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LEGALIDAD Y LEGITIMIDAD

II.

INTRODUCCION

Las tecnologas procedimentales de gobierno de la modernidad, expresadas fundamentalmente en la legalidad y la democracia, tienen un carcter problemtica. Esto, porque las sociedades tienen un problema comn que es el obtener de manera sostenida la lealtad de sus miembros, fomentando al mismo tiempo la cooperacin entre mutua entre ellos. Estos son los problemas interrelacionados de la legitimidad y la solidaridad.

La legalidad y la legitimidad son dos de los grandes conceptos de la teora poltica. La definicin de cada uno de ellos ha producido una amplia literatura filosfica y jurdica a lo largo de la historia del conocimiento y del pensamiento.

En los estudios de Ciencia Poltica, al ser una ciencia de realidades, la diferencia entre los conceptos de legalidad y legitimidad es muy clara, y tambin muy frecuente la constatacin de casos en que hay tensin y hasta oposicin de entre ambos conceptos, contradicciones y conflictos entre el mundo de las instituciones jurdico polticas y el dinmico mundo de las creencias, las actitudes y los hechos polticos.

En el presente trabajo se tratar de describir el territorio en el que la legalidad y legitimidad se encuentran y se separan, chocan y compatibilizan, descripcin hecha a la luz de la leccin de los clsicos y de las teoras actuales.

La legalidad se encuentra en el mundo del debe ser, es decir, las normas escritas al derecho positivo que aplican para la formacin y el ejercicio del Derecho Pblico. Y la legitimidad es lo que valida el ejercicio de la norma.

III.

CONTENIDO

1. ANTECEDENTES

Segn Ayuso (2001), en la Iglesia no exista el termino legalis, de manera que se mantiene la identificacin del antiguo latn legitimus y lex y la indistincin entre legalidad y legitimidad. Siendo este el motivo por el cual en la Iglesia, las leyes no pueden dejar de ser conformes al derecho divino y esencial de la comunidad eclesial, no existiendo en consecuencia, diferencia entre la ley pblica y la ley supraconvencional, por tal motivos los telogos de esa poca al tratar de la ley en general, consideran que la ley injusta no ley, es decir que no hay legalidad sin legitimidad.

El tema de la posible contradiccin entre legalidad y legitimidad se acrecent debido a las imposiciones revolucionarias, como es el caso de la Revolucin Francesa que como reaccin a la

misma y para justificar la resistencia de la monarqua destronada a la nueva legalidad constitucional, imponindose luego, cuando las antiguas dinastas fueron restauradas tras la cada de Napolen: si la Revolucin francesa haba sustituido la legitimidad por la legalidad, la misma que impuso el Congreso de Viena que se funda en la antigua legitimidad. Sin embargo despus del siglo XIX con la nueva crisis del legitimismo monrquico y la consolidacin del liberalismo, esta vez ligado a la democracia, se volver a prescindir de la legitimidad, absorbida por la pura legalidad constitucional. 1

Es as que es considerado como un alegato a favor de la legalidad, el plasmado por Hans Kelsen en su obra Teora General del Derecho y del Estado, mientras que Weber realiza la distincin de la legitimidad entre la carismtica, la tradicional y la racional. Por su parte Carl Schmitt, impuls un nuevo uso de la distincin entre la legalidad positiva y la plebiscitaria, que permite impugnar aquella por la falta de sta.

2. LEGITIMIDAD

La palabra legitimo en la lengua espaola significa conforme a las leyes, tambin tiene otra acepcin que significa cierto, genuino y verdadero, y esto lo que se hace conforme a la calidad y la propiedad de las cosas2. En consecuencia habra dos significados aplicables a la
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Ayuso M. (2001). De la Ley a la Ley: Cinco Lecciones sobre legalidad y legitimidad. Madrid. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales, S.A.
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. Real Academia Diccionario de la Lengua Espaola. 1984.

expresin de legtimo, la primera para expresar lo que est conforme a las leyes y la segunda para indicar lo que est conforme a la calidad o naturaleza de las cosas.

Para Hobbes: El principio de legitimidad de la sociedad poltica es el consentimiento. Los hombres para salir del estado de guerra y encontrar la seguridad y la paz, se someten a la voluntad de otro hombre o de una asamblea. Es ese consentimiento o consenso lo que legitima el poder de ese monarca.

