GARANTIA LEGAL E GARANTIA CONTRATUAL: VCIO OCULTO E DECADNCIA NO CDC

Jos Carlos Maldonado de Carvalho

Desembargador do Tribunal de Justia do Estado do Rio de janeiro

SUMRIO: 1. Introduo. 2. Garantia e informao. 3. Garantia contratual e garantia legal. 4. Garantia legal: prazo decadencial. 5. Vcio oculto. 6. O dilogo das fontes (Cdigo Civil e Cdigo do Consumidor). 7. Caso prtico o direito em movimento. 8. Concluso.

1. INTODUO

A aparente simplicidade do vocbulo garantia ato ou palavra com que se assegura uma obrigao, uma inteno, um sentimento, etc.
1

, no exigiria, primeira vista, maiores consideraes

sobre o real significado de que, efetivamente, algo se encontra garantido ou afianado. Todavia, h mais de dois milnios, como faz ver o professor HAROLDO CASTELLO BRANCO, a m qualidade do produto adquirido, verificada posteriormente sua aquisio, j atormentava o homem, que se sentia ludibriado na sua expectativa de garantia. 2 De fato, e especificamente no campo jurdico-doutrinrio, hoje o tema vem sendo objeto de discusses acirradas, trazendo ao consumidor expectativas e frustraes.

1 FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Aurlio Sculo XXI: O Dicionrio da Lngua Portuguesa. 3 edio. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1999, p. 969. 2 Vcio oculto prazo decadencial pra a reclamao em face do Cdigo de Defesa do Consumidor. Relaes de Consumo no Direito Brasileiro. So Paulo: Editora Mtodo, 2001, p. 81.

A bem da verdade, como destaca SERGIO CAVALIERI FILHO, pela teoria do risco do empreendimento, todo aquele que se disponha a exercer alguma atividade no mercado de consumo tem o dever de responder pelos eventuais vcios ou defeitos dos bens e servios fornecidos, independentemente de culpa. Este dever imanente ao dever de obedincia s normas tcnicas de segurana, bem como aos critrios de lealdade, quer perante os bens e servios ofertados, quer perante os destinatrios dessas ofertas. A responsabilidade decorre do simples fato de dispor-se algum a realizar atividade de produzir, estocar, distribuir e comercializar produtos ou executar determinados servios. O fornecedor passa a ser o garante dos produtos e servios que oferece no mercado de consumo, respondendo pela qualidade e segurana dos mesmos.3

2. GARANTIA E INFORMAO Na verdade, o Cdigo de Proteo e de Defesa do Consumidor CDC, ao dispor sobre a garantia implcita de adequao do produto ou do servio, assegura ao consumidor a expectativa de sua utilizao por um perodo razovel de tempo. Da, a razo de exigir a lei protetiva que os produtos ou servios sejam disponibilizados ao consumidor com a garantia de qualidade, segurana, durabilidade e desempenho, em atendimento, alis, ao previsto no art. 4, II, letra d, do CDC. A obrigatoriedade da informao sobre a garantia e seus desdobramentos ganha especial relevo quando deslocada para o campo prtico, pois, como de sabena, deve ser prestada a partir do momento em que o produto ou o servio colocado no mercado de consumo, em obedincia, alis, ao comando previsto no art. 31 do CDC.
3

Programa de Responsabilidade Civil. 4 edio. So Paulo: Malheiros Editores, 2003, p. 473.

