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A LIBERDADE RELIGIOSA E A TRANSFUSO DE SANGUE NAS TESTEMUNHAS DE JEOV

FABIANA COSTA LIMA DE S Advogada, Especialista pela ESMEC/Escola Superior da Magistratura do Estado do Cear e Mestranda em Direito na Universidade Federal do Cear/UFC

INTRODUO
O interesse pelo tema surgiu em uma das aulas ministradas pelo professor Willis Santiago Guerra Filho na disciplina Teoria dos Direitos Fundamentais, no curso de Mestrado em Direito da Universidade Federal do Cear, quando foram levantados questionamentos acerca dos possveis limites ao direito fundamental de liberdade religiosa no caso em foco, ou seja, da transfuso de sangue nas Testemunhas de Jeov. Acreditamos que a anlise sobre o tema seria mais justa se no ficasse nica e exclusivamente adstrita aos aspectos jurdicos; resolvemos, ento, iniciar o presente trabalho, levando em considerao algumas posies das Testemunhas de Jeov, o que nos levou a buscar um conhecimento ainda que muito superficial sobre processos alternativos transfuso de sangue. E s por ltimo fazer uma anlise do aspecto jurdico que enlaa o respectivo tema.

1. POR QUE TESTEMUNHAS DE JEOV RECUSAM TRANSFUSO DE SANGUE?

As Testemunhas de Jeov no aceitam transfuses de sangue porque segundo elas a Bblia d a orientao de abster-se de sangue (Atos 15:28, 29): Com
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efeito, parecem bem ao Esprito Santo e a ns no vos impor outro peso alm do seguinte indispensvel: que vos abstenhais das carnes sacrificadas aos dolos, do sangue, da carne sufocada e da impureza. Dessas coisas fareis bem de vos guardar conscienciosamente. Foram publicados alguns folhetos a respeito do assunto com o propsito de as Testemunhas de Jeov trabalharem junto aos mdicos e, assim, tentar conseguir destes a maior cooperao e ajud-los a entender a posio delas. Os folhetos foram publicados sucessivamente, em 1961: O Sangue, a Medicina e a Lei de Deus; em 1977: As Testemunhas de Jeov e Questo do Sangue e, por fim, em 1990: Como Pode o Sangue Salvar Sua Vida?. O nmero de Testemunhas de Jeov vem aumentando em todo o mundo; hoje h mais de duzentos e cinqenta mil no Brasil; e mais meio milho nos Estados Unidos. As testemunhas de Jeov passaram a carregar um carto intitulado Documento Para Uso Mdico, que renovado anualmente e assinado pela pessoa e por testemunhas, com freqncia, parentes prximos. A utilidade deste carto notificar os mdicos que no aceitam transfuses de sangue em nenhuma circunstncia, mas aceitam tratamentos alternativos. Aps consulta a mdicos e a advogados o carto foi ajustado para tornar-se documento legal. A maioria das Testemunhas de Jeov tambm assinam um termo de responsabilidade que isenta os hospitais e mdicos de qualquer responsabilidade civil ao proverem o solicitado tratamento sem sangue. Elas tambm se dispem a assinar formulrios hospitalares de consentimento expresso. Foram criadas Comisses De Ligao com Hospitais, sob a direo do Corpo Governante das Testemunhas de Jeov, com o fim de amparar as Testemunhas na sua determinao de no aceitar infuses de sangue e firmar um esprito de cooperao entre pacientes e instituies mdicas. Essas Comisses fornecem aos mdicos artigos sobre tratamentos alternativos, elas mantm contato com quase 1.300 mdicos no Brasil. No mundo todo, existem 40.000 mdicos dispostos a tratar e operar Testemunhas de Jeov sem sangue. Esses servios das Comisses de Ligao com Hospitais so prestados por ancios selecionados e treinados para tal. Cerca de 5.000 ancios atuam em mais de 900 COLIHs. Esses ancios alertam para o fato de que existem alternativas para transfuses de sangue e explicam os fundamentos das Testemunhas de Jeov. Em casos de emergncia, auxiliam na providncia de que ocorram contatos entre cirurgies que j trataram, sem sangue, Testemunhas de Jeov em casos similares e mdicos consultados de incio. Alm de mdicos e hospitais, estes ancios tambm visitam juzes nos casos
