INFRACCIONES Y SANCIONES

Como sabemos una infraccin supone una transgresin o incumplimiento de una norma legal, moral o convencin. Y, por su parte, la sancin es el efecto de una conducta que constituye infraccin de una norma jurdica, dependiendo de esta conducta la sancin puede ser penal, civil o administrativa. Ahora bien, en materia concursal, es la Comisin de procedimientos concursales la encargada de imponer sanciones, en determinadas situaciones, puesto que tiene facultades de exigibilidad a las partes la presentacin de informacin contable financiera societaria u otras que requieran. Las pueden solicitar de configurarse los siguientes supuestos: En caso de incumplimiento de los requerimientos de la comisin respecto a la documentacin o de informacin falsa, oculte, destruya o altere libros registros o documentos requeridos por la comisin, la multa ser no menor de 1 ni mayor de 50 UIT. En caso que la entidad incumpla total o parciamente con la obligacin de remisin de informacin sealada en el articulo 122.3 de la Ley General del Sistema Concursal (Las entidades registradas estn obligadas remitir trimestralmente a la Comisin un informe detallado sobre el estado de los procedimientos a su cargo y cumplir los requerimientos de informacin adicional). La multa ser no menor de 1 ni mayor de 50 UIT. Tambin cuando el acreedor que solicito la apertura del sistema concursal vulnera el deber de reserva, la multa ser no menor de 1 ni mayor de 100 UIT. Si el presidente o vicepresidente incumpla con obligaciones previstas en la ley, la multa ser no menor de 1 ni mayor de 100 UIT. Asimismo, la comisin sancionara con multa no mayor de 100 UIT a la persona que realice las siguientes conductas: a) Ocultamiento de bienes. b) Simulacin, adquisicin o realizacin de deudas, enajenaciones, gastos o perdidas. c) Realizacin de actos de disposicin patrimonial o generadores de obligaciones, que no se refieran al desarrollo normal de su actividad. De la misma forma podr sancionar al acreedor o personas que acten en su nombre con multas de 100 UIT cuando: Se beneficie de los actos cometidos, o cuando exija coercitivamente el cobro de un crdito, que por mandato de la ley, ya sea inexigible. La comisin de procedimientos concursales es competente para investigar y sancionar todo acto que constituya infraccin. Aun cuando concluya el procedimiento la comisin sigue teniendo esta facultad. La Comisin tiene la facultad de exigir a las partes diversa informacin, documentacin conforme a la Ley General del Sistema Concursal. Las sanciones son entre 1 y 50 UIT, y tiene por finalidad persuadir a las partes a cumplir con los requerimientos formulados por la autoridad concursal.

Ahora bien, las entidades registradas (autorizadas por la Comisin de procedimientos concursales del INDECOPI para administrar empresas en restructuracin o intervenir como entidades liquidadoras de empresasen procedimientos de disolucin y liquidacin) para la administracin de empresas en restructuracin o en procedimiento de disolucin y liquidacin, tienen una tipificacin especial ante la omisin o remisin. Asimismo, tiene el deber de enviar de manera trimestral informacin y documentos a la Comisin, referente a la empresa. El incumplimiento de las obligaciones por el Presidente o Vicepresidente de la Junta de acreedores est sancionado con no menos de 1 ni ms de 100 UIT. As, de incumplir los siguientes deberes, da lugar a una sancin: a) Conservacin y presentacin a la Comisin del acta de la junta de acreedores en los plazos previstos en el artculo 55 de la LGSC. b) En caso de que la junta de acreedores opte por la conformacin de un comit, el presidente de la junta de acreedores presidir tambin el comit y deber informar a la junta de acreedores sobre los acuerdos que el comit opte. c) El presidente est obligado a presentar a la comisin, copia del acta del comit debidamente suscrito por los asistentes, en un plazo de 10 das hbiles posteriores a la realizacin de la reunin del comit. d) En caso que la junta de acreedores haya decidido que el rgimen de administracin del deudor en reestructuracin sea una administracin mixta, el presidente debe informar a la comisin sobre la nueva estructura organizativa del deudor. e) En caso de renuncia del liquidador, el presidente de la junta de acreedores se encuentra obligado a convocar sesin en un plazo de 10 das hbiles posteriores a la renuncia, para que se decida el reemplazo. Procedimiento sancionador Requiere un formalismo previo, se excluyen las sanciones de plano(oficio), es decir sin procedimiento. Tiene 3 fases o etapas: Iniciacin Instructora Culminacin

