El Sistema Venezolano De Derecho Internacional Privado

INTRODUCCION

La nueva Ley de DIP tiene su origen remoto en el Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado elaborado por los Profesores Roberto Goldschmidt, Joaqun Snchez-Covisa y Gonzalo Parra-Aranguren a solicitud del Ministerio de Justicia venezolano entre los aos 1958 y 1963, posteriormente reformado en 1965.3 Durante los prximos 30 aos, el entonces proyecto fue objeto de comentarios favorables en el extranjero4 y en Venezuela,5 aun cuando en esta ltima nunca fue objeto de una verdadera e ntegra discusin pblica. Tampoco se supo nunca si el proyecto fue presentado al Congreso Nacional para su discusin. Sin embargo, el proyecto se mantuvo vivo en el pensamiento cientfico y en la enseanza universitaria.

Las soluciones del proyecto fueron a menudo consideradas como principios generalmente aceptados de Derecho Internacional Privado y, como tales, aplicados a tenor del artculo 8 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la solucin de los problemas con elementos de extranjera. El proyecto fue resucitado en julio de 1995, con ocasin de la celebracin de la Primera Reunin Nacional de Profesores de Derecho Internacional Privado. All se acord por unanimidad dirigir una comunicacin al Ministro de Justicia apoyando la presentacin del proyecto original al Congreso Nacional para su consideracin y aprobacin. Recibi tambin el impulso del Ministro de Justicia. Sin embargo, en vista de los desarrollos de Derecho Internacional Privado en el continente americano desde 1975, a raz de los trabajos de las Conferencias Interamericanas Especializadas de Derecho Internacional Privado, se hizo necesario revisar las disposiciones del proyecto. En abril de 1996 se celebr la Segunda Reunin Nacional de Profesores de Derecho Internacional Privado.

Para la revisin del proyecto original, que se convirti en el proyecto de 1996, fueron determinantes las soluciones contenidas en las Convenciones Interamericanas ratificadas por

7. EL SISTEMA VENEZOLANO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

Fuentes internacionales La codificacin internacional e interna en el mbito del Derecho Internacional Privado, demuestra que el proceso de revisin en los ltimos aos es irreversible y que, tanto en las fuentes internacionales como internas, encontramos diversos ejemplos de esta nueva concepcin de nuestra disciplina. Venezuela no est ajena a estos procesos y en la actualidad se encuentra ms involucrada en ellos que en cualquier otra poca. Desde los comienzos del siglo XIX, nuestro pas comenz a demostrar un inters especial por el Derecho Internacional Privado. Esto se refleja en la participacin en el Congreso de Panam, convocado por el Libertador en 1824, en el Congreso de Lima (1877) cuyo resultado fue el primer Tratado de Derecho Internacional Privado y la Convocatoria del Congreso Boliviano que se celebr en Caracas en 1911 y en el cual se incluy el tema referente a la Ejecucin de Actos Extranjeros, que culmin con la aprobacin del primer tratado, ratificado por Venezuela, en materia del Derecho Procesal Internacional. El Acuerdo Boliviano sobre Ejecucin de Actos Extranjeros, cuenta con amplia jurisprudencia, sin embargo, en algunos casos, la Corte Federal y de Casacin y, posteriormente, la Corte Suprema de Justicia, aplic directamente las disposiciones respectivas del Cdigo de Procedimiento Civil, sin tomar en cuenta el contenido del Acuerdo. Tambin es muy significativa la participacin de Venezuela en las discusiones del Tratado de Derecho Internacional Privado, aprobado con el nombre de su principal proyectista, Antonio Snchez de Bustamante y Sirven, por la VI Conferencia Internacional Panamericana, celebrada en La Habana, Cuba, en 1928. Venezuela ratific el Cdigo Bustamante en 1932 con 44 reservas especiales. Estas reservas ataen, en su mayora, al mbito de Derecho Civil Internacional. El Cdigo Bustamante ocupa un lugar especial en el desarrollo del Derecho Internacional Privado en Venezuela. Su aplicacin por los tribunales a los supuestos conectados con los diversos ordenamientos jurdicos ha sido frecuente, tanto en forma directa (cuando se trata de los Estados parte) como por analoga, o como principios de Derecho Internacional generalmente aceptados (Estados no parte). Es curioso constatar la poca diferencia que se nota en la aplicacin por la Corte Suprema de Justicia, de estas dos fuentes supletorias. A partir del ao 1975 comienza la nueva fase de la codificacin interamericana. En este proceso Venezuela es uno de los pases ms activos.