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em que hospitais, na tentativa de administrar transfuses de sangue, procuram ordens judiciais. As testemunhas muitas vezes processam mdicos e hospitais quando se vem desrespeitadas na sua crena religiosa. Por exemplo, no Canad, o Tribunal de Recursos de Ontrio, no ano de 1990, apoiou um processo de indenizao por danos, pelo fato de que um mdico desconsiderou o Carto em que estava expressa a noaceitao da infuso de sangue pelo paciente em toda e qualquer circunstncia. Nos Estados Unidos, tm sido instaurados vrios destes processos. As Testemunhas de Jeov esto certas em no aceitar a transfuso; ainda que uma Testemunha morra por perda de sangue, elas argumentam que confiam em Deus e, de acordo com os Atos 24:15 Deus no se esquece dos que lhe so fiis, e lhes restituir a vida por meio da ressurreio. Para elas, o mais importante e que est acima de tudo o desejo de agradar a Deus. A sua recusa transfuso de sangue no significa que desejam morrer, no asseguram o direito de morrer, pois o que elas querem a utilizao de tratamentos alternativos. Muitas vezes, as Testemunhas de Jeov sofreram presses para aceitarem as transfuses de sangue, embora aceitassem tratamentos alternativos. A ttulo de exemplo, cito os seguintes casos, dentre outros: 1) No ano de 1976, em Porto Rico, Ana Paz de Rosrio aceitou submeter-se a uma cirurgia, mas solicitou que esta fosse efetivada sem sangue, s que terminou sendo amarrada por policiais e enfermeiras que estavam munidos de ordem judicial e que proveram a transfuso de sangue. Ana Rosrio em seguida entrou em choque e morreu; 2) No ano de 1975, na Dinamarca, pais Testemunhas de Jeov, ao buscarem tratamento alternativo e, ao no permitirem a transfuso forada foram perseguidos pela polcia; 3) No dia 03 de junho de 1992, foi autorizada pelo Tribunal de Justia do Paran a operao do corao, exigindo transfuso, em Kleison Slvio Bento, internado no Hospital Pequeno Prncipe ( em Curitiba). O Hospital Pequeno Prncipe recusou a transferncia do menino, argumentando que esta era arriscada e conseguiu por intermdio da Justia o direito de oper-lo. Era recomendvel que a cirurgia fosse realizada no nvel atrial, entre 6 a 12 meses de vida, havia tempo para a me escolher um cirurgio de confiana, pois Kleison tinha 8 meses de idade.
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A cirurgia era eletiva e no era de emergncia. A me de Kleison assinou um Termo de Iseno de Responsabilidade e o hospital aceitou sem restries. Dr. Fbio Said Sallum, cirurgio assistente, depois declarou que no podia realizar a cirurgia sem sangue. Mais tarde, disse ser possvel realizar a cirurgia sem sangue. Os membros da COLIH sugeriram ao Dr. Sallum o contato com 2 cirurgies cardiovasculares que dominam uma tcnica de cirurgia sem sangue ( a correo da transposio (TGA) em duas etapas) esta tcnica realizada em centros cirrgicos modernos. A troca de idia que foi sugerida no foi efetivada e Dr. Sallum afirmou categoricamente que no ia haver a transferncia do menino e que ele iria pedir autorizao judicial para ministrar a infuso de sangue. Com isso, D. Carmelita ( me de Kleison) e seu marido no confiavam mais em Dr. Sallum. O Hospital foi notificado por escrito da dispensa dos servios de Dr. Sallum. O pai de Kleison no era Testemunha de Jeov e foi tentado a mudar de opinio, com tudo isso, D. Carmelita estava angustiada, num enorme estresse, ento entrou com pedido de habeas corpus para garantir seu direito de escolher o tipo de cirurgia e, se fosse necessrio, a transferncia. Dr. Armando Fontoura e equipe (Porto Alegre) e Dr. Randas Vilela Batista e equipe ( prximo a Curitiba, Hospital Angelina Caron) estavam dispostos a operar Kleison sem sangue. Kleison no corria iminente risco de vida, no estava numa UTI, sua transferncia era possvel e no ameaava a vida de Kleison. Houve uma divulgao do caso pela imprensa escrita e tv. Depois foi retirado o ptrio poder dos pais pela justia, foi nomeada como curadora a Dra. Jeanne B. Nicola que decidiu no transferir Kleison. Indaga-se a essa altura: para o bem de Kleison, por que a cirurgia no foi realizada prontamente ento? Passaram-se 45 dias desde que os pais perderam o ptrio poder at a cirurgia ser feita. verdade que, no nterim, Kleison apresentou uma infeco pulmonar. Poderia ter sido evitada com melhores cuidados mdicos?1.

1.

