regido pela Antiga lei de falncia. Se o juiz Decretar a Falncia, essa Sentena no ser mais regida pela antiga lei, mas sim pela lei nova. A Sentena Falimentar no igual a baba do Processo Civil. Peguem o art. 99 da lei de Falncia, que veremos que se somam aos requisitos do Processo Civil 13 incisos de requisitos da Sentena:
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes: I conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem a esse tempo seus administradores; II fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do 1o (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados; III ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia; IV explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no 1 o do art. 7o desta Lei; V ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido, ressalvadas as hipteses previstas nos 1o e 2o do art. 6o desta Lei; VI proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens do falido, submetendo-os preliminarmente autorizao judicial e do Comit, se houver, ressalvados os bens cuja venda faa parte das atividades normais do devedor se autorizada a continuao provisria nos termos do inciso XI do caput deste artigo; VII determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime definido nesta Lei; VIII ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao da falncia no registro do devedor, para que conste a expresso "Falido", a data da decretao da falncia e a inabilitao de que trata o art. 102 desta Lei;

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IX nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na alnea a do inciso II do caput do art. 35 desta Lei; X determinar a expedio de ofcios aos rgos e reparties pblicas e outras entidades para que informem a existncia de bens e direitos do falido; XI pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido com o administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o disposto no art. 109 desta Lei; XII determinar, quando entender conveniente, a convocao da assemblia-geral de credores para a constituio de Comit de Credores, podendo ainda autorizar a manuteno do Comit eventualmente em funcionamento na recuperao judicial quando da decretao da falncia; XIII ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia. Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital contendo a ntegra da deciso que decreta a falncia e a relao de credores.

Ento a Sentena Falimentar das Sentenas mais chatas que tem, porque voc alm dos requisitos do CPC, existem 13 requisitos estabelecidos em incisos. A conseqncia disso que a Sentena Falimentar muito especfica, extremamente especfica, e da decorre aquilo que eu disse, Exclusive, porque a Sentena se decretada a Falncia, no ser mais decretada na forma do pargrafo nico do art. 14 da lei antiga, mas sim, do art. 99 da nova lei. Ento houve muitas mudanas significativas, no apenas estruturais da Sentena Falimentar, mas at mesmo de seus requisitos materiais. Hoje Pedido Juridicamente Impossvel Concordata, est proibida a concesso de Concordatas Preventivas e Suspensivas, porque vedado pelo art. 192. Antigamente tnhamos duas espcies de Concordata, a Preventiva e a Suspensiva. Preventiva era quando ela prevenia, quando ela evitava a falncia e, era Suspensiva quando ela suspendia a Ao de Falncia. Hoje esto proibidas as duas. Significa dizer que ainda que a sua falncia esteja tramitando na forma da lei de falncia antiga, vedada a concesso de Concordatas Suspensivas. Voc s tinha uma expectativa de direito de pedir a concordata suspensiva, que restou frustrada com a nova lei. E aquelas Sociedade que j estavam no gozo da Concordata quando do advento da Nova Lei, ai sim Ato Jurdico Perfeito, ento ela tinha o Direito Subjetivamente a continuar

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na Concordata, por isso que a lei deu-lhe uma faculdade: Todo devedor em Concordata na data da entrada em vigor da nova lei de Falncia tem um Direito de Opo. Vejam, um Direito de Opo Potestativo, a lei no marcou prazo, a lei no estabeleceu prazo, no marcou condies, tem um Direito Subjetivo. Toda a Sociedade em Concordata na data da entrada em vigor da nova lei, tem o Direito de Manter-se na Concordata conforme originalmente lhe havia sido deferida, ou Convol-la, transform-la em Recuperao Judicial de Empresas, ento um Direito Potestativo, no h prazo, no precisa fundamentar. Como fez por exemplo a Parmalat do Brasil S/A. Conceito de Falncia: Falncia o processo promovido contra o devedor Empresrio em Estado Econmico Especial: Insolvente. Ta quebrado, falido, insolvente. Finalidade da Falncia art. 75. O art. 75 da nova lei de falncia sem sombra de dvidas, o artigo mais importante que h sobre falncia e o art. 47 sobre Recuperao de Empresas. Porque vejam, esse art. 75 fixa para ns a finalidade da falncia.
Art. 75. A falncia, ao promover o afastamento do devedor de suas atividades, visa a preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis, da empresa. Pargrafo nico. O processo de falncia atender aos princpios da celeridade e da economia processual.

Esse pargrafo nico coisa de demente, no possvel que eu v imaginar ao revs. Mas o que nos interesse o caput, ele que relevante. Porque ser que nosso legislador dispensa um artigo de lei somente para fixar o a finalidade de um instituto. Por outras palavras como no negar vigncia ao preceito do art. 75 da nova lei. Porque ele to relevante ?? Porque ele tem um direcionamento de conduta destinado a um grupo muito especial de pessoas, que somos ns operadores do Direito, os juizes, os Promotores, os Advogados, os Delegados, os procuradores.

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Vejam, o destinatrio deste preceito somos ns, operadores do direito. Esse dispositivo to relevante, porque mais que uma interpretao gramatical, lgica-sistemtica, autentica, histrica, qual a modalidade de Interpretao eu estou obrigado a adotar ?? Teleolgica, Finalstica. Porque nosso legislador gasta um artigo de lei s para fixar a finalidade de um instituto ?? Porque ele quer vincular ns operadores do direito, para que ns tenhamos que fazer interpretao Teleolgica. Esse dispositivo o mais importante simplesmente porque eu sou obrigado a conjugar com ele todos os artigos da nova lei de falncia que digam respeito a falncia. Ao interpretar por exemplo o art. 9, eu tenho que conjugar com o art. 75, ao interpretar o art. 180 do crime falimentar, eu tenho que conjugar com o art. 75. Todos os dispositivos que digam respeito a falncia eu tenho que conjug-lo com o art. 75 sob pena de negar vigncia ao art. 75, abrindo as portas para um recurso especial. Porque vejam, eu tenho que interpretar a nova lei de maneira a implementar a finalidade definida pelo instituto por nossa prpria lei. A Falncia ao promover o afastamento do devedor, visa a preservar e a otimizar. Est ai, como se chama essa teoria que est no art. 75 ?? Teoria da Preservao da Empresa. Nosso legislador adere com a nova lei de Falncia a Teoria da Preservao da Empresa. Claro que ningum dessa sala, depois da primeira aula, vai confundir Empresa e Empresrio. A Teoria no da Preservao do Empresrio, da Pessoa Natural ou Jurdica, do Sujeito de Direito. A Teoria da Preservao da Empresa, da Atividade Empresarial, esta Atividade que est no foco de interesse Pblico, social, porque por esta Atividade que se implementam empregos, diminui criminalidade, melhora-se o pas tecnologicamente, recolhem-se tributos. Mas quando agente fala que a Teoria que orienta o Direito Falimentar, a Teoria da Preservao da Empresa, no imaginem algo sofisticado. A Teoria da Preservao da Empresa agente v a sua Implementao pela realizao do Ativo, ou seja, pela rpida venda dos Bens e Direitos do Falido, antes que eles se peream com a tramitao do processo. Vamos fazer uma pequena comparao entre a lei antiga e a lei nova, s para os senhores enxergarem o que era e o que mudou, assim podendo enxergar o que a Teoria da Preservao da Empresa na nova lei.

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Na poca da vigncia da antiga lei, ns tnhamos: o Pedido que abria a chamada Fase Pr-Falimentar (inicial, defesa, impugnao, coleta de provas etc), a vinha a Sentena de Falncia. Abria-se ento a longussima Fase de Sindicncia. Esta Fase da Sindicncia que durava 30 anos. Muita gente confundia a Ao de Falncia com a Fase da Sindicncia, porque vinham as habilitaes de crdito, o IP por crime falimentar, a revocatria, a restituitria, a arrecadao de bens e Direitos, era tudo aqui na Fase da Sindicncia. Essa Fase era to complexa que ela terminava com o Edital, edital do art. 114 da lei antiga. Era um Edital que simplesmente o Sndico publicava um edital que havia concludo a Fase de Sindicncia e que ele iniciaria a Fase de Liquidao. Essa Fase era to complexa, to longa, que havia um edital s para informar que terminava ali a Fase da Sindicncia. Ento ns entrvamos na Fase de Liquidao que era a Fase onde o Bens e Direitos do Falido seriam vendidos afim de pagar credores interessados. Pergunto: quando existia no Brasil Concordata Suspensiva, qual era o prazo para pedi-la ?? 5 dias contados da publicao do edital do art. 114 da lei antiga. A Concordata Suspensiva era uma piada de mal gosto, coisa de filsofo. Imaginem os senhores que nos 60 anos de vigncia da antiga lei, provavelmente voc contava nos dedos das suas duas mos o nmero de Concordatas Suspensivas pedidas, deferidas e levadas a bom termo. Isso porque ia recuperar o que depois de 30 anos ?? Eu no podia na lei antiga pedir a concordata suspensiva para vender os bens antes do momento da Fase de Sindicncia, logo, tudo que era bem ficava sucateado. Ento o nosso legislador, com a lei nova, primeira coisa que fez foi acabar com essa porcaria de Concordata Suspensiva. Hoje decretada a Falncia transitada em julgado acabo. Na lei nova, espelhada no Direito Norte Americano, a lei inverte toda ordem. A Preservao da Empresa se d primeiro com a Extino do Procedimento Suspensivo e em seguida por uma nova dinmica na Ordem do Processo. Porque vejam, eu agora tenho o Pedido que abre a Fase Pr-Falimentar (inicial, defesa, coleta de provas etc) a fase de conhecimento, ai vem a Sentena de Falncia. Decretada a Falncia, passam a tramitar concomitantemente duas Fases, a Fase Administrativa (novo nome da fase de sindicncia) e a Fase de Liquidao, ou seja, logo aps a Decretao da Falncia, transitou em Julgado a Sentena, eu imediatamente vendo os Bens e Direitos ante que eles se transformem em carcaas, em sucatas.

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Decreto a Falncia, transito em Julgado, eu vendo tudo, antes que os Bens peream. Com isso eu preservo a empresa, eu preservo a Atividade Empresarial no pas. E bom para todo mundo, bom para o devedor, porque no fica assistindo seu patrimnio sendo sucateado pelo transcurso do tempo. bom para os credores, porque quanto mais dinheiro se fizer com o patrimnio do devedor, maior a probabilidade de solver a obrigao. para o Estado, j que haver pronta venda, e havendo a preservao da Atividade, eu preservo os empregos, eu preservo o recolhimento dos tributos que sustentam o Estado. Ento visando essa realizao de Ativos que potencialize essa Preservao da Empresa, a lei estabelece uma Ordem na Venda dos Bens, que est no art. 140 da nova lei:
Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas, observada a seguinte ordem de preferncia: I alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco; II alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades produtivas isoladamente; III alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos do devedor; IV alienao dos bens individualmente considerados.

Essa artigo prescreve que quando se fizer a venda, ser feita preferencialmente a venda da empresa com todos os seus estabelecimentos, e este com todos os seus elementos corpreos e incorpreos, ou seja, eu fao a venda da empresa Porteira Fechada, com tudo. Ento se eu fao a venda Porteira Fechada, presumivelmente quem comprar vai comprar para preserv-la, porque geralmente quando eu compro a empresa toda em funcionamento, eu pago pelo aviamento de gerar lucros. Uma coisa eu vender, monitor, mesa, cadeira, quadro, ar-condicionado, outra coisa eu vender a Empresa toda, o preo outro, por causa da perspectiva de rentabilidade, a chamada Perspectiva de Rentabilidade do Negcio. Pois bem, quem compra a Empresa in totum, a empresa toda, paga mais que o somatrio de todos os bens que a compem. Na Impossibilidade da venda da Empresa Porteira Fechada, eu fao a venda dos Estabelecimentos isoladamente porm porteira fechada.

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Na impossibilidade dos Estabelecimentos, eu faria a venda em Bloco. Ou seja, vamos supor 1000 carteiras escolares (em Bloco). Quem compra, vai comprar provavelmente para montar uma escola. Ainda que eu no consiga preservar exatamente o Estabelecimento do falido, quando eu fao a venda dos bens em bloco, eu potencializo a constituio de um estabelecimento semelhante aquele do falido pelo adquirente, em outro ponto da federao. Ento pensando Macroeconomicamente, pensando em pas como um todo, eu Preservo a Empresa Nacional com a venda em Bloco. E finalmente diz o art. 140, que na impossibilidade da venda dos bens em bloco, somente ai sero vendidos os Bens, isoladamente considerados. Pergunto: Quem nessa sala compraria os estabelecimentos de um falido, correndo o risco de herdar todo o Passivo ainda que Oculto, no contabilizado, trabalhista, previdencirio, tributrio, INSS que o pior de todos ?? Ningum. Portanto surge ai um pequeno problema, adianta o Estado visar todos os esforos para Preservar a Empresa se ningum quer compr-la, com medo de herdar passivo. Eis porque se deu a alterao do 1 do art. 133 do CTN. Esse 1 excluiu a sucesso tributria e previdenciria em caso de venda tanto na falncia quanto na Recuperao judicial de empresas.
Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. 1o O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial: I em processo de falncia; II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial.

Isso para viabilizar, na excluso da Sucesso Tributria e Previdenciria, em caso de venda na Falncia e at mesmo na Recuperao Judicial de Empresas.

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Isso foi reiterado no inciso II do art. 141 da nova lei:

II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho.

H uma outra questo muito relevante e que meio pedreira, que o 3 do art. 133 do CTN:
3o Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio.

Quer dizer, vendido um objeto da falida, o produto do dinheiro ficar em depsito judicial. E o Dinheiro s pode ser utilizado para pagar os credores que prefiram ao errio, durante um ano. Qual a lgica disso ?? Vocs j tentaram pegar uma Certido Negativa de Dbito Fiscal de um Falido ?? Vejam que ele funcionrio da receita vai ter dar tal Certido, mas l no final tem uma ressalva, para caso venha surgir alguma dvida oculta. Ento viro uma merda, nenhum processo de falncia termina no Brasil, porque nenhum sindico se dispe a pagar os credores sabendo que se depois surgir um crdito tributrio ele vai ser cobrado pela Receita. Vai que depois de ter pago os credores, surge uma dvida tributria, ento a Receita vai querer cobrar da Massa e o Sindico vai dizer que no h mais dinheiro, ento a Receita diz que vai cobrar do Sndico com fundamento no art. 134 e 135 do CTN, o Sndico coresponsvel. Ento a NOVA LEI diz que deve-se aguardar um ano, passou um ano, eu vou pagar os credores que sucedem ao Estado e, surgindo algum crdito tributrio, a responsabilidade ser do Servidor Pblico que no levantou o Tributo em tempo hbil. Ento eu tenho que aguardar um ano, passou um ano e surgiu um novo crdito tributrio, tendo dinheiro paga-se, se no tiver dinheiro o fisco que chupe o dedo como qualquer credor. 2 tempo

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Vistas as ordens de sucesso que envolvem os aspecto de venda na Falncia, agente agora pode passar para as Modalidades de Realizao do Ativo. A Doutrina classifica as Modalidades em dois grupos: Extraordinria e Ordinrias de realizao de Ativo. A realizao Extraordinria que est no art. 35 II c da nova lei, aquela deliberada pela Assemblia Geral de Credores AGC. A Assemblia Geral de Credores, AGC, tem liberdade plena para engendrar3 qualquer mecanismo alternativo para a realizao do Ativo. Ela tem liberdade para criar por exemplo: ao invs de fazer a venda, vamos arrendar o parque da falida etc. Ento a Assemblia de Credores tem uma liberdade plena na fixao de Modalidades Alternativa da Realizao de Ativo, claro que lcito. Assim a Modalidade Extraordinria aquela deliberada pela Assemblia Geral de Credores que tem autonomia para fixar qualquer modalidade de Realizao de Ativo. Agora, se a AGC nada delibera, cabe ao juiz decidir sobre umas das 3 modalidades Ordinrias de Realizao de Ativos, o juiz tem que escolher uma. A Primeira Modalidade Ordinria o Leilo, que consiste no oferecimento de lances orais, quem da mais quem da mais. Existe ainda a Modalidade Propostas Lacradas quer dizer, o juiz marca uma data para que interessados faam protocolizar nos autos do processo em envelopes lacrados suas ofertas de aquisio do Ativo da Falida. Ganha a maior oferta. Isso muito parecido com a lei de licitaes, s que aqui ao revs, enquanto na lei de licitao eu quero o menor preo, aqui eu quero o maior preo. A ultima alternativa o Prego. O Prego se desenvolve em duas fases, sendo que, da segunda fase somente podero participar aqueles que na primeira fase tenham se habilitado. A primeira Fase do Prego so Propostas Lacradas. Ento abertos os envelopes, vamos supor que 7 apresentaram propostas. Ento s podero participar do leilo, aqueles que apresentaram propostas no mnimo no valor de 90% da maior proposta lacrada. Se a maior proposta lacrada de 100 reais, estariam automaticamente eliminados os de valores menores de 90 reais, independentemente do nmero, tanto que se um apresenta o valor de 100 reais e

Dar existncia, formar, gerar

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os outros todos apresentam valores todos menores de 90 reais que 90% de 100 reais, o que apresentou os 100 reais j ganhador, nem vai para a segunda fase. Qual o nico caso em toda a lei de falncia cuja intimao do MP pessoalmente obrigatria sob pena de Nulidade Absoluta ?? Art. 142 7:
7o Em qualquer modalidade de alienao, o Ministrio Pblico ser intimado pessoalmente, sob pena de nulidade.

Ento, em todos os Atos de realizao de Ativo da Massa Falida, o MP dever ser pessoalmente intimado sob pena de Nulidade Absoluta. De fato, se o MP no tiver, s Deus para acudir. Porque a galera vai usar isso para lavagem de dinheiro se o MP no tiver. Ento o MP tem que acompanhar esses atos afim de fiscaliz-los para evitar fraudes que certamente seriam possveis se no houvesse essa fiscalizao do MP. Pressuposto Ftico-Jurdico da Falncia O Pressuposto Ftico-Jurdico da Falncia a Insolvncia. Meus amigos como sabemos, h duas espcies de Insolvncia, existe a Insolvncia de Fato tambm conhecida como Insolvncia Econmica e a Insolvncia Jurdica. A Insolvncia de Fato uma questo de Fato, quando o Passvel exigvel, supera o Ativo do Devedor, ou seja, ainda que o Devedor venda todos os seus Bens e Direitos, ele no consegue pagar o quanto deve. Ento a Insolvncia de Fato um Fato Econmico, quando o Passivo Exigvel supera o Ativo. O cara ta fudido mesmo, ta quebrado. Neste caso ns temos para Ao de Insolvncia Civil. No caso de Insolvncia de Pessoa Natural no Empresria ou de uma Sociedade Simples, eu tenho a Insolvncia de Fato como Pressuposto para a Insolvncia Civil. Vamos pegar ai o art. 748 do CPC:
Art. 748. D-se a insolvncia toda vez que as dvidas excederem importncia dos bens do devedor.

Portanto, para a Ao de Insolvncia Civil necessrio comprovar contabilmente o Estado de Runa Econmica do Devedor. Agora imaginem se ns fossemos exigir a mesma coisa dos Empresrios. Vejam agora o art. 1190 e 1191 do CC:

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Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observam, ou no, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.