Locke: La legitimidad del poder est por el consenso de los miembros de la comunidad a someterse a ese poder, al ser el hombre libre por naturaleza no puede suponerse que se someta a ningn poder terrenal si no es por su propio consentimiento, el cual legitima y justifica el poder.

Rousseau: El hombre es libre slo cuando obedece a la ley que el mismo ha creado. El nico modo que el ciudadano sea libre es dictando sus propias leyes. El poder poltico reside en la naturaleza general, la legitimidad se encuentra en el consenso de cada particular de someterse a esa voluntad general.

Maquiavelo: Un estado slo puede ser permanente si admite cierta participacin del pueblo en el gobierno y si el prncipe dirige los asuntos ordinarios del estado de acuerdo con la ley y respetando debidamente la propiedad y los derechos de los sbditos. El gobierno es ms estable

cuando participa en l la mayora. La legitimidad se basa en principio, en la fuerza; pero tambin es necesario que el prncipe no slo sea odiado sino que cuente con el afecto de la gente, y que se encuentre sometido a la ley.

La legitimidad ha sido entendida de diversas maneras durante la historia de la humanidad. Al principio y durante un largo periodo, la legitimidad ha estado vinculada con el mandato divino; es decir, lo legtimo era lo que Dios quera y lo que estaba expresado en las tradiciones y en la palabra del jefe o rey de un pueblo. Progresivamente, la fuerza de la legitimidad fue trasladndose al propio conductor, ya que la legitimidad de sus actos, a su vez, se retransmita a Dios mismo.

En nuestro tiempo, la legitimidad se entiende de otras maneras. Para unos, lo legtimo es lo que interesa a las mayoras, o lo que conviene a una clase determinada, o el resultado mayoritario de una votacin. Estos criterios son generalmente aceptados en los sistemas populistas, de dictadura de clases, o en las democracias formales del parlamentarismo occidental; sin embargo, ninguno de tales sistemas permite asegurar la justicia que es el principal objetivo del Derecho.3

Para quienes tengan o no una concepcin testa, la legitimidad es un concepto fundante que aparece en la ideologa de nuestros tiempos, y puede ser identificado como la racionalidad de las
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Torres y Torres Lara, C.(1989). Derecho y legitimidad en el constitucionalismo peruano. Separata de Ius et Praxis. Lima - Per editada por la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad de Lima, N 14.

normas y en su aplicacin, el logro del consenso de la comunidad correspondiente, en el sentido de que las normas deben ser naturales y apropiadas. La racionalidad de la norma se logra con el conocimiento de los hechos que se pretende encausar y el consenso se observa como instrumento probatorio de la racionalidad y de lo apropiado de una norma. En esencia habra legitimidad cuando una norma es establecida racionalmente de acuerdo a la naturaleza de las cosas y que pasa por el examen del consenso aprobatorio de la propia comunidad. En tal sentido la norma legtima es cumplida no slo por razones de coercin, sino como expresin de afirmacin de la propia personalidad de un pueblo. Este Derecho, as es concebido, deja ser un instrumento de opresin para transformarse en un instrumento de liberacin de los valores y potencialidades de un pueblo.

Una norma es legtima, cuando responde a la naturaleza misma de los que se regula y cuando la propia poblacin mediante el consenso la vitaliza o promulga en la realidad. Ella es la nica que puede permitir a un pueblo su propio desarrollo, libre de imposiciones externas, de grupos iluminados, de intereses parciales o de mayoras efmeras. El Derecho, la ley especficamente, deja de ser slo un instrumento de opresin y coercin para adquirir un nuevo plano valorativo, ser la garanta de la expresin libre de un pueblo durante su proceso histrico, y en consecuencia, un instrumento de liberacin.

En su famosa tipologa Max Weber distingue tres clases de legitimidad:

Legitimidad Carismtica: Esta se basa en la santidad, la heroicidad o el carcter ejemplar de una persona. Ella fundamenta la autoridad de los reyes, sacerdotes, de los profetas, de los reyes egipcios; y ha desempeado un importante papel en la ideologa nacionalista-socialista. Se funda en el poder personal de quien goza de un prestigio casi sagrado.