3. GARANTIA CONTRATUAL E GARANTIA LEGAL Reconhece a legislao consumerista duas espcies de garantia: a contratual e a legal Se, por um lado, a garantia legal de cunho obrigatrio (art. 24 do CDC), a garantia contratual, por outro, tem em razo da sua facultatividade, natureza complementar (art. 50 do CDC). A primeira, por ser inderrogvel, no pode ser excluda; a segunda, por ser complementar primeira, tem sido, dada a sua natureza, considerada mera liberalidade. Ao referir-se caracterstica de facultatividade, reconhece NELSON NERY JNIOR que a concesso da garantia contratual apenas um plus em favor do consumidor, ao contrrio da garantia legal, que sempre obrigatria. 4 Advm, a partir da, uma primeira indagao: os prazos das garantias legal e contratual correm simultaneamente? No exame da matria, uma vez que o art. 50 do CDC estipula que a garantia contratual complementar legal, evidente que o propsito do legislador foi destacar que, como leciona LEONARDO ROSCOE BESSA, a concesso da garantia contratual no pode, em nenhuma hiptese, afetar os direitos do consumidor decorrentes

diretamente do CDC cujas disposies so de ordem pblica e interesse social (art. 1).5 Por conseguinte, como adiante conclui o ilustre professor e eminente jurista, para garantir a efetiva preveno e reparao de
Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 6 edio. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1999, p. 485. 5 Vcios dos produtos: paralelo entre o CDC e o Cdigo Civil. Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Civil de 2002: convergncias e assimetrias. Instituto Brasileiro de Poltica e Direito do Consumidor. Biblioteca de Direito do Consumidor v. 26. Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 297 298.
4

danos patrimoniais e morais do consumidor (art. 6, VI, do CDC) no se faz necessrio recorrer soma dos prazos de garantia contratual e legal, basta considerar que se o vcio oculto surgiu no perodo de vida til do produto, possvel, no prazo de 90 dias (produtos durveis) aps a manifestao do defeito, o exerccio das alternativas indicadas nos incisos do art. 18 do CDC.6 Por outro lado, apesar de prever o Cdigo apenas os requisitos mnimos para a garantia contratual, outros podem, de acordo com a vontade das partes, vir a ser estabelecidos. J em relao garantia legal, veda a lei do consumidor a possibilidade de exonerar-se o fornecedor do dever de prest-la (art. 24), da mesma forma que vedada a estipulao contratual de clusula que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de indenizar o consumidor pelo fato ou pelo vcio do produto ou do servio (arts. 25 e 51, I, CDC). A garantia, como prev o art. 24 do Cdigo, de adequao do produto ou servio, o que significa dizer na linha doutrinria de RIZZATTO NUNES qualidade para o atingimento do fim a que se destina o produto ou o servio, segurana, para no causar danos ao consumidor, durabilidade e desempenho.7 Enquanto a garantia legal independe de termo expresso (art. 24, CDC), a garantia contratual exige, ao revs, termo escrito (art. 50), que deve ser padronizado, visando esclarecer, de maneira uniforme, em que consistem a garantia, a forma, o prazo e o lugar em que pode ser exercitada e os nus a cargo do consumidor (pargrafo nico do art. 50, CDC). O termo garantia contratual, segundo NELSON NERY, com todos os esclarecimentos que se fizerem necessrios para a efetiva informao do consumidor sobre o produto ou servio, dever ser

6 7

BESSA, Leonardo Roscoe. Ibidem. Comentrios Ao cdigo de Defesa do Consumidor. 2 edio. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 322.

preenchido pelo fornecedor na ocasio da concluso do contrato de consumo. No se admite mais a entrega pura e simples do termo de garantia, sem que esteja devidamente preenchido. Alis, tipifica crime de perigo, de natureza formal, a omisso na entrega de termos de garantia contratual (art. 74, CDC).

4. GARANTIA LEGAL: PRAZO DECADENCIAL 8 Superada essas primeiras indagaes, pergunta-se:

cuidando-se de garantia legal, qual o prazo para que a reclamao junto ao fornecedor seja tempestivamente realizada? A princpio, a questo no envolve nenhuma controvrsia, j que o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo 26, estabelece os seguintes prazos: trinta dias, para servios e produtos no durveis (inciso I), e noventa dias, para servios e produtos durveis (inciso II). Obsta, porm, o incio do prazo decadencial, como assim prev o art. 26, 2, do CDC, a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor, at que a resposta negativa lhe seja transmitida de forma inequvoca. Trata-se, bom frisar, de obstar o surgimento do dies a quo e no de suspenso ou interrupo de prazo, uma vez que a contagem ainda no se iniciou. No prossegue onde parou (suspenso) e nem se reinicia (interrupo), causas, alis, que no se coadunam com os prazos decadenciais.9

