SECRETARIA : Dra. Cris Daz Gonzales ESCRITO : Nro. 01.

EXPEDIENTE : 2012-2547 CUADERNO : PRINCIPAL SUMILLA :Demanda de Accin

Reivindicatoria

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE CHIMBOTE PATRICIA ISABEL HERRERA RODRIGUEZ, identificada con DNI 47378136, con direccin en los Cipreses Mz T Lt. 74, distrito de Nuevo Chimbote, y con domicilio procesal en la casilla N 23 del departamento de notificaciones del Colegio de Abogados de Ancash, a usted con el debido respeto me presento y digo: I. OBJETO: Interpongo demanda de Accin Reivindicatoria contra don Andrs Rojas Snchez, y a su vez una indemnizacin por dao moral contra el mismo seor cuyo domicilio real se encentra situado en Derteano N 340, en la ciudad de Chimbote, para los efectos de la notificacin.. lI. PETITORIO: Se sirva declarar 2.1. PRETENSION PRINCIPAL 2.1.1. Declarar que el demandado me restituya en la posesin del bien Inmueble ubicado en Derteano 340 , cuyo dominio corre inscrito en la

partida N 056808, asiento M0125 del Registro de Propiedad Inmueble del distrito de Chimbote 2.2. PRETENSIONES ACCESORIAS 2.2.1. La indemnizacin por dao por la suma de S/. 24 360. 00 soles. 2.2.2. Condenar al demandado los pagos de costos y costas III. FUNDAMENTOS DE HECHO: 3.1. La recurrente es propietaria del predio Urbano Ubicado en la Urbanizacin Derteano N 340, en la Ciudad de Chimbote, contando con una extensin territorial de 147 metro cuadrados, cuyos linderos y medidas perimtricas corren inscritas en la Ficha Registral N 056808, asiento M0125 del registro de Propiedad Inmueble de Chimbote.

3.2.

Dicha propiedad se obtuvo mediante un contrato compraventa que la recurrente suscribi con ex propietario el 14 de octubre del 2011, y que luego fue elevado a Escritura Pblica, y que corre inscrito en Ficha Registral N 056808, asiento M0125 del registro de Propiedad Inmueble de Chimbote con fecha 15 de Noviembre del 2011, como acredito con ttulo de propiedad y la inscripcin registral que adjunto.

3.3.

El ex Propietario, el seor Milton Mendoza Calle, antes de la venta del bien Inmueble mantena vigente un contrato de arrendamiento con el seor Andrs Rojas Snchez, que es el demandado cuya vigencia de seis meses haba acabado un da antes de celebrar el contrato de compra venta. Siendo esto de mi absoluto conocimiento.

3.4.

Una vez culminado el plazo establecido en el contrato de compra venta, y ya siendo el bien inmueble de mi propiedad, el seor recientemente mencionado no se dispuso a desalojar la casa. En un principio consider que le tomara algunos das buscar nueva

residencia, por lo que dej pasar dos semanas para desalojara el bien inmueble. Sin embargo pasada las dos semanas el seor Andrs Rojas Snchez segua en posesin de mi propiedad. 3.5. En vista de su negativa, me hice presente ante el seor en mencin para pedirle que desalojara en el bien inmueble, teniendo como respuesta que lo desalojara en un plazo no mayor de cinco das. En el transcurso de dicho plazo me sali de manera urgente un viaje de negocios por lo que tuve que ausentarme durante 3 semanas de la ciudad de Chimbote. Y luego cuando regres, me di con la sorpresa que an no haba desalojado mi propiedad. 3.6. Finalmente y teniendo como antecedente todo lo ya contado, llegu a considerar que la situacin ya no estaba para arreglos pacficos ni para convencionalismos, por lo que decid enviarle de manera

reiterada cartas notariales pidiendo que desaloje el bien inmueble, las mismas que no fueron contestadas e incluso desestimadas pues el seor Andrs Rojas Snchez segua en posesin de dicho bien, configurndose como un poseedor precario. ACCIN REIVINDICATORIA 3.7. En el artculo 911 del cdigo civil regula la posesin precaria y que sta se configura cuando alguien se encuentra en posesin de un bien y la ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido.Y que en el artculo 927 del Cdigo Civil se encuentra regulada la accin reivindicatoria, la misma que consiste en una accin que dirige el propietario no poseedor contra el poseedor no propietario que tiene como finalidad la declaracin de su derecho y la consiguiente restitucin de la cosa1.

http://www.regmurcia.com/servlet/s.Sl?sit=c,98,m,3361&r=ReP-25847 17/07/12 Hora:2:32

DETALLE_REPORTAJESPADRE

3.8.