CHAVES, Antnio. A ordem religiosa Testemunhas de Jeov no admite transfuses de sangue. Como ficam as operaes de crianas em perigo de vida? . In: Revista Trimestral de Jurisprudncia dos Estados- RTJE. Ano 20. Abril de 1996, vol. 147, p.13.

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Kleison foi operado pela equipe do Dr Sallum e, infelizmente, morreu apesar de ser realizada a transfuso. Teria sido a vida de Kleison salva caso se tivesse permitido me optar pela cirurgia paliativa? Talvez.2

2. TRATAMENTOS ALTERNATIVOS

Foi realizada uma conferncia mdica internacional em Moscou, no dia 06 de outubro de 1998, sobre cirurgia sem sangue (Alternativas para transfuses nas cirurgias), tendo havido a participao de conferencistas da Rssia, Frana, E.U.A., da Blgica e da Sucia. Compareceram mais de 800 mdicos. As palestras foram ministradas no sentido de mostrar os perigos das transfuses, pois foi dito que, em muitos pases, crianas hemoflicas foram contaminadas pela AIDS e pela hepatite por meio das infuses e isto terminou por impulsionar os mdicos a buscar uma sada alternativa, a cirurgia sem sangue. Est aumentando o nmero de pacientes que esto recusando a transfuso, apesar de no serem Testemunhas de Jeov, devido a riscos de serem infectados pela AIDS ou pela hepatite. Existem mdicos que no aceitam a recusa a receber sangue, no admitem tal interferncia em seu trabalho. Outros acham que sempre que possvel deveriam ser usadas as alternativas para as transfuses de sangue e s se deveria usar sangue se no fosse possvel a alternativa em casos em que h riscos de vida e depois de analisar muito bem o risco para cada paciente. Geralmente, existem diversos modos para se tratar problemas de sade, um apresenta este risco, outro, aquele risco. Um mdico pode ministrar transfuses de sangue e ter certeza de que vale o risco. Outro, por ter obtido bons resultados com tratamento sem sangue, acha que os riscos so injustificveis. As Testemunhas no admitem a transfuso total, de papas de hemcias, e de plasma, bem como de concentrados de leuccitos e de plaquetas. Elas recusam transfuses por motivos religiosos e no lhes proibido, a elas segundo o entendimento religioso, de modo absoluto, o uso de componentes, tais como as imunoglobulinas, a

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albumina e preparados para hemoflicos. A deciso de aceit-los ou no de cada Testemunha. E em todo o mundo a transfuso total , a cada dia, menos utilizada. As Testemunhas tambm no aceitam a autotransfuso de sangue retirado previamente e guardado. Uma pessoa tem, em cada 100 centmetros cbicos de sangue, cerca de 14 ou 15 gramas de hemoglobina; esta est contida nos glbulos vermelhos e transporta o oxignio indispensvel vida; portanto caso uma pessoa venha a perder muito sangue, ser natural a sua reposio. Se a taxa pr-operatria de hemoglobina de uma pessoa fosse inferior a 10g. seria determinada a transfuso. Mas, em uma Conferncia sobre transfuso de sangue, foi concludo que a necessidade de a pessoa ter 10g. de hemoglobina antes da operao uma exigncia obscura que no est comprovada clinicamente. Parece que muitos bebs suportam, sem nenhuma dificuldade, nveis extraordinariamente baixos de concentrao de hemoglobina, e os adultos se ajustam a baixas taxas de hemoglobina. Isto no significa que, no caso de uma pessoa perder muito sangue num acidente ou operao, no se deva fazer nada, pois uma pessoa poder entrar em choque quando a presso arterial cai no caso de a perda ser grande e rpida. Nestes casos, a hemorragia deve ser interrompida e o volume do sistema circulatrio restaurado. A restaurao pode ser obtida sem o uso do sangue total ou plasma sangneo. H diversos lquidos expansores eficazes do volume do plasma, que no contm sangue. Entre eles, que to barato quanto compatvel com o nosso sangue est a soluo salina. Outros lquidos expansores do volume do plasma: a dextrama, o haemacel, a soluo de lactato de Ringer e a hidroxietila de amido. Sendo o sangue perdido substitudo por um lquido adequado, o sangue diludo fluir de forma mais fcil at nos pequenos vasos; mais sangue ser liberado para os tecidos e a pessoa dispor de reservas para o transporte de oxignio. O corao bombeia mais sangue em cada batimento. Ento, disso se conclui que a transfuso no o nico meio para salvar a vida; existem lquidos substitutos do sangue. Os mdicos podem ministrar oxignio em concentrao alta, depois de recuperado o volume do plasma, tambm podem ajudar a formar mais glbulos vermelhos, dando ao paciente concentrados de ferro no msculo ou na veia. Alm disso, existe hoje a eritropoietina (EPO) sinttica. Pode-se utilizar tambm o corao pulmo com lquido isento de sangue, de tal modo que o paciente, beneficiado pela hemodiluio, perder menos glbulos vermelhos. O bisturi eltrico uma tcnica operatria para minimizar a hemorragia.
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Outro meio de ajuda resfriar o paciente durante a cirurgia para reduzir as necessidades de oxignio. Com a evoluo da medicina, provavelmente sero descobertos outros meios. Em uma conversa com o Dr. Murilo Carvalho Martins, professor de clnica mdica, responsvel pela disciplina de Hematologia na Universidade Federal do Cear, de C.R.M. 215, ex-diretor do HEMOCE, foram esclarecidas algumas dvidas em relao a existncia da realizao de tratamentos alternativos transfuso no Estado do Cear. Como mdico hematologista, experiente, o Dr. Marilo falou que s faz uma transfuso quando realmente necessria, pois, se possvel outro procedimento, ele o adotar e orienta seus alunos neste sentido. Contudo existem realmente casos em que s uma transfuso pode salvar a vida e isso dever ser analisado caso a caso.