8 Assume-se, nesta altura, a restrio dos comentos ao fenmeno da decadncia, para finalidades de organizao pedaggica, j que o binmio decadncia/prescrio ainda protagoniza renitentes disputas dogmticas no seio jurdico-doutrinrio, ainda que, segundo ZELMO DENARI, ontologicamente, no h mais porque diferenci-los (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do projeto. 8 edio. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2004, p. 221-222). 9 CARVALHO, Jos Carlos Maldonado de. Direito do Consumidor: fundamentos doutrinrios e viso jurisprudencial. 2 edio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 90.

5. VCIO OCULTO At a, tudo bem. O problema maior surge quando, em se tratando de garantia legal, o vcio se mantm oculto, s sendo revelado aps o trmino da garantia contratual, ou seja, quando findo o prazo fixado pelo fornecedor. So trs as posies doutrinrias a respeito do assunto. PAULO JORGE SCARTEZZINI GUIMARES prope a aplicao subsidiria do Cdigo Civil, que prev o prazo de 180 dias durante o qual o vcio oculto pode se manifestar (art. 445, caput e 1), argumentando que este limite suficiente para descoberta de qualquer
10

falta de

qualidade ou

quantidade no produto.

J PAULO LUIZ NETTO LBO, por sua vez,

doutrina que o prazo de garantia legal deve ser o mesmo prazo da garantia contratual concedido pelo fabricante, que pressupe a atribuio de vida til pelo fornecedor que o lana no mercado e o que melhor corresponde ao princpio da equivalncia entre fornecedores e consumidores11. Por fim, ANTNIO HERMAN DE VASCONCELLOS E BENJAMIN defende o critrio de vida til do produto para definio do limite temporal da garantia legal. Sustenta o ministro-professor, em breve sntese, que o legislador evitou fixar um prazo totalmente arbitrrio para a garantia, abrangendo todo e qualquer produto, prazo este que seria pouco uniforme entre os incontveis produtos oferecidos no mercado. 12 A prpria realidade do mercado de consumo mostra o inconveniente em acolher-se qualquer uma das duas primeiras correntes doutrinrias, restando, assim, apenas o exame da terceira.

Vcios do Produto e do Servio por Qualidade, Quantidade e Insegurana: incumprimento imperfeito do contrato, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004, pg. 401. 11 Responsabilidade por Vcio do Produto ou do Servio, Braslia-DF: Livraria e Editora Braslia Jurdica, 1996, pg. 106-108. 12 Comentrios ao Cdigo de proteo do consumidor, So Paulo: Saraiva, 1991, pg. 134.
10

A inexistncia de regra clara no Cdigo do Consumidor, como faz ver PAULO LUIZ NETTO LOBO, deixa margem a uma oportuna indagao: em se tratando de vcio oculto, uma vez evidenciado o defeito, at quando poder o consumidor exercer o direito de reclamar sobre a qualidade do produto ou do servio? 13 Na lio do professor LEONARDO ROSCOE BESSA, um dos maiores avanos concedidos pelo CDC em relao ao CC/1916 nem sempre percebido pela doutrina foi conferido pelo disposto no 3 do art. 26 da Lei 8.078/90 ao se estabelecer, sem fixar previamente um limite temporal, que tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito. O dispositivo possibilita que a garantia legal se estenda, conforme o caso, a trs, quatro ou cinco anos. Isso possvel porque no h, de propsito, disposio indicando o prazo mximo para aparecimento do vcio oculto, a exemplo da disciplina do CC/2002 ( 1, art. 455).14 Por se tratar de produtos ou servios durveis, presume-se, sob a tica do direito consumerista, que permanecero em condies de uso por um tempo razovel, ou seja, um pouco alm do prazo unilateralmente fixado no contrato pelo fornecedor. A relevncia de ser a questo depurada sob a tica do CDC, considerando-se que as divergncias doutrinrias e jurisprudncias ainda se mantm em plena ebulio, evidente, j que o prazo ora em exame decadencial, ou seja, no havendo disposio legal em contrrio, no se suspende, nem se interrompe, como assim previsto no art. 207 do Cdigo Civil. Preambularmente, na linha doutrinria do professor HAROLDO CASTELLO BRANCO, as expresses vcio oculto e vcio redibitrio tm, em