Desde la sugerencia de los temas, pasando por la elaboracin y discusin de los proyectos de las convenciones, finalizando con la aprobacin y ratificacin de las mismas, Venezuela juega un rol protagnico. A partir del ao 1984, nuestro pas ha ratificado doce convenciones interamericanas y dos protocolos adicionales. A estos deben agregarse cinco convenciones de La Haya y dos de las Naciones Unidas. Las convenciones interamericanas, las de La Haya y las aprobadas por la Asamblea General de las Naciones Unidas, ratificadas por Venezuela no constituyen letra muerta. Aunque con ciertas restricciones, los tribunales venezolanos las han aplicado y siguen aplicndolas en la actualidad. La mayor parte de las convenciones se refiere a la cooperacin judicial internacional, poderes para ser utilizados en el extranjero, tramitacin de exhortos, evacuacin de pruebas en el extranjero, prueba e informacin acerca del derecho extranjero, as como la eficacia de la sentencia extranjera. Tambin encontramos en la jurisprudencia la aplicacin de convenciones sobre arbitraje comercial internacional, derecho aplicable a los contratos internacionales, adopcin internacional, restitucin internacional de menores y otras. Lo ms importante es que se ha creado plena consciencia de la prelacin de fuentes y de la necesidad de aplicar, en los casos con elementos forneos, en primer lugar, los convenios internacionales.

Fuentes internas El sistema interno venezolano de conflicto de leyes, como la mayora de los ordenamientos jurdicos latinoamericanos, nace primordialmente bajo la influencia de dos factores que lo acompaan a lo largo de su evolucin: la recepcin del Cdigo Napolen con su estructura estatutaria y, posteriormente, de la escuela italiana de Mancini; y el apego al territorialismo del Cdigo de Andrs Bello. Efectivamente, las disposiciones internas de esta materia aparecen en el primer Cdigo Civil venezolano, en 1862, y guardan extraordinaria similitud con el artculo 3 del Cdigo Napolen. Bajo esta influencia, el primer Cdigo Civil de Venezuela, incorpora los tres estatutos en los artculos, 8 (actualmente 9 ESTATUTO PERSONAL), 9 (actualmente 10 ESTATUTO REAL) y 11 (actualmente 11 tambin). El artculo 8 del Cdigo Civil de 1862 regula, mediante una norma unilateral, el estado y capacidad de los venezolanos que se someten a la ley venezolana. No se seala expresamente cul es la ley competente para regir el estado y la capacidad de los extranjeros. Sanojo, al comentar los Cdigos de 1867 y 1873,

vio en el silencio del legislador una laguna de la ley y procedi a llenarla declarando aplicable al estado y capacidad de los extranjeros su respectiva ley nacional. Slo en 1880 el codificador incluye la disposicin contenida en el actual artculo 26 del Cdigo Civil (con poca modificacin desde su redaccin originaria) que permite aplicar al estado y capacidad de los extranjeros su ley nacional. En cuanto al estatuto real, los Cdigos Civiles de 1862 y 1867 someten los bienes inmuebles situados en Venezuela, a la ley venezolana y los bienes muebles a la ley del domicilio de su propietario. Los Cdigos de 1873 y 1880 slo se refieren a los bienes inmuebles y los regulan por la ley del lugar de su ubicacin. Sobre los bienes muebles existe un silencio total. Las causas de este silencio han sido motivo de distintas interpretaciones, la ms veraz, probablemente, es la que lo atribuye a cierta reserva de someter tambin los bienes muebles a la lex sitae, de acuerdo con la doctrina europea imperante. En los Cdigos sucesivos (1896, 1904, 1916, 1922, 1942 y 1982) ambas categoras de bienes se rigen por la ley del lugar de su ubicacin. En relacin con el estatuto mixto, el Cdigo de 1862 menciona la exigencia de documento pblico para ciertos actos y somete su forma a la ley del lugar de su otorgamiento. El Cdigo de 1867 regula la forma y solemnidades de los contratos, testamentos y todo instrumento pblico por la ley del lugar de su otorgamiento. Los Cdigos de 1873 y 1880 repiten la solucin referente a la forma de los actos y consagran la aplicacin de la ley venezolana a los actos celebrados por los venezolanos en el extranjero ante autoridad venezolana competente. En los Cdigos de 1896 y 1904 se extiende este derecho a los extranjeros domiciliados en Venezuela y en los sucesivos (1916, 1922, 1942 y 1982) no se hace distincin alguna entre venezolanos y extranjeros. Junto con el sistema estatutario, basado en el factor de conexin nacionalidad, aparece en el primer Cdigo Civil venezolano una norma absolutamente territorialista (art. 7, actualmente art. 8), transcripcin exacta del artculo 14 del Cdigo Civil chileno de 1855, redactado en su mayor parte por Andrs Bello. Esta norma impone la aplicacin a todos los habitantes de la Repblica de las leyes venezolanas. La influencia de Bello est reforzada por el contenido del ordinal tercero del artculo 3 del Cdigo Napolen, pero no acoge la calificacin que hace este ltimo al referirse a las leyes de polica y seguridad. La disposicin encuentra su antecedente legislativo venezolano en el artculo 218 de la Constitucin de 1830, segn el cual los extranjeros en Venezuela estaban sometidos a las mismas leyes que los ciudadanos venezolanos. La doctrina se ha preocupado por encontrar una interpretacin congruente al artculo 8 del Cdigo Civil. As, Lorenzo Herrera Mendoza consider aplicables los trminos del artculo 3 del Cdigo Napolen a las normas de orden pblico. Esta interpretacin no fue totalmente convincente, por cuanto, la calificacin de una