3. A LIBERDADE RELIGIOSA
O art. 5, VI da Constituio Federal de 1988 dispe: inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo dos locais de culto e suas liturgias. O princpio inserido no inciso VI do art. 5 da CF engloba a liberdade de conscincia, a liberdade de crena e a liberdade de culto. A liberdade de crena a de optar por uma religio ou no, no foro ntimo; a liberdade de conscincia a liberdade de foro ntimo, mas em questo no religiosa. A liberdade de culto se exterioriza na prtica dos ritos, no culto, com suas manifestaes, reunies, cerimnias, na fidelidade aos hbitos na forma da religio escolhida em casa ou em pblico. A Constituio do Imprio s reconhecia a liberdade de culto com toda essa extenso para a religio catlica. As outras eram apenas toleradas com seu culto domstico, ou particular, em casas para isso destinadas. Portanto a Constituio de 1824 restringia a liberdade de culto, apesar de consagrar a plena liberdade de crena. J na Constituio de 1891, 1 Constituio da Repblica foram consagradas as liberdades de crena e de culto. A liberdade religiosa ainda negada ou desconhecida em muitos pases; , geralmente, consagrada pelas naes civilizadas. No existiu nas teocracias orientais e nas CidadesEstados da antigidade clssica, nem pode existir em certos Estados islmicos da actualidade3. Todas as nossas constituies seguintes estabeleceram tal liberdade.
3. MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. 2 ed., revista e actualizada. Coimbra: Coimbra Ed.,tomoIV,1993, p. 32. Themis, Fortaleza, v 3, n. 1, p. 323 - 338, 2000

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Est no cerne da liberdade de conscincia ou crena, portanto no cerne dos direitos fundamentais. forma de manifestao de pensamento. A Teoria dos Direitos Fundamentais registra, pelo menos, trs geraes ou dimenses de direitos fundamentais, e a liberdade religiosa um direito de 1 gerao. A primeira gerao aquela em que aparecem as chamadas liberdades pblicas, direitos de liberdade, que so direitos e garantias dos indivduos a que o Estado omita-se de interferir em uma esfera juridicamente intangvel4 S h plena liberdade poltica e cultural, se houver plena liberdade religiosa, como tambm a expanso da liberdade religiosa fica ameaada se no houver plena liberdade poltica. A liberdade religiosa no consiste apenas em o Estado a ningum impor qualquer religio ou a ningum impedir de professar determinada crena. Consiste ainda, por um lado, em o Estado permitir ou propiciar a quem seguir determinada religio o cumprimento dos deveres que dela decorram (em matria de culto, de famlia ou de ensino, por exemplo) em termos razoveis. E consiste por outro lado (e sem que haja qualquer contradio), em o Estado no impor ou no garantir com as leis o cumprimento desses deveres5 O fenmeno religioso tambm comunitrio. A religio implica a relao de uma pessoa com outra. A liberdade religiosa tambm das confisses religiosas. Se o Estado puser os cidados em condies que os impeam de praticar a religio, apesar de lhes conceder o direito de ter uma religio, no haver, nesse caso, liberdade religiosa.

4. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Processo Constitucional e Direitos Fundamentais. So Paulo: Celso Bastos Editor.: Instituto Brasileiro de Direito Constitucional, 1999, p.40. 5. MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. 2 ed., Revista e actualizada. Coimbra: Coimbra Ed., tomo IV, 1993, p. 359. Themis, Fortaleza, v 3, n. 1, p. 323 - 338, 2000

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4. A LIBERDADE RELIGIOSA E A TRANSFUSO DE SANGUE

O Cdigo Penal reza, em seu art. 135, que comete crime de omisso quem deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, a criana abandonada ou extraviada, ou a pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica. A simples omisso punida com a deteno de 1 a 6 meses ou multa, mas de acordo com seu nico: a pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte. No se encontra em nenhum lugar do Cdigo Penal qualquer dispositivo que determine o que o mdico deve fazer quando frente de uma emergncia. Prestar assistncia exibe muitas facetas, existem muitas opes para se prestar assistncia, comportamento impeditivo da tipificao das infraes penais apontadas a escolha de uma das opes. Como, por exemplo, no se dir que um mdico estaria omitindo socorro quando opta por um antibitico menos eficaz que outro mais adequado. O mdico utilizar alternativas em relao transfuso no significa que ele deixou de prestar assistncia. Hoje, os mdicos esto pesando, com mais cuidado, os riscos e benefcios de uma transfuso de sangue e, muitas vezes, preferindo tratamento alternativo, pois esto cientes dos riscos da AIDS e de outras infeces. Portanto, ela s deve ser realizada quando efetivamente necessria para a manuteno da vida do paciente. No caso de dano decorrente de transfuso que no seja absolutamente necessria, pode se caracterizar a culpa denominada imprudncia por parte do mdico. No podemos esquecer que existem autores, como Manoel Gonalves Ferreira Filho, sustentando que no caso das transfuses de sangue nas Testemunhas de Jeov, pelo fato de elas assinarem um Termo de Iseno de Responsabilidade, no haveria responsabilidade do mdico por falta tica, pois se deduz que o mdico no tenha cometido a falta porque a transfuso no foi realizada por recusa da testemunha; e, no mbito do direito penal, no se caracteriza a omisso do mdico e sim a recusa por parte da Testemunha; portanto no existe crime sem culpa; o mdico no teve culpa em a transfuso no ser realizada. Segundo o entendimento de Manoel Gonalves Ferreira Filho, o paciente tem a liberdade de aceitar ou recusar qualquer tratamento, inclusive a transfuso de sangue, para isso basta invocar o direito fundamental liberdade, que ganha fora quando se considera o aspecto religioso eventualmente envolvido e ainda se fortalece com a invocao da privacidade. De acordo com a Constituio Federal de 1988, art. 5, II: ningum pode ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Comete
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o crime tipificado no art. 146 do Cdigo Penal , constrangimento ilegal, quem violar o direito prescrito no art. 5, II da CF. Mas h a excluso da antijuricidade da interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida, conforme est prescrito no 3 do mesmo artigo. nesse sentido a posio de Christine Santini Muriel: quando o paciente recusa receber a infuso de sangue, deve-se em primeiro lugar analisar a real necessidade da transfuso; se esta for absolutamente necessria manuteno da vida do paciente, dever ser ministrada mesmo que haja a recusa. Mas ela no deve ser realizada quando a transfuso for somente til ou conveniente, pois aqui a vontade do paciente deve ser respeitada. Deve haver em face dos direitos fundamentais vida e liberdade religiosa, que nesse caso esto aparentemente incompatveis, maior discusso sobre o respectivo tema, no podendo ser simplista a preferncia de um deles. Esse assunto no Brasil, a liberdade religiosa e a transfuso de sangue, tem gerado muitas polmicas. Para captar o sentido de qualquer disposio do texto constitucional deve-se, portanto, ter em mente toda essa srie de direitos fundamentais que, acima de tudo, se pretende sejam preservados do mbito do Estado brasileiro6 Alguns autores consideram a vida um bem maior. O direito vida o mais fundamental de todos os direitos, j que se constitui em pr-requisito existncia e exerccio de todos os demais direitos.7 Por isso que ela constitui a fonte primria de todos os outros bens jurdicos8 No podemos esquecer, portanto, que h autores com posio diferente: Num conflito, por exemplo, entre o direito vida e o direito liberdade o titular de ambos que h de escolher o que h de
6. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Processo Constitucional e Direitos Fundamentais. So Paulo: Celso Bastos Editor: Instituto Brasileiro de Direito Constitucional, 1999, p. 32. 7. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 5 ed revista e ampliada. So Paulo: Atlas, 1999, p.60. 8. SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 6 ed, revista e ampliada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1990, p.177. Themis, Fortaleza, v 3, n. 1, p. 323 - 338, 2000