13 14

Responsabilidade por vcios do produto ou servio. BRASLIA: Braslia Jurdica, 1996, p. 104. Vcios dos produtos: paralelo entre o CDC e o Cdigo Civil. Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Civil de 2002: convergncias e assimetrias. Instituto Brasileiro de Poltica e Direito do Consumidor. Biblioteca de Direito do Consumidor v. 26. Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 293.

linha de resultado, a mesma significao, j que representam o mesmo fato jurdico, no cabendo, pois, distingui-los. 15 Vcios, em especial, os relacionados qualidade dos produtos ou servios (art. 18, CDC), capazes de torn-los imprprios, inadequados ao consumo ou que lhes diminuam o valor, como, por exemplo, o defeito no sistema de freio do automvel ou de refrigerao.16 Em relao venda, precisa DE PLCIDO E SILVA, os vcios ocultos tomam propriamente a denominao de vcios redibitrios. vcios redibitrios e vcios ocultos, pois, tm a mesma significao.17 De fato, no mbito do Direito Civil, a coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou lhe diminuam o valor (art. 441 do CC). Logo, cuidando-se de vcio oculto, a responsabilidade do alienante subsiste ainda que a coisa perea em poder do alienatrio, se perecer por vcio oculto, j existente ao tempo da tradio (art. 444, CC).

6. O DILOGO DAS FONTES (Cdigo Civil e CDC) Todavia, no CDC, ainda que objetiva seja a responsabilidade do fornecedor de produtos e servios, o direito do consumidor de reclamar pelos vcios dos produtos e dos servios se submete como no poderia deixar de ser a um termo final, j que no se pretende eternizar o que eterno no .

Ob. cit. p. 110. ZELMO DENARI. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 8 edio. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2004, p. 206. 17 Vocabulrio Jurdico. 3 edio.Volume IV. So Paulo: Forense, 1973, p. 1.652.
15 16

Da, a necessidade de os dois ordenamentos jurdicos Cdigo Civil e Cdigo do Consumidor serem compatibilizados, possibilitando ao intrprete, assim, promover o dilogo das fontes, com a aplicao simultnea, coerente e coordenada das plrimas fontes legislativas convergentes. 18 De fato, realizando paralelo entre o CDC e o Cdigo Civil, sintetiza GUSTAVO TEPEDINO, citado na lio de LEONARDO ROSCOE BESSA: O Cdigo Civil e o Cdigo de Defesa do Consumidor no podem ser considerados diplomas contrastantes seno complementares, no mbito da complexidade do ordenamento, instrumentos para a

promoo da solidariedade e do personalismo constitucionais. O CDC , em relao ao Cdigo Civil, norma especial que considera,

preponderantemente, a vulnerabilidade do consumidor no mercado. 19 Esta inteligncia se coaduna com o pensamento de que a matria transita, com algum conforto adaptativo, pelo universo das leis de simultneos efeitos, embora de diferentes origens cronolgicas, sob a proteo do princpio inserto no art. 2, pargrafo 2, da LICC. Comparando a disciplina dos vcios redibitrios do Cdigo Civil de 1916 com a do regime adotado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, HERMAN BENJAMIM, conclui que, diante de um novo fundamento para a proteo integral do consumidor, a teoria da qualidade no derruba a teoria dos vcios redibitrios. Ao revs, trata-se de uma releitura das garantias tradicionais sob o prisma da produo, comercializao e consumo em massa. Busca-se, com ela, dar, pelo menos no plano terico, unidade de fundamento responsabilidade civil do fornecedor em relao aos consumidores. 20