Porque que o Estado est blindando o Empresrio at mesmo contra o judicirio ??

Art. 1.191. O juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros e papis de escriturao quando necessria para resolver questes relativas a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia.

Vejam que o Empresrio blindado pelo Estado, sua contabilidade e inclusive contra o poder judicirio. Isso porque devido ao contrato, inmeros seriam os concorrentes que reciprocamente iriam na justia tentar devassar a contabilidade de seu concorrente s para fuder com ele. Se eu fosse exigir a para decretar a falncia, a prova contbil, a prova matemtica do Estado de runa econmica do devedor, seria uma maravilha. O concorrente iria achar todas as sonegaes, comunicaria a Receita e fuderia com o concorrente. Ento nosso legislador quer proteger os Empresrios, por isso ele renuncia a Insolvncia de Fato, criando a Insolvncia Jurdica a qual se assenta num sistema de Presunes Legais. Para haver falncia no Brasil, no necessria a runa Econmica, mas sim a Runa Juridicamente Considerada. Porque no Brasil pressuposto da Ao de insolvncia, no a prova matemtica do estado de runa econmica, mas uma Presuno Legal. por isso que ns temos Falncias Super Evitarias, falncia que ao final do Processo sobra dinheiro. E da tambm que temos o chamado Sistema Mista Falimentar Brasileiro, que porque h duas maneiras de se externar da vida do Empresrio, a presuno da Insolvncia Jurdica. No Brasil para haver Falncia no necessria a runa economicamente considerada, mas sim a runa juridicamente considerada. Porque a Insolvncia autorizadora da Falncia no Insolvncia de Fato, mas sim a Jurdica. No Direito Brasileiro o que ns temos o chamado Sistema Misto Falimentar Brasileiro. O que vem a ser o Sistema Misto Falimentar Brasileiro ?? A Duas maneiras de se externar, de se exteriorizar da intimidade da vida do Empresrio a Insolvncia Jurdica que autoriza a Falncia, que so a Impontualidade e os Atos Ruinosos tambm conhecidos por Atos de Falncia.

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Ento a Falncia no Brasil no uma questo Econmica, uma questo Jurdica, pois isso que temos falncia Superavitrias no Brasil, falncias que no final do Processo sobre dinheiro. Falncia no Brasil no sinnimo de o cara estar quebrado de verdade no, sinnimo do cara estar quebrado Juridicamente. Por isso que eu tenho o Sistema Misto, porque eu vou criar um sistema de Presunes Legais, eu vou presumir a Insolvncia Jurdica, para o Sistema Misto, Impontualidade a Ato Ruinosos. Vamos comear vendo a IMPONTUALIDADE. O art. 94, I a primeira modalidade de Impontualidade e o art. II a segunda modalidade:
I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia;

Houve uma grande mudana entre a lei antiga e a atual. Na lei antiga eu poderia pedir a falncia de um Devedor por qualquer quantia. A nova lei de falncia acabou com esse oba, oba. Para pedir falncia agora, necessrio Ttulos que legitimem Ao Executiva, que somem mais de 40 salrios mnimos, na Data do Pedido. Lembrem-se que as Obrigaes se dividem em dois grupos no Brasil, as obrigaes Qurable e as Portable. Na obrigao Qurable o credor tem um nus, apresentar o ttulo ao devedor afim de cobrar o que lhe for devido. A Portable exatamente o revs, o Devedor quem localiza o credor e oferece o pagamento. No Brasil, as obrigaes se presumem Quesveis, Qurable. Tanto que o juiz condena a contar da citao nos juros, porque ali o credor constituiu o devedor em mora. Nada mais Quesvel que um Ttulo de Crdito, porque o ttulo de crdito nasce para circular mediante endosso. Suponhamos que eu seja devedor da Gisela por um ttulo de crdito qualquer. Na data do vencimento eu vou at Gisela e cobra ela. Ela fala que endossou para Elaine. Ento eu vou at Elaine e a cobro. Elaine diz que endossou para Bin, Bin Laden. Ento fudeu, se nem os EUA acharam o barbudo, eu que no vou achar. Ento vencido um Ttulo de Crdito quem est em Mora o Credor, a Mora Creditoris. Vejam, vencido um Ttulo de Crdito qualquer, quem est em Mora o Credor, a Mora Creditoris. Claro que o juros contam ai desde o vencimento, mas quem est em Mora

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 o Credor. Como que o Credor comprava com F Pblica, prova insubstituvel que ele credor apresentou ao Devedor o Ttulo, atraindo a Mora Debitoris, a Mora do Devedor ?? Pelo Protesto. O Protesto a Prova da Apresentao. Porque que para a caracterizao da Impontualidade do Inciso I do art. 94 se exige o Protesto ?? Porque vencido o Ttulo quem se presume em Mora o Credor e no o devedor, no h Impontualidade do Devedor. Para que tenhamos a Impontualidade do Devedor necessrio o Protesto. Da porque todo Ttulo deve ser Protestado, todo Ttulo que Legitime Ao Executiva, que ser usado para pedir Falncia com base no inciso I do art. 94, necessrio Protest-lo. Por exemplo: uma Sentena Judicial um Ttulo que legitima uma Ao Executiva. Eu posso protestar a Sentena e em Ao Autnoma pedir a Falncia do Devedor, caso de Protesto Necessrio, Obrigatrio. Todo ttulo. O cheque por exemplo, a sua lei estabelece que a apresentao a Cmara de Apresentao aquelas carimbadas que ele toma, a apresentao do Cheque a Cmara de Apresentao se equipara ao Protesto para todos os fins de Direito, exceto Pedir Falncia. Se o Credor vai pedir Falncia com cheque, ele est Obrigado a Protest-lo. Deu para entender, porque a Obrigao Quesvel, eu tenho que ter a prova da Impontualidade do Devedor, o que se d, o que se presume pelo Protesto. J no inciso II do art. 94, ns temos um outro caso de Impontualidade, porque no inciso I a prova por um Ato Extrajudicial, O Protesto, no caso do inciso II no. No inciso II, considera-se falido o devedor que:
II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal;

Ento aqui no inciso II a caracterizao da Impontualidade por um Ato Judicial, no necessrio o Protesto. A caracterizao da Impontualidade pela citao vlida quando se trata de execuo por Ttulo Executivo Extrajudicial, ou para intimao para o cumprimento da sentena, que o art. 475-J do CPC. Ento aqui no necessrio citao, porque agora ns sabemos que o cumprimento de sentena uma fase do processo, no h Citao, h Intimao na forma do art. 475-J do CPC. Ento para se pedir falncia com base no inciso II, a situao bem diferente, eu tenho uma Execuo, eu tenho um cumprimento de Sentena, eu suspendo a Ao, pego uma certido de fatos na Secretaria da Vara do Frum, provando que o Devedor foi citado ou Intimado, no pago, no nomeou bens suficiente penhora, portanto eu tenho uma execuo 95

frustrada, ento eu pego a Certido de Fatos e em Ao Autnoma eu peo a Falncia com base no inciso II do art. 94. So coisas completamente distintas. Por Princpio bsico de Hermenutica Jurdica aplicvel a todos os ramos do Direito, toda vez que o intrprete depara-se com uma presuno ele tem uma pergunta a formular ?? A Presuno Absoluta (no admite prova em contrrio) ou uma Presuno Relativa (que admite prova em contrrio). A Presuno decorrente da Impontualidade ela Absoluta ou Relativa ?? Relativa. No confundam 2 institutos aqui. Muita gente confunde Presuno Absoluta com Cerceamento de Defesa. As pessoas falam assim: a presuno absoluta no comporta prova em sentido contrrio, correto, inquestionavelmente correto. Mas presuno Absoluta no sinnimo de Cerceamento de Defesa. Por exemplo: o estupro presumido abaixo de 14 anos. Ento suponhamos que o MP entre com uma Ao que eu cometi um estupro presumido, alegando que a menina tinha 13 anos e meio. E se eu provar que a certido de nascimento dela falsa, que na realidade ela tem 15 anos. Cuidado com isso. Presuno Absoluta no sinnimo de Cerceamento de Defesa. Porque a parte pode provar que a Condio Autorizadora da Implementao da Presuno Absoluta no ocorreu no caso concreto. Em toda vez que eu estou com uma presuno Absoluta, eu posso desconstitu-la, provando que a Condio Autorizadora da sua Implementao no se operou. S depois de caracterizada em sua Plenitude, por todos os seus elementos, a Presuno Absoluta provada, ai no cabe prova em contrrio. Ento essa Presuno decorrente da Impontualidade ela Relativa, ela admite prova em contrrio, iuris tantum. Ainda que implementada a Condio Autorizadora da Presuno, eu posso elidir4 a presuno legal. Voc j se perguntou porque o Depsito Elisivo na Falncia tem esse nome, depsito de afastamento ?? Afasta a presuno decorrente da Impontualidade. Agente afirma que essa Presuno Relativa, mas poderamos dizer se existisse isso, que ela quase Absoluta. Porque no se esqueam, a nossa Insolvncia Jurdica, nosso legislador cria Presuno, e ele mesmo se encarrega de criar a nica maneira de voc Elidir a presuno legal, pelo Depsito Elisivo.
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retirar, excluir, eliminar

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O depsito Elisivo realizado a tempo e modo abeis, impede a decretao da Falncia. vedado ao juiz decretar falncia caso tenha havido o Depsito Elisivo a tempo e modo Abil. Trata-se do art. 98 pargrafo nico:
Pargrafo nico. Nos pedidos baseados nos incisos I e II do caput do art. 94 desta Lei, o devedor poder, no prazo da contestao, depositar o valor correspondente ao total do crdito, acrescido de correo monetria, juros e honorrios advocatcios, hiptese em que a falncia no ser decretada e, caso julgado procedente o pedido de falncia, o juiz ordenar o levantamento do valor pelo autor.

Qual a ocasio processual para realizao do Depsito Elisivo ?? O Depsito Elisivo tem que ser feito no prazo da Defesa. Ento a ocasio processual, o tempo oportuno para a realizao do Depsito Elisivo, a ocasio processual da Defesa. E qual o prazo da defesa no processo falimentar ?? o caput do art. 98, 10 dias.
Art. 98. Citado, o devedor poder apresentar contestao no prazo de 10 (dez) dias.

E o Modo, qual o Modo correto do Depsito Elisivo ?? A falncia no Ao de Execuo para voc indicar bens a penhora. O Depsito Elisivo o Depsito da quantia reclamada, quantia a quantidade de Dinheiro. O Depsito Elisivo tem que ser feito em Dinheiro, com Juros, Correo monetria e Honorrios do Advogado. O juiz ao mandar Citar j fixa os honorrios do Advogado. Aquilo que era smula 29 do STJ hoje texto de lei, esse pargrafo nico do art. 98. Porque o Depsito elisivo no o Depsito da quantia histrica no, a quantia acrescida de Juros, Correo monetria e Honorrios do Advogado. Ento realizado o Depsito Elisivo, no possvel a Decretao da Falncia. Pergunta: E se o devedor que no est obrigado, mas mesmo assim abre a sua contabilidade e prova que o Ativo supera o Passivo exigvel, ainda sim eu vou falir ?? Claro que SIM, pois a Insolvncia no de Fato, ela Jurdica. E se eu prova que o ttulo falso ou ainda, que o protesto foi irregular, eu vou falir ?? Claro que NO. Voc nesse caso est apenas provando que a condio autorizadora da Implementao da Presuno Legal no ocorreu, no h impontualidade. Seu pedido vai ser julgado improcedente, mas voc no Ilidiu coisa nenhuma. A nica maneira de Ilidir com Depsito Elisivo.

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Agora vamos para ATOS RUINOSOS. Agora vou falar a lngua dos senhores. Nos Atos Ruinosos, aqui nas alneas do art. 94 III, ns temos uma srie de condutas tpica, que uma vez praticadas pelo devedor, atraem a Falncia como sano. Se o Devedor praticar qualquer uma das Condutas tipificadas nas alneas do art. 94 III, a sano sempre a mesma, qual seja, Falncia do Devedor.
III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo; d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor; e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo; f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento; g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial.

Na lei antiga ns tnhamos como Ato Ruinoso, o credor convocar os seus credores e lhes propor dilao e remisso de dvida, era chamada a Concordata Branca. O devedor fora de juzo convocava os seus credores e ia repactuando as suas dvidas. A nova lei, muito mais razovel, no apenas deixou de considerar o que era Ato Ruinoso antes, como agora passou a estimul-lo. a chamada Recuperao Extrajudicial de Empresas. Recuperao Extrajudicial de Empresas quando o devedor fora de juzo, convoca os credores e repactua o passivo, vai dividir, vai parcelar, vai obter descontos, vai fazer daes em pagamento. Ou seja, o devedor convoca os credores fora de juzo e repactua o seu passivo, a chamada Recuperao Extrajudicial de Empresas.

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Ento ns temos diversas condutas, como por exemplo: Promover a liquidao preciptada de Ativo, fechar o Estabelecimento sem deixar representantes, abandonando. Temos que saber uma srie de probleminhas aqui: O primeiro que para se pedir falncia com base no art. 94, III no necessrio que o Ttulo esteja protestado, alias, no necessrio nem mesmo que o Ttulo esteja vencido, basta conduta do devedor, a Falncia no ao de cobrana, basta a conduta do devedor para o credor pedir a falncia. Suponhamos que eu lhe deva uma duplicata que s vencer ano que vem. Voc constata que eu hoje, estou abandonando o meu estabelecimento e me mudando para Inglaterra para dar o cano. A minha conduta foi praticada hoje, ento voc vai pedir minha falncia hoje. claro que o ttulo tem que estar l no processo, para demonstrar Legitimidade e interesse, porque Ao de Falncia no Ao de Cobrana. O ttulo nem ao menos precisa estar vencido. Outra informao relevantssima sobre o inciso III do art. 94 que a Presuno Absoluta, aqui no cabe Depsito Elisivo, a Presuno decorrente dos Atos Ruinosos uma Presuno Absoluta na medida que no comporta Depsito Elisivo. Que no quer dizer Cerceamento de Defesa, eu posso provar que eu no fechei o estabelecimento, que eu no abandonei o estabelecimento. Competncia: Qual o Juzo Competente para Decretar Falncia, Homologar Recuperao Extrajudicial, deferir a Recuperao Judicial ?? A competncia segundo o art. 3 da nova lei do juzo do Principal estabelecimento.
Art. 3o competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil.

Existem 3 teoria sobre o que seja Principal Estabelecimento mas o STJ s aceita uma, que a que temos que saber. STJ entende que Principal Estabelecimento a Sede Administrativa, querendo dizer o local aonde estejam os Administradores da Sociedade, os Conselheiros de Administrao, a

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diretoria da S/A etc.Ento o Principal Estabelecimento de onde partem o Atos de Gesto, onde ta a cabea da Sociedade, a chamada Sede Administrativa. A Falncia Ao Dissoluo e Liquidao e no de Extino da Personalidade Jurdica. A Falncia no extingue a Sociedade como no Extingue o Empresrio Individual. uma Ao de Dissoluo e de Liquidao. Se o senhores pegarem ai o art. 1044 do CC vocs vo ver isso. No s o art. 1044 do CC mas o caso da Sociedade Annima, tambm o art. 206 II alnea c da lei de S/A. Tanto por fora do art. 1044 do CC quanto do art. 206 II alnea c da lei de S/A, Falncia Ao de Dissoluo e Liquidao.
Art. 1.044. A sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033 e, se empresria, tambm pela declarao da falncia. Art. 206. Dissolve-se a companhia: II - por deciso judicial: c) em caso de falncia, na forma prevista na respectiva lei;

Ento eu decreto a Falncia onde esto os Administradores, para facilitar a Arrecadao e a Boa Dinmica da Ao. Meios de Defesa: Os meios de defesa no processo falimentar, variam conforme o Pedido se por Impontualidade ou por Atos Ruinosos. Quando o pedido se d por Impontualidade abre-se para o ru 3 possibilidades: Apresentar apenas a Contestao; O devedor pode realizar apenas o Depsito Elisivo Tambm pode Cumular, ou seja, o devedor realiza o Depsito Elisivo afastando a possibilidade da Falncia e concomitantemente apresenta Contestao, discutindo aspectos processuais ou mesmo o quantum, a exigibilidade da dvida etc. Agora, caso o pedido de Falncia tenha se dado por Atos Ruinosos, ao ru s se abre uma alternativa, a Contestao. Porque conforme eu havia lhes dito, no possvel Depsito Elisivo em caso de Ato Ruinoso.

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Sistema Recursal na Falncia art. 100

Art. 100. Da deciso que decreta a falncia cabe agravo, e da sentena que julga a improcedncia do pedido cabe apelao.

Para voc entender esse art. 100 voc tem alguns pressupostos. Primeiro voc tem que se lembrar que Falncia igual mulher grvida, ou est grvida ou no est grvida. No existe uma mulher parcialmente grvida. Falncia idem, ou o Pedido julgado Procedente ou o Pedido julgado Improcedente. No existe Pedido de Falncia Parcialmente Procedente. Segunda coisa fundamental para entender, ver o art. 79:
Art. 79. Os processos de falncia e os seus incidentes preferem a todos os outros na ordem dos feitos, em qualquer instncia.

O Processo falimentar tem preferncia sobre todas as outras Aes, inclusive o Cdigo de Idosos. O Processo Falimentar s no prefere ao HC e ao MS. Exemplo do juiz bom que visa a cidade com a falncia. A Falncia a maior desgraa que pode acontecer numa cidade. Ento segundo que nada deve parar um Processo de Falncia, decretada uma Falncia, eu tenho que passar imediatamente para a Arrecadao at para evitar que um Empresrio tire os bens do nome dele. E no existe na Ao de Falncia uma Carta de Sentena que pudesse permitir uma execuo provisria do Julgado. Decretada a falncia eu tenho que partir para os Atos subseqentes. Qual o Recurso no Processo Civil que nos permite que os Autos permaneam na instncia a quo para a prtica dos Atos subseqentes enquanto o recurso interposto e julgado na Instncia Ad Quem ?? Agravo. Ento vejam, a sentena que julga Procedente o pedido de Falncia, desafia Recurso de Agravo, necessariamente de Instrumento, no h como ser Agravo Retido, seno ele nunca vai ser conhecido, pois os autos nunca vo ascender. Pode ser dado efeitos suspensivo, prazo de 10 dias tudo normal do Agravo do CPC. Agora, se o Pedido de Falncia Improcedente existe algum impedimento que os autos sejam remetidos in totum ao TJ ?? Claro que NO. Qual o recurso que remete os

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autos In Totum ao TJ ?? Apelao, da sentena que julga Improcedente o Pedido de Falncia, cabe Apelao. No esqueam da smula 88 do STJ:
Smula: 88. So admissveis embargos infringentes em processo falimentar.

Apesar da lei de Falncia no tratar de Embargos Infringente, o STJ com a smula 88, estendeu para as Aes da lei de Falncia Embargos Infringentes, desde que atendidos os pressupostos de admissibilidade do CPC, que so: - S cabe em Apelao a que se deu provimento por maioria de votos e no mrito; Ns temos hoje no Processo Civil apenas 3 recursos Retidos eu so: Agravo Retido, Recurso Especial Retido e Recurso Extraordinrio Retido. Quando que o Recurso Especial e o Extraordinrio so Retidos ?? No Processo Civil Brasileiro. Olhem o art. 542 3 do CPC:
3o O recurso extraordinrio, ou o recurso especial, quando interpostos contra deciso interlocutria em processo de conhecimento, cautelar, ou embargos execuo ficar retido nos autos e somente ser processado se o reiterar a parte, no prazo para a interposio do recurso contra a deciso final, ou para as contra-razes.