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prevalecer. E este registro no teoriza seno o que na histria freqente: para manter a liberdade o indivduo corre o risco inexorvel de morrer. No renegue isto quem no estiver disposto a, para ser coerente, lutar para que se retirem das ruas as esttuas de incontveis heris, dos altares da Igreja Catlica numerosos santos. Nem se alegue que esse argumento levaria admisso do suicdio. No, porque no h o direito morte, embora haja o de preferir, por paradoxal que seja para alguns, a morte perda da liberdade.9 Diante desta divergncia de entendimentos e levando em considerao que o nosso sistema jurdico pode ser representado pela figura da pirmide proposta por Hans Kelsen, no patamar mais elevado da pirmide dentro da qual, para efeito de estudo, pretendemos enquadrar nosso ordenamento jurdico, encontra-se como fcil perceber, as determinaes de nossa Constituio de 198810 e nesta Constituio esto consagrados, como fundamentais o direito vida e liberdade religiosa. Talvez seja mais adequado respeitar a liberdade religiosa, mesmo nos casos de perigo de vida em que seja possvel o tratamento alternativo transfuso de sangue. Por que no respeitar essa liberdade e submeter o paciente a tal tratamento alternativo? Aqui o direito vida tambm est sendo respeitado, pois j se falou inmeras vezes que outras alternativas infuso tambm podem salvar a vida. S nos casos extremos de iminente risco de vida em que no haja nenhuma possibilidade de alternativas que pesaramos os bens jurdicos envolvidos e poderamos considerar a possibilidade da transfuso mesmo com recusa do paciente. No existe uma concluso genrica, todos os casos tero que ser analisados conforme as provas e circunstncias. Ainda preciso que se diga que, no caso especfico dos seguidores da Seita Testemunhas de Jeov, a jurisprudncia internacional tem evoludo no sentido de que se respeite a vontade do paciente independentemente dos riscos dela decorrentes. Nos Estados Unidos da Amrica, por exemplo,
9. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Questes Constitucionais e legais referentes a tratamento mdico sem transfuso de sangue. Parecer. So Paulo, 24 de out. de 1994., p.21. 10. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Processo Constitucional e Direitos Fundamentais. So Paulo: Celso Bastos Editor: Instituto Brasileiro de Direito Constitucional, 1999, p.47. Themis, Fortaleza, v 3, n. 1, p. 323 - 338, 2000

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alguns hospitais e Cortes adotam a teoria de que qualquer paciente adulto que no seja declarado incapaz tem o direito de recusar um tratamento, no importa quo prejudicial tal recusa possa ser para sua sade. Adota-se em regra geral naquele pas a teoria da necessidade do consentimento esclarecido do paciente para a prtica de interveno mdica. Contudo, mesmo entre os americanos, tratando-se de paciente menor ou incapaz, eventual recusa dos pais ou responsveis leva ao imediato suprimento do consentimento por autoridades judicirias11. A idia dominante nos nossos Tribunais, no caso de incompatibilidade entre o direito vida e liberdade religiosa, a de dar preferncia ao direito vida em detrimento da liberdade religiosa. Em seguida, alguns acrdos sobre transfuso de sangue: Tribunal de Alada Criminal de So Paulo Ementa: Omisso de socorro- Agentes que no permitem a transfuso de sangue a vtima menor Socorro ministrado sob diferente forma teraputica Inteligncia: art. 132 do Cdigo Penal, art. 17 do Cdigo Penal, art. 146, 3, I do Cdigo Penal Ausncia de justa causa para ao penal Ordem concedida para o seu trancamento. 162(d)- No crime de omisso de socorro, diferentemente do crime de abandono de incapaz, o dever de assistncia no est ligado a relaes jurdicas especiais e qualquer pessoa est adstrita a socorrer, desde que seja possvel faz-lo sem risco pessoal. O que o art. 135 do CP define como crime a falta de assistncia. Comprovado que as acusadas esto assistindo a menor, ainda que atravs de teraputica distinta, mas abonada por critrio mdico, inexiste justa causa, sob esse ttulo, para a ao penal ( Habeas Corpus n 184.642/5, julgado em 30.08.1989, 9 Cmara, relator: Marrey Neto, RJDTACRIM 7/175). Ementa: Omisso de socorro e periclitao de vida- Negativa de autorizao para transfuso de sangue por motivos religiosos Crime impossvel- Inocorrncia Inteligncia: art. 132 do Cdigo Penal, art. 135 do Cdigo Penal, art. 17 do Cdigo
11. MURIEL, Christine Santini. Aspectos jurdicos das transfuses de sangue. In: Revista dos Tribunais, ano 83, agosto 1994, vol. 706, p.32. Themis, Fortaleza, v 3, n. 1, p. 323 - 338, 2000