norma como de orden pblico corresponde al legislador y no al intrprete. Buscando otras vas, notables internacionalistas venezolanos (Joaqun SnchezCovisa y Gonzalo Parra-Aranguren) interpretaron la norma que obliga a aplicar el derecho venezolano a todos los habitantes del territorio de la Repblica, como una afirmacin general de la unidad del ordenamiento jurdico que incluye tambin al Derecho Internacional Privado, de prioritaria aplicacin en los casos con elementos extraos. Si estas normas ordenan la aplicacin del derecho extranjero, el juez deber obedecer su mandato. Esta interpretacin ha permitido, no sin obstculos, el desarrollo ms congruente del Derecho Conflictual. La dificultad principal la constitua la existencia misma del hibridismo antagnico del sistema venezolano, como llam Lorenzo Herrera Mendoza al divorcio entre la personalidad y territorialismo. Apoyados en el contenido territorial del artculo 8 del Cdigo Civil, los tribunales venezolanos se preocupaban poco por sus normas de conflicto que conducan a la aplicacin del derecho extranjero. Era ms fcil aplicar el derecho propio y no preocuparse por las engorrosas investigaciones acerca de diversos aspectos de fuentes forneas. Sin embargo, y a pesar de las dificultades, la idea de poder contar con un instrumento legislativo que resuelva estos problemas nunca ha abandonado el foro venezolano

5.1- EL SISTEMA ANGLO-AMERICANO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

JOSEPH STORY, desciende al establecimiento de las soluciones particulares a los conflictos de leyes, guiado por dos ideas centrales: a) la clasificacin de los casos a resolver en funcin del tipo de institucin jurdica existente en cada ordenamiento (capacidad personal, matrimonio, contrato, testamento, etc) ; b) la utilizacin de un mtodo emprico o casustico que consista en la recopilacin de gran nmero de sentencias americanas e inglesas para extraer de ellas, mediante un anlisis exhaustivo de cada una, las conclusiones que consideraba importantes y tiles para resolver los casos particulares. De esta manera ratific varios criterios coincidentes con el contenido de determinadas sentencias, critic el fundamento de otros y estableci su propio criterio respecto de determinadas hiptesis.

A. La capacidad personal se rige por la ley del domicilio. Se excepta la capacidad para contraer matrimonio, que est regida por la ley del lugar de celebracin. MIAJA observa que la adopcin del principio domiciliario era el que ms se ajustaba al tipo de conflictos por resolver, suscitado por la concurrencia de legislaciones de los distintos Estados americanos en una poca en que ya estaban unidos por vnculos federales. Hay que tener en cuenta que segn la concepcin inglesa recibida en los Estados Unidos, el domicilio es el centro de todas las relaciones de Derecho Civil y constituye en vnculo ms preciso y estable que en los pases continentales europeos. B. En materia de bienes debe distinguirse el bien uti singuli (considerado individualmente) y el bien uti universiti (considerado como parte de una comunidad). Si se trata de bienes uti singuli, los muebles se rigen por la ley del domicilio del propietario y los inmuebles por la ley de su situacin (lex rei sitae). En lo que respecta a las universidades, cabe distinguir entre sucesiones mobiliarias regidas por la ley del ltimo domicilio del causante y sucesiones inmobiliarias, sometidas a la ley de la situacin de los bienes que la constituyen.