Vejam que na realidade no no Agravo, que impugna Deciso Interlocutria. Todos ns sabemos que no processo civil as Decises Interlocutrias so impugnadas via Agravo. Por isso que as pessoas falam que Recurso Especial e Extraordinrio no Agravo Retido, e no . O Recurso Especial e Extraordinrio so Retidos contra Decises Interlocutrias. Por isso eu indago aos senhores: O eventual REsp e RE interpostos contra Agravo de Instrumento que Impugna Sentena no se lhe aplica o art. 542 3 do CPC. Isso porque no Deciso Interlocutria Sentena Agravvel. Conforme estvamos falando, isso para concluir a falncia e passarmos para a Recuperao, na linha do Processo Falimentar, eu tenho o Pedido que abre a Fase PrFalimentar (inicial, defesa etc), ai vem a Sentena Falimentar. Vem a Fase Administrativa e de Liquidao que a venda dos Bens e Direitos do falido. Ento nessa Fase Administrativa ou de Administrao, ns temos que o Administrador Judicial

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elaborar dois Relatrios, sendo que o Primeiro particularmente mais importante para ns. Abram o art. 22 III alnea e:
Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalizao do juiz e do Comit, alm de outros deveres que esta Lei lhe impe: III na falncia: e) apresentar, no prazo de 40 (quarenta) dias, contado da assinatura do termo de compromisso, prorrogvel por igual perodo, relatrio sobre as causas e circunstncias que conduziram situao de falncia, no qual apontar a responsabilidade civil e penal dos envolvidos, observado o disposto no art. 186 desta Lei;

Ns temos aqui o Primeiro Relatrio do Administrador Judicial da Massa Falida. E o Primeiro Relatrio o nico Relatrio que tem nome, ele se chama Exposio Circunstanciada. Antigamente esse Relatrio era feito em duas vias, a primeira via era juntada nos autos do processo de falncia. A segunda via abria o IP por crime falimentar. A Exposio Circunstanciada fazia a vezes da Portaria de Abertura de IP, s que na realidade Inqurito Judicial. Como ns sabemos a nova lei de falncia acabou com o Inqurito Judicial por crime falimentar, porm, com acabou com a Exposio Circunstanciada que continua tendo o mesmo destino: verificar a existncia de crime falimentar, imputar os responsveis, trazer as provas inclusive pericial. S que apresentada a Exposio Circunstanciada, o MP poder seguir dois caminhos, o art. 187 1 da LSA.
1o O prazo para oferecimento da denncia regula-se pelo art. 46 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal, salvo se o Ministrio Pblico, estando o ru solto ou afianado, decidir aguardar a apresentao da exposio circunstanciada de que trata o art. 186 desta Lei, devendo, em seguida, oferecer a denncia em 15 (quinze) dias.

Apresentada a Exposio Circunstanciada, o Promotor pode de posse dela, oferecer diretamente a denncia por Crime Falimentar se, constatar, se sentir convencido que existe o crime falimentar. Se ele entender que necessria uma dilao no exame do seu conhecimento, do exame de novas provas, ele vai remeter cpias ao delegado, requerendo a ele que abra um Inqurito Policial para averiguar o crime falimentar. Ento em nenhuma circunstancia haver mais um Inqurito Judicial por crime falimentar. 103

Das duas uma, de posse da Exposio Circunstanciada ele j oferece a Denncia ou se houver necessidade do Inqurito Policial, ele vai remeter cpias Polcia, para que esta abra um Inqurito Policial e investigue o eventual crime falimentar. Aula 27.05 Efeitos da Falncia: Podemos ter Efeitos da Falncia quanto aos Bens do Falido. O falido no perde a Propriedade de seus bens, o falido perde a Posse e a Administrao dos seus bens, que se passam para o Administrador Judicial da Massa. Ento na realidade o Falido mantm a propriedade de seus bens, ele somente perde a Posse e a Administrao, os quais se passam para o Administrador Judicial, que vai gerenciar a Massa falida neste Intere. Podemos tambm examinar os Efeitos da Falncia quanto a Pessoa do Falido. Ora, o efeito direto no a Extino da Personalidade Jurdica, ns at j observamos isso. O Efeito principal sobre a Pessoa do Falido uma Reduo de sua Capacidade, porque decretada a falncia, o falido est proibido de praticar atos da vida empresarial, ele est proibido de exercer a profisso de empresrio. At porque no tem nem a posse e nem a Administrao dos seus Bens. Ento ele sobre uma Limitao na Capacidade, na sua Capacidade de Contratar, mas nada alm disso. Tanto que o falido intervm nas Aes em que a Massa Falida seja parte, ele mantm sua Capacidade Processual normal de demandar e de ser demandado. Agora, quanto aos contratos que um tpico especfico do Edital para Delegado, que so os artigos 117 e 118 da LSA, agente constata que a Lei classifica os Efeitos da Falncia em Contratos Bilaterais e Unilaterais.
Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos, mediante autorizao do Comit. 1o O contratante pode interpelar o administrador judicial, no prazo de at 90 (noventa) dias, contado da assinatura do termo de sua nomeao, para que, dentro de 10 (dez) dias, declare se cumpre ou no o contrato.

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 2o A declarao negativa ou o silncio do administrador judicial confere ao contraente o direito indenizao, cujo valor, apurado em processo ordinrio, constituir crdito quirografrio. Art. 118. O administrador judicial, mediante autorizao do Comit, poder dar cumprimento a contrato unilateral se esse fato reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos, realizando o pagamento da prestao pela qual est obrigada.

Ento a lei emprega aquela velha classificao de todos conhecida. A Falncia, os Efeitos sobre os Contratos Bilaterais e sobre os Contratos Unilaterais, para determinar nos seguintes termos: Efeitos da Falncia no Contratos Bilaterais. No, a Falncia no causa de extino de contratos Bilaterais, os Contratos Bilaterais No se Resolvem pela Falncia do Devedor. Agora, a Jurisprudncia beira a monotonia, quando o assunto se o contrato estiver clusula prevendo. O prprio contrato previu clusula de resoluo do contrato, falncia de uma das partes. Essa Clusula seria Lcita ?? Ora, no h nenhum precedente seno favoravelmente. Todas as Jurisprudncias em todos os Tribunais da Federao e do STJ so Montonos, dizendo que SIM, extingue-se o Contrato pela Falncia se houver previso contratual. Ento conjugando o que est na lei com a jurisprudncia, agente poderia dizer que os Contratos Bilaterais NO se resolvem pela Falncia, SALVO Clusula contratual diversa, porque assim voc conjuga o que est na lei com o que Jurisprudncia. Porque na lei simplesmente fala que No se resolve. Agora, claro aquele que contratou com algum cuja falncia venha ser declarada poder interpelar o Administrador Judicial, afim de saber se ele vai ou no cumprir o contrato, art. 117 e art. 118. Ento aquele que celebrou um Contrato Bilateral em que no h previso de resciso, falindo uma das partes, ele poder interpelar o Administrador judicial no prazo de 90 dias contados da assinatura de posse do Administrador, interpel-lo, afim de indagar ao Administrador judicial se ele ir ou no cumprir o contrato. O Administrador tem 10 dias de prazo para responder. O Silencio equivale a Resciso. Exemplo: Suponhamos que voc tem um contrato de locao com uma dada pessoa. Voc o locador de um imvel. E o Locatrio faliu. Se o seu contrato no previu resciso, voc tem 90 dias de prazo para interpelar o Administrador Judicial, perguntando a ele se ele vai cumprir o contrato de locao ou no, que um contrato bilateral. 90 dias de prazo

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contados do termo de posse do Administrador Judicial. O Administrador Judicial tem 10 dias de prazo para responder, se houver Silncio entende-se como resciso. Se o Administrador judicial nada responder, ento o contrato estar rescindido. Mas se o Administrador disser que vai cumprir o contrato ?? Interpelado, se ele disser que vai cumprir o contrato, agente passa para as regras gerais do Direito Civil, e ai temos o Princpio que ningum obrigado a praticar um ato contratado, sem que antes o outro, demonstre que tem condies de pagar a contra-prestao. exceo do contrato no cumprido. Tendo sido decretada a falncia de um dos contratantes, houve uma evidente alterao no estado econmico do Devedor, evidente, reconhecida judicialmente, o cara agora ta falido. Tendo havido essa modificao no Estado Econmico do Devedor, nada mais obvia que eu antes de adimplir minha obrigao, quero saber se a Massa vai cumprir a dela. Ento se o Administrador Judicial disser que vai cumprir, poder ser exigido a prova de que h como ser cumprida a contra-prestao, ou seja, que a Massa falida tem como cumprir a contraprestao a que est obrigada. o Contrato Bilateral. E no contrato Unilateral ?? No Contrato Unilateral agente tem que examinar, mas antes precisamos saber se a Massa falida credora ou se a massa falida devedora. Se a Massa falida Credora do Contrato Unilateral, esse NO se Resolve pela Falncia, cabendo ao Administrador Judicial da Massa, arrecadar o produto oportunamente. Agora, se a Massa Falida Devedora, a lei mudou, e mudou para melhor, certamente mudou para melhor. A lei antiga era idiota, ela dizia que a Massa Falida Devedora rescinde o contrato. O que gerava distores. Exemplo da fbrica de caf que quebrou e o professor no queria cumprir a lei, mas acabou cumprindo por causa do MP chato. A nova lei mais realista, nos contratos Unilaterais que a Massa Falida devedora, caber ao Administrador Judicial, ouvindo o Comit de Credores se existir esse rgo, pois um rgo meramente facultativo, deliberar entre Cumprir o Contrato ou Rescindi-lo. Ento nos Contratos Unilaterais em que a Massa Falida Devedora, caber ao Administrador Judicial da Massa Falida ouvindo o comit de credores se existir, deliberar entre Rescindir o contrato ou cumpri-lo, de acordo com os interesses econmicos da Massa Falida. Ento o Administrador Judicial da Massa Falida ele examinar as condies do Contrato para ento decidir se rescinde ou se d cumprimento a ele, de acordo com a

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Convenincia Financeira lgico. No exemplo anterior da empresa de Caf, se fosse hoje eu no rescindia, alias, se eu rescindisse, eu poderia ser responsabilizado. Ento a nova lei, transfere ao Administrador a Condio de verificar isso. Na ltima aulas vimos a linha do processo falimentar e, conforme ns sabemos, a Falncia comea com o Pedido que abre a chamada Fase Pr-Falimentar (inicial, defesa, coletas de provas etc) que vai se estender at a Sentena Falimentar. Que decretada a Falncia, comeam a tramitar ao mesmo tempo duas Fases, a Fase de Administrao e a Fase de Liquidao. Ests por sua vez iro se estender at a Prestao de Contas do Administrador Judicial claro. Todo aquele que Administra patrimnio de terceiro obrigado a prestar contas. Terminou a Fase de Liquidao e a Fase de Administrao, o Administrador Judicial da Massa vai oferecer suas contas, dando inicio a Fase de Encerramento. Na Fase de Encerramento s acontece uma nica coisa, a Elaborao do Terceiro Relatrio do Administrador Judicial da Massa Falida. Lembrem do que eu disse aos senhores, de que na Fase de Administrao o Administrador Judicial da Massa, elabora Dois Relatrios, que a Exposio Circunstanciada (1 Relatrio e o nico que tem nome, tendo a finalidade de verificar a existncia de crimes falimentares, que nos interessa, porque esta Exposio Circunstanciada semelhante a Portaria de Abertura de IP), tambm nessa Fase de Administrao eu tenho agora o Segundo Relatrio. Nesse segundo relatrio, o Administrador Judicial da Massa, ele informa ao juiz os Ato de Gesto que empreendeu a frente da Massa Falida: as aes que props, as que deixou de propor, porque deixou de propor. Ento como se fosse uma prestao de contas no financeira, mas dos Atos, das Atitudes que ele tomou a frente da Massa. E ai ento vem a Fase de Encerramento que trs o Terceiro e ltimo Relatrio do Administrador, art. 155 da LSA:
Art. 155. Julgadas as contas do administrador judicial, ele apresentar o relatrio final da falncia no prazo de 10 (dez) dias, indicando o valor do ativo e o do produto de sua realizao, o valor do passivo e o dos pagamentos feitos aos credores, e especificar justificadamente as responsabilidades com que continuar o falido.

No Terceiro Relatrio o Administrador vai informar ao juiz nominadamente cada um dos Credores da Devedora, aqueles que habilitaram o crdito, aqueles que no habilitaram

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os seus crditos, quanto que a Massa pagou em rateio para os que habilitaram e quando ficou a dever-lhes na data do Encerramento. Ser ento proferida a Sentena de Encerramento. Proferida a Sentena de Encerramento, o processo Falimentar termina, mas no acabou incompleto, ns temos uma fase subseqente. Vejam, o falido com a Sentena de Encerramento ele readquiri as posses de seus bens e, qualquer credor pode execut-lo pela quantia no recebida na Falncia. Desde a sentena que decreta a Falncia at a Sentena de Encerramento da Falncia, a prescrio est Suspensa das obrigaes do Falido. Acontece que nenhum credor pode acionar o falido, ele s pode acionar a Massa Falida que sucessora a ttulo Universal da Falida. Acontece que encerrada a Falncia, os credores podem voltar a executar a falida. Vejam que na Falncia foram arrecadados todos os bens da falida e foram todos vendidos, o que tinha condio de pagar j foi pago, mas no quer dizer que o credor recebeu 100%. Ento a Massa Falida no tem mais Bens nenhum, mas o Falido poder ter bens, ele poder ganhar na Mega Sena. E ai se o Falido ganha na Mega Sena, possvel rescindir o encerramento, possvel pedir nova falncia do falido ?? O que acontece ?? O Credor individualmente promover a sua execuo. Encerrada a Falncia, se vier bens para o Patrimnio do Falido, estes Bens s podem ser executados individualmente. Se surgiu um bem que durante o processo no foi descoberto, s individualmente o credor poder executar. Proferida a Sentena de Encerramento, agente entra na Fase de Extino das Obrigaes do Falido, que vai se estender at a Sentena de Extino das Obrigaes do Falido. Meus amigos, quantas Sentenas pode haver num processo falimentar ?? 3, a Sentena que Decreta a Falncia, a Sentena que Julga Encerrada a Falncia e a Sentena que Julga Extinta as Obrigaes do Falido. 3 Sentenas o limite de Sentenas num processo falimentar. A Sentena de Extino das Obrigaes do Falido s tem uma nica finalidade Reabilit-lo ao Exerccio da Profisso. Extinta as obrigaes do Falido, o Efeito desse Sentena um s, Reabilitar o Falido ao Exerccio da Profisso.

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Quais so as Causas de Extino de Obrigaes do Falido ?? Art. 158, que um dispositivo muito engraado, porque o legislador conseguiu colocar em 4 incisos as 3 causas de Extino.
Art. 158. Extingue as obrigaes do falido: I o pagamento de todos os crditos; II o pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50% (cinqenta por cento) dos crditos quirografrios, sendo facultado ao falido o depsito da quantia necessria para atingir essa porcentagem se para tanto no bastou a integral liquidao do ativo;

Ou seja, os que tem preferncia aos quirografrios foram pagos 100%. Esse o nico caso em que a lei permite ao Scios da falida fazerem uma vaquinha para completar mais de 50%. Neste caso nica caso que os scios da falida podem dar dinheiro para a Massa.
III o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido no tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei;

Ento o prazo Prescricional de 5 anos contados da Sentena de Encerramento, seno tiver havido crime falimentar.
IV o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei.

Havendo a condenao por crime falimentar, o prazo prescricional das Obrigaes do falido de 10 anos, contados tambm da Sentena de Encerramento da Falncia. Ento extinta as obrigaes do Falido, ele estar reabilitado para o exerccio da profisso. Art. 181 da LSA:
Art. 181. So efeitos da condenao por crime previsto nesta Lei: I a inabilitao para o exerccio de atividade empresarial; II o impedimento para o exerccio de cargo ou funo em conselho de administrao, diretoria ou gerncia das sociedades sujeitas a esta Lei; III a impossibilidade de gerir empresa por mandato ou por gesto de negcio.

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Sendo a pessoa condenada por um crime falimentar, ela poder sofrer duas sanes, uma sempre, restritiva de liberdade, outra, nem sempre, restritiva de direitos. (ou seja, as penas que impeam o cara de abrir nova empresa e administr-la) no so automticos, devendo ser
1o Os efeitos de que trata este artigo motivadamente declarados na sentena, e perduraro at 5 (cinco) anos aps a extino da punibilidade, podendo, contudo, cessar antes pela reabilitao penal.

Ento vejam, se a falida a Sociedade, os Scios desovem-na e constituem outra, assim que funciona. Por isso que muito raro ver uma Sentena de Extino das Obrigaes do Falido, porque uma coisa intil. A ultima obs sobre a Extino das Obrigaes do falido: Esses prazos prescricionais de 5 e 10 anos se aplicam as obrigaes sujeitas a falncia. Qual a nica obrigao no sujeita a falncia, qual o credor que no se sujeita ao processo falimentar ?? A Fazenda Pblica. Ento os prazos prescricionais das Obrigaes Fazendrias tem sua tramitao normal. Ento por isso que quando um juiz que conhea de falncia recebe um pedido de Extino das obrigaes do falido, a primeira coisa que ele pede a Certido Negativa do FGTS, pois o prazo prescricional do Fundo de Garantia de 30 anos. Se o falido for Pessoa Fsica ai se fudeu, porque aqui o falido o prprio indivduo e enquanto no extinta as obrigaes do Falido, aquela Pessoa Fsica da Pessoa Individual no pode atuar empresarialmente nem administrar sociedade empresria. Porque aqui ele no participa de uma Sociedade. Se ele participasse de uma Sociedade, a falida seria a Sociedade e no ele, mas como ele um empresrio individual, o falido ele mesmo. RECUPERAO DE EMPRESAS a nica Ao ou Processo em que o Devedor executa coletivamente seus Credores, visando a uma repactuao, reentabulamento de seu Passivo. uma figura complemente peculiar, porque ordinariamente o credor quem executa o devedor, mas na Recuperao no, na Recuperao o Devedor quem vai Executar seus Credores, Coletivamente, para haver uma Repactuao, uma reestruturao do seu Passivo, Obrigando os Credores a repactuar o Passivo daquele Devedor. uma figura anmala, porque ao invs do Devedor estar no plo Passivo, ele est no plo Ativo do Processo.

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A Finalidade da Recuperao est ai no art. 47, a mesma da falncia, a Teoria da Preservao da Empresa.
Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica.

Ento a Recuperao Judicial tem por Finalidade a Teoria da Preservao da Empresa. Gente, no confundam Empresa, Atividade do Empresrio, com Sociedade Empresria, com Empresrio que o sujeito do direito. Porque Teoria da Preservao da Empresa, da Atividade do Empresrio, porque o Empresrio, a Sociedade Empresria so sujeitos de direito, que tambm no se confundem com Estabelecimento Empresarial. Vejamos o art. 1142 do CC:
Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.

