UNIDAD VI

LA TECNICA JURDICA

OBJETIVO DE LA UNIDAD: Comprender la elaboracin y aplicacin del derecho a travs de la distincin entre la Tcnica Jurdica a nivel de la norma general e individualizada

ESQUEMA
TEMA I: LA TCNICA JURDICA A NIVEL DE LA NORMA GENERAL
1. 2. 3. 4. 5.

CONCEPTO DE TCNICA JURDICA TCNICA JURDICA FORMAL Y TCNICA JURDICA FUNDAMENTAL LAS CONSTRUCCIONES JURDICAS LAS FICCIONES JURDICAS LAS PRESUNCIONES JURDICAS.

CONCEPTO DE TCNICA JURDICA

Las reglas tcnicas son aquellas que tienen por objeto indicar cul es el medio ms apropiado para llegar a un fin determinado. Los problemas ms inmediato del derecho en cuanto a la norma, son su creacin y la aplicacin de la norma a un caso concreto. La tcnica jurdica es el conjunto de reglas que tienen por objeto la elaboracin y aplicacin del derecho positivo. La tcnica jurdica tiene por objeto el estudio de los problemas relacionados con la aplicacin del derecho objetivo a casos concretos. (Garca Mynez) La tcnica jurdica ofrece los medios necesarios tanto para la elaboracin como para la sucesiva aplicacin del derecho positivo, a cuyos fines hace conspicuo (notable) uso tanto de los conocimientos filosficos como de los conocimientos cientficos.

CONCEPTO DE TCNICA JURDICA

Los tcnicos que elaboran y aplican el derecho positivo no pueden ceirse exclusivamente a procedimientos formales, en especial por lo que se refiere al proceso de elaboracin. El objetivo del Derecho es poder lograr un conjunto de normas que se cian de la mejor manera posible al logro de su objetivo, cual es la regulacin de la conducta de la manera ms conveniente a las necesidades del grupo social. Las normas no son entidades aisladas unas a otras, sino que pertenecen todas a un sistema normativo y responden a principios generales de una misma naturaleza, por lo cual el legislador en la elaboracin, y el tcnico en la aplicacin de las normas no puede olvidar ni los principios fundamentales en los que se basa el ordenamiento jurdico, ni las instituciones creadas por el legislador para regular los dems ordenes de la actividad individual en su interferencia intersubjetiva. (Carlos Cossio)

CONCEPTO DE TCNICA JURDICA

La Tcnica Jurdica tiene dos tareas fundamentales:

1. Creacin de las normas: La Ciencia del Derecho se limita a examinar las normas jurdicas como una creacin del legislador a la cual no puede aportar modificaciones sino su labor de interpretacin y sistematizacin, en vista y sobre todo, del carcter dogmtico que tiene.

La creacin de la norma puede realizarse a travs de los rganos competentes del Estado mediante su funcin legislativa o mediante la funcin jurisdiccional, o bien de los particulares mediante la creacin de normas individualizadas creadas por voluntad individual para regular los casos concretos en los cuales se permita el desarrollo de su autonoma, cosa que sucede dentro del campo mercantil, y de manera ms general dentro del Derecho de las obligaciones.

2. Aplicacin de las normas: Es el proceso de realizacin concreta de la voluntad legislativa, o sea, de su aplicacin al caso de la vida real.

CONCEPTO DE TCNICA JURDICA

KELSEN, en su teora pura del Derecho demostr que el derecho regula su propia creacin y aplicacin.

El ordenamiento jurdico es un sistema de normas generales y de normas individualizadas que se encuentran relacionadas las unas con las otras de manera tal que la creacin de cada una de las normas pertenecientes a este sistema es regulada por otra norma del sistema, y, en ltima instancia por su norma fundamental.

La Tcnica Jurdica de creacin de normas requiere de una forma de expresin que se adapte verdaderamente a los casos concretos a los cuales va dirigida, mediante una sistematizacin ordenada de las ideas y conceptos que se deseen expresar y una utilizacin precisa del lenguaje. El lenguaje dentro de la tcnica jurdica de creacin del Derecho, es uno de los medios fundamental de importancia, dado que el mundo de lo jurdico posee formas propias de expresin.

CONCEPTO DE TCNICA JURDICA

El Derecho tiene una serie de vocablos propios con significado preciso y que debe utilizar tanto el legislador como el hombre comn en la expresin y solucin de sus problemas jurdicos. Ej. Prenda, depsito, ley no coinciden con el significado fuera del derecho. La Tcnica Jurdica requiere de una sistematizacin para la regulacin de las instituciones complejas. Los legisladores recurren a la codificacin, a fin de lograr una mayor cohesin tcnica de las normas que regulan institutos similares, y dentro de las cuales es posible pensar en la posibilidad de dichas normas ms o menos fijas. Los medios tcnicos de elaboracin del Derecho Positivo, todos los procedimientos materiales de elaboracin de las normas y de estudio de la realidad social que va a ser regulada. Las presunciones y ficciones son medios tcnicos utilizados por el legislador para la construccin de la norma.