El procedimiento sancionador se compone asimismo por dos rganos, el primero es de instruccin y siendo el segundo de sancin, se aplica en forma genrica lo establecido en la ley del procedimiento administrativo general de forma supletoria en cuanto a lo que la norma especializada en la materia (LGSC) no haga referencia respecto al procedimiento sancionador. De este modo la LPAG establece una fase de investigacin previo o preliminar para realizar actos de investigacin o inspeccin, a fin de establecer una situacin o acto infraccional, consecuentemente iniciar un procedimiento sancionador.

INICIACION: La secretaria general de la comisin de procedimientos concursales es la encargada de dar inicio o apertura al procedimiento sancionador, haciendo este el papel de rgano instructor. Estando a

que el inicio del procedimiento, est a cargo del referido rgano, de acuerdo a los supuestos establecidos en el artculo 126 de la LGSC el procedimiento sancionador se inicia siempre de oficio. Asimismo puede iniciarlo en aquellos casos en los cuales sea evidente algn tipo de transgresin a la norma, o cuando exista la posibilidad que ello este sucediendo. Implica, adems que dicho procedimiento debe ser notificado al sujeto incurso en el procedimiento (denunciado) por un plazo de 10 das hbiles, a fin que pueda presentar su descargo por los hechos que le imputan y, motivo por el cual se le investiga y donde tiene la opcin de presentar aquellos medios probatorios que consideren pertinentes para el esclarecimiento del procedimiento iniciado. Siendo un deber del rgano instructor informar sobre los alcances del procedimiento, los hechos que se imputan al investigado, dando cumplimiento a lo dispuesto por el principio del debido procedimiento el mismo que implica o supone, en toda circunstancia, el respeto por

parte de la administracin pblica o privada de todos los principios y derechos normalmente invocables en el mbito de la jurisdiccin comn o especializada, a los cuales se refiere el artculo 139 de la Constitucin (juez natural, juez imparcial e independiente, derecho de defensa, etc. Instruccin: En esta etapa se actan los medios probatorios que hayan sido ofrecidos en el procedimiento lo cual es facultativo pudiendo obviarse la realizacin de esta etapa procedimental en caso de que esta etapa no se lleve a cabo, deber ser declarado en la etapa de iniciacin. En el informe final valoraran los hechos y se har determinacin de si existe responsabilidad y por tanto infraccin. De hallar responsabilidad est5e informe ser un informe acusatorio, debiendo dar conocimiento de ello a la comisin para su pronunciamiento en el plazo no mayor de 5 das de recibido el informe, este determinara si hay culpabilidad y por tanto en sancin a imponer. De ser absolutorio dispondr la conclusin del procedimiento y del archivo del expediente, siendo notificado, con la finalidad de no causar incertidumbre al denunciado sobre el destino del procedimiento en su contra. Esta resolucin puede ser apelada dentro de los 5 das posteriores de notificada la resolucin, siendo resuelto por la sala de defensa de la competencia del tribunal

del indecopi, esta decisin puede ser impugnada en va judicial por medio de un proceso contencioso administrativo CRITERIOS DE GRADUACION DE MULTAS Para imponer las multas se toma en cuenta distinto criterios como intencionalidad, perjuicio causado en circunstancias atenuantes o agravantes en la realizacin de la infraccin y la reincidencia. La graduacin de cuanta de multa es una operacin muy delicada para el ejercicio del poder pblico, puesto que, de incurrirse de error se ha de afianzar su inobservancia. Principio de razonabilidad Este principio colabora en la determinacin de una sancin razonablemente adecuada y estrictamente necesaria, as su pone una correspondencia o proporcin entre la infraccin y la sancin, evitando medidas innecesarias o excesivas. Para el tribunal constitucional este principio est vinculado al valor Justicia y est en la esencia misma del estado constitucional del derecho. El principio de razonabilidad en el ejercicio de potestades sancionadoras, pueden definirse de dos maneras diferentes: a) Razonabilidad de la sancin particular: aqu, la sancin debe adoptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo proporcionalidad entre los medios que se van a emplear y los fines pblicos que debe tutelar. b) Razonabilidad de la sancin general: se refiere aque las autoridades deben proveer que la comisin de la conducta sancionadora no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin, sino su aspecto represivo carecera de sentido. Calificar o sancionar una conducta prohibida pero que genera alta rentabilidad con una sancin leve, es una invitacin a transgredir la norma. El principio de razonabilidad como podemos ver, equilibra 2 intereses, por un lado el inters del estado ( y de los sancionados) de no imponer cargas excesivas a los