La influencia del pensamiento de Story se hizo sentir, adems de Inglaterra y los Estados Unidos, en pases alejados de las concepciones jurdicas anglosajonas. Las obras de BURGE, PHILIMORE, WESTLAKE y FOELIX se inspiran en las ideas del maestro norteamericano. La jurisprudencia anglo-americana acoge tambin los criterios de Story y en ellos se basan las decisiones judiciales. El profesor JITTA destaca a este respecto el riguroso comportamiento de la jurisprudencia en cuanto a la adopcin de la LEX SITUS, no solamente en lo que se refiere a la propiedad de los inmuebles, a las servidumbres, hipotecas y otros derechos reales, sino tambin a la sucesin y al rgimen matrimonial, a los poderes de los tutores y a los de otros administradores de los bienes del menor o del quebrado. En todas las cuestiones relativas a un patrimonio, la jurisprudencia anglo-americana divide ese patrimonio segn la clase de los bienes, y si se trata de inmuebles, sobre todo, de inmuebles sitos en Inglaterra o en los Estados Unidos, hay una regla de hierro que niega a las leyes extranjeras todo efecto en cuanto al suelo nacional.

Resistencias y aportes a la unificacin del Derecho. La codificacin. El Derecho Angloamericano, Amrica Latina, Europa.

Es ya un lugar comn de la doctrina el de sealar, a muchos efectos, las consecuencias del movimiento codificador de los Siglos XVIII y XIX que termin con la unidad jurdica del intercambio internacional parcelando el Derecho en

distintos cdigos.[4][5] Ese fraccionamiento- que sirvi a los propsitos polticos de los nacientes Estados nacionales se presenta hoy, luego de ms de dos siglos, bajo una perspectiva diferente. La tcnica clsica de la norma de conflicto nos enfrenta a menudo con la aplicacin del derecho extranjero caracterizado por su amplia diversidad y dificultades de conocimiento e interpretacin y an en la zona ms integrada del mundo, como es la UE, las diferencias legislativas contractuales entre sus miembros an provoca importantes dificultades a su mercado interior.

Se percibi ya desde hace por lo menos un siglo y medio, por los ms visionarios, (como lo fue en ese aspecto el Profesor Quintn Alfonsn[6]) la necesidad de utilizar los mecanismos de aproximacin, armonizacin y unificacin de legislaciones para poder alcanzar objetivos importantes, muchos de ellos comunes a varias naciones o a regiones en particular, y para el caso que nos interesa, relacionados el ejercicio del comercio , ya que la materia jurdica mercantil es una de las ms aptas para dichos procedimientos. Pero como seala el Profesor Garro, no es nada fcil hacer efectiva tamaa empresa, pues como an en pases de una base cultural y jurdica comn como lo es Amrica Latina, cuesta imponer soluciones uniformes, las extra regionales por una especie de desconfianza persistente, y las regionales, quiz por falta de medios o impulso informativo, lo cual redunda en sistemtico rechazo de Leyes Modelos, tentativas unificadoras, etc.

El sistema angloamericano tampoco es muy proclive a ello. Inglaterra, no obstante, con motivo de su insercin en la Unin Europea, ha debido emprender un importante dilogo con las fuentes jurdicas romanas, germanas y escandinavas, y hoy tambin con numerosos pases de formacin jurdica socialista, lo cual en el mbito contractual ha supuesto la participacin de distinguidos juristas de formacin britnica en los trabajos unificadores del derecho privado contractual europeo en forma de proyectado Cdigo Comn y en la elaboracin de sus Principios. Ya en el mbito internacional, en cuanto a los ampliamente divulgados Principios de UNIDROIT sobre los contratos mercantiles internacionales , destaca como uno de sus pioneros, en representacin del sistema del Common law ( en sentido amplio) , el distinguido jurista Clive M. Schmitthoff.[7] (Nacido en Berln, pero de amplia formacin y trayectoria jurdica, poltica y periodstica en Inglaterra)