MARQUES, Cludia Lima. Dilogo entre o Cdigo de Defesa do Consumidor e o novo Cdigo Civil: do dilogo das fontes no combate s clusulas abusivas. Revista do Direito do Consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 45, jan./mar., 2003, p. 71-72. 19 Ob. cit. p. 90. 20 BENJAMIM, Antnio Herman. Comentrios ao Cdigo de Proteo ao Consumidor. So Paulo: Saraiva, 1991, p. 38 -40.
18

10

Retorna-se, assim, indagao anterior, ainda sem resposta: qual ser, ento, o prazo mximo da garantia legal para a reclamao por vcio oculto? Doutrina CLUDIA LIMA MARQUES: se o vcio oculto, porque se manifesta somente com o uso, experimentao do produto ou porque se evidenciar muito tempo aps a tradio, o limite temporal da garantia legal est em aberto, seu termo inicial, segundo o 3 do art. 26 a descoberta do vcio. Somente a partir da descoberta do vcio (talvez meses ou anos aps o contrato) que passaro a correr os 30 ou 90 dias. Ser, ento, a nova garantia eterna? No, os bens de consumo possuem uma durabilidade determinada. a chamada vida til do produto. Se se trata de videocassete, sua vida til seria de 8 anos aproximadamente (omissis).21 Seguindo na mesma direo, ANTNIO HERMAN BENJAMIM, conclui que, diante de um vcio oculto, qualquer juiz vai sempre atuar casuisticamente. Alis, como faz em outros sistemas legislativos. A vida til do produto ou servio ser um dado relevante na apreciao da garantia.22 J SERGIO CAVALIERI FILHO assim doutrina: em princpio, quanto mais distante estiver o produto ou servio do final da sua via til, maior ser a possibilidade de se tratar de um vcio de qualidade. Se o bem novo ou recm-adquirido, pode-se, at, falar em presuno relativa da anterioridade do vcio. Em resumo: quando o bem for novo, haver uma presuno relativa de que o vcio de origem, podendo o nus da prova ser invertido pelo juiz; quando o bem no for novo, deve-se atentar para a vida til do produto ou servio, e a prova da anterioridade do vcio deve ser feita mediante percia. 23

21 Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 4 edio, revista, atualizada e ampliada. So Paulo: RT, 2002, p. 1.022. 22 Ob. cit. p. 1344 -135. 23 Programa de Responsabilidade Civil. 6 edio. 2 tiragem. So Paulo: Malheiros Editores, 2006, p. 523.

11

Ademais, na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum (art. 5, da LICC).

7. CASO PRTICO O DIREITO EM MOVIMENTO Com efeito, e como do conhecimento comum, os vcios ocultos s so observados depois de decorridos alguns meses ou anos da data em que os produtos ou servios foram adquiridos. Por exemplo, os anncios de recall publicados pelos fabricantes de automveis so muito eloqentes, abrangendo, como sempre, veculos automotores comercializados, em geral, h mais de dois anos. Assim, ainda que os vcios no tenham sido observados por todos os adquirentes de determinada srie de fabricao, mas que, com toda a certeza, podero comprometer o normal funcionamento ou causar graves acidentes de consumo, a troca gratuita promovida sem qualquer custo para o consumidor, independentemente do prazo decorrido. Agindo ainda de forma preventiva, algumas montadoras tambm disponibilizam, junto com a garantia contratual, uma garantia adicional de cobertura denominada estendida ou complementar, o que leva o intrprete a concluir, de maneira irrespondvel, que o prazo concedido pelo fornecedor no revela, ou sequer indica, a vida til do produto ou do servio. Conclui-se, portanto, que diante de um vcio oculto, o prazo decadencial para a reclamao, com base na garantia legal, tem seu termo inicial fixado no momento em que o defeito for pelo consumidor identificado, o que, alm de conferir ampla flexibilidade ao julgador, releva a importncia de anlise do caso concreto 24 (art. 26, 3, CDC). Outra vez exemplificando: em ao reparatria por danos materiais e morais, recentemente decidida no XXIV Juizado Cvel da Barra
24

BESSA, Leonardo Roscoe. Ob. cit. p. 293.