Ento eu tenho o Empresrio o Sujeito do Direito, a Empresa como sendo o Objeto do Direito, a Atividade Empresarial, e o Estabelecimento o ferramental, que o Empresrio utiliza para o exerccio dessa Atividade, dessa Empresa, o somatrio de todos os bens, corpreos ou incorpreos, que so necessrios para o empresrio exercer a Atividade, ou seja, exercer a Empresa, o Estabelecimento. E a Teoria aqui a da Preservao da Empresa, da Atividade. A Recuperao um Instituto novo, ele no sucedeu a Concordata. A recuperao no sucessora da Concordata, um novo Instituto, que substitui a Concordata, inclusive tem natureza Jurdica distinta. Por exemplo: a Concordata tinha natureza jurdica de Direito, a Recuperao de Empresas a Natureza Jurdica de Contrato. A despeito disso, a realidade que o fundamento de origem mesmo, o fundamento que deu causa, deu origem a esses institutos o mesmo. Vejam meus amigos, o ramo empresarial de altssimo risco, se hoje eu empresrio estou na sarjeta amanh quem pode estar voc. Ento dentro dessa lgica que surge a Recuperao, pautada na solidariedade que h entre os empresrios. Na Recuperao o

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Empresrio dilui com seus Credores, com os demais Empresrios, o risco do seu Negcio, de tal maneira que amanh ou depois, eu sozinho no agentava, mas diluindo agentei. Mas semana que vem voc que vai estar na rua da margura e vai diluir comigo, conosco o risco do seu empreendimento. Suponhamos que eu tenho uma industria da rea de eletricidade, lmpadas e venha um desses cotidianos apagonhes. Voc minha fornecedora de vidros, voc meu fornecedor de fios, ela fornecedora dos gases condutores e assim vai. Ento eu entro em Recuperao. O que eu fao ?? A minha rea que estava sobre terrvel concentrao de risco, eu diluo com os senhores, eu digo a vocs: Minha querida, voc eu vou pagar em 10 anos sem juros e sem correo, voc eu vou pagar a vista com desconto de 60% e voc, o dia que eu vender o meu imvel eu te pago, se eu vender daqui 30 anos voc j sabe, se vender daqui uma semana voc j sabe. Ento o risco que estava concentrado em mim e meus credores que estavam contando com esses pagamentos, eu diluo com eles, de tal maneira que aquele risco que estava concentrado em mim, e eu sozinho no suportaria, eu acabaria falindo, na hora em que eu diluo no mercado, o mercado como um todo se acomoda e supera. Porque pode ser inverso. Mas claro que h Requisitos e Impedimentos, no coisa de oba oba. Existem uma srie de Requisitos e Impedimentos para que a Pessoa possa gozar da Recuperao, que esto no art. 48 e 161 3:
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente: I no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes; II no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial; III no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial com base no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo; IV no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei. Pargrafo nico. A recuperao judicial tambm poder ser requerida pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou scio remanescente.

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 3o O devedor no poder requerer a homologao de plano extrajudicial, se estiver pendente pedido de recuperao judicial ou se houver obtido recuperao judicial ou homologao de outro plano de recuperao extrajudicial h menos de 2 (dois) anos.

O Primeiro Requisito est logo no Caput do art. 48. S pode pedir a Recuperao o Empresrio regular que exera sua Atividade a mais de Dois Anos. Ento Requisito exercer Atividade Empresarial de Maneira Regular a mais de 2 anos.
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente:

Isso obvio, s empresrio regular pode pedir recuperao. Esse mais de dois anos tem um sentido, uma lgica, sendo a inteno do legislador, evitar que as pessoas possam constituir uma Sociedade Empresria, para j Pleitearem Recuperaes. Ai uma coisa Diluir riscos outra coisa se financiar no mercado. Ento vejam, a mais de 2 anos. A jurisprudncia fala que faltando alguns dias para completar os 2 anos, seria defervel, mas na lei est mais de 2 anos. Ento esse o termmetro que o legislador utilizou, querendo dizer que esse Empresrio j tenha passado por aquele perodo de mortandade de empresas que os dois primeiros anos. 2 tempo Continuemos aqui com os requisitos e impedimentos. Ento o Primeiro Requisito so os mais de 2 anos de exerccio regular da Atividade Empresarial. O segundo Requisito o inciso IV do art. 48 que no ter sido condenado por crime falimentar, no ter por Administradores, pessoas condenadas por crime falimentar e no ter como Scio Controlador pessoas condenadas por crime falimentar.
IV no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.

Ateno, com isso que est no inciso IV do art. 48 da LSA. Esse dispositivo ele um pouco cmico, sob qual aspecto ?? Olhem os senhores: No ter sido condenado por crime falimentar, tranqilo, ou seja, um Empresrio Individual que uma vez condenado por crime

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Falimentar no foi reabilitado e estaria exercendo a Profisso de Empresrio e agora gostaria de pleitear uma recuperao de empresa. Ora, esse dispositivo ele intil, porque o caput conforme foi dito, exige exerccio Regular a mais de 2 anos. Ora, no Empresrio Regular aquele que tenha sido condenado por crime falimentar. Em Direito Comercial, ns temos aqueles crimes que brincamos dizendo que so os Crimes Hediondos do Direito Comercial, porque so crimes que te impedem de tudo na rea Empresarial. Esses crimes esto previstos na lei de registro, na lei de S/A, no CC e so sempre os mesmo crimes, que te impedem de tudo em Direito Empresarial. Meus amigos, qual o Objeto desses crimes ?? Furto, roubo, peculato, so crimes contra o que ?? Contra o Patrimnio. E um Ramo patrimonialista como o ramo do Direito Comercial, a nossa tolerncia Zero, com pessoas que pratiquem crimes patrimoniais. Ento so crimes horrveis para o Direito Comercial, crimes que atingem o Patrimnio. Se voc praticar um desses crimes, voc vai ser execrado pelo direito Comercial o resto de sua vida, porque nossa tolerncia Zero contra essa gentalha. Ento se a pessoa j foi condenada por um crime falimentar, ela no tem como estar exercendo regularmente Atividade Empresarial. Ento o inciso IV intil porque ele est encampado pelo Caput. Porque o caput exige Exerccio Regular a mais de Dois anos. Agora ainda continua a pirotecnia Demente. No ter por Administrador pessoa condenada por crime falimentar. Abram o CC no art. 1011 1:
1o No podem ser administradores, alm das pessoas impedidas por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao.

Ora, existe possibilidade de uma Sociedade ser Regular se seu Administrador foi condenado por Crime Falimentar ?? Claro que No. A segunda previso do inciso IV do art. 48 tambm intil. No ter Administradores condenados por crime falimentar. obvio porque para eu ser Empresrio Regular eu no posso ter Administradores condenados por Crime Falimentar, intil.

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Ainda continua a sua excrescncia, olha meus amigos: No ter a Sociedade que vai pleitear a Recuperao Scio Controlador Condenado por Crime Falimentar. Ai a comdia grande. Esse dispositivo pattico. Imaginem que todos ns somos scios e eu sou o Scio Controlador. Fui uma vez condenado por crime falimentar. A nossa Sociedade no pode pleitear recuperao, isso vlido, isso constitucional ?? flagrantemente Inconstitucional, por violar o art. 5 XLV da Constituio:
XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido;

Esse o Princpio da Intranscedncia. A ltima pessoa condenada contrariando esse Princpio foi Tiradentes e 3 geraes suas. Terceiro Requisito no ser Falido ou se for, estarem extintas as suas Obrigaes. claro, se estiverem extintas as suas Obrigaes o empresrio est reabilitado para exercer a Profisso.
I no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes;

Pois bem, se ele est reabilitado ele pode pleitear, mas agora, se ele ainda falido, enquanto falido for, ele est proibido de Pleitear Recuperao. Ento no h que se falar em possibilidade de recuperao para pessoas falidas. O ltimo impedimento de ordem temporal. Tendo o Devedor gozado de uma Recuperao de Empresas, ele ficar Impedido de voltar a pleitear nova recuperao por um prazo. Ento existe um prazo de desincompatibilizao, porque seno todo dia eu entro com uma Ao de Recuperao. Ento tendo voc gozado de uma Recuperao, existe uma prazo de desincompatibilizao, um perodo para que voc possa no futuro, volta a gozar de recuperao. E a lei trs os prazos ai nos incisos II e III do art. 48 e no 3 do art. 161:
II no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial; III no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial com base no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo;

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 3o O devedor no poder requerer a homologao de plano extrajudicial, se estiver pendente pedido de recuperao judicial ou se houver obtido recuperao judicial ou homologao de outro plano de recuperao extrajudicial h menos de 2 (dois) anos.

O curioso que esse prazo inversamente proporcional ao grau de aceitao dos credores com a Recuperao. Por outras palavras, quanto maior foi o grau de aceitao dos credores com o plano, menor o prazo de Desincompatibilizao. Isso obvio. A lgica que se os prprios credores esto aceitando a Recuperao, eu Estado que no vou colocar empecilhos. Por isso quanto maior o grau de Aceitao, menor o prazo de Desincompatibilizao, porque ns estamos aqui no campo do Direito Privado. Para entendermos esses prazos, temos que conhecer as Espcies de Recuperaes, porque o grau de aceitao dos credores varia quanto a Espcie. Podemos classificar as Recuperaes em duas Espcies, as Extrajudiciais e as Judiciais. E por sua vez cada uma das Espcies tem duas Modalidades. A Extrajudicial podemos classificar em duas Modalidade, aquela de Homologao Judicial Facultativa e aquela de Homologao Judicial Necessria ou como prefere Fabio Ulho Obrigatria. A Judicial tambm tem duas Modalidades, a Especial e a Ordinria. O que uma Recuperao Extrajudicial ?? Na Recuperao Extrajudicial o Devedor convoca fora de juzo os Credores afim de repactuar o Passivo. Ento a relao travado fora de Juzo. Vejam, h na Recuperao Extrajudicial 3 credores e 5 crditos excludos, 5 que no podem ser includos na Recuperao Extrajudicial, quais sejam, art. 161 1 e art. 6 7 que so os 3 Credores.
Art. 161. O devedor que preencher os requisitos do art. 48 desta Lei poder propor e negociar com credores plano de recuperao extrajudicial. 1o No se aplica o disposto neste Captulo a titulares de crditos de natureza tributria, derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho, assim como queles previstos nos arts. 49, 3o, e 86, inciso II do caput, desta Lei. 6o Independentemente da verificao peridica perante os cartrios de distribuio, as aes que venham a ser propostas contra o devedor devero ser comunicadas ao juzo da falncia ou da recuperao judicial: I pelo juiz competente, quando do recebimento da petio inicial;

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II pelo devedor, imediatamente aps a citao.

O Primeiro excludo aquele que no entra em nada e fode tudo, a Fazenda Pblica. Ns sabemos que o crdito pblico irrenuncivel e que no se pode transacionar com ele. Ento o primeiro a excluir o Crdito da Fazenda, no tem como transacionar com ele, no tem como repactuar a dvida com ele. O Segundo credor excludo o Empregado. O Empregado no tem a necessria autonomia da vontade para aceitar ou recusar o plano. A verdade que na Recuperao Judicial, o Empregador vai dizer ao Empregado que pegar ou rua, e o empregado vai ser obrigado a aceitar. Ento no tem o Empregado a necessria autonomia para aceitar ou recusar, em funo de poder estar fora. O Terceiro Excludo o Acidentado do Trabalho. Agora vamos ver os 5 Crditos que esto Excludos. Esto todos no 3 do art. 49:
3o Tratando-se de credor titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos respectivos contratos contenham clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias, ou de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio, seu crdito no se submeter aos efeitos da recuperao judicial e prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa e as condies contratuais, observada a legislao respectiva, no se permitindo, contudo, durante o prazo de suspenso a que se refere o 4o do art. 6o desta Lei, a venda ou a retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade empresarial.

Ento agora vem a galera do bem, os coitadinhos dos banqueiros: - Crdito com Alienao Fiduciria em Garantia, - Crdito de Arrendamento Mercantil ou Leasing, - Reserva de Domnio, - Compra e Venda de Imveis que tenha clusula de Irrevogabilidade ou Irretratabilidade. Tem que ter uma ou outra, se tiver as duas melhor, mas se no tiver nenhuma das duas o contrato poder ser includo na Recuperao. - Contrato de Antecipao de Cmbio. Esse contrato de Antecipao de Cmbio no entra em coisa nenhuma, no entra em nada, smula 307 do STJ:
Smula: 307. A restituio de adiantamento de contrato de cmbio, na falncia, deve ser atendida antes de qualquer crdito.

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Aqui no so os Banqueiros. Na realidade isso dinheiro Pblico, dinheiro nosso, os bancos so meros atravessadores do dinheiro pblico. Como os senhores sabem, o Brasil s vive porque exporta, tanto que agora com a reduo das exportaes por causa da baixa do dlar, o governo vem colocando esforos cada vez maiores para incentivar a exportao. E muito comum as pessoas exportarem o que no tem. Quer dizer, a Embrael no fica com avies em estoque, primeiro ela fecha o contrato e depois ela industrializa. Vejam, se vocs quiserem compra cana voc no encontram hoje no Brasil, os franceses j compraram as produes at 2.012, j vendeu o que ainda nem foi plantado. Isso muito comum no comrcio exterior, o chamado Mercado Futuro. Ento eu exporto o que no tem, e mais, muitas vezes eu exporto o que no tem e tambm no tenho dinheiro para produzir. Isso muito comum. Ai vem o governo. Quando voc fecha um contrato de Exportao, muitas vezes o dinheiro lhe antecipado pelo Governo, o chamado Contrato de Antecipao de Cmbio. O governo antecipa voc daquela safra que voc vai plantar em 2.012, para que voc tenha dinheiro para plantar ou mesmo para comprar a terra para plantar. Ento vejam, o Governo antecipa cobrando juros sobre dlar, sobre Euro, como um mecanismo de financiar a Exportao, subsidiando-na. Ora, esse dinheiro que o Governo tem, essa dotao nica, ento o dinheiro que eu tenho para te emprestar na sua exportao eu conto com o pagamento pontual, para eu ter a disponibilidade de caixa para eu Estado emprestar a ele, para que ele possa produzir agora. Ento os banqueiros aqui so meros atravessadores, pois isso esse dinheiro no entra em lugar algum, ele tem que ser pago pontualmente, porque um dinheiro que o estado tem para financiar a exportao, o chamado Contrato de Antecipao de Cmbio. Vistos os credores e os Crditos excludos da Recuperao Extrajudicial, vamos agora as Modalidade que so: - De Homologao Judicial Facultativa art. 162
Art. 162. O devedor poder requerer a homologao em juzo do plano de recuperao extrajudicial, juntando sua justificativa e o documento que contenha seus termos e condies, com as assinaturas dos credores que a ele aderiram.

- De Homologao Judicial Necessria art. 163.

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Art. 163. O devedor poder, tambm, requerer a homologao de plano de recuperao extrajudicial que obriga a todos os credores por ele abrangidos, desde que assinado por credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada espcie por ele abrangidos.

Primeira coisa que voc tem que saber que ns temos a Recuperao Extrajudicial de Homologao Judicial Facultativa e a Necessria da nova lei. Entendam: A Recuperao tem Natureza Jurdica Contratual, o devedor portanto no est obrigado a incluir todos os Credores, nem mesmo todas as Classes de credores. Suponhamos que o meu plano vai incluir apenas os Credores Quirografrios e Credores com Garantia Real, mas a Isabela uma credora quirografria que para eu devedor estratgica, o crdito pequeno, pra que eu vou me desgastar com ela, ento eu no a incluo no plano. Porque na Recuperao o Devedor no est obrigado a incluir nessa repactuao, todas as classes de credores, nem mesmo todos os credores de uma mesma classe. um contrato, e o Devedor escolhe com quem ele vai contratar. Por isso que agente tem essa distino ntida nas Recuperaes extrajudiciais. A Recuperao Extrajudicial de Homologao Judicial Facultativa toda vez que o Devedor obtiver aceitao expressa de 100% dos Credores que ele pretendia incluir no plano, ou seja, todos os credores que o devedor almejava incluir no plano, aceitaram o plano, assinaram o plano. Ento quando o Devedor OBTM aceitao expressa de 100% dos credores, ele pode pleitear a Homologao Judicial. A nica finalidade dessa homologao Judicial Obter a Segurana da Coisa Julgada. A nica finalidade de termos aqui uma homologao Judicial que haver uma Novao, porque homologado judicialmente o Plano, haver uma Novao e eu teria a segurana da coisa julgada. Tanto o devedor quanto credor vai ter a segurana da Coisa julgada, porque Inadimplido o Plano o credor vai execut-lo, como executa uma sentena, entra com o Cumprimento de Sentena. A Recuperao Extrajudicial de Homologao Judicial Necessria ou Obrigatria, se d quando o Devedor NO obtm a aceitao de 100% dos credores. Ento a Recuperao Extrajudicial de Homologao Judicial Necessria ou Obrigatria quando o

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credor no obtiver a Aceitao expressa de todos os credores, mas tenha obtido a aceitao de mais de 60% dos credores financeiramente considerados de cada Classe. Art. 163:
Art. 163. O devedor poder, tambm, requerer a homologao de plano de recuperao extrajudicial que obriga a todos os credores por ele abrangidos, desde que assinado por credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada espcie por ele abrangidos.

Ento se o Devedor no obteve 100% mas obteve mais de 60% de cada uma das Classes, ele poder requerer a homologao Judicial. Aqui a Homologao tem duas Finalidades: A Primeira a de sempre, a Segurana da Coisa Julgada, porque homologado judicialmente o plano, haver a Segurana decorrente da coisa julgada. A Segunda finalidade Obrigar os Dissidentes5 aos Termos do Plano, porque homologado judicialmente o plano, este obrigar no apenas aqueles que tiverem expressamente concordado com o plano, mas tambm aqueles menos de 40% de Dissidentes. Porque a finalidade aqui compelir os Dissidentes aos termos do plano. o caso de contratao compulsria, voc diz que no quer e o Estado vai te enfiando, foda-se, toca o bonde. Ento um caso de Homologao que vai surgir efeito inclusive nos Dissidentes. Ento esta a Recuperao Extrajudicial. Pergunto: Em qual delas pode haver crime falimentar ?? Art. 180:
Art. 180. A sentena que decreta a falncia, concede a recuperao judicial ou concede a recuperao extrajudicial de que trata o art. 163 desta Lei condio objetiva de punibilidade das infraes penais descritas nesta Lei.

Ento em qual delas pode haver crime falimentar ?? Na Recuperao Extrajudicial de Homologao Necessria. Nunca vai haver crime falimentar na de Homologao Facultativa, s na Judicial, na Falncia e na Extrajudicial de Homologao Necessria. OBS: No h caso em que o juiz possa Convolar, transformar nos prprios Autos, uma Recuperao Extrajudicial em Falncia, vedado ao juiz isso. Se no atendidos os requisitos, se houver Impedimentos, o juiz Extinguir o Processo Sem o Exame do Mrito.

Que ou o que diverge, sai de um grupo por divergir de seus princpios, idias, doutrinas, mtodos etc.