En cuanto al caso concreto, por el hecho enviarle cartas notariales pidiendo el desalojo, el seor Andrs Rojas Snchez, y ste al hacer caso omiso de las mismas, se ha convertido en un poseedor precario pues, aun fenecido el vnculo contractual por el cual poda mantener posesin del bien inmueble, ha seguido en posesin valga la redundancia de ste. Y que por el mismo hecho de que no tiene un ttulo con el cual acredite su legitimacin para poseer, siendo yo el propietario no poseedor y l, el poseedor no propietario, es que estoy facultado de todo derecho para interponer una de demanda de accin reivindicatoria, con el propsito de que me restituyan la posesin de mi bien inmueble. DAO EMERGENTE Y LUCRO CESANTE

3.9.

Seor juez, en la actualidad estoy incursionando en el mundo de la textilera, confeccionando toda clase de prendas masculinas y femeninas. Dicha labor empresarial se realizaba en un local ubicado en la Av. Pardo N352, sin embargo con el pasar de los aos y habiendo reunido el dinero suficiente, pude comprar la propiedad inmueble materia de la presente demanda, para que de esa manera pueda reducir gastos en alquiler de local y pueda adecuar la infraestructura de lugar a una apropiada para el negocio. As mismo para efectos de instalacin en mi propiedad, desaloj toda mi mobiliaria del local mencionado lneas arriba con la idea de trasladarlo al que ahora se constituye como mi bien inmueble.

3.10. En ese contexto, no poder entrar posesin de mi propiedad, ni mucho instalar mi mobiliaria ha provocado que incumpla varios contratos que tena con terceros acerca de la confeccin de trajes; y eso, a su vez a ocasionado que tenga devolver el dinero ya anticipado por lo que me ha generado lo que comnmente en la doctrina llamamos LUCRO

CESANTE e incluso he tenido que indemnizar a mis acreedores por lo que ha generado tambin, un DAO EMERGENTE LUCRO CESANTE 3.11. Segn la legislacin peruana para configuracin de indemnizacin por dao deben darse los siguientes elementos: 3.11.1. La antijuricidad es una violacin a deberes jurdicos

legalmente establecidos2 y que en el caso en concreto, tenemos que el demandado mantiene sobre el bien inmueble que es de mi propiedad una posesin precaria, privndome directamente de mi derecho a la posesin e indirectamente demi derecho a la propiedad, preceptos establecidos en el artculo 896 y 923 del Cdigo Civil. 3.11.2. La relacin de causalidad es una relacin fsica o material, lo

que significa que en los hecho de la conducta debe haber causado un dao y en el factor in abstracto segn la cual la conducta antijurdica abstractamente considerada de acuerdo a la experiencia normal y cotidiana, es decir segn el curso normal y ordinario de los acontecimientos debe ser capaz o adecuada producir el dao causado. Si la respuesta a esta interrogante es negativa, no existir un relacin causal, aun cuando se hubiere cumplido con el factor in correcto.3 En el caso concreto la relacin causal existe pues el hecho de que el seor Andrs Rojas Snchez se haya negado a abandonar la posesin del bien en litigio y de esa manera no poder hacer uso de l,ha generado que no pueda realizar trabajo textual alguno e incluso incumplir con los contratos que ya tena con terceras personas.

ZAPATA JAN Mara(2003). Los Daos Derivados del divorcio o separacin de cuerpos por causal, en el cdigo Civil Peruano. Motivensa Editora Jurdica. P. 528. 3 TABOADA CRDOVA, Lizardo (2003). Elementos de la Responsabilidad Civil. Edit. Grijley. Lima. P. 84 y 85

3.11.3.