TCNICA JURDICA FORMAL Y TCNICA JURDICA FUNDAMENTAL

La Tcnica Jurdica Formal refiere a la primera etapa del proceso de formulacin de leyes la cual consiste en el arte de legislar. Esta tcnica tiene por objeto la exposicin ordenada y coherente de los preceptos jurdicos que se hallan en rigor en una poca y en un lugar determinado, y el estudio de los problemas relativos a su interpretacin y aplicacin. La Tcnica Jurdica Formal se reduce a la sistematizacin de las reglas que constituyen un determinado ordenamiento, e indica en qu forma pueden ser resueltos los problemas que su aplicacin suscita. Es el arte de la elaboracin o formacin de las leyes. Esta tcnica est recogida en la norma fundamental constitucional.

TCNICA JURDICA FORMAL Y TCNICA JURDICA FUNDAMENTAL

La Tcnica Jurdica Formal comprende dos elementos que son el supuesto y la disposicin.

El Supuesto: Es la hiptesis que al realizarla da el nacimiento a las consecuencias normativas que la disposicin seala. La Disposicin: indica los deberes y derechos que la produccin del supuesto engendra.

Esta tcnica debe ser clara, precisa, coherente con el resto de las normas sin caer en redundancia, es decir, contar con reglas precisas y claras, metdicas y sistemticamente establecidas. De ello se ocupa la hermenutica jurdica, que establece los principios elaborados doctrinaria y jurisprudencialmente, para que el intrprete pueda efectuar una adecuada interpretacin de las disposiciones normativas

TCNICA JURDICA FORMAL Y TCNICA JURDICA FUNDAMENTAL

La Tcnica Jurdica Fundamental refiere a la viabilidad de la norma jurdica a travs de: La determinacin del objeto: Determinar claramente la conducta que la norma va a regular

Determinacin de los sujetos: Poblacin a la cual va dirigida la futura norma. Posee carcter general, no particular. Se determina, ms no se identifica Generalidad: Toda norma jurdica debe contener un supuesto de hecho de aplicacin indeterminada, a fin de establecer su carcter abstracto. Obligatoriedad: Toda norma debe estar redactada en forma coactiva, obligante, que constria o coactiva.

TCNICA JURDICA FORMAL Y TCNICA JURDICA FUNDAMENTAL

La Tcnica Jurdica Fundamental refiere a la viabilidad de la norma jurdica a travs de:

Permanencia: De vigencia prolongada, indeterminada. se determina la vigencia de la norma, la mayora son de vigencia indeterminada. Ausencia de contradicciones: El legislador debe cuidar que las situaciones sean resueltas sin contradicciones en su contenido. Irretroactividad: Las normas slo son aplicables en situaciones presentes y futuras, no pasadas. Slo por va de excepcin podr tener carcter retroactivo.

LAS CONSTRUCCIONES JURDICAS

Las Construcciones Jurdicas como Tcnica de creacin de norma jurdica corresponde a la elaboracin conceptual del derecho. Estas permiten construir soluciones a la vez generales y precisas para la diversidad de los casos individuales que exigen regulacin, independientemente de las caractersticas particulares de cada uno. Consiste en explicaciones lgicas de las soluciones legales y conforman el nivel ms sofisticado de la tcnica jurdica. Estas explicaciones lgicas son:

Explicacin Cientfica: Es cuando una norma se funda en la realidad de las cosas. Explicacin Lgica: Es crear una idea artificial que permite conectar la solucin

legal tanto al sistema jurdico en su conjunto como a la realidad social. Ej. La muerte de una persona no implica el trnsito de la propiedad del patrimonio de un sujeto a otro.