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Por exemplo: no tem 2 anos de exerccio regular da Atividade, ento o Juiz Extingue sem resolver o mrito. Diferentemente da Recuperao Judicial que uma estrada sem volta, ou eu vou Obt-la ou eu vou Falir. Inclusive o juiz pode convolar em Falncia por Ato de Ofcio, na forma do art. 73:
Art. 73. O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao judicial: I por deliberao da assemblia-geral de credores, na forma do art. 42 desta Lei; II pela no apresentao, pelo devedor, do plano de recuperao no prazo do art. 53 desta Lei; III quando houver sido rejeitado o plano de recuperao, nos termos do 4o do art. 56 desta Lei; IV por descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano de recuperao, na forma do 1o do art. 61 desta Lei. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no impede a decretao da falncia por inadimplemento de obrigao no sujeita recuperao judicial, nos termos dos incisos I ou II do caput do art. 94 desta Lei, ou por prtica de ato previsto no inciso III do caput do art. 94 desta Lei.

OBS: No h Interveno do MP nas Recuperaes Extrajudiciais, porque no tem Interesse Pblico, um contrato que est sendo celebrado entre o Devedor e os Credores.

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RECUPERAO JUDICIAL Aqui apenas um Credor no est incluindo, o Jab, a Fazenda Pblica. Na Recuperao Judicial at mesmo os Empregados e Acidentados do Trabalho PODEM ser includos. Que aquilo que eu sempre digo aos Senhores, o Plano no Obrigatoriamente atingir todas as Classes, nem mesmo todos os Credores da mesma classe. Aqueles 5 crditos, a Galera do Bem nunca perde viagem, aqueles 5 crditos tambm no tem como compulsoriamente serem includos no Plano, o que no quer dizer que eles no possam livremente aceit-lo. - Crdito com Alienao Fiduciria em Garantia, - Crdito de Arrendamento Mercantil ou Leasing, - Reserva de Domnio, - Compra e Venda de Imveis que tenha clusula de Irrevogabilidade ou Irretratabilidade. - Contrato de Antecipao de Cmbio. lgico que um juiz no vai indeferir uma recuperao porque o banqueiro aceitou que o seu crdito do Leasing seja includo no Plano. Quer dizer, eles tem uma regalia. A regalia que eles no tem como ser compulsoriamente includos no Plano, mas no quer dizer que eles no possam aceitar. H duas Espcies de Recuperao Judicial, a Especial e a Ordinria. A Recuperao Judicial Especial art. 70 a 72 da lei de falncia:
Art. 70. As pessoas de que trata o art. 1o desta Lei e que se incluam nos conceitos de microempresa ou empresa de pequeno porte, nos termos da legislao vigente, sujeitam-se s normas deste Captulo. 1o As microempresas e as empresas de pequeno porte, conforme definidas em lei, podero apresentar plano especial de recuperao judicial, desde que afirmem sua inteno de faz-lo na petio inicial de que trata o art. 51 desta Lei. 2o Os credores no atingidos pelo plano especial no tero seus crditos habilitados na recuperao judicial. Art. 71. O plano especial de recuperao judicial ser apresentado no prazo previsto no art. 53 desta Lei e limitar-se s seguintes condies: I abranger exclusivamente os crditos quirografrios, excetuados os decorrentes de repasse de recursos oficiais e os previstos nos 3o e 4o do art. 49 desta Lei;

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II prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais, iguais e sucessivas, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 12% a.a. (doze por cento ao ano); III prever o pagamento da 1a (primeira) parcela no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias, contado da distribuio do pedido de recuperao judicial; IV estabelecer a necessidade de autorizao do juiz, aps ouvido o administrador judicial e o Comit de Credores, para o devedor aumentar despesas ou contratar empregados. Pargrafo nico. O pedido de recuperao judicial com base em plano especial no acarreta a suspenso do curso da prescrio nem das aes e execues por crditos no abrangidos pelo plano. Art. 72. Caso o devedor de que trata o art. 70 desta Lei opte pelo pedido de recuperao judicial com base no plano especial disciplinado nesta Seo, no ser convocada assemblia-geral de credores para deliberar sobre o plano, e o juiz conceder a recuperao judicial se atendidas as demais exigncias desta Lei. Pargrafo nico. O juiz tambm julgar improcedente o pedido de recuperao judicial e decretar a falncia do devedor se houver objees, nos termos do art. 55 desta Lei, de credores titulares de mais da metade dos crditos descritos no inciso I do caput do art. 71 desta Lei.

A Recuperao Judicial Especial de aplicao Exclusiva porm facultativa s Microempresas e Empresas de Pequeno Porte. Na forma do art. 72, as Microempresas e Empresas de Pequeno Porte PODEM optar por uma Recuperao Especial e, s elas PODEM. claro que uma Microempresas e Empresas de Pequeno Porte pode optar por uma Extrajudicial ou at mesmo por uma Judicial Ordinria, porm somente elas podero optar por uma Especial. S elas podem optar pela Especial, ningum mais. Agora, uma faculdade. Meus amigos, a Recuperao Judicial Especial, tem Natureza Jurdica de Direito, uma Exceo, portanto os Credores no sero consultados. Atendidos os requisitos, no estando impedido o juiz Decreta a Recuperao Judicial Especial, independentemente de Participao dos Credores, da porque a sua Natureza No Contratual, de Direito. Atendeu os requisitos, no est impedido, o juiz Decreta, no cabe aos Credores Impugnarem, alegando que no aceitam o Plano. E ai, s se sujeitam a Recuperao Judicial Especial, os Credores Quirografrios, nenhum outro crdito que no o Quirografrio se sujeitar a Recuperao Judicial Especial. S que como a Natureza de Direito e no de Contrato, todos os Quirografrios, aqui

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VEDADO ao Devedor dizer que vai incluir e retirar outro credor, no, o Plano tem Natureza Jurdica de Direito. Todo Passivo Quirografrio ser includo. Mesmo que seja apenas 10 reais, foda-se, voc vai ter que enfiar na Recuperao, sob pena de crime falimentar. Ento aqui no tem opo. Ento vedado a ele pagar qualquer crdito Quirografrio. Se ele excluir um credor quirografrio alegando que o valor pequeno, ele vai sofrer, crime falimentar. Bem, o Plano de Recuperao Judicial Especial no simples, ele simplrio, chega ser imbecil, um grande Parcelamento. A Recuperao Judicial Especial um Parcelamento do Passivo Quirografrio em at At At 36 Parcelas mensais, Iguais e Sucessivas. Ento um Parcelamento em at 36 parcelas mensais Iguais e sucessivas, com Correo Monetria e Juros de 12% ao ano, ou seja, 1% ao ms. Vejam, o nosso Legislador foge daquela celeuma do 406 do CC (o que juros legais), ele mesmo prescreveu aqui os Juros Aplicveis. Vai haver uma carncia da 1 Parcela de at, at, at 180 dias, no so 6 meses, so 180 dias. Eu estou falando at, at, at, porque de todas as Recuperaes a que mais caiu a Recuperao Judicial Especial, porque ela a mais simples a mais Obvia. E portanto ainda nesse momento, a mais cobrada, pois as outras ainda tem muitas divergncias. O problema que as vezes cai pergunto o seguinte: Assinale abaixo o que seria uma Recuperao Judicial Especial. E o Plano previa o pagamento da 1 parcela em 90 dias e da em diante em 36 parcelas mensais iguais e sucessivas com Juros e Correo. E muita gente errou e no sabia como. Vejam que no so 180 dias, at 180 dias. Portanto se a 1 Parcela em 90 dias, est correto, possvel, pos isso at 180 dias dividindo-se em at 36 parcelas. Vamos finalmente Recuperao Judicial Ordinria, que uma Oferta de Contrato de Adeso. voc no ponto do nibus e o nibus passando. O que o nibus ta te fazendo ?? Uma proposta de Contrato de Adeso de prestao de servios de transporte coletivo. Voc pode entrar ou ficar ali, igual um Dois de Paus. Vocs vo ver que aqui em alguns momentos vocs so pegos pelas calas e jogados dentro do nibus. Se agente pudesse classificar a Recuperao Extrajudicial, a Judicial Especial e a Ordinria segundo o grau de aceitao dos credores, qual a modalidade de Recuperao em que o grau de aceitao dos credores o Menor, a Extrajudicial, na Judicial Especial ou

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na Judicial Ordinria ?? Qual tem o menor grau de aceitao dos Credores ?? A Especial, porque os Credores no sero nem consultados, a Natureza Jurdica de Direito. Ento qual o grau de aceitao a recuperao Judicial Especial ?? ZERO. Perodo de Desincompatibilizao 8 anos. Tendo voc gozado de uma Recuperao Judicial Especial, voc no poder gozar de Nova Recuperao pelo longo prazo de 8 anos. Agora meus amigos, na Recuperao Judicial que tem o maior grau de aceitao, qual ?? A Extrajudicial, porque haver no mnimo mais de 60% financeiramente considerado ainda que seja s um credor, mais de uma 60% aceitando o plano, podendo chegar ao ndice de 100%. Sendo que o perodo Desincompatibilizao de 2 anos. Agora, na Recuperao Ordinria, um contrato de adeso, portanto seu grau de aceitao intermedirio, no vai me dizer que inexistente raciocinando como se fosse CDC, no seja aloprado. Num contrato de adeso voc tem sim um grau de aceitao, pois voc no obrigado a contratar. Se voc quiser voc no obrigado a ter um telefone, voc no obrigado. Ento vejam, o perodo de Desincompatibilizao de 5 anos. Tendo gozado de uma Recuperao 5 anos a ver navios, no podendo pleitear outra. Meus amigos, deixe-me fazer a linha do processo de Recuperao Judicial Ordinria, mostrando os principais eventos e as conseqncias que da advm. A Recuperao comea claro com o Pedido, que abre a chamada Fase Postulatria, curtssima. Ora, distribu-se o Pedido devidamente instrudo. Ento o Autor devedor, entra com o Pedido de recuperao, demonstrando que no est impedido e que atendeu aos requisitos. Ou seja, vai demonstrar que Empresrio Regular a mais de Dois Anos, que no h criminosos ali, que o prazo j foi cumprido. Ento um PI instruda na forma do art. 51 da lei. Estando devidamente Instrudo o Pedido, o Juiz proferir o chamado Despacho de Processamento que est ai no art. 52 da lei:
Art. 52. Estando em termos a documentao exigida no art. 51 desta Lei, o juiz deferir o processamento da recuperao judicial e, no mesmo ato: I nomear o administrador judicial, observado o disposto no art. 21 desta Lei; II determinar a dispensa da apresentao de certides negativas para que o devedor exera suas atividades, exceto para contratao com o Poder Pblico ou para

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recebimento de benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, observando o disposto no art. 69 desta Lei; III ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o devedor, na forma do art. 6o desta Lei, permanecendo os respectivos autos no juzo onde se processam, ressalvadas as aes previstas nos 1o, 2o e 7o do art. 6o desta Lei e as relativas a crditos excetuados na forma dos 3o e 4o do art. 49 desta Lei; IV determinar ao devedor a apresentao de contas demonstrativas mensais enquanto perdurar a recuperao judicial, sob pena de destituio de seus administradores; V ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento.

Gente, quando um juiz profere um despacho de Processamento, ele est dizendo que sob o aspecto estritamente Jurdico, o Devedor rene as Condies Necessrias para gozar da Recuperao. Ento toda vez que o juiz profere o Despacho de processamento, ele estar nos dizendo que se fosse uma anlise exclusivamente Jurdica, o Devedor atente os Requisitos e est Impedido. Mas como ns sabemos, a Recuperao no s uma anlise Jurdica. Dada a sua Natureza Contratual necessrio saber se os Credores vo aceitar, ai outra histria. Neste despacho de Processamento vamos ver o seu principal contedo, as coisas mais importantes do despacho de Processamento, que est ai no art. 52. Primeiro, Intima-se o MP. Em ambas as modalidade de Recuperao Judicial, o MP intervm, o MP acompanha tanto a Especial quanto a Ordinria. Segundo, Intimam-se as Fazendas Pblicas que tenham interesse na Ao. Uma Fazenda Pblica sempre tem interessa na Ao em qualquer lugar no Brasil, a Unio Federal. Essa o grande drcula, que agarra no pescoo do neguinho e no solta nem a Poder de Reza Brava. Olha s, agora suponhamos que eu tenho um Devedor que s tenha um estabelecimento de BH, ento porque eu deveria intimar a Fazenda Pblica do RS ou do do estado do SC, que interesse haveriam essas Fazendas ?? Da mesma maneira para que vou intimar o municpio do RJ ou de Salvador, que interesse tem as Fazendas Pblicas desses municpios nesta Ao ?? Eu vou intimar as Fazendas Pblicas que tenham interesse no Processo. Ainda, neste Despacho ser Nomeado o Administrador Judicial. 126

Cuidado, na Lei de Falncia Antiga, o que agente tinha era mais sofisticado, havia o sndico para a massa falida e o comissrio para a Concordata. Na nova lei tanto na falncia quanto na recuperao a figura Administrador Judicial, porm suas funes so completamente distintas. Na falncia o Administrador Judicial representa Ativa e Passiva, Judicial e Extrajudicialmente a Massa. Porque conforme ns vimos, efeito da falncia o falido perder a Posse e a Administrao de seus Bens, que passam para o Administrador judicial. Ento o Administrador Judicial na falncia vai gerir a Massa, vai gerir, via representla em juzo, fora de juzo, na condio de credor, de devedor, ou seja, representar Passiva e Ativa, Judicial ou Extrajudicialmente a Massa Falida. Por que a falida continuar sendo representada pelos seus representantes legais. Na Recuperao a Finalidade do Administrador Judicial outra. Aqui na Recuperao Ordinariamente os Administradores Estatutrios continuaro gerindo o negcio, continuaro a frente do negcio, continuaro na Posse e Administrao dos Bens da Recuperanda. Na Recuperao Judicial o Administrador Judicial apenas o Fiscal posto pelo juiz. Numa linguagem mais coloquial, ele o dedo duro, ele o Z9. Quer dizer, ele que vai denunciar ao juiz eventuais atos de m gesto da recuperanda, que exponham a risco a prpria recuperao. Ento ele vai emitir pareceres nos balanos da empresa, vai comunicar o juiz eventuais atos praticados pela recuperanda que possa prejudicar credores. Ele um mero fiscal posto pelo juiz. Agora, no confundam pelo amor de Deus, o Administrador Judicial, com o Gestor Judicial, porque ai s Deus pra te ajudar. Tanto na Falncia quanto na Recuperao Obrigatoriamente haver o Administrador Judicial. Gestor Judicial no h em falncia. O Gestor pode, pode, pode haver apenas na Recuperao Judicial. No, no necessrio, nem toda recuperao ter um Gestor Judicial, mas toda recuperao, toda falncia ter um Administrador Judicial. O Administrador Judicial da confiana do Juiz, nomeado pelo juiz, dentre advogados, economistas , contadores, administradores de empresas, ou empresas especializadas, o que prescreve o art. 21 da lei:
Art. 21. O administrador judicial ser profissional idneo, preferencialmente advogado, economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa jurdica especializada.

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O Gestor Judicial de judicial s tem o nome, ele no judicial, ele se existir ser nomeado pela Assemblia Geral de Credores, pela AGC. O Administrador Judicial da confiana do juiz, o Gestor Judicial da confiana dos Credores. Quando que ser nomeado o Gestor Judicial, que figura esta ?? Vamos entender o Gestor Judicial: Ordinariamente conforme eu havia lhes dito, os Administradores Estatutrios, conselheiros de administrao, os diretores, os administradores da sociedade ltda, ordinariamente, eles no sero destitudos de seus postos, continuaro administrando e representado a Recuperada. Porm, Extraordinariamente h dois casos em que os Administradores Estatutrios sero afastados de seus postos, h dois casos que os Administradores Estatutrios, os membros da diretoria, os membros do conselho de administrao, os Administradores sero afastados: Primeiro caso de afastamento do Administradores Estatutrios: Quando o prprio Plano houver previsto. O Plano de Recuperao prvio o afastamento dos Administradores, ou seja, a devedora constatou que est sendo mal administrada, aquele problema da terceira gerao no Brasil. Como dizia minha v, o Av rouba, o filho come e o neto passa fome. Veja bem, a terceira gerao, a mais problemtica. Geralmente o av cria um imprio, o filho consolida e aparece o incompetente neto, e s Deus para nos ajudar. Ento pode ser que o Plano pode ter previsto o afastamento dos Administradores, para uma Administrao mais profissionalizada. Ento o primeiro caso de afastamento dos Administradores Estatutrios quando o prprio plano houver previsto. Segundo caso de afastamento do Administradores Estatutrios: quando recebida a denuncia por Crime Falimentar. Ns sabemos que esse negcio de presuno de inocncia est sendo reavaliado pelo STF, principalmente por causa do Direito Eleitoral. Voc at pode dizer que isto Inconstitucional, mas ns sabemos principalmente por causa dos votos do Ministro Aires Britto que vem se formando no STF um entendimento que a Presuno de Inocncia milita no processo criminal, tanto , que ns estamos com uma situao peculiar, que simples recebimento de denuncias tem impedido que algumas pessoas sejam candidatas a Cargos Pblicos, Prefeito, Vereador, deputado, Senador, Governador, Presidente. Esse um negcio muito complicado, porque se depois o cara for inocentado quem vai indenizar ??

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Olha s, mais de qualquer maneira esse um problema de direito eleitoral, o fato que a Lei de Falncia quase j que absorvendo essa lgica, determina a mesma coisa, Recebida a Denuncia, o Administrador Estatutrio ser destitudo. E importante ressaltar que aqui no crime falimentar, no aquela picaretagem do Processo Penal. Porque ns sabemos que no Processo Penal o Recebimento da Denncia uma carimbada, ta hoje um contral c, contral v, designando data para o Interrogatrio, voc imagine, depois o cara fica impedido de candidatar, olhe que merda. Olha s, aqui no, aqui pelo menos agente no tem aquela picaretagem do Processo Penal no, peguem a smula 564 do STF:
Smula n 564. A ausncia de fundamentao do despacho de recebimento de denncia por crime falimentar enseja nulidade processual, salvo se j houver sentena condenatria.

Ento pelo menos aqui agente tem a tranqilidade da Smula 564 do STF, de sabermos que o recebimento da denuncia por Crime Falimentar no aquela picaretagem do CPP, que aquela carimbada designando interrogatrio. Aqui quando a Denncia recebida, o Juiz Fundamenta, sob pena de Nulidade Absoluta. Nos dois casos de Afastamento dos Administradores Estatutrios ser designado gestor Judicial. Gestor Judicial a figura que Administrar, que representar a recuperanda durante a Ao de Recuperao. Ento na verdade, o Gestor Judicial substituir os Administradores Estatutrios caso haja Destituio deles ou Remoo quer por causa do Plano, quer por causa do Crime Falimentar. Ainda no Despacho de Processamento, o juiz Dispensar devedor de apresentar CNDs, Certides Negativas de Dbitos Fiscais, SALVO duas Excees. H dois casos que continuar obrigatria a apresentao da CND. Primeiro caso: Para contratar com a Administrao Pblica, ou seja, o Devedor em Recuperao, continuar obrigado a apresentar CNDs para participar de Licitaes, contratar com a Administrao Pblica. Segundo caso: Para gozar de Privilgios e Incentivos Fiscais. Ns sabemos meus amigos que na regio da SUDENE, na regio da Zona Franca de Manaus h uma srie de Privilgios, de Incentivos Fiscais, incentivos esse que so dados aos Devedores que estejam quites com seus tributos obvio. Pois bem, ainda que em

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recuperao, voc continuar obrigado a apresentar CNDs para continuar gozando desses Privilgios, desses Incentivos. Para todos os outros fins est dispensado, para fuso, para vender imveis, para receber o pagamento de servio j prestado, MAS para contratar com a Administrao Pblica precisa apresentar a CND. Ainda nesse caso, o juiz determinar a Suspenso de todas as Aes e Execues Individuais havidas contra a Devedora pelo prazo improrrogvel de 180 dias, ao teor do art.6 4 :
Art. 6o A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da recuperao judicial suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio. 4o Na recuperao judicial, a suspenso de que trata o caput deste artigo em hiptese nenhuma exceder o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias contado do deferimento do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o decurso do prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente de pronunciamento judicial.