infractores, y por otro, el inters colectivo de la ciudadana de no ser afectado por sucesivas infracciones ante la imposicin de sanciones dbiles. Criterios de graduacin. Como se dijo anteriormente, algunos criterios de la graduacin son: intencionalidad o reiteracin perjuicios causados, reincidencia por infraccin de la misma naturaleza en el plazo de un ao. En Per podemos citar como muestra el reglamento TUO de la ley de contrataciones y adquisiciones del Estado, el cual establece criterios como en caso de reincidencia en la comisin de la misma o de distinta infraccin dentro de u periodo de tres aos segn la causales establecidas en el artculo 73, el tribunal sancionar al proveedor, postor o contratista con inhabilitacin definitiva, siempre que el tiempo de las sanciones impuestas acumuladas sea mayor a 24 meses. Publicacin de resoluciones En principio la normatividad vigente establece que las resoluciones que imponen sanciones debern ser publicadas, al considerar que es dicho acto es importante por cuanto concierne al inters de las personas que intervienen en los procedimientos concursales, esta disposicin ha sido implementada en la nueva ley general del sistema concursal. Lo que provoca que los dems sujetos sean debidamente informados, de aquellas medidas que han sido adoptadas hacia quienes han infringido la normatividad o quienes no mantienen una adecuada conducta dentro del mismo, algunos doctrinarios sugieren que esta nueva postura (publicacin de resoluciones) sea dado con el fin de evitar que los dems sujetos vayan a realizar actos similares. Si bien estas situaciones son en mayor medida del mbito privado, el Estado tambin debe hacer presencia en estos actos conforme a las facultades con la cuales dispone (INDECOPI), a fin de mantener igualdad de condiciones entre las partes que intervienen en el procedimiento concursal, de este modo las partes intervinientes podrn adoptar las mejores decisiones, acorde con los fines del mismo procedimiento.

Registro de infractores En el procedimiento concursal al igual que en los proceso judiciales, tambin existe la potestad de consignar o inscribir las sanciones impuestas a los sujeto s que hayan sido sancionados, por haber cometido algn tipo de infraccin; de acuerdo a lo establecido en el artculo 128 de la Ley General Del Sistema Concursal, el mismo que establece la publicacin de resoluciones, favoreciendo a ejercer control sobre aquellos sujetos infractores, del acto cometido, y de la medida adoptada, pudiendo detectarse en mayor medida la reincidencia de ser as, repitiendo que ello favorecera a que los sujetos que intervienen en el sistema concursal puedan tomar las mejores decisiones al estar debidamente informados. Esta informacin deber ser suministrada por el Tribunal De Defensa De La Competencia Y Propiedad Intelectual, y por las diferentes comisiones del INDECOPI, las mismas que entregaran dicha informacin a la Comisin De Procedimientos Concursales. De la concurrencia de infracciones con delitos En este punto cabe indicar que la LGSC., establece a favor de comisin de procedimientos concursales, la potestad de que sta pueda remitir todo lo actuado en la etapa de instruccin, al Ministerio Pblico, quien determinara si la infraccin cometida por el agente, se configura como un tipo penal, el mismo que sera objeto de persecucin penal. Ante tales circunstancias, la comisin de procedimientos concursales del INDECOPI, deber hacer abstencin de su facultad sancionadora, por cuanto la misma no es competente para sancionar aquellos actos que configuren tipos penales, limitndose slo y exclusivamente a la capacidad que le otorga la ley de la materia y supletoriamente la Ley del Procedimiento Administrativo General (Ley 27444). Lo que el legislador ha previsto, con este dispositivo legal, es que no se sancione doblemente a un sujeto por un mismo hecho que hubiere cometido, que podra ser calificado como delito en la va penal e infraccin en la va administrativa, ya que si la Comisin impusiese una sancin al sujeto infractor, no podra haber seguidamente persecucin penal por el mismo hecho, dndose cumplimiento al principio non bis in idem penal, por el cual se tiene que no puede desplegarse doble sancin por un mismo delito.