Legitimidad Tradicional: Se basa en el carcter sagrado de la tradicin, de la costumbre, del orden antiguo. Algo vale, porque vale desde hace mucho tiempo y no requiere ninguna justificacin ulterior; tal como la legitimidad dinstica de la sucesin al trono se basaba en una tradicin no cuestionada. Esta depende del refrendo constante del tiempo.

Legitimidad Racional: Weber la encuentra en la legalidad de los rdenes positivos por ellos. La racionabilidad del derecho significa, en Weber, tres cosas: la generalidad de las normas jurdicas, la construccin jurdica de las relaciones e instituciones jurdicas y la sistematizacin de las normas jurdicas. Se asocia a la legalidad democrtica.

Estos tres tipos de legitimidad pertenecen, segn Weber, a tres etapas del desarrollo histrico. El cree que estbamos en la poca de la legitimidad racional, y expresa su temor de que esa racionalidad puede peligrar por la jurisprudencia del caso.

Para Max Weber la norma jurdica vale empricamente, porque la validez como costumbre es vivida y la convencin desaprueba la desviacin.4

Para Ferrero, la legitimidad es el Genio invisible de la ciudad que despoja al Poder de sus miedos.5 El Poder es fuerza, violencia, coaccin; pero pobre el Poder que descanse slo en la fuerza ya que estar condenado a perecer. La fuerza apuntala coyunturalmente al Poder para hacer frente a eventos extraordinarios, pero en ningn caso est en condiciones de aspirar a convertirse en principio estructural de un gobierno estable. La fuerza no sirve cuando se trata de de contener a un pueblo: No se gobierna a una Nacin que deba ser castigada a la perpetuidad deca un clsico de la literatura poltica inglesa. Y es que como muy bien saba aquel hombre llamado Ghandi, la fuerza no basta para amedrentar a toda una nacin: es la gran enseanza de la doctrina de la resistencia pacfica que termin expulsando a los ingleses de la India.6

El recurso de la fuerza es slo coyuntural, sirve para conjurar momentneamente un peligro. Para gobernar un pueblo hace falta mucho ms que la fuerza: es necesario que el que mande obtenga la obediencia de los gobernados mediante algn procedimiento capaz de integrar su voluntad. El Poder para perdurar necesita del asentimiento de la obediencia libremente prestada por los llamados a obedecer, siendo la legitimidad una forma particular de obediencia que se afirma cuando el consentimiento de los gobernados hacia el gobernante permite conjurar el recurso al miedo. La legitimidad supone la aceptacin del Poder desde la misma sociedad
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Weber M. (1944). Economa y Sociedad. Mxico: p. 250. Ferrero G. (1998) Poder. Los Genios invisibles de la Ciudad Madrid. Garca E. (2000) El Estado Constitucional ante su Momento Maquiavlico. Madrid. Civitas. Pag. 30

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llamada a la obediencia en base a principios surgidos de la propia realidad del Poder. Siendo de esta manera, la legitimidad expresin de la racionalidad que desde sus orgenes ha venido caracterizando a la modernidad poltica.

Ferrero (1998) define la legitimidad como la obediencia, el consentimiento libremente expresado, de manera consciente o inconsciente, por los gobernados respecto de los gobernantes. Es as que un gobernante legtimo es aquel que resulta obedecido de manera automtica por sus sbditos, que impone mandatos sin necesidad de acudir a la religin, a la violencia o cualquier otro medio socialmente rechazado, por cuanto los sometidos reconocen espontnea y naturalmente su derecho a mandar e imponer su voluntad.

La legitimidad como producto social que se encuentra condicionada siempre al consentimiento de los llamados a obedecer, que obedecen en clave de legitimidad en la medida en que creen sinceramente en la frmula que hace creble su obediencia. La legitimidad es un principio relativo condicionado al sentir y la conciencia social de un tiempo histrico concreto.

La legitimidad es un estado de espritu que vive en la sociedad y que impregna la totalidad de la vida poltica, desde las instituciones a las reglas de la convivencia. La legitimidad no reside en las formas en que se plasma, sino en el respeto a la idea sustancial que la anima y en la identidad entre sta, la realidad y la conciencia social.