12

da Tijuca, a concessionria de uma conhecida montadora negou-se a prestar atendimento gratuito ao consumidor sob o pfio argumento de que a garantia de um ano concedida pelo fabricante, j havia, h mais de nove meses, terminado. Apesar de ter sido pelo consumidor, de pronto, devidamente esclarecido que o vcio que deu causa ao no funcionamento do ar condicionado do veculo no era visvel a olho nu, sendo, portanto, oculto, argumentando, ainda, aps longo tempo de espera por uma soluo, que sua reclamao estava simplesmente assentada na garantia legal do produto prevista no CDC, dentro, portanto, do prazo decadencial de 90 dias, nada lhe foi concedido. A sentena de primeiro grau, com estrema simplicidade e exemplar bom senso, acolhendo, integralmente, o pleito inicial, condenou as empresas montadora e revendedora , solidariamente, a promoverem devoluo, em dobro, do valor indevidamente cobrado (art. 42, pargrafo nico do CDC), condenando-as, tambm, ao pagamento de verba reparatria por dano moral, j que as rs haviam se utilizado de
expediente abusivo, com o manifesto propsito de simplesmente no

cumprirem com a obrigao legal que lhes cabia, acarretando consumidora-autora transtornos e contratempos que extrapolam os denominados aborrecimentos de natureza rotineira, as ocorrncias do diaa-dia. Alm das idas-e-vindas sede da concessionria, como conclui a respeitvel sentena monocrtica, amargou a autora o dissabor de ver seu pleito legtimo nivelado a um pedido absurdo, imprprio ou tpico da Lei de Gerson.25

8. CONCLUSO

25

Processo n 2007.801.004001-2. XXIV Juizado Cvel da Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ. Juiz ROBERTO RIBEIRO.

13

Ainda que se reconhea como sustentvel a preocupao de alguns doutos de verem fixado um prazo menor como termo final da garantia legal, levando-se em conta tambm o perodo correspondente degradao natural do produto ou do servio, homenageando, assim, o princpio da segurana das relaes contratuais, no me parece ser esta a melhor soluo. De fato, dvidas no h de que o critrio de vida til do produto ou do servio, cujo prazo venha a ser fixado, no caso concreto, pelo juiz, de acordo com as regras ordinrias de experincia, melhor atende aos interesses dos consumidores, sempre a parte mais fraca na relao de consumo. Em se tratando de produto ou servio recm adquirido ou realizado, h presuno relativa, em favor do consumidor, de que o vcio de origem. Para as demais hipteses, quando houver dvida sobre a existncia do vcio do produto ou servio, lcito ao julgador inverter o nus da prova, transferindo-se ao fornecedor o nus de provar o nexo de causalidade, que antes cabia ao consumidor.26 No poderia ser outra a concluso, pois, como cedio, ao adquirir produto ou contratar servio com uma expectativa legtima de qualidade, durabilidade e funcionamento, o consumidor, diante da boa-f objetiva que o impulsiona, age na certeza de dispor do produto ou gozar do servio por perodo superior ao que se encontra indicado no contrato. O termo final para o exerccio do direito reclamao, portanto, deve ser fixado pelo julgador casuisticamente, quando do exame do caso concreto, com prudncia e razoabilidade, sem excesso.

Texto disponibilizado no Banco do Conhecimento em 23 de julho de 2008.

26 CARVALHO, Jos Carlos Maldonado. Direito do Consumidor: fundamentos doutrinrios e viso jurisprudencial. 2 edio. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2007, p. 52.