LAS FICCIONES JURDICAS

A travs de las Ficciones, el legislador crea realidades que no estn de acuerdo con la verdad natural. Ej. Rebaos, hatos, animales de cra, mansos o bravos. Las ficciones desde el punto de vista estrictamente jurdico, no puede llegar a conclusiones de que son falsedades creadas por el legislador, sino verdaderas realidades jurdicas. No importa que no coincidan con las realidades de la naturaleza, por que estamos en un mundo aparte, el mundo del Derecho, y dentro de ste son inmutables los conceptos naturales mientras no hayan sido separado de sus fuentes originales. Ej. Hatos separados de pastos, animales separados de criaderos. Se entiende por ficcin jurdica al procedimiento de la tcnica jurdica mediante el cual, por ley, se toma por verdadero algo que no existe o que podra existir, pero se desconoce, para fundamentar en l un derecho, que deja de ser ficcin para conformar una realidad jurdica

LAS PRESUNCIONES JURDICAS

Du Pasquier: Las presunciones son reglas de derecho que declaran probado un hecho que no es ms que probable. Las presunciones para el Derecho son verdaderas realidades, que debemos considerar existentes por responder a las condiciones previstas por la Ley. Las presunciones pueden ser de dos naturalezas:

Presunciones Simples: Tienen fundamental inters en la aplicacin del Derecho Presunciones Legales: Tiene inters tanto en la aplicacin como en la elaboracin del Derecho Positivo.

LAS PRESUNCIONES JURDICAS

Presunciones Simples: Son aquellas no establecidas directamente por el legislador, y a la cual acude el Juez para deducir, por la existencia de determinados hechos concretos que tiene a la vista, la realizacin o existencia de otros hechos.

Esta presuncin es un medio de prueba que en juicio puede ser desvirtuado con la prueba en contrario, pero que puede ser de gran utilidad al juez para decidir, particularmente, si la presuncin se relaciona con algunas otras pruebas aportadas al proceso.

Presunciones Legales: Puede ser de dos clases:

Absolutas o Iuris et de Iuris: Aquellas que no admiten prueba en contrario Relativas o Iuris Tantum: Aquellas que admiten prueba en contrario, o sea que producen realidades para el mundo del Derecho mientras que su falsedad no se prueba con los medios que aporta el ordenamiento jurdico

ESQUEMA
TEMA I: LA TCNICA JURDICA A NIVEL DE LA NORMA INDIVIDUALIZADA
1. 2.

EL PROBLEMA DE LA APLICACIN LA INTERPRETACIN

EL PROBLEMA DE LA APLICACIN

Las normas jurdicas, tal cual vienen dadas por el legislador, son entidades abstractas integradas por una hiptesis y una consecuencia. El Derecho no se agota en la norma jurdica, para el verdadero y exacto conocimiento de la ley es imprescindible tambin interpretar la conducta viviente. Es imposible la aplicacin de la norma mediante la determinacin abstracta de una forma de comportamiento, por ms precisa que sea esa determinacin, ni tampoco con la definicin precisa del alcance o el significado de la Ley o de la norma, o de la forma de conducta que se imputa como consecuencia a la hiptesis jurdica. La norma siempre es sustancia en la previsin genrica de una forma de conducta, a la cual se imputa una forma nueva de conducta.

EL PROBLEMA DE LA APLICACIN

Es imposible aplicar una norma jurdica sin determinar, por una parte cul es la conducta a la cual se le imputa una determinada consecuencia, y por la otra si efectivamente el comportamiento del hombre en la vida real coincide con esa conducta abstracta, pues la consecuencia jurdica slo se aplica cuando coincide una forma de vida de la existencia real con una forma de vida abstracta prevista por el legislador en la hiptesis normativa. La aplicacin de la norma jurdica del Derecho positivo, es la efectuada por los rganos llamados especficamente a resolver los conflictos sociales mediante la aplicacin de las normas jurdicas: los jueces y tribunales de justicia. El principal problema a la hora de aplicar las normas jurdicas est en el identificar las normas que resultan aplicables a un determinado caso concreto. Junto a ello, surgen otros dos problemas:

El problema general de la averiguacin del sentido y alcance de los preceptos aplicables, y El problema de adaptar el mandato contenido en las normas aplicables a las circunstancias concretas del caso planteado.

Todo este conjunto de problemas se conocen con el nombre de calificacin, integracin e interpretacin de las normas jurdicas.

EL PROBLEMA DE LA APLICACIN

La calificacin: Planteada la necesidad de encontrar las normas reguladoras de una determinada situacin, el sujeto debe indagar en el conjunto del ordenamiento hasta hallar las normas pertinentes.

Trata de buscar el punto de contacto entre el ordenamiento y la realidad social, para ello y sobre la base de los conceptos, el aplicador de la norma debe decidir en qu categora de instituciones o conceptos se debe integrar la situacin planteada. Con cierta frecuencia el aplicador de la norma no encuentra una institucin que sea adecuada o que recoja la regulacin de la situacin que se le plantea. Cuando esto sucede, el aplicador de la norma debe buscar soluciones sobre la base de las instituciones jurdicas existentes, procediendo por similitudes y diferencias; y as, a una determinada situacin nueva, no contemplada especficamente, le acabar aplicando las normas que regulen la institucin ms parecida y compatible con esa nueva situacin. Esto se conoce con el nombre de analoga.