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Penal, art. 146, 3, I do Cdigo Penal 162(b) Acusadas que em nome de seita religiosa e das orientaes nela recebidas deixam de permitir transfuso de sangue em menor, possibilitando a consumao da omisso de socorro e da periclitao de vida, praticam em tese os delitos dos arts. 132 e 135 do CP, no havendo falar em expor a perigo a vida de pessoa morta ( impropriedade absoluta do objeto) ou em ministrao de substncia incua guisa de veneno (ineficcia absoluta do meio), ou em deixar sem socorro pessoa que dele no necessitasse, hiptese em que se poderia cogitar de crime impossvel. (Habeas Corpus n 184.642/5, julgado em 30.08.1989, 9 Cmara, relator: Marrey Neto, RJDTACRIM 7/175). Ementa: Constrangimento ilegal Inteligncia art. 132 do Cdigo Penal, art. 135 do Cdigo Penal, art. 17 do Cdigo Penal, art. 146, 3, I do Cdigo Penal 162(f) Uma vez comprovado efetivo perigo de vida para a vtima, no cometeria delito nenhum o mdico que, mesmo contrariando a vontade expressa dos por ela responsveis, mesma tivesse ministrado transfuso de sangue. (Habeas Corpus n 184.642/5, julgado em 30.08.1989, 9 Cmara, relator: Marrey Neto, RJDTACRIM 7/175). Ementa: Perigo para a vida e sade de outrem Art. 132 do CP Vtima menor com comprovada anemia profunda Transfuso de sangue preconizada por mdico como terapia urgente Proibio de sua realizao pelos agentes- Perigo demonstrado Ordem denegada Precedentes- Inteligncia: art.132 do Cdigo Penal, art. 135 do CP, art. 17 do CP, art. 146, 3, I do CP 162(e). O art. 132 do CP pune a situao de perigo criada pela conduta ou omisso do agente, presente ao menos conscincia de tal situao, dolo eventual. A vida humana um bem coletivo, que interessa mais sociedade que ao indivduo, egoisticamente, e a lei vigente exerce opo axiolgica pela vida e pela sade, inadmitindo a exposio desses valores primordiais na expresso literal de seu texto, a perigo direto e iminente. Comprovados, prima facie, a presena de perigo para a vida da vtima, portadora de anemia profunda, a indicao em princpio correta, da transfuso de sangue e a negativa de autorizao das acusadas, para a sua realizao, est presente, em tese, conduta tpica e punvel, e a sua eventual descriminao exigiria anlise crtica e valorativa de provas, incabvel no mbito estreito do habeas corpus. (Habeas Corpus n 184.642/5, julgado em 30.08.1989, 9 Cmara, relator: Marrey Neto, RJDTACRIM 7/175). Tribunal de Justia de So Paulo Ementa: Habeas Corpus Pretendido trancamento de ao penal Homicdio Paciente que influenciou para que a vtima fatal, Testemunha de Jeov,
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no recebesse transfuso de sangue Alegando os motivos espirutuais e de religio Fato tpico- Ausente a falta de justa causa- Ordem denegada. (Habeas Corpus n 253.458-3, 3 Cmara Criminal, relator: Pereira Silva- 05.05.98-V.U.). Ementa: Medida Cautelar- Autorizao judicial para cirurgia e transfuso de sangue em paciente necessitada que se recusa prtica do ato por questo religiosa Desnecessidade- Estrito cumprimento do dever legal do mdico Recurso no provido. (Apelao Cvel n 264.210-1- Suzano, 6 Cmara de Direito Privado, relator: Testa Marchi- 01.08.96-V.U.)