El factor de atribucin es la imputacin al daador que se

subdivide en factor de atribucin objetiva y subjetiva: la primera hace referencia a dos materias, la del riesgo provecho, y la del riesgo creado; la segunda hace referencia a la culpa y al dolo. La explicacin del factor de atribucin excede a esta respuesta, pero puedo hacer una breve explicacin. El factor subjetivo se atribuye a una culpa in vigilando (falta de vigilancia) o in elegendo (eleccin del causante del dao) ambas por

negligencia, pero el dolo se refiere a la intencin del causante, para desentenderse de esta ltima deber probar caso fortuito o culpa de la vctima o de un tercero por quien no deba responder; el factor objetivo, tambin debe responder y solo se exime de responsabilidad en caso fortuito etc. En el caso concreto, es evidente que el seor Andrs Rojas Snchez ha actuado con dolo ya que por un lado tiene pleno conocimiento de que la propiedad tiene un nuevo dueo y que ste que soy yo est pidiendo que lo desaloje, tal y como lo acreditan la cartas notariales que adjunto como prueba. Y por otro lado hay conciencia, pues el seor referido sabe que estar en posesin de un bien que no le pertenece est mal y que por ende contraviene el ordenamiento jurdico civil. 3.11.4. El lucro cesante se refiere a una lesin patrimonial consistente

en la prdida de un incremento patrimonial neto que se haya dejado de obtener como consecuencia de un incumplimiento, ilcito o perjuicio ocasionado o imputado a un tercero4. En el caso concreto tenemos que el hecho ha generado perdidas considerables en una lapso de dos meses cuyo monto asciende a S/. 9360.00 por sueldos dejados de percibir (en un total de 52

http://www.lucrocesante.com/. 18/07/12 Hora: 3:35 Pm

das hbiles, a razn de 180 por da). Tal y como lo pruebo con el perito practicado. DAO EMERGENTE 3.12. Segn la legislacin peruana para configuracin de indemnizacin por dao deben darse los siguientes elementos: 3.12.1. La antijuricidad es una violacin a deberes jurdicos

legalmente establecidos5 y que en el caso en concreto, tenemos que el demandado mantiene sobre el bien inmueble que es de mi propiedad una posesin precaria, privndome directamente de mi derecho a la posesin e indirectamente demi derecho a la propiedad, preceptos establecidos en el artculo 896 y 923 del Cdigo Civil. 3.12.2. La relacin de causalidad es una relacin fsica o material, lo

que significa que en los hecho de la conducta debe haber causado un dao y en el factor in abstracto segn la cual la conducta antijurdica abstractamente considerada de acuerdo a la experiencia normal y cotidiana, es decir segn el curso normal y ordinario de los acontecimientos debe ser capaz o adecuada producir el dao causado. Si la respuesta a esta interrogante es negativa, no existir un relacin causal, aun cuando se hubiere cumplido con el factor in correcto.6 En el caso concreto la relacin causal existe pues el hecho de que el seor Andrs Rojas Snchez se haya negado a abandonar la posesin del bien en litigio y de esa manera no poder hacer uso de l,ha generado que no pueda realizar trabajo textual alguno e incluso incumplir con los contratos que ya tena con terceras personas.
5

ZAPATA JAN Mara. Los Daos Derivados del divorcio o separacin de cuerpos por causal, en el cdigo Civil Peruano. Motivensa Editora Jurdica. P. 528. 6 TABOADA CRDOVA, Lizardo (2003). Elementos de la Responsabilidad Civil. Edit. Grijley. Lima. P. 84 y 85

3.12.3.

El factor de atribucin es la imputacin al daador que se

subdivide en factor de atribucin objetiva y subjetiva: la primera hace referencia a dos materias, la del riesgo provecho, y la del riesgo creado; la segunda hace referencia a la culpa y al dolo. La explicacin del factor de atribucin excede a esta respuesta, pero puedo hacer una breve explicacin. El factor subjetivo se atribuye a una culpa in vigilando (falta de vigilancia) o in elegendo (eleccin del causante del dao) ambas por

negligencia, pero el dolo se refiere a la intencin del causante, para desentenderse de esta ltima deber probar caso fortuito o culpa de la vctima o de un tercero por quien no deba responder; el factor objetivo, tambin debe responder y solo se exime de responsabilidad en caso fortuito etc. En el caso concreto, es evidente que el seor Andrs Rojas Snchez ha actuado con dolo ya que por un lado tiene pleno conocimiento de que la propiedad tiene un nuevo dueo y que ste que soy yo est pidiendo que lo desaloje, tal y como lo acreditan la cartas notariales que adjunto como prueba. Y por otro lado hay conciencia, pues el seor referido sabe que estar en posesin de un bien que no le pertenece est mal y que por ende contraviene el ordenamiento jurdico civil. 3.12.4. Segn Alexander Rioja Bermdez, hay dao emergente