EL PROBLEMA DE LA APLICACIN

El principio iura novit curia impone a los jueces y tribunales dictar sentencias aplicando el ordenamiento jurdico, de conformidad con el sistema de fuentes establecido.

Iura novit curia significa que los jueces deben conocer el ordenamiento con el fin de fallar cuantos asuntos les sean planteados en el ejercicio de su funcin jurisdiccional y sin requerir que los abogados de los litigantes deban facilitar al juez la informacin acerca de las normas aplicables al caso.

La posible inexistencia de normas jurdicas concretas: La doctrina jurdica ha calificado tradicionalmente tales vacos normativos como lagunas del derecho. Estas pueden ser: de Ley y de Derecho a) Lagunas de la ley: hace referencia a los supuesto de hecho que no han sido objeto de contemplacin por las normas legales en sentido amplio (leyes y reglamentos)

EL PROBLEMA DE LA APLICACIN
b) Lagunas de Derecho: Es entendida como la insuficiencia del ordenamiento jurdico, el cual es incapaz de dar una respuesta a determinada situacin. Estas pueden ser axiolgicas y lgicas. Lagunas Axiolgicas: Basta que piense que una norma es injusta, para que en la esfera del pensamiento exista una laguna. Universalmente no existe concepto de valores, puesto que estos son entidades distintas del hombre, al ser comprendidas por ste, se le agrega ya sus ingredientes personales y se subjetivizan. Lagunas Lgicas: Nuestro ordenamiento jurdico no admite laguna lgicas, porque se acepta el principio de plenitud hermenutica del orden jurdico por el cual no puede haber ningn caso concreto sin solucin normativa Art. 4 Cdigo Civil.

EL PROBLEMA DE LA APLICACIN

La integracin: El problema de la integracin se plantea ante la simple falta de una norma jurdica (laguna del derecho). (Del Vecchio y Carnelutti) La labor de la Integracin consiste en buscar, en investigar, mediante los procedimientos que establecen las leyes, cul es la norma contenida en el ordenamiento jurdico aplicable al caso concreto para el cual no existe una disposicin precisa de la Ley. Las normas existen en el ordenamiento jurdico, pero no aparecen claramente a la inteligencia del hombre y ste tiene que apelar a recursos como el de la analoga y el de los principios generales del derecho, que constituyen para el sistema venezolano, as como para la mayora de los ordenamientos jurdicos europeos continentales y latinoamericanos, los mtodos de que se vale la llamada integracin. La labor del juez en la aplicacin es constructiva y no nterpretativa, porque no hay norma aplicable

EL PROBLEMA DE LA APLICACIN

Interpretacin de las normas jurdicas: Todo precepto jurdico encierra un sentido, pero este no siempre se halla manifestado con claridad.

Si la expresin es verbal o escrita puede ocurrir que los vocablos que la integran posean acepciones mltiples, o que la construccin sea defectuosa y haga difcil la inteligencia de la frase. El interprete se ve obligado a desentraar la significacin de la misma. La interpretacin puede ser: Privada: Obra de particulares. Si estos son especialistas se habla de interpretacin Doctrinal.

Judicial: Proviene de los jueces y tribunales encargados de aplicar el derecho a casos concretos. Autentica: La realiza el legislador, con miras de fijar el sentido de las leyes que ha dictado. Es la interpretacin legislativa.

LA INTERPRETACIN DE LA NORMA JURDICA

La interpretacin de las normas jurdicas es un problema sumamente complejo, no se limita a la necesidad de descubrir el sentido y alcance de la Ley, porque no todas las normas son leyes, y porque an cuando el termino Ley se refiera en general a la norma, no es suficiente con la interpretacin de la norma para su aplicacin a los casos concretos. La necesidad de la interpretacin surge cuando la norma adquiere un sentido vital en su fase dinmica, y no en la esttica, porque slo ante la posibilidad de su aplicacin a un caso concreto es necesario investigar su sentido, investigacin sta que reviste utilidad societaria solo cuando va referida a esa situacin de la vida real. Carlos Cossio; sostiene que en realidad la interpretacin es siempre interpretacin de conducta, pues al interpretar la norma jurdica se est interpretando conducta abstractamente considerada; pero no puede quedarse el interprete, en escudriar cul es la forma de conducta prevista por el legislador, a cuya verificacin imputa una determinada consecuencia, pues es preciso conocer cul es la conducta real viviente en sendas etapas, previa y posterior a la coincidencia con el tipo legal.