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En los trminos de Ortega, la legitimidad se define como una creencia y como una idea; como una realidad y no como una teora, como sobreentendido y no como una especulacin deliberada; como una sustancia y no como una funcin.7

La legitimidad se configura como una praxis: la praxis del ejercicio y de la aceptacin social de una forma de Poder para lo que el discurrir del tiempo desempea un papel determinante: conferir a un nuevo principio de legitimidad el imprescindible reconocimiento social.8

Las teoras de la legitimidad que son teoras de la justificacin del poder, se preocupan por sealar dficit democrtico y proponer soluciones. Estas siempre parten de una concepcin previa de lo que es y lo que debera ser la democracia. Hay teoras inspiradas en el realismo poltico y otras de corte crtico tienden invariablemente a lo prescriptivo, a lo tico o normativo.9

Para Habermas (1981), legitimidad significa la pretensin que acompaa a un orden poltico de ser reconocido como correcto y justo. Es el hecho del merecimiento de reconocimiento por parte de un orden poltico. Slo los rdenes polticos pueden tener y perder legitimidad y slo
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Ibdem, pg.31 Ibd., pg.32. La legitimidad debe estar precedida por un estado preparatorio llamado prelegitimidad. La prelegitimidad es la infancia de legitimidad. Todo gobierno legtimo comienza siendo un gobierno que no disfruta todava, pero que se esfuerza en conquistar, un sentimiento universal y tiene posibilidades serias de alcanzarlo; devendr legtimo el da que consiga desarmar la oposicin provocada por su advenimiento.
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9

Crdenas Gracia J. (1992) Crisis de Legitimidad y Democracia Interna de los Partidos Polticos. Mxico. Fondo de Cultura Econmica. Pg. 13-16.

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ellos requieren legitimacin. La legitimidad de un orden de dominacin se juzga por la creencia de legitimidad por parte de quienes se encuentran sujetos a ella. Se trata de una creencia de que las estructuras, procedimientos, acciones, decisiones de un Estado, son correctas, adecuadas, moralmente buenas y que por ello merecen reconocimiento.

3. LEGALIDAD

Francisco Suarez, en el comienzo de su tratado de leyes, se refiere al origen de la palabra ley, en latn legere o ligare. Leer y ligar sera el objeto de la ley, 10

La legalidad significa la existencia de leyes y conformidad a las mismas de los actos de quienes a ellas estn sometidos. Es una forma de manifestacin del Derecho, por cuanto el Derecho consta de normas.

La legalidad es un atributo y un requisito del poder. Un poder legal es aquel que nace y se ejerce de acuerdo con las leyes. Lo contrario del poder legal es el arbitrario, ejercido al arbitrio del gobernante, basado en su voluntad y juicio personal sobre las situaciones.

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Cit. por Ayuso. M. (2001). Pg. 28.

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El principio jurdico de legalidad, fundamento moderno del estado de derecho, se remonta al ideal griego de igualdad ante la ley. Para los romanos la funcin del magistrado es gobernar acorde con las leyes. La doctrina medieval del estado reafirma esa primaca de la ley, trayendo a colacin la frase La ley hace al rey y no el rey a la ley.

El principio jurdico de legalidad presupone que los rganos que ejercen un poder pblico actan dentro del mbito de las leyes. Este principio tolera el ejercicio discrecional del poder pero excluye el ejercicio arbitrario. Esto quiere decir, que las leyes, como normas genricas, abstractas, impersonales, siempre dejan espacio, en su aplicacin a los casos concretos, para la prudente discrecionalidad del gobernante, pero no para su proceder arbitrario, que forzara a la ley en su letra y espritu.

En los dilogos de Platn: la imagen de los servidores de las leyes (Leyes-715d) y la imagen del timonel (El Poltico-296e), el autos advierte que la ley jams podr prescribir con precisin lo que es mejor y ms justo para todos y que del mismo modo que el timonel... un gobernante apto producir una forma correcta de gobierno, gracias a la fuerza del arte que es superior a la fuerza de las leyes11

Asimismo, Platn concluye que donde la ley est sometida a los gobernantes y privada de autoridad, veo cercana la ruina de la ciudad; donde, por el contrario, la ley es seora de los
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Pabn M. (2002). Las Leyes/Platn. Madrid. Alianza Gonzales A. (1955). Platn: El Poltico. Madrid: Instituto de Estudios Polticos.

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gobernantes, y los gobernantes sus esclavos, veo la salvacin de la ciudad y la acumulacin en ella de todos los bienes que los dioses acostumbran dar a las ciudades.