Ento ao teor art. 6 4 no Despacho que determinar o Processamento, o juiz determinar a Suspenso de todas as Aes e Execues Individuais havidas contra a Devedora pelo prazo improrrogvel de 180 dias SALVO uma Exceo, a Execuo Fiscal, essa continua tramitando. Ento as outras Aes so paralisadas, porque o Plano ainda no foi apresentado. O Plano apresentado no prazo de 60 dias contados do despacho de Processamento. Ento porque o processo vai continuar se depois o Objeto desta Ao pode ser includo no Plano. Porque se o Objeto no for includo no Plano, OK, passados os 180 dias, a Ao retoma o seu curso normal, porm, aquelas cujo o Objeto tenha sido includo no plano, h Novao art. 59:
Art. 59. O plano de recuperao judicial implica novao dos crditos anteriores ao pedido, e obriga o devedor e todos os credores a ele sujeitos, sem prejuzo das garantias, observado o disposto no 1o do art. 50 desta Lei.

Ora, se vai Novar a Ao, o Objeto da Ao vai se perder, ento para que eu vou deixar o Processo tramitando com os elevados custos da Ao Judicial, se depois ele pode perder o seu Objeto. Ento melhor eu paralis-lo e aguardar o Plano, para saber se aquela Ao vai continuar ou no. Se o Objeto da Ao estiver sido contemplado no plano, ento

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haver Novao e a Ao est extinta, do contrrio, passado 180 dias, retoma-se o curso normal. Bom, se vocs pudessem classificar esse despacho como sendo de Mero Expediente, sentena por deciso interlocutria, os senhores classificariam como o que ?? Deciso Interlocutria. Qual o Recurso Cabvel ?? Smula 264:
Smula: 264. irrecorrvel o ato judicial que apenas manda processar a concordata preventiva. (por analogia seria agora o despacho de processamento de Recuperao).

Aula 17.06 Ento dado Despacho de Processamento, hoje comeamos ver a chamada Fase de Deliberao. Conforme ns vimos na ltima aula, o Plano de Recuperao no apresentado na Fase Postulatria, mas apenas aps o Despacho de Processamento. Deferido o Processamento, que o Plano ser apresentado, mas o que o Plano ?? O Plano de Recuperao, no existe uma prvia formatao legal. Se vocs abrirem o art. 50 vocs vero l que ns teremos exemplificativamente 16 sugestes de Plano. So sugestes mesmo, porque vejam os senhores l, o caput do art. 50:
Art. 50. Constituem meios de recuperao judicial, observada a legislao pertinente a cada caso, dentre outros:

Ora, se dentre outros, exemplificativo. Ento o art. 50 trs para ns em 16 incisos exemplificativamente sugesto, o Plano ento, depende da criatividade do caso concreto. Conforme sabemos, h Planos Simples, h Planos Complexos. Ento no h uma Prdefinio do que seja o Plano, ele qualquer coisa lcita. Qualquer coisa virgula, porque de acordo com o art. 54 da lei, h duas Limitaes ao Plano, e as duas envolvem o Direito do Trabalho.
Art. 54. O plano de recuperao judicial no poder prever prazo superior a 1 (um) ano para pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho vencidos at a data do pedido de recuperao judicial.

Ento a Primeira Limitao que se o Plano contemplar o Passivo Trabalhista, o Passivo Trabalhista tem de estar regularizado no prazo mximo de 1 ano. claro, como j 131

vimos, a Recuperao Judicial tem natureza Contratual, ento no obrigado a incluir todas as classes de Credores, nem mesmo todos os Credores de uma mesmo Classe. por isso que podemos dizer que: SE o Plano contemplar o Passivo Trabalhista. Se o Plano fizer, todo o Passivo Trabalhista tem que estar regularizado no prazo mximo de um ano. Como, a lei no fala, pode ser com parcelamento, com desconto, como, vai depender do Plano.
Art. 54. O plano de recuperao judicial no poder prever prazo superior a 1 (um) ano para pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho vencidos at a data do pedido de recuperao judicial.

A Segunda Limitao tambm envolve o Direito do Trabalho e est no pargrafo nico do art. 54:
Pargrafo nico. O plano no poder, ainda, prever prazo superior a 30 (trinta) dias para o pagamento, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, dos crditos de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores ao pedido de recuperao judicial.

Se o Plano contemplar o Passivo Trabalhista e houver Verbas Salariais, verbas portanto de Natureza estritamente Salarial, no considera aqui a Verba Indenizatria. Ento se houver Passivo Salarial em atraso nos 3 meses que antecederam a Recuperao, se houver salrio atrasado, relativamente a Salrios vencidos nos 3 meses que antecederam a Distribuio da Ao, o Plano dever contemplar o pagamento de At 5 Salrios Mnimos para cada empregado, relativamente a esta verba, ou seja, a essa verba salarial em aberto nos ltimos 3 meses, dever contemplar 5 salrios mnimos, para cada empregado. claro que um empregado tiver apenas um salrio mnimo em atraso, ele vai receber um salrio, se ele tiver mais que 5 salrios mnimos atraso, ele vai receber s 5, o art. 54:
Pargrafo nico. O plano no poder, ainda, prever prazo superior a 30 (trinta) dias para o pagamento, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, dos crditos de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores ao pedido de recuperao judicial.

Ento essas so as duas nicas Limitaes ao Plano, o resto voc pode qualquer coisa. Mas o Plano vai ser apresentado no Prazo de 60 dias contados da publicao do despacho de processamento. O Plano no apresentado com a Petio Inicial, porque dada Natureza Contratual da Recuperao, no da alada do juiz, examinar o Plano. O Plano um problema que interessa ao Devedor e aos seus Credores, nada tem haver com o juiz, a no 132

ser que haja uma ilegalidade no Plano, o juiz no d pitacos no Plano. O Plano uma Natureza Contratual. O Contrato interessa a quem vai contratar e o juiz no parte desse contrato. O Plano interessa ao Devedor e aos seus Credores, e portanto, ele s apresentado depois do Despacho de Processamento, no Prazo Preclusivo de 60 dias e sob pena de Falncia. Se o Devedor no apresentar o Plano no Prazo Legal de 60 dias, o art. 73 obriga ao juiz a Decretar a falncia da Devedora.
Art. 73. O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao judicial: II pela no apresentao, pelo devedor, do plano de recuperao no prazo do art. 53 desta Lei;

Apresentado o Plano, feito um Edital (relao nominal de todos os Credores includos no Plano) Convocando todos os Credores includos no Plano, a apresentarem Objeo no prazo de 30 Dias, para Impugnarem o Plano. A Objeo no precisa ser Fundamentada, ningum obrigado a contratar. Ento como eu falei com vocs, a Recuperao um nibus, passando e voc no ponto, uma oferta de contrato de Adeso. Voc no precisa cercar cada nibus e justificar o porque voc no vai entrar naquele nibus. Ento a Objeo no precisa ser Fundamentada. S precisa uma Petio dizendo que no aceita o Plano e ponto. Ento a Objeo 30 dias. Isso que vamos ver agora, algo que nenhum autor faz, ento ateno, uma manha de tudo o que pode acontecer na Fase Deliberativa, no momento da Objeo. Olha s, Publicado o Edital s h duas possibilidades, no h uma terceira possibilidade. NO H OBJEES Autos ao Juiz Intimar o Devedor CNDs H Todas Decreta a Recuperao Se Pelos Menos Falta Uma Decreta a Falncia H OBJEES Autos vo ao Juiz Convoca AGC Aprova o Plano

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 Apresenta Plano Alternativo Ouve o Devedor Rejeita o Plano Falncia Aprova o Plano Vai para o Juiz Ento ou h ou no h Objees, no tem outra possibilidade, qualquer credor, por qualquer Classe, por qualquer quantia poder apresentar Objees. Se No H Objees, os autos vo ao juiz, que Intimar o Devedor, a trazer todas as Certides Negativas de Dbito Fiscal CNDs. Ateno, voc entra numa Recuperao devendo tributo, mas no pode sair, voc entra devendo mas no pode sair. Ento o Devedor obrigado a trazer todas as Certides Negativas de Dbito Fiscal. claro que se houver uma Certido Positiva com Efeito Negativo, est atendido o requisito. Ento feita essa Intimao, s h duas possibilidades, ou o Devedor Tem Todas as CNDs ou Pelo Menos Uma. Se o Devedor tem todas as CNDs, 100%, Federal, Municipal, Estadual, Distrital, FGTS, se ele tiver todas as CNDs, o Juiz Decreta a Recuperao Judicial. Agora, se faltar uma, qualquer uma, o Decreta a Falncia. Cuidado: Eu posso estar sendo extremamente Leviano, mas vejam os senhores, ser que a Varing, a Parmalat, a Transbrasil tem todas as CNDs ?? Para voc acreditar nisso, s se voc for igual a XUXA a demente. Como ficam estas Sociedade em Recuperao e que esto com Problemas fiscais ?? Vejam o CTN art. 155-A 3:
3o Lei especfica dispor sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial.

Ento uma Lei por vir, a de tratar de um Parcelamento Especial para os Devedores em Recuperao de Empresas. Uma lei, algum dia, se Deus quiser a de vir. Ora, o projeto de lei que gerou a lei de Falncia, tramitou 11 anos por causa disso. Algum aqui nessa sala acredita que lei vir ?? S se for demente. Como tudo no Brasil cretino, vem o 4 do mesmo art. 155-A do CTN:
4o A inexistncia da lei especfica a que se refere o 3o deste artigo importa na aplicao das leis gerais de parcelamento do ente da Federao ao devedor em recuperao judicial, no podendo, neste caso, ser o prazo de parcelamento inferior ao concedido pela lei federal especfica.

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Isso mesmo, cada ente da Federao tem que criar a sua prpria lei sobre o parcelamento especial para Recuperao de Empresas. Quer dizer o municpio vai ter que ter a lei do Parcelamento do Dbito das Recuperaes, dos Tributos do Municpio. Cada municpio vai ter que ter a sua lei. E mais, em relao aos Tributos Estaduais, cada Estado vai ter que ter sua prpria Lei. Os tribunais de justia de SP e RJ por decises amparadas inclusive em pareceres do MP, chegaram a concluso desses exemplos que vimos de recuperaes. Ora, o 4 do art.155-A do CTN intil, porque todo mundo tem direito a um Parcelamento Ordinrio, quando a lei diz que as Devedores em Recuperao fazem jus a um Parcelamento Ordinrio, isso no tem nada de Extraordinrio, qualquer um do Povo faz jus a um Parcelamento Ordinrio, o que o 3 assegura, um Parcelamento Especial que a Devedora no pode usufruir por falta de lei Especfica. Portanto o 4 no supre o Direito Subjetivo do 3 do art. 155-A do CTN. E ai ento os Tribunais de SP e RJ falaram que at que venha a lei regulamentando o 3 do art. 155-A do CTN, est dispensada a Apresentao das CNDs. Fudeu com o fisco, maravilha. Cuidado que est um comentrio que o governo est preparando uma MP para regulamenta o Parcelamento. Ento Ateno, numa Prova Objetiva se dizer faltou CND voc responde Falncia, mas se pergunta sobre a Jurisprudncia o que vem entendendo, ai vamos dizer que at que seja regulamentada o 3 do art. 155-A do CTN, est dispensada a apresentao da CND. NO H OBJEES Autos ao Juiz Intimar o Devedor CNDs H Todas Decreta a Recuperao Se Pelos Menos Falta Uma Decreta a Falncia H Objees Autos vo ao Juiz Convoca AGC Aprova o Plano Apresenta Plano Alternativo (2/3 econmico) Ouve o Devedor Rejeita o Plano Falncia Aprova o Plano Autos ao Juiz Rejeitar o Plano 135

 Juiz H 1 do art. 58 Autos ao Juiz No h 1 do art. 58 Falncia Agora, Se Houver Objees basta ver uma, os Autos vo ao Juiz, o juiz ento Convocar a Assemblia Geral de Credores. Toda vez que houver uma recuperao Judicial, haver uma AGC para deliberar sobre o Plano ?? NO, somente haver AGC somente se houver Objees. No havendo Objees o Legislador Presumiu aceitao tcita dos credores. Convocada a Assemblia Geral de Credores ns podemos concluir que s h 3 possibilidade. Vejam, quem julga as Objees no o Juiz, a Assemblia Geral de Credores, a AGC que delibera sobre as Objees e no o juiz. Tanto que apresentada as Objees o juiz no decide, ele convoca a AGC. A AGC s pode chegar a 3 concluses, ela pode Aprovar o Plano. A despeito da Objeo a AGC Aprova o Plano. Se a AGC Aprovar o Plano os Autos vo ao Juiz, que Intimado o Devedor a apresentar as CNDs e assim vai. A AGC poder Apresentar um Plano Alternativa. A AGC pode decidir que no aceita o Plano e apresentar um Plano Alternativo. Se a AGC Apresentar um Plano Alternativo ela vai Ouvir o Devedor. O Devedor s pode chegar a duas Concluses, ele pode Aprovar o Plano Alternativo ou ele pode Rejeitar o Plano Alternativo. Se o Devedor Rejeita o Plano Alternativo Falncia. Se ele Aprovar o Plano Alternativo vai o Juiz que Intima o Devedor que apresenta CNDs e assim por diante. Ou a AGC pode Rejeitar o Plano. Se Rejeitar o Plano, os Autos vo para o Juiz e tem duas possibilidades: H 1 do art. 58 ou No h 1 do art. 58. Se No houver 1 do art. 58 h Falncia. Se Houver 1 do art. 58 os autos vo para o juiz, que intima o devedor a apresentar as CNSs e o pau come.
1o O juiz poder conceder a recuperao judicial com base em plano que no obteve aprovao na forma do art. 45 desta Lei, desde que, na mesma assemblia, tenha obtido, de forma cumulativa:

Em regra a Assemblia Geral de Credores delibera pela Maioria Econmica dos Presentes. H Duas Excees, h dois casos apenas que o quorum diferente. 136

A Primeira Exceo para Aprovar o Plano Alternativo, porque o quorum de 2/3 Econmicos. Ento a Aprovao do Plano Alternativo depende de 2/3 Econmicos dos presentes ao Conclave Social. A Segunda Exceo para Aprovar o Plano de Recuperao. Para Aprovar o Plano de Recuperao, a AGC segmentada em 3 categorias, cada categoria tem direito a 1 voto e, o plano considerado Aprovado quando aprovado por todas elas. Ns vamos ter um Primeiro grupo de credores composto pelo Acidentados do trabalho e pelos Trabalhistas que o primeiro voto, voto por cabea. A segunda categoria, o segundo voto, feito pelos Credores com Garantia Real, voto econmico. A terceira Categoria formado pelo resto da gentalha, todos os demais credores. O Plano Aprovado quando Aprovado pelas 3 Categorias. Se uma rejeitar, pau na moleira. Pois bem, se a AGC Rejeita o Plano os Autos vo ao juiz, mas para que ?? Em toda lei de falncia s h um, um nico caso em que o Juiz poder Desafiar a Deliberao da AGC. S vai ter ento um caso que o juiz vai peitar a AGC, que o caso do 1 do art. 58. Mas para tanto, 3 coisas tem que acontecer obrigatoriamente e ao mesmo tempo, concomitantemente. Primeiro: s pode ter havido a rejeio em uma das Classes, mas pelo menos outra aprovou. Uma Classe Rejeitou e uma Pelo Menos Classe Aprovou. Suponhamos que incluiu as 3 classes, uma Rejeitou e duas aprovaram. Se s foi includo 2 classes, uma Rejeito e uma Aprovou blz. Se voc s incluiu uma classe e ela rejeitou, no tem outra possibilidade, s Falncia. Segundo: Na Classe em que houve a rejeio mais de 1/3 aprovou. claro que se for na classe de Acidentados do Trabalho que o voto por cabea, eu tenho que ter conseguido mais de 1/3 por cabea. Nas outras classes onde o Quorum Econmico mais de 1/3 Economico. Terceiro: Somando Economicamente todos os Presentes a Assemblia, ai inclusive os empregados so considerados financeiramente. Somando Economicamente todos os Presentes a Assemblia eu consegui a Maioria Econmica dos Presentes. Suponhamos que na AGC tenham comparecido 10 milhes de reais. 5 milhes de reais e um centavo aprovaram, esse o terceiro Requisito. Art. 41 c/c 45:

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Art. 41. A assemblia-geral ser composta pelas seguintes classes de credores: I titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho; II titulares de crditos com garantia real; III titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral ou subordinados. Art. 45. Nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial, todas as classes de credores referidas no art. 41 desta Lei devero aprovar a proposta. 1o Em cada uma das classes referidas nos incisos II e III do art. 41 desta Lei, a proposta dever ser aprovada por credores que representem mais da metade do valor total dos crditos presentes assemblia e, cumulativamente, pela maioria simples dos credores presentes. 2o Na classe prevista no inciso I do art. 41 desta Lei, a proposta dever ser aprovada pela maioria simples dos credores presentes, independentemente do valor de seu crdito. 3o O credor no ter direito a voto e no ser considerado para fins de verificao de quorum de deliberao se o plano de recuperao judicial no alterar o valor ou as condies originais de pagamento de seu crdito.

Ento como eu dizia a vocs, a Recuperao comea com o Pedido o qual abre a Fase Postulatria a qual vai se estender at o Despacho de Processamento que vai abrir a Fase Deliberativa que acabamos de ver e concluir que, entrou nessa Fase, ou voc Concede a Recuperao ou Falncia. A Recuperao Judicial uma estrada sem volta. E ai vai at a Sentena de Concesso. Ento a Fase de Deliberao, ela termina coma Sentena de Concesso que desafia Recurso de Agravo. Ento meus amigos, vejam os senhores o seguinte: D-se inicio a Fase Executiva que a Fase de Cumprimento do Plano. Seja o Plano que for. Os prazos salvo previso diversa no Plano, todos os Prazos se contam da Sentena de Concesso. Por exemplo: aquele um ano para regularizar o Passivo trabalhista um ano contado da Sentena de Concensso. Ento Fase Executiva a Fase de Cumprimento do Plano, seja o Plano que for. E se o Plano for um Parcelamento do Passivo em 10 prestaes uma a cada 100 anos, sem juros nem correo monetria ?? Aprovado o Plano pela AGC, o Devedor vai pagar assim. Quer dizer que os Autos vo ficar l no frum por 1000 anos ??? No no, desam da e tomem o gardenal, peguem o art. 61 e 62: 138

Art. 61. Proferida a deciso prevista no art. 58 desta Lei, o devedor permanecer em recuperao judicial at que se cumpram todas as obrigaes previstas no plano que se vencerem at 2 (dois) anos depois da concesso da recuperao judicial.