LA INTERPRETACIN DE LA NORMA JURDICA

Definicin: La interpretacin es la actividad que tiene por objeto establecer el sentido y alcance de las normas jurdicas a los fines de su aplicacin a la conducta de los integrantes de la colectividad. Interpretar la norma jurdica consiste en determinar:

La hiptesis jurdica La forma de conducta humana viviente, a los fines de establecer si sus caractersticas coinciden con las de hiptesis normativas. La forma de conducta consecuencia, que puede ser bien la conducta que el legislador reputa como debida, o bien si sta no se ha producido, lo cual supone una nueva tarea de hermenutica, la conducta que el legislador imputa como sancin.

La doctrina discute la existencia de los mtodos de interpretacin y se clasifican en los mtodos tradicionales y las teoras modernas:

Tradicionales: Mtodo Lgico e Histrico Evolutivo Teoras modernas: La Escuela de Derecho Libre; Teora Egolgica del Derecho y Mtodo Exegtico.

LA INTERPRETACIN DE LA NORMA JURDICA

Tradicionales: Mtodo Lgico e Histrico Evolutivo

Mtodo Lgico: Limita el objeto de la interpretacin a las normas jurdicas mediante la interpretacin, debe buscarse exclusivamente lo que el legislador que la dict intent plasmar en la disposicin. Debera para ello, entonces, recurrir a las labores preparatorias, al texto de la norma y las dems circunstancias que contribuyeron a fijar lo que quien elabor la norma pens deba ser su sentido y alcance, y el cual debe, de acuerdo con esta posicin, permanecer invariable a travs del tiempo. Mtodo Histrico Evolutivo: Supone la bsqueda de la voluntad del legislador, pero esa voluntad no consistira en el fenmeno psicolgico subjetivo, voluntad de los diversos individuos que contribuyeron a crear la norma que interpreta, ni an el resultado de las diversas voluntades concurrentes. Parte del principio de que la norma jurdica tiene una vida propia, y constituye una realidad abstracta diferente de cualquier otra realidad no jurdica, como sera la voluntad en sentido psicolgico, la voluntad del legislador, si es que se quiere utilizar este termino, es sinnimo de sentido y alcance de la disposicin normativa que se interpreta abstractamente considerada.

LA INTERPRETACIN DE LA NORMA JURDICA

Teoras modernas:

La Escuela de Derecho Libre; establece que el juez tiene absoluta libertad de interpretar la norma jurdica cuando se encuentre frente a la necesidad de su aplicacin a un caso concreto, sentenciando de acuerdo a lo que ntimamente piense que debe ser la decisin, y si es necesario, an en desacuerdo con la Ley. Esta Escuela, permite al Juez, al dictar la sentencia, cree Derecho sin atenerse necesariamente a las normas preexistentes. Kelsen sostiene que la verdadera funcin de la interpretacin es la determinacin de los lmites dentro de los cuales la norma superior permite la creacin de la norma inferior, y que la labor e la interpretacin supone la intervencin activa de elementos subjetivos en cada nueva creacin normativa. Teora Egolgica del Derecho sostiene que el problema de la interpretacin no solo es conocer el sentido y el alcance de la norma. El Juez lo que interpreta siempre es la conducta, bien sea conducta viviente o bien sea norma jurdica, que es conducta abstractamente considerada. La Teora Egolgica del Derecho es conducta humana es su interferencia intersubjetiva, la interpretacin se va a concretar en un problema de interpretacin de la conducta.

LA INTERPRETACIN DE LA NORMA JURDICA

Mtodo Exegtico: La norma venezolana tiene fundamento en ste mtodo (ar. 4 CC). Sostiene la premisa de que no hay disposicin legislativa que no deba ser interpretada. El juez debe hacer una interpretacin gramatical y lgica,

Vigencia de la norma Jurdica: El Juez a la hora de aplicar la norma jurdica puede presentrsele el problema de determinar si los preceptos que prevn el caso sometido a su consideracin, estn vigentes o han sido derogados. Retroactividad; otro problema que se le presenta al juez al momento de aplicar la norma. Du Pasquier establece que el Principio de la no retroactividad es una regla de moral legislativa; pero no se funda en la naturaleza de las cosas, y resultara inexacto decir que el legislador nunca usa de ella, El alcance del principio varia, sin embargo, en las diversas ramas del derecho. Conflictos de leyes: La jurisprudencia tcnica debe sealar las reglas de acuerdo con las cuales han de solucionarse los problemas derivados de la pluralidad de normas y/o legislaciones

Artculo 4 A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador. Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava dudas, se aplicarn los principios generales del derecho.