Esta antigua discusin no se encuentra totalmente resuelta, porque la ley nos protege de los caprichos del poder al ser impersonal, y el poder del gobernante conserva siempre una dimensin personal, que es peligrosa y cercana a nuestras necesidades y carencias.

Legislar, segn el profesor francs Michel Bastit (1990) concluye que es una accin que debe ser analizada como el ejercicio de las facultades del legislador en una decisin. Se trata de un acto y como tal requiere un estudio de psicologa filosfica. Y el fruto de esta accin, esta avocado a regir un conjunto poltico y a dictar su conducta a aquellos que estn sometidos a la legislacin de ese conjunto.12

4. LEGITIMIDAD Y LEGALIDAD

Los conceptos de legitimidad y la legalidad se refieren al poder, pero indican dos distintos requisitos del poder: Legitimidad como requisito de titularidad; legalidad como requisito del ejercicio del poder. La legitimidad es la perspectiva en la que se suele poner el titular del poder;

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Cit. por Ayuso M. (2001) pg. 34.

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la legalidad es la perspectiva en la que suele poner el sbdito, es decir, que el poder sea legtimo inters del soberano y que legal es el inters del sbdito.13

Para Bobbio respecto al soberano, la legitimidad es lo que se funda en el derecho y la legalidad lo que establece su deber; por el contrario, respecto al sbdito, la legitimidad del poder es el fundamento de su deber de obediencia y la legalidad del poder es la principal garanta de su derecho a no ser oprimido.14

La consideracin de los dos requisitos como necesarios, pero no suficientes, deriva de la teora de que un poder, para ser justo, debe ser a la vez legtimo respecto al ttulo y legal respecto al ejercicio. De la consideracin de los dos requisitos como suficientes pero no necesarios, deriva la teora de que un poder puede ser legtimo sin ser legal o legal sin ser legtimo. De la consideracin de los dos requisitos como necesarios y suficientes a la vez, derivan las llamadas tesis reduccionistas. La teora segn la cual es el poder, por el slo hecho de ser legal, es tambin legtimo y la teora segn la cual el poder, por el slo hecho de ser legtimo, es tambin legal.

La primera reduccionista, acude a la teora weberiana de poder racional: poder racional que se entiende un poder cuya legitimidad se funda en la legalidad de su ejercicio. Es la teora del estado de derecho. La reduccin opuesta es la teora absolutista del estado: la legalidad del ejercicio del poder depende de la legitimidad del ttulo del poder; el poder es legal por el slo
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Carrillo I. (1984). Gaceta Mexicana de Administracin Pblica Estatal y Municipal - N16.pg. 136 Carrillo I. (1984). pg. 137

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hecho de ser legtimo; basta que su ejercicio sea legal. En el estado absolutista no es necesario que el poder sea legal; basta que sea legtimo.

En este punto se encuentra la teora general de poder con la teora general de la norma jurdica; sta ltima tiene tambin dos requisitos de toda norma: justicia y validez. Segn Bobbio, la legitimidad y la legalidad, requisitos del poder, y la justicia y validez, requisitos de la norma; son paralelos. As como la justicia es la legitimacin de la norma; as por el contrario, la validez es su legalidad; y as como la legitimacin es la justicia del poder, la legalidad es por el contrario su validez. Del mismo modo un poder puede ser legtimo sin ser legal y legal sin ser legtimo; de igual manera, la norma puede ser justa sin ser vlida y vlida sin ser justa. Derivando de aqu las dos grandes concepciones del derecho, como son la escuela del derecho natural y la corriente del positivismo jurdico.

La relacin entre los requisitos del poder y los requisitos de la norma, puede ser establecida de la siguiente manera:

La legalidad del poder presupone la validez de la norma dentro de la cual el poder viene ejerciendo: la validez de la norma hace posible el juicio sobre la legalidad de un poder. La validez de la norma presupone la legitimidad del poder: normas vlidas son las emanadas de un poder legtimo. La legitimidad del poder presupone la justicia de las normas emanadas de aquel poder: poder legtimo es, en ltima instancia, el que produce normas justas.

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Toda base poltica justifica su propio poder o hacer valer sus ttulos de legitimidad, lo que busca es obtener la obediencia, la cual, una vez obtenida, es la mejor prueba de legitimidad. En tal sentido, el poder legtimo es aquel que pide obediencia en nombre del ttulo de legitimidad, cuya ltima prueba viene dada slo por el hecho de que la obediencia ha sido efectivamente concedida.