Ora meus amigos, a Fase Executivo tem 2 anos e o Juiz dar Sentena de Encerramento. Vejam que no Sentena de Cumprimento, sentena de Encerramento. O Juiz encerra a Recuperao no Estado em que ela estiver. 1 do art. 61:
1o Durante o perodo estabelecido no caput deste artigo (durante a Fase Executiva 2 anos), o descumprimento de qualquer obrigao prevista no plano acarretar a convolao da recuperao em falncia, nos termos do art. 73 desta Lei.

Portanto, todas as obrigaes previstas para 2 anos, que no forem cumpridas caber ao Juiz nos prprios autos por Ato de Ofcio, Convolar, transformar a Recuperao Judicial em Falncia. E aquelas obrigaes que se venceram para depois de 2 anos ?? Art. 62 da lei:
Art. 62. Aps o perodo previsto no art. 61 desta Lei, no caso de descumprimento de qualquer obrigao prevista no plano de recuperao judicial, qualquer credor poder requerer a execuo especfica ou a falncia com base no art. 94 desta Lei.

Ento para as Obrigaes que se vencerem para depois de 2 anos o Credor tem duas Possibilidades, ou Executar a Sentena de Concesso nos prprios Autos, ou, em Ao Autnoma pedir a Falncia do Devedor na hiptese do art. 94. Vai se citado, ai vem a contestao, vai impugnar, coleta de provar. Ento vai pedir a Falncia conforme inciso I ou II ou III conforme o caso concreto. Porque se o valor ultrapassar a 40 salrios mnimos o crdito do credor, ele pode protestar a sentena de Concesso e pedir a Falncia com base no Inciso I do art. 94. Ele pode entrar com a Execuo e sendo a Execuo infrutfera, suspende e pede com base no inciso II do art. 94, ou ainda com base em Ato Ruinoso, inciso III do art. 94 alnea g.
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia;

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II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal; III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial.

Com isso ns conclumos a Recuperao e podemos passar ao prximo tpico do edital, o Protesto.

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PROTESTO Ns temos uma lei de Protestos no Brasil, a lei 9492/97. Essa lei foi fruto do Lbi dos donos de Cartrio de Protesto, e vocs sabem que Tabelio no entra para perder. O conceito de Protesto est no art. 1 da lei de Protesto:
Art. 1 Protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o descumprimento de obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida.

Protesto ento seria prova de Inadimplncia, de descumprimento de Obrigao. Loucura, demncia, imaginem que eu pegue seu talonrio de cheques, arranque uma folha, falsifique a assinatura e leve a Protesto. Isso seria prova de Inadimplncia, de descumprimento de obrigao ??? Pode parar com o Gardenal e entrar para o Eletro-choque. Mesma coisa de eu sacar contra voc uma Duplicata fria e levar a protesto, terei eu provado a Inadimplncia ??? No seja demente, por isso que ningum aceita esse conceito legal, vaca voar. Da a relevncia do conceito Doutrinrio Majoritrio de Protesto: Protesto o Ato Formal e Solene pelo qual se comprova um Fato: A Apresentao, seja para pagar, para aceit-lo. No prova de Inadimplncia no, prova de Apresentao. Prova Insubstituvel. Suponhamos que eu pegue uma Nota Promissrio em que eu sou credor. Ento vou at o devedor e apresento-a perante um monte de testemunhas. Depois eu arrole todos como testemunha, todo mundo confirma o Ato. O que, que vale isso ?? NADA, absolutamente nada, porque o meio de Prova aqui Insubstituvel. Ns sabemos que as Obrigaes se dividem em 2 grandes grupos. Temos a chamada Obrigao Qurable e a Obrigao Portable. Na Obrigao Qurable o Credor tem um nus, que apresentar o Ttulo ao Devedor. Ento o Credor tem que ir onde o Devedor est, apresentar-lhe o Ttulo afim de cobrar o que lhe devido. Na Obrigao Portable exatamente o contrrio. Na Portable o Devedor que localiza o Credor e oferece o pagamento. No Brasil as Obrigaes se presumem Quesveis ou Portveis ?? Quesveis. Tanto que voc coloca l no Contrato de Locao, que o locatrio dever comparecer no endereo tal para Oferecer o Pagamento do Aluguel. Por que se voc no fizer, vencido o aluguem, o Locador que tem que ir l na casa do Locatrio buscar o pagamento. 141

Porque o juiz condena em Juros a contar da Citao no Processo ?? Porque ali o Credor constituiu o Devedor em Mora, antes a Mora era do Credor. Meus amigos nada mais Quesvel que um Ttulo de Credito, porque ele nasce para circular mediante endosso. Suponhamos que eu de uma Nota Promissria ao Rodrigo, pagando uma Obrigao qualquer. Mas eu sou daqueles neurticos, e chego para Rodrigo cobrando. Mas Rodrigo j endossou a Nota Promissria a Gisela, e Gisela diz que endossou ao Bin Ladem. Ento fudeu, pois se nem os EUA acharam aquele barbudo, eu que vou achar. Olha s meus amigos, o que acontece que vencido um Ttulo de Crdito, quem est em Mora o Credor, Mora Creditoris, porque Mora Quesvel. Como que o Devedor vai procurar o Credor para oferecer o pagamento, se ele nem ao menos sabe quem o Credor. Ento vencida uma Nota Promissria quem est em Mora o Credor, a Mora Creditris. Como que o Credor comprova com F Pblica, prova Insubstituvel que ele Credor apresentou o Ttulo ao Devedor, atraindo sendo o caso a Mora Debitris ?? Pelo Protesto, o Protesto isso, a prova de que o Credor apresentou o Ttulo ao Devedor. Toda vez que voc ouvir que fulano apresentou o ttulo ao Devedor, significa que o fulano Protestou o Ttulo. Leu: apresentou, entenda Protestou. Ento Protesto isso, essa prova da Apresentao. Cuidado: Tirar Protesto no sinnimo de cancelar o Protesto, ao inverso, Tirar Protesto sinnimo de Protestar, de Lavrar o Protesto. Lugar do Protesto: Qual o lugar em que deve ser Tirado o Protesto, deve ser Protestado um Ttulo?? O Ttulo deve ser Protestado na Praa de Pagamento. E se o Ttulo no indicar a Praa de Pagamento ?? Obrigao Quesvel que , o Credor deve apresentar o Ttulo ao Devedor, no domiclio do Devedor. Desistncia do Protesto: lcito ao Credor ou do Apresentando, antes da Lavratura do Protesto desistir dele, ou seja, desistir do Protesto. Claro n meus amigos, uma lei feita por dono de Cartrio, qual o nico Requisito ?? Pagar os Emolumentos Cartoriais. Esse o nico requisito para desistir do Protesto.

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Cancelamento do Protesto: Ns acabamos de ver que o Protesto a prova de fato, a Apresentao. Ora, eu tenho como Cancelar Prova de Fato ?? Por outras palavras, eu tenho como Cancelar a sua Certido de Nascimento ?? No existe isso. Ento inicialmente no tnhamos como Cancelar Protesto, porm a Jurisprudncia passou a ver uma coisa muita curiosa. Uma Certido Negativa de Protestos hoje na prtica, equivale a um Atestado de Idoneidade Financeira. A pessoa que tem contra ela um Protesto, sabe muito bem que ela no tem acesso ao crdito. Ento os juzes sensveis a isso, passaram a expedir Ordens obrigando aos Tabelionatos a Cancelar o Protesto, como que fazendo uma reabilitao civil, Econmica do Devedor. Isso se pacificou de tal maneira na Jurisprudncia que hoje artigo de lei, o art. 26 da lei de Protestos:
Art. 26. O cancelamento do registro do protesto ser solicitado diretamente no Tabelionato de Protesto de Ttulos, por qualquer interessado, mediante apresentao do documento protestado, cuja cpia ficar arquivada.

Cancel-se um Protesto em duas situaes: Primeiro: Cancel-se o Protesto por Ordem Judicial. O juiz poder ordenar ao Tabelionato de Protestos que cancele o Protesto. Segundo: Cancel-se o Protesto a Pedido do Devedor que exiba o Ttulo Objeto do Protesto, detendo legitimamente. Suponhamos que eu de a voc a uma Nota Promissria para pagar uma Dvida qualquer. Eu no paguei voc Protestou o Ttulo. Agora o Ttulo est comigo e, presumivelmente eu paguei, por isso que o Ttulo est comigo. Ento o Devedor de posse do Ttulo poder requerer o cancelamento do Protesto. Cuidado que quem milita na prtica com isso costuma errar, porque a lei diz que na Impossibilidade da Exibio do Ttulo Objeto de Protesto, quer porque o ttulo pereceu, quer porque tenha extraviado, quer porque esteja perdido, se por qualquer razo no for possvel exigir o prprio ttulo, faz-se o Cancelamento pelo Termo de Anuncia com a Baixa. Ento, o Credor ou Apresentante, d ao Devedor uma Carta autorizando a cancelar no Tabelionato o Protesto. O nico requisito dessa Carta que tenha firma reconhecida. Isso

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hoje se habituou de tal maneira que na prtica os tabelionatos j trazem at em nota de rodap. Ento o Termo de Anuncia em tese s quando h impossibilidade de Exibio do Ttulo. Meus amigos, cancelado o Protesto, vedado ao tabelio dar Certides do Protesto Cancelado, sob pena de Responsabilidade Civil. Agora o Dano Moral do Tabelio. E numa lei feita por dono de Cartrio, para dono de Cartrio voc conta nos dedos das mos o nmero de hiptese que voc consegue responsabilizar civilmente um tabelio. Ento cancelado o Protesto, vedado ao tabelio dar Certides do Protesto Cancelado, sob pena de Responsabilidade Civil, SALVO duas Excees em que o Tabelio dar Certides Inclusive do Protesto Cancelado. Pergunto: Cancelado o Protesto, o Registro apagado ??? No. Ento cancelar Protesto no sinnimo de apagar registro no. O registro permanecer ad eternum. Cancelado s no se d Certides. Cancelamento de Protesto sinnimo de no dar Certides de Protesto, mas o Registro permanece Ad Eternum. Isso porque h dois casos que mesmo estando Cancelado o Protesto, o Tabelio ter que dar Certides do Protesto Cancelado. O Primeiro caso a Pedido do Prprio Devedor, funcionaria como uma espcie de um HD. Isso tem uma finalidade imensa. Muitas vezes o cara foi Indevidamente Protestado. O credor correu l e cancelou, mas o Dano Moral j ocorreu. Eu agora quero promover a Ao por Danos Morais, ento para provar que eu estive indevidamente Protestado por um Lapso temporal, eu vou ao Tabelio e requero Certido de Protesto Cancelado, para que eu possa instruir o processo. O Segundo caso que o Tabelio dar Certido do Protesto Cancelado por Ordem Judicial expedida claro em autos de Processo Judicial. Ento nesses dois casos, quando Ordem Judicial expedida em Processo Judicial ai d-se a Certido inclusive de Protesto Cancelado. Duplicata: Esse o Ttulo de Crdito genuinamente Brasileiro, s existe no Brasil. E no a toa que ela est prevista em separado no edital do nosso concurso. A referncia Legal a nossa lei 5.474/68.

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A Duplicata o nico Ttulo de Crdito que o Vendedor na compra e venda Mercantil e o Prestador de Servios pode Sacar contra o Cliente a fim de cobrar o que lhe devido em funo do contrato. A Duplicata um Ttulo Causal, ela s pode ser sacada nas Causas Previstas em Lei, que so: Compra e Venda Mercantil e Prestao de Servios. Vejam, o nico Ttulo que o Vendedor, que o Prestador de Servios, pode Sacar contra o Cliente. bem verdade que nada impede que o Cliente de ao Vendedor, ao Prestador de Servio, Ttulo Diverso. oRa, eu vou ali e almoo, contrato de compra e venda mercantil, eu vou l e pago com cheque, nenhum problema. Mas o restaurante s poderia sacar contra mim Duplicata. Vo l e fao um tratamento odontolgico, dou ao meu dentista notas promissrias, ok, mas ele no poderia sacar contra mim coisa Diversa de Duplicata. At porque na forma do art. 22 da lei de Duplicatas, o Profissional Liberal se equipara a Sociedade Prestadora de Servios para fins do saque da Duplicata. Ento todos os Profissionais Liberais se equiparam a Sociedade Prestadora de Servios para fins de Duplicata. Ns sabemos muito bem que o Cdigo de tica da OAB probe o Advogado, Sacar duplicatas para cobrar seus honorrios. Mas a Jurisprudncia entende que essa Duplicata no Nula, que sano houver, ser administrativa e no por Nulidade da Duplicata.

FATURA Os senhores j imaginaram se para cada contrato de compra e venda de caixinha de chicletes houvesse a necessidade de fazer um contrato de compra e venda. Isso invivel para o Direito empresarial. Ento o empresariado brasileiro criativo, inventou um documento chamado Fatura. A Fatura o documento que substitui o Contrato de Compra e Venda Mercantil e Prestao de Servios. Ento a Fatura esse documento que substitui o contrato de Compra e Venda Mercantil e de Prestao de Servios, trazendo seus atributos, seus elementos Essenciais. Ora, num Contrato de Compra e Venda Mercantil ou de Prestao de Servios o Essencial so: as Partes, o nome comprador e o nome do Vendedor, o Preo, as Condies de

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Pagamento e a Descrio da Mercadoria ou do Servio. O resto perfumaria. Quando que voc acha que vai ver na sua vida um Contrato com clusula de Retro Venda, isso no existe, porque o essencial isso, as Partes, o nome comprador e o nome do Vendedor, o Preo, as Condies de Pagamento e a Descrio da Mercadoria ou do Servio. Ento o empresrio brasileiro comeou enviar a mercadoria juntamente com a Fatura, para que o devedor de posse da Fatura, implementasse o pagamento. Ento muitas vezes o empresrio recebia a Fatura, embrulhava e jogava no lixo. Assim, o empresariado brasileiro comeou a se articular para que se pudesse dar uma fora executiva Fatura. Nascia assim a Duplicata, como uma Duplicidade da Fatura. No seu surgimento a Duplicata era uma das vias da Fatura. O cara fazia a Fatura e uma das vias carbonadas era exatamente a Duplicata. Hoje bem verdade que a Duplicata no mais assim. A Duplicata apenas extrai-se os seus requisitos formais da Fatura. Ento a Duplicata extrai seus Requisitos, nmero de Ordem, valor, preo, condies de pagamento tudo da Fatura. Ento o Estado com seus olhos gigantes, fez nascer a Nota Fiscal Fatura. Vejam que a Nota Fiscal no surgiu no Direito Tributrio, mas sim Direito Comercial. Aqui no Direito Comercial eu chamo a Nota Fiscal de Fatura e l no Direito Tributrio chamam-na de Nota Fiscal, mas o nome completo dela Nota Fiscal Fatura. Se voc disser numa prova Nota Fiscal vai estar errado, porque aqui voc vai dizer Fatura ou Nota Fiscal Fatura, nunca apenas Nota Fiscal. Aceite na Duplicata: 1 - Remessa e Devoluo: art. 6 e art. 7.
Art . 6 A remessa de duplicata poder ser feita diretamente pelo vendedor ou por seus representantes, por intermdio de instituies financeiras, procuradores ou, correspondentes que se incumbam de apresent-la ao comprador na praa ou no lugar de seu estabelecimento, podendo os intermedirios devolv-la, depois de assinada, ou conserv-la em seu poder at o momento do resgate, segundo as instrues de quem lhes cometeu o encargo. 1 O prazo para remessa da duplicata ser de 30 (trinta) dias, contado da data de sua emisso. 2 Se a remessa fr feita por intermdio de representantes instituies financeiras, procuradores ou correspondentes stes devero apresentar o ttulo, ao comprador dentro de 10 (dez) dias, contados da data de seu recebimento na praa de pagamento.

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Art . 7 A duplicata, quando no fr vista, dever ser devolvida pelo comprador ao apresentante dentro do prazo de 10 (dez) dias, contado da data de sua apresentao, devidamente assinada ou acompanhada de declarao, por escrito, contendo as razes da falta do aceite. 1 Havendo expressa concordncia da instituio financeira cobradora, o sacado poder reter a duplicata em seu poder at a data do vencimento, desde que comunique, por escrito, apresentante o aceite e a reteno. 2 - A comunicao de que trata o pargrafo anterior substituir, quando necessrio, no ato do protesto ou na execuo judicial, a duplicata a que se refere.

2 - Recusa Lcita: art. 8 para Duplicata Mercantil e art. 21 para Duplicata de Servios.
Art . 8 O comprador s poder deixar de aceitar a duplicata por motivo de: I - avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco; II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados; III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados. Art . 21. O sacado poder deixar de aceitar a duplicata de prestao de servios por motivo de: I - no correspondncia com os servios efetivamente contratados; II - vcios ou defeitos na qualidade dos servios prestados, devidamente comprovados; III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.

3 - Suprimento: art. 15 II.

Art 15 - A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada de conformidade com o processo aplicvel aos ttulos executivos extrajudiciais, de que cogita o Livro II do Cdigo de Processo Civil ,quando se tratar: II - de duplicata ou triplicata no aceita, contanto que, cumulativamente: a) haja sido protestada; b) esteja acompanhada de documento hbil comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria; e c) o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas condies e pelos motivos previstos nos arts. 7 e 8 desta Lei.

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Diferentemente da Letra de Cmbio onde o Aceite meramente facultativo, na Duplicata o Aceite Obrigatrio. E se ele obrigatrio, caber ao Sacador tentar obt-lo. Todo Sacador que saca uma Duplicata est por lei, obrigado a remet-la ao Sacado, para que este aporte o seu Aceite. (manda pelo correio com aviso de recebimento). Pois bem, o Sacador tem 30 dias de prazo para fazer a remessa, se ele o fizer por si mesmo. Ento saco a Duplicata, o Sacador tem 30 dias para remet-la ao Sacado. Agora, se ele fizer a remessa por via de Procurador como um Banco, voc faz um endosso para um Banco fazer a apresentao, o Procurador tem 10 dias para fazer a remessa, 10 dias a contar do recebimento do Ttulo na praa de Apresentao. Ento so 10 dias, mas no 10 dias da entrega ao Procurador, 10 dias de quando o Procurador receber o Ttulo na Praa de Apresentao. E ai a coisa fica tima, mas o problema que a Lei no previu sano para qualquer descumprimento desses prazos, razo pela qual esses prazos so uma coisa meramente pattica, ningum ta nem ai para esses prazos, o cara as vezes espera 60 dias, 90 dias e no ta nem ai, pois no h nenhuma sano para o descumprimento desses prazos de remessa. Recebi do Ttulo, o Sacado tem 10 dias de prazo para devolver o Ttulo devidamente Aceito ou com uma Recusa Lcita. Mas e se ele no devolver o Ttulo ?? Passado os 10 dias o Devedor reteve a Duplicata, o que deve o Credor fazer ?? O Credor tem 3 possibilidades. Primeiro: O credor pode pedir a Priso Civil do Devedor. Sonhe, sonhe com isso, flagrantemente Inconstitucional, mas o que est na lei. Segundo: O Devedor poder Sacar a Triplicata, art. 23 da lei. A Triplicata exatamente igual a uma Duplicata, havendo s uma diferena, o nome. O art. 23 trs para ns os casos de Saque, que s pode ser sacado em caso de Perda ou em caso de Extravio da Duplicata.
Art . 23. A perda ou extravio da duplicata obrigar o vendedor a extrair triplicata, que ter os mesmos efeitos e requisitos e obedecer s mesmas formalidades daquela.