Pero en los Estados Unidos de Norteamrica, existen muy encontradas opiniones al respecto, prevaleciendo una actitud contraria a dicha unificacin por diversas razones: el tener el ms importante mercado interno singular del

mundo, una diversidad legislativa importante debido a su constitucin federal, lo cual no parece ser un obstculo, el convencimiento de que la unificacin internacional del derecho no se aviene con la soberana en trminos generales, el rechazo tradicional de las normas escritas como expresin menos libre que el derecho de los jueces, etc. De manera que el derecho contractual comercial no se encuentra unificado en los Estados Unidos en el mbito interno.-Los juristas an discuten la situacin dentro del NAFTA (North American Free Trade Asociation) y sobre la conveniencia o ms bien la inconveniencia de un Global Uniforme Code. No obstante, una unificacin parcial ha sido realizada mediante el Uniform Commercial Code[8] y se presta mucha atencin al hecho de que una unificacin es necesaria, pero es el convencimiento de la mayora de la doctrina norteamericana especializada, que esta unificacin del derecho en su mayor parte est y debe estar en la accin privada de los particulares. (contratos tipo, condiciones generales, Incoterms, Restatements, y la aplicacin voluntaria de la CSIG, que no contiene normas obligatorias, excepto la de redactar el contrato por escrito, etc.) En el mencionado mbito del Nafta, muchas iniciativas se intentan, especialmente de parte de Mxico en el sentido de la aproximacin de legislaciones, tarea que no se presenta fcil, sin embargo.

No obstante cuentan los EEUU con dos instituciones abocadas a la tarea de la Uniformizacin del Derecho, si bien su labor tambin ha sido objeto de crticas :el American Law Institute y la National Commissioners on Uniform States Law. El American Law Institute en octubre de 2002 fue anfitrin en Philadelphia, de una Conferencia Internacional sobre la reforma de la Ley Comercial Mexicanacon un grupo de expertos de Canad, Mxico y los EEUU. As mismo el Instituto est trabajando en cooperacin con el UNIDROIT para realizar trabajos sobre los Principios y Reglas del Procedimiento Civil Transnacional[9] . Por otra parte los trabajos preparatorios sobre un tercer , Restatement, incluye como invitado a un distinguido jurista de derecho romnico[10]. Pero eso no significa que no existen dudas y resistencias lgicas en el sentido de consolidar normativamente los instrumentos que intentan la unificacin del derecho contractual mercantil a nivel global (CSIG, Convenciones de transporte, leasing, factoring, Incoterms, etc. y en cuanto a aceptar los Principios de UNIDROIT , como ley general contractual con valor supletivo de las normas comerciales existentes.[11] No obstante, muchos autores sealan con distinta evaluacin, la inevitable influencia recproca que a nivel socio-jurdico se produce entre los sistemas angloamericano y continental o romnico.(Que algunos llaman grficamente cross-fertilization)[12] y que puede allanar un camino de entendimiento futuro.

La regla general del rechazo al Derecho Uniforme, que dejara tantas Convenciones Internacionales sin ratificar y frenado tantos intentos, conoce sin embargo hoy una serie de importantes excepciones. De ello son testimonio los importantes trabajos unos a nivel internacional[13], interamericano o nivel europeos, que ms abajo reseamos como representativos de esa tendencia sin presentar una lista exhaustiva de los mismos.

Con referencia al sistema interamericano, y ms especialmente al MERCOSUR, cabe preguntarse sobre cual es la importancia de emprender un camino de unificacin o a monizacin de las normas en materia de contratacin mercantil.

La respuesta reside en la necesidad de obtener un mejor funcionamiento de las zonas de intercambio comercial y de cumplir con los propsitos de a-rmonizacin de legislaciones que impone el Tratado de Asuncin, aunque no se necesita de un Tratado para comprender esta necesidad entre pases tan hermanados por su identidad comn, cultura jurdica y conciencia regional como los nuestros, que por otra parte, deben reforzar su presencia poltica y econmica en el mundo.

Ha quedado en evidencia en la Unin Europea- cuyo proceso de integracin, aunque diferente del latinoamericano en sus supuestos, es una ineludible referencia- que no puede existir una verdadera unificacin de mercados sin una unificacin jurdica al menos bsica, [14] y que es necesario adems corregir urgentemente las insuficiencias de los medios tradicionales con que cuenta el derecho internacional privado al momento de aplicar el derecho extranjero, proponiendo mtodos alternativos de unificacin y harmonizacin del derecho privado y que es necesario aliviar los costos de asesoramiento y el tiempo para realizar los intercambios a los operadores y consumidores. Los trabajos en el sector especfico de la contratacin mercantil a nivel europeo y algunos a nivel internacional, son altamente significativos.[15]-[16]

El hecho de encontrarnos en el mbito del ejercicio de los derechos disponibles y de la libertad contractual facilita la tarea. Esta actividad naturalmente, se expresa dentro de los parmetros del derecho imperativo competente, el cual se ambiciona que signifique la intervencin estatal mnima necesaria para limitar la actividad y conducta privadas en funcin del inters general, sin otras restricciones.[17]