5. EL ESTADO DE DERECHO

El Estado de Derecho es la institucionalizacin jurdico poltica de la democracia. Con que se trata de convertir en legalidad (normas, Constitucin) el sistema de valores (libertad como base) que caracteriza a la legitimidad democrtica. Los modos de esa especfica interaccin entre la legalidad y legitimidad han ido variando en la historia de la modernidad, desde un ncleo

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comn fundamental, en la medida tambin en que ambas han ido avanzando en la consecucin de un mayor apoyo fctico social, es decir en legitimacin.

La cultura del Estado de Derecho es la cultura de la Ilustracin, la razn y la libertad ilustrada. Deriva as del iusnaturalismo racionalista (desde este punto se entiende mejor la legitimidad legal raciona de Max Weber), y despus del racionalismo crtico que no es ya iusnaturalismo ni positivista. 15

La razn crtica ilustrada implica, en relacin con la democracia y el Estado de Derecho, que todos y cada uno personalmente han de atreverse a saber , comprender y deliberar, pare de este modo mejor participar y decidir, para poder salir definitivamente de la autoculpable minora de edad, tanto individual como colectiva.

El proceso de decisin democrtica es el que ms se identifica con el proceso de decisin tica, y a su vez, es el que contiene en su interior mayor y mejor posibilidad para la actuacin y realizacin de tales autonomas individuales. El sistema democrtico es, tambin por es el ms tico y el ms justo.

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Daz E. (2009). Estado de Derecho y legitimidad democrtica. Lima. Palestra Editores.

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La democracia moral ha de ser la autonoma individual en libertad personal, es decir autorrealizacin de todos sin exclusiones. Por su parte la democracia poltica, se define y alcanza legitimidad fundamental y correlativamente como efectiva participacin en una doble vertiente: como participacin en la formacin y toma de decisiones, as como la participacin en la produccin y distribucin de los resultados, medidos en trminos de satisfaccin de necesidades y de reconocimiento de derechos y libertades. Precisamente para tratar de asegurar tales exigencias ticas y polticas. La institucionalizacin jurdica de la democracia, el Estado de Derecho lo que hace es legalizar, convertir el principio de legalidad, con la fuerza coactiva detrs, tales valores ticos y polticos.

La razn de ser del Estado de Derecho es la proteccin y efectiva realizacin de los derechos fundamentales, pero no se logra, en la medida en que la historia se ha ido logrando, si no es a travs de la participacin de todos en la toma de decisiones, es decir, jurdicamente, a travs del imperio de la ley como expresin de la voluntad popular.

En un Estado democrtico, la legitimacin del poder nace de las urnas, esto es, de la voluntad manifestada en los procesos electorales por los ciudadanos y es as que la ley electoral no es una ley cualquiera: no se trata de una norma puramente administrativa. Es, junto con la Constitucin, la pieza maestra del sistema poltico constitucional.

El contenido de la democracia, asimismo, no radica tanto en que el pueblo constituya la fuente histrica o ideal del poder, sino en que tenga el poder. Y no se trata nicamente de que

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adquiera el poder constituyente, sino tambin en que al pueblo le correspondan los poderes constituidos. No se trata que tenga la soberana (que en trminos prcticos no es nada) sino el ejercicio de esta soberana.

El Estado de Derecho signific as la opcin por el gobierno de las leyes, opuesto al gobierno de los hombres. Dicha opcin implica tanto gobernar conforme a las leyes, como gobernar mediante las leyes, esto es, normas de carcter general, vlidas para toda la comunidad poltica.

No obstante, en la actualidad se estima que la sujecin a la legalidad no es ya suficiente para hacer del poder legtimo, por eso podemos afirmar que ese modelo de legitimidad est en crisis. Hoy se considera que es necesario adems, que la ciudadana participe ampliamente en la toma de decisiones y que el Estado sea eficaz en la satisfaccin de las necesidades sociales.

IV.

OPINION PERSONAL

El presente trabajo me ha permitido investigar los conceptos y definiciones de la legitimidad y legalidad, permitindome profundizar en el tema y verificar su intrnseca relacin con el Poder y el Estado de Derecho, lo que me va a servir para mejorar mi experiencia profesional como doctorando y como servidora del Estado.