cuando un bien econmico (dinero, cosas, servicios) sali o saldr del patrimonio de la vctima.7 En el caso concreto, tenemos que el hecho de no poder trabajar ha generado el incumplimiento de contrato que tena con terceros. Por lo mismo que he sido demandado por incumplimiento de contrato teniendo que pagar una indemnizacin de S/ 20 000.00, teniendo que pagarlos por mandato de resolucin N 2343-2012-CSJS-PE.
7

http://blog.pucp.edu.pe/item/89422/dano-emergente-vs-lucro-cesante 18/07/12 Hora: 04:07

Suma que no hubiera tenido que pagar si el demandado no hubiera entrado en posesin. POR LOS FUNDAMENTOS EXPUESTOS, considero Sr. Juez, que la interposicin de mi demanda rene los requisitos de admisibilidad y procedibilidad contemplados por la Ley , as como las normas legales propias de su accin, y por tanto procede la inmueble. IV. FUNDAMENTACIN JURDICA: 4.1. FUNDAMENTOS DE DERECHO Invoco como fundamentos el artculo 70 de la constitucin Constitucin accin reivindicatoria de mi bien

Poltica del Per; artculos II Y V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, los artculos 907, 923, 927, del Cdigo Civil, as como los artculos Artculo VII, del Ttulo Preliminar, concordante con el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil y sus Artculo 130, 424 y 425, 4.2. FUNDAMENTACIN JURISPRUDENCIAL 4.2.1. La accin reivindicatoria es la accin real por excelencia, pues protege el derecho real de propiedad uno de cuyos atributos es, precisamente, la posesin, siendo oportuno sealar que mediante dicha accin el propietario de un bien obtiene la restitucin por parte del poseedor no propietario.8" Segn Alexander Riojas Bermdez9La reivindicacin, es una accin real, pues nace de un derecho que tiene este carcter, el dominio, el cual le permite exigir el reconocimiento de ese derecho, y

8 9

Casacin 3017-2000-Lima. El Peruano, 05 de noviembre del 2001. P. 79. http://blog.pucp.edu.pe/item/77034/la-accion-reivindicatoria-conceptos-requisitos-y-fines. Hora: 2:30 Pm.

17/07/12.

consecuentemente la restitucin de la cosa por el tercero que la posea Segn Carroa: Todas las reglas del ttulo de la reivindicacin, se aplican al que posee a nombre ajeno, reteniendo indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de ser seor o dueo, es decir, aunque sea mero tenedor, porque la citada disposicin, sin hacer excepciones, en forma expresa, ampla, extiende, todo lo regulado respecto al poseedor de cosa ajena, al tenedor de ella.10 4.2.2. Si se ha establecido que la demandada tiene mejor derecho de propiedad que el accionante sobre el inmueble sublitis, se debe amparar la reconvencin sobre reivindicacin del mencionado bien, a fin de que se le restituya la posesin del inmueble, pues la accin reivindicatoria tambin procede contra aqul que teniendo un ttulo no tiene derecho a poseer el bien11 En la doctrina se dice que la accin reivindicatoria se dirige fundamentalmente a la recuperacin de la posesin, en cambio, la accin de mejor derecho de propiedad no exige que el demandado sea poseedor y tiene por finalidad declarar la propiedad acallando a quien discute o se arroga este derecho.12 4.2.3. la reivindicacin es el ejercicio de la persecutoriedad que es una facultad de la cual goza el titular de todo derecho real de perseguir el bien sobre el cual recae su derecho 13 El carcter real de la accin reivindicatoria, se distingue de otras acciones de restitucin, nacidas de relaciones contractuales
10

http://forodelderecho.blogcindario.com/2007/12/00040-la-accion-reivindicatoria.html. Hora:3:16 11 CASACIN N 1102-2001 LAMBAYEQUE. El peruano, 02 de enero de 2002. P.70 12 http://descargas-iusciber.blogspot.com/2009/11/la-accion-revindicatoria-en-el-derecho.html. Hora: 3:21 pm. 13 CAS. N 1783-2005-ICA. El Peruano, 01 de Agosto del 2006. P.65