O Extravio meus amigos o Fora das Vias. Por exemplo: nada se perde nos correios, tudo se extravia, porque ainda que os Correios no saibam onde est, voc sabe, est nos correios. Ou seja, Extravio quando voc sabe onde ele est, est nos correios, voc s no tem como ter acesso a ele. Extravio o Fora da Localizao, voc s no tem acesso a ele. 148

Ento olha s, o Extravio o Fora das Vias, eu remeto a Duplicata, se ela for retida ela est extraviada, facultando-se na forma do art. 23 o saque da Triplicata, e a Triplicata no tem que ser remetida, ela pode ser imediatamente executada Terceira: A Duplicata um Ttulo que voc tem uma circunstncia que para voc protest-la, voc no precisa do Ttulo, ento voc vai fazer o chamado Protesto por indicao, pois eu no tenho o Ttulo em mos, vejam art. 13 1 da lei. E o seu prazo de 30 dias corridos que uma Exceo, diferente do Protesto normal que um dia til aps o vencimento.
Art. 13. A duplicata protestvel por falta de aceite de devoluo ou pagamento. 1 Por falta de aceite, de devoluo ou de pagamento, o protesto ser tirado, conforme o caso, mediante apresentao da duplicata, da triplicata, ou, ainda, por simples indicaes do portador, na falta de devoluo do ttulo.

Ento quando o Ttulo est retido, o Credor poder fazer o Protesto por Indicao ou seja, ele mandar numa folha a Indicao, a descrio do Ttulo que foi retido pelo Sacado. O que isso meus amigos ?? o Boleto Bancrio, e ele somente pode ser Protestado em caso de Reteno da Duplicata, o Protesto por Indicao. Cuidado, o Boleto no Ttulo de Crdito, no pe Ttulo Executivo, o Boleto Bancrio, chamada Duplicata Escritural no Duplicata, no substitui a Duplicata, no se presta para ser Executado, mera cobrana bancria. E por que que o Boleto Bancrio no substitui a Duplicata ?? Ele no substitui porque no atende aos Requisitos Formais Mnimos previstos no art. 2 1 da lei de Duplicatas.
1 A duplicata conter: I - a denominao "duplicata", a data de sua emisso e o nmero de ordem; II - o nmero da fatura; III - a data certa do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista; IV - o nome e domiclio do vendedor e do comprador; V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso; VI - a praa de pagamento; VII - a clusula ordem;

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VIII - a declarao do reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite, cambial; IX - a assinatura do emitente.

Vejam o seguinte, o 1 do art. 2 da lei de duplicatas, ele trs para ns os Requisitos Mnimos para que um documento valha como uma Duplicata, e l est por exemplo a assinatura do Sacador. Eu pergunto: O Boleto Bancrio que chega na sua casa la da cobrana, ele vem assinado ?? NO, ento j fudeu tudo. Mas no para por ai, vejam que, Nula de Pleno Direito a Duplicata Sacada sem Clusula a Ordem que permita o Endosso. O Boleto Bancrio que chega a sua casa, voc pode endoss-lo ??? NO. A Palavra tem que estar inserida no Corpo do texto do Ttulo, vossa senhoria dever pagar o valor X por essa nica via de Duplicata. Ento o Boleto Bancrio no substitui a Duplicata, no Duplicata, no Ttulo de Crdito, no Ttulo Executivo, mero cobrana bancria. Mas cuidado, h um caso em que o Boleto Bancrio pode ser Protestado, quando havendo a Remessa da Duplicata ela no devolvida, o chamado Protesto por Indicao, por falta de devoluo, porque eu no tenho o Ttulo, o Ttulo est com o Sacado. Ento so as 3 providncias: Priso, Triplicata que o que todos fazem na prtica e Protesto por Indicao por falta de devoluo. Mas o devedor pode naquele Prazo de 10 dias devolver a Duplicata, no aceitandona, apresentando uma Recusa Lcita ao Aceite. O art. 8 trs para ns as hipteses de Recusa lcita na Duplicata de Compra e Venda Mercantil e o art. 21 Prestaes de Servios:
Art . 8 O comprador s poder deixar de aceitar a duplicata por motivo de: I - avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco;

( a famosa mercadoria tombada, eu compro a geladeira, ai o cara vem transportando a geladeira acontece um acidente e a geladeira se envolve no acidente, ento h mercadoria tombada, o seguro paga tudo, um timo negcio para voc comprar a preo de banana)

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II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados;

(quer dizer que eu compro camisa e o cara me entrega cala. Eu contrato um dentista para fazer tratamento de canal e ele me arranca os dentes)
III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.

(comprei para pagar em 3 vezes e veio a vista, o preo era de 90 mil e a duplicata venho de 120 mil)
Art . 21. O sacado poder deixar de aceitar a duplicata de prestao de servios por motivo de: I - no correspondncia com os servios efetivamente contratados; II - vcios ou defeitos na qualidade dos servios prestados, devidamente comprovados; III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.

Vejam, a Duplicata espelha a Fatura, a Fatura espelha o Contrato que lhe subjacente, logo, toda vez que a Duplicata no corresponder exatamente aos termos do contrato, voc pode licitamente recusar o aceite. isso a recusa lcita que est no art. 8 e tambm no art. 21. Toda vez que a Duplicata no representar exatamente os termos do Negcio ajustado, um ttulo causal, voc pode licitamente recusar o aceite. Agora vamos ao Suprimento do Aceite. E se o Devedor for mesmo uma cara de pau, ele no retm a Duplicata, naquele prazo de 10 dias, ele devolve a Duplicata. Ento voc no pode fazer Protesto por falta de Devoluo, no pode Sacar a Triplicata, no pode Pedir a priso. Ele devolve a Duplicata no prazo legal, mas tambm sem apresentar o Aceite nem a Recusa Lcita, o cara cara de pau mesmo. O que pode o Credor fazer?? No adianta eu dizer que o Aceite obrigatrio na Duplicata, porque eu no tenho como por um revolver na cabea do sacado e orden-lo a aceitar o Ttulo, ento a lei cria o chamado Suprimento do Aceito. um caso em que o credor Poder executar o Devedor ainda que o Ttulo no esteja aceito. Existe um caso em que o Credor poder executar a Duplicata ainda que no aceito. Para tanto necessrio a conjugao de 4 fatores, art. 15:

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Art 15 - A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada de conformidade com o processo aplicvel aos ttulos executivos extrajudiciais, de que cogita o Livro II do Cdigo de Processo Civil ,quando se tratar: l - de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou no; II - de duplicata ou triplicata no aceita, contanto que, cumulativamente: a) haja sido protestada; b) esteja acompanhada de documento hbil comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria; e c) o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas condies e pelos motivos previstos nos arts. 7 e 8 desta Lei.

Ento a primeira coisa que eu preciso do Ttulo, da Duplicata boa e velha, mas no me basta a Duplicata, haja sido Protestada. Ento necessrio o Protesto por falta de aceite. Mas vejam que no me basta o ttulo protestado, esteja acompanhada de documento hbil, comprobatrio da entrega da mercadoria. Vejam, Documento, no percia, nem testemunha, Prova Documental, do recibo de entrega da mercadoria. Mas no me basta isso, preciso que o Sacado no tenha comprovadamente Recusado o Aceite no prazo, nas condies e pelos motivos previstos nos artigos 7 e 8 desta lei. Ora meus amigos, se eu nunca fiz a remessa eu abri a oportunidade para a recusa lcita no prazo da lei ?? NO, ento para eu executar eu preciso do Ttulo, mas no me basta o Ttulo, necessrio que ele esteja Protestado, mas tambm no me basta, necessrio que eu tenho prova documental da entrega da Mercadoria, mas tambm no e basta, necessrio ainda que eu tenha feito a remessa, abrindo a oportunidade para a Recusa Lcita no prazo da lei. Feito tudo isso, eu posso executar que terei suprido o Aceite. Agora vamos ver a Ao Cambial de Locupletamento. Ao Cambial de Locupletamento: Suponhamos que Rodrigo ao sair do curso, eu abalroe o seu carro dia 17/06/2008. E ai eu diga a Rodrigo que no tenho dinheiro na hora mas vou te pagar daqui um ano, vou te dar uma Nota Promissria para ser paga no dia 17/06/2009. Rodrigo passa l para Delegado Federal e nem lembra da Nota Promissria. Um belo dia o Rodrigo encontra a Nota Promissria, dia 17/06 de 2013, Nota Promissria Prescrita. Qual o prazo Prescricional para se Executar uma Nota Promissria ?? 3 Anos a contar de seu vencimento. 152

Ou seja, j est prescrita. O que pode Rodrigo ento fazer ??? Executar ele no pode, mas existe ainda duas outras Aes. Vejam a lei de cheques que est mais didtica, artigos 61 e 62 da lei 7.357/85.
Art . 61 A ao de enriquecimento contra o emitente ou outros obrigados, que se locupletaram injustamente com o no-pagamento do cheque, prescreve em 2 (dois) anos, contados do dia em que se consumar a prescrio prevista no art. 59 e seu pargrafo desta Lei. Art . 62 Salvo prova de novao, a emisso ou a transferncia do cheque no exclui a ao fundada na relao causal, feita a prova do no-pagamento.

Ns temos duas Aes, a chamada Ao Fundamental e a chamada Ao de Locupletamento. So duas Aes distintas. Art. 61 e art. 62 da lei de cheques. Ora meus amigos, o Ttulo de Crdito ele autnomo em relao a Causa que lhe deu Origem. Se por exemplo eu compro de voc seu gravador, e lhe dou um cheque, aquele cheque no quita o negcio jurdico que lhe subjacente, a compra e venda, porque o Ttulo Autnomo em relao a Causa de Debendi, tanto que ainda que o Ttulo esteja prescrito, no estando prescrito o Negcio Jurdico que lhe deu causa, eu posso entrar com a Monitria, smula 299 do STJ:
Smula: 299. admissvel a ao monitria fundada em cheque prescrito.

Ento o Ttulo de Crdito se desprende da causa que lhe deu origem, a chamada Ao Fundamental, onde eu estarei cobrando no o Ttulo, mas o Negcio Jurdico Subjacente. Eu estaria cobrando no exemplo acima, no a Nota Promissria, mas o Abalroamento, ou seja, a Responsabilidade Civil Emergente. Esta a Chamada Ao Fundamental. Vejamos o art. 62:
Art . 62 Salvo prova de novao, a emisso ou a transferncia do cheque no exclui a ao fundada na relao causal, feita a prova do no-pagamento.

Ento vejam os senhores: Primeiro: Qual o prazo Prescricional da Ao Fundamental ?? Ele varia de acordo com o Negcio Jurdico Subjacente. Suponhamos que eu v a Caixa Econmica Federal e parcele uma dvida do FGTS e de l cheques, e a caixa econmica deixe prescrever os cheques. O ttulo ta prescrito, mas e o FGTS qual o prazo prescricional ?? 30 anos. Ento a 153

Caixa tem 30 anos. Eu abalroei o carro do Rodrigo, ento qual o prazo prescricional para Ao de responsabilidade civil ?? Art. 206 3 do CC:
Art. 206. Prescreve: 3o Em trs anos: V - a pretenso de reparao civil;

Se o Rodrigo quisesse entrar com mim, cobrando o Negcio Jurdico Subjacente, ele tambm estaria roubado, porque na forma do art. 206 3 inciso V do CC, o prazo prescricional de 3 anos, que daria 17/06/2011. Ento o prazo Prescricional varia de acordo com o Negcio Jurdico Subjacente, chamada causa debendi, a Origem da Dvida. E quando que se inicia o prazo prescricional ?? Inicia com a exigibilidade do Negcio Jurdico Subjacente ao Ttulo, no caso aqui, eu bati hoje no carro de Rodrigo, ento comea hoje a Exigibilidade da Ao de Indenizao. Qual o Procedimento, qual a Ao Judicial ?? A lei no trs um Procedimento Especfico, ns vimos que a smula diz que pode ser Ao Monitria, que havia uma discusso se cabia Monitria. Como aqui no h uma previso especfica, pode ser qualquer um compatvel com o Instituto. Aqui abalroamento de veculo, logo, pelo CPC eu poderia entrar com uma Monitria ou ainda com uma Sumria que o rito para cobrar indenizao de abalroamento. Quem o Ru no Processo ?? Suponhamos que Rodrigo endossasse a Nota Promissria para Juliana. A Juliana a endossatria teria Ao Fundamental contra mim em caso de prescrio do ttulo ?? NO, pois eu no tenho nenhuma relao com ela a no ser Cambial. Ela teria que ir l atrs de Rodrigo e o Rodrigo vir contra mim, por que na Ao Fundamental, as partes do processo so as Partes que celebraram o Negcio Jurdico Subjacente. Ento o Ru a pessoa com quem se manteve o Negcio Jurdico Subjacente, como se no existisse o Ttulo, e ento eu to cobrando a relao causal, a relao Fundamental, a Origem da Dvida. o art. 62 da lei do cheque. Mas e Ao de Locupletamento ?? Quando que voc tem certeza Absoluta, portanto 100% de certeza que algum se Locupletou pelo no pagamento de um Ttulo de Crdito ??? Na Data da Consumao da Prescrio.

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A Ao de Locupletamento uma Ao que s surge a contar da Consumao da Prescrio para Execuo. Consumou a Prescrio para execuo, comea a correr, nasce o direito de Ao de Locupletamento, art. 61 da lei de cheques: Lembrem-se que Locupletar Enriquecer.
Art . 61 A ao de enriquecimento contra o emitente ou outros obrigados, que se locupletaram injustamente com o no-pagamento do cheque, prescreve em 2 (dois) anos, contados do dia em que se consumar a prescrio prevista no art. 59 e seu pargrafo desta Lei.

Ou seja, a prescrio para execuo. Ento, primeiro, qual o prazo prescricional para a Ao de Locupletamento de Cheque ?? 2 Anos. Quando que tem o incio do prazo Prescricional ?? Consumao da Prescrio da Execuo. Consumou a Prescrio para executar, comea o Direito de Ao de Locupletamento. Se voc propuser a Ao de Locupletamento antes de consumado o Prazo para Executar, voc carecedor de Ao. Quanto ao Procedimento, a lei no fixou nenhum especfico e, se ela no prescreveu nenhum procedimento, logo, ser qualquer um. Quem o ru ??? Aquele que se Locupletou. Suponhamos que eu compre do Rodrigo um Gado e de a ele uma Nota Promissria. Ento o Rodrigo compra um Imvel de Juliana e Endossa a Nota Promissria. Agora a Nota Promissria Prescreveu, o Rodrigo aqui, se empobreceu ou se enriqueceu com essa transao ?? Eu, que ganhei o Gado e dei Nota Promissria Prescrita. Quem se empobreceu ?? Quem deu o imvel e recebeu um Direito que agora est prescrito, Juliana. Ento quem tem Ao de Locupletamento ??? Ela, Juliana, s ela. E contra quem ela vai entrar ??? Contra quem se Locupletou, contra quem se enriqueceu injustamente. Ela no tem Ao de Locupletamento contra Rodrigo, somente contra eu, que me enriqueci. Ento o ru quem se enriqueceu. Agora suponhamos que eu doei ao Rodrigo a Nota Promissria que ele agora endossa a Juliana comprando l o imvel. Prescrita a Nota Promissria, quem se enriqueceu?? O Rodrigo, porque eu doei a ele, e doao contrato Gratuito. Ele somente ter Ao de Locupletamento contra aquele que se Enriqueceu, que foi Rodrigo e ningum mais. Ento essa a Ao de Locupletamento, que a Ao que est prevista para o cheque, mas no s

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para o cheque. Vejam o decreto 2.044/1908, chamada Lei Saraiva. O art. 48 da lei Saraiva trs para ns a Ao de Locupletamento, para Nota Promissria e para a Letra de Cmbio:
Art. 48. Sem embargo da desonerao da responsabilidade cambial, o sacador ou o aceitante fica obrigado a restituir ao portador, com os juros legais, a soma com a qual se locupletou custa deste. A ao do portador, para este fim, a ordinria.

Ento para a Nota Promissria e a Letra de Cmbio, ns temos uma regulamentao diferente. Olhem s, qual o Prazo prescricional para Ao de Locupletamento na Nota Promissrio e Letra de Cmbio ?? Na lei do cheque havia prazo especfico, que afastava a regra geral do CC. Para Nota Promissria e Letra de Cmbio no h Norma Especfica, ento eu sou obrigado a me socorrer do CC. Vejam o art. 206 3 IV:
Art. 206. Prescreve: 3o Em trs anos: IV - a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa;

Ento na forma do art. 206 3 IV do CC, para Nota Promissria e Letra de Cmbio, o prazo de 3 anos. Quando que se inicia o prazo prescricional para a Ao de Locupletamento da Nota Promissria e Letra de Cmbio ?? Idem, na data da consumao da prescrio para a Execuo. Qual o Procedimento ?? Art. 48 da lei Saraiva, Ao Ordinria, procedimento Ordinrio. Quem o Ru na Ao de Locupletamento ?? Idem, aquele que se Locupletou. Ento na forma do art. 206 3 IV do CC o prazo prescricional de 3 anos. O inicio o mesmo tanto para o cheque como a Nota Promissria como para a Letra de Cmbio. No caso da Letra de Cmbio e da Nota Promissria a lei obriga o Rito Ordinrio, e o ru aquele que se locupletou. Cuidado que eu tenho o Protesto Cambialmente Necessrio, que no o Ttulo, art. 32 da lei Saraiva.
Art. 32. O portador que no tira, em tempo til e forma regular, o instrumento do protesto da letra, perde o direito de regresso contra o sacador, endossadores e avalistas.

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O Protesto cambialmente necessrio toda vez que o credor pretender exercer o Direito de Ao, contra os Devedores indiretos e seus avalistas. Quem Devedor indireto?? Devedor direto o que faz o pagamento extintivo do ttulo, ele paga e a obrigao est extinta. O devedor Cambial Indireto aquele que faz o pagamento de Regresso, ele paga mas a obrigao cambial no pe extinta, ele ganha o Direito de Regresso contra os anteriores. o Sacador, o Endossante. Toda vez que o Credor pretende executar o sacador, o avalista do Sacador, o Endossante, o avalista do endossante, ai ele tem que fazer o protesto, necessariamente. E a Regra geral em 1 dia til aps o vencimento, o art. 28 da lei saraiva. E na Duplicata so 30 dias. Ento no o Ttulo que determina se o Protesto obrigatrio ou no, quem voc vai executar. Se voc vai executar o Indireto avalista do Indireto, voc tem que protestar, se voc executar o Direto, avalista do Direto voc no tem que protestar.

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