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Las nociones de legitimidad y legalidad podan ser confundidas y an lo son en algunas culturas o sociedades. Max Weber coloc muy en alto el valor de la legalidad; sin embargo a pesar de sta ayuda que la legalidad puede recibir de su legitimidad democrtica, es muy importante distinguir las dos nociones. Una de las ms fciles definiciones de legtimo de la edicin francesa Larousse: Justo equitativo, lo que puede inducirnos a arreglar un litigio fundndose ms sobre la ntima conviccin de la justicia natural que sobre la letra de ley.

De esta manera se advierte que las concepciones del derecho natural estn impregnadas de preocupaciones legtimas y del sentido de lo justo, a diferencia del derecho positivo fundado sobre la ley y las diferentes fuentes del derecho.

Pero an en los pases ms homogneos, nunca habr unanimidad sobre algunos problemas, tales como la pena de muerte, el aborto, la eutanasia, entre otros pertenecientes a la justicia social. Por cuanto las opiniones pblicas estn cada vez ms divididas debido a la evolucin de las sociedades recientes que rechazan de manera progresiva numerosos valores tradicionales, desapareciendo, como consecuencia, parte del consenso inicial sobre el cual la nacin se construy.

El nivel de legalidad es relativamente simple de definir. Es en gran medida dicotmico: una accin es legal o ilegal. Sin embargo, puede introducirse algunos matices: ciertas legislaciones, acompaadas de medidas represivas, pueden, no obstante ser aplicadas con benevolencia. Los

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jueces disponen de un poder de apreciacin, de una cierta libertad en el examen de los hechos, aunque el ideal de los derechos de tradicin latina y germnica quisiera que la definicin de las infracciones fuera suficientemente precisa para reducir al mnimo la intervencin del juez.

El principio nullum crimen, nulla poena, sine lege, no hay crimen, ni pena sin ley, inspira esta nocin formalista en materia de derecho penal. Formalmente, si una infraccin no es definida, prevista y reprimida por la ley, no puede haber persecucin penal. Este fue el caso de la apologa del terrorismo, en nuestro pas, la cual no se encontraba debidamente tipificada hasta la modificacin de la ley en el ao 1992.

Por otro lado, el nivel de legitimidad es mucho ms difcil de delimitar. Subsisten sin embargo, consensos implcitos, en casi todas las sociedades, para que un gran nmero de acciones sean fcilmente clasificables en acuerdo con la mayora. Los sondeos de opinin pblica son los instrumentos operativos de la medida de la legitimidad de tal o cual decisin, comportamiento, proyecto, idea o actividad. Estas actividades son las ms comunes en la vida cotidiana. El conjunto de estas acciones constituye una mezcla de costumbres aceptadas y de prcticas comunes pero tambin de ideales conformes al sistema cultural dominante en la sociedad en cuestin.

No debe confundirse legitimidad poltica con afinidad poltica. En democracia, lo votantes del partido poltico perdedor pueden lamentarse por haber perdido las elecciones, pero no por ello

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desobedecen al nuevo gobierno. Tampoco debe confundirse legitimidad con democracia, puesto que durante la Monarqua Absoluta, por ejemplo, el pueblo consideraba legtimo al monarca, que no haba sido elegido por mayora. V. CONCLUSIONES

1. La legitimidad es la capacidad de ser obedecido sin recurrir a la coaccin, en contraposicin a la autoridad. En trminos polticos, la legitimidad es la capacidad que permite ejercer el poder sin necesidad de recurrir a la violencia.

2. Cuando una norma es obedecida sin que medie el recurso de la violencia, se dice que es percibida como legtima. La modera teora del derecho establece que las caractersticas que ha de cumplir una norma jurdica para ser legtima son tres: justicia, validez y eficacia.

3. Cuando una norma es masivamente obedecida, no es necesaria la sancin, salvo en casos puntuales. Cuando una norma es percibida como ilegtima es masivamente desobedecida, a no ser que se recurra directamente a la sancin, y por tanto a la violencia. El cumplimiento de la norma de manera habitual y sin recurso a la violencia suele ser prueba de que es percibida como legtima.

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4. La legalidad es un principio fundamental del Derecho pblico conforme al cual todo ejercicio de potestades debe sustentarse en normas jurdicas que determinen un rgano competente y un conjunto de materias que caen