18/07/12

18/07/12

obligatorias, las cuales son de naturaleza personal, como las acciones del arrendador, del comodatario, etc. que pueden interponerse por el que est ligado contractualmente con el demandado, sea o no dueo de la cosa cuya restitucin se persigue14

4.2.4. La accin de reivindicacin corresponde ejercitarla al propietario no poseedor de un bien contra el poseedor no propietario del mismo, y para que surta sus efectos el accionan te debe acreditar de manera indubitable el derecho de propiedad que invoca sobre el bien cuya reivindicacin demanda"15 Guillermo Borda sostiene que "es la accin que puede ejercer el que tiene derecho a poseer una cosa (bien) para reclamarla de quien efectivamente la posee". Es preciso mencionar que Guillermo Borda se refiere acertadamente a "el que tiene derecho a poseer un bien", al que lo posee.16 V.VIA PROCEDIMENTAL Que, tratndose de una demanda de accin Reivindicatoria, se tramitar por la va de proceso de conocimiento, de conformidad con lo que prescribe el inciso 1 del artculo 475 del Cdigo Procesal Civil.

VI. MONTO DEL PETITORIO En el presente caso el monto del petitorio por daos est estimado en un total de S/. 24 360 nuevos soles

14 15

MARIAN VERGARA, Joaqun (2008). La accin Reivindicatoria. Ramerc. Lima. P. 86 CASACIN N 2376-2001 LORETO. El peruano. 01 de Marzo del 2002. P.73 16 Cdigo Civil Comentado. Gaceta Jurdica. Tomo V. Lima P.200

VII. MEDIOS PROBATORIOS De conformidad con el art. 188 y siguiente del Cdigo Procesal Civil, ofrezco como medios probatorios los siguientes: 7.1. Copia legalizada del testimonio de Escritura Pblica de propiedad del predio materia de litis, donde se aprecia que la transferencia ha sido inscrita a favor de la recurrente en la Partida N056808, asiento M0125 del Registro de Propiedad Inmueble del distrito de Chimbote

7.2.

Copia de las cartas notariales cursadas a cada uno de los demandados, con la finalidad que desocupen y entreguen la parte del predio que ocupan indebidamente, que se adjuntan.

7.3.

Copia legalizada de la declaracin jurada de autoevalu predio, que se adjunta.

del

7.4.

Copia de escritura pblica de constitucin de la empresa TEXTILERA REMALLADO S.A.C., dnde se acredita la

existencia de la empresa de la cual soy duea para efectos de la indemnizacin por daos.

7.5.

Copia de la vigencia de poder con el que acredito ser dueo y tener la Gerencia de la TEXTILERA REMALLADO S.A.C.

7.6.

Copia del contrato de arrendamiento sostenido por el seor Andrs Rojas Sanchez Y el seor Milton Cesar Calle.

OTRO SI DIGO: Que, de conformidad con lo que prescribe el artculo 80 del Cdigo Procesal Civil OTORGO las facultades generales de representacin que prescribe el artculo 74 del cdigo acotado, al Letrado que autoriza el presente escrito Abogado Diego Edson Simon Herrera, declarando estar instruido de tal representacin y de sus alcances, sealando para tal efecto mi domicilio el indicado en el presente escrito de demanda. POR LO TANTO: A Usted, seor Juez, pido, se sirva admitir a trmite la presente demanda, tener por ofrecidos los medios probatorios, correr traslado a los demandados, con la finalidad que comparezcan al proceso, y en su oportunidad declararla fundada, con costas y costos.

Diego Edson Simon Herrera ABOGADO CASN2347378136

Patricia Isabel Rodrguez Herrera INTERESADO

VIII. ANEXOS

1A.Fotocopia de mi Documento Nacional de Identidad

1B.Copia legalizada de testimonio de poder.

1C.Copia legalizada del testimonio de Escritura Pblica de propiedad.

1D.Copia legalizada de ficha registral.

1E.Copia legalizada de declaracin de autoevalo.

1H. Tasa judicial por ofrecimiento de pruebas.

1I. Tasa judicial por cdulas de notificacin judicial.