CONCLUSO
A recusa das Testemunhas de Jeov em receber transfuso de sangue tem fundamento bblico. Elas carregam um carto ( Documento Para uso Mdico) com o propsito de notificar aos mdicos a sua recusa, aceitam tratamentos alternativos, assinam um Termo de Iseno de Responsabilidade. Foram criadas Comisses de Ligao com Hospitais (COLIHs) para amparar as Testemunhas na sua determinao de no aceitar infuso de sangue. Existem mdicos que no aceitam a recusa a receber sangue, no admitem tal interferncia em seu trabalho. Outros, sempre que possvel tratam alternativamente s realizando a transfuso quando no h possibilidades de tratamentos alternativos e a transfuso absolutamente necessria para manuteno da vida do paciente. A liberdade religiosa est no cerne dos direitos fundamentais. forma de manifestao de pensamento. Em muitos pases negada ou desconhecida. Geralmente estabelecida nas Naes civilizadas. Na Constituio Federal de 1988 foi estabelecida no art.5, VI. O Cdigo Penal reza em seu art. 135 que comete crime de omisso de socorro quem deixou de prestar assistncia..... Existem vrias formas de prestar assistncia; quando o mdico trata alternativamente, no est omitindo socorro. De acordo com a Constituio Federal de 1988, art. 5, II: ningum pode ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Comete o crime tipificado no art. 146 do Cdigo Penal , constrangimento ilegal, quem violar o direito prescrito no art. 5, II da CF. Mas, h a excluso da antijuricidade da interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida, conforme est prescrito no 3 do mesmo artigo.
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Em face dos direitos fundamentais vida e liberdade religiosa deve haver maior discusso em relao ao tema. A preferncia por um deles no to simples. Alguns acham que a vida o bem maior. Outros acham que em um conflito entre o direito vida e liberdade, o titular dos direitos que escolher o que tem de prevalecer. Diante da divergncia de entendimentos, talvez fosse mais adequado se tentssemos respeitar a liberdade religiosa mesmo nos casos de perigo de vida em que seja possvel tratamento alternativo. S em casos de perigo de vida e em que no haja a possibilidade de alternativas que pesaramos os bens jurdicos envolvidos e poderamos considerar a possibilidade da transfuso mesmo contra a vontade do paciente. No existe concluso geral, cada caso deve ser analisado conforme as provas e circunstncias.

BIBLIOGRAFIA

1. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 7 ed., atualizada e aumentada. So Paulo: Saraiva, 1984. 2. CHAVES, Antnio. A ordem religiosa Testemunhas de Jeov no admite transfuses de sangue. Como ficam as operaes de crianas em perigo de vida?. In: Revista Trimestral de Jurisprudncia dos Estados-RTJE. Ano 20. Abril de 1996, vol 147. 3. COMO pode o sangue salvar a sua vida?. Cesrio Lange: Sociedade Torre de Vigia de Bblias e Tratados, 1990. 4. CONSTANTINO, Carlos Ernani. Transfuso de sangue e omisso de socorro. In: Revista jurdica rgo nacional de doutrina, jurisprudncia, legislao e crtica jurdica. Porto Alegre/RS. Ano XLV, nov. 1997, n 241. 5. _________________. Rplicas s crticas tecidas ao nosso artigo: Transfuso de sangue e omisso de socorro. In: Revista jurdica rgo nacional de doutrina, jurisprudncia, legislao e crtica jurdica. Porto Alegre/RS. Ano XLVI, abril de 1998, n 246. 6. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Processo Constitucional e Direitos Fundamentais. So Paulo: Celso Bastos Editor: Instituto Brasileiro de Direito Constitucional, 1999.
Themis, Fortaleza, v 3, n. 1, p. 323 - 338, 2000

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7. JUIS Jurisprudncia informtica da Saraiva. N. 12, 2 trim., 1998. CD-ROM. 8. MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. 2 ed., revista e actualizada. Vol. IV. Coimbra: Coimbra Ed., 1993. 9. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 5 ed. Revista e ampliada. So Paulo: Atlas, 1999. 10. _________________. Direitos Humanos Fundamentais: teoria geral, comentrios aos arts. 1 a 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 1988. 11. MURIEL, Christine Santini. Aspectos Jurdicos das transfuses de sangue. In: Revista dos Tribunais. Ano 83. Agosto de 1994, vol. 706. 12. PIAZZA, Pe. Waldomiro. Teologia Fundamental para leigos Jesus Cristo nos evangelhos. So Paulo: Ed. Loyola, 1980. 13. SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo. 6 ed., revista e ampliada de acordo com a nova Constituio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2 tiragem, 1990. 14. TESTEMUNHAS de Jeov: Proclamadores do Reino de Deus. So Paulo: Sociedade Torre de Vigia de Bblias e Tratados, 1993. 15. UMA notvel conferncia em Moscou sobre cirurgia sem sangue. Despertai!, 22. Abr. 1999. 16. WILGES, Irineu. Cultura religiosa As religies no mundo. 8 ed. Rio de Janeiro: Vozes, 1994.

Pareceres: 1. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Questes Constitucionais e legais referentes a tratamento mdico sem transfuso de sangue. So Paulo. Impresso pela Sociedade Torre de Vigia de Bblias e tratados, 1994. 2. FERNANDES, Paulo Srgio Leite. Ed. Sociedade Torre de Vigia de Bblias e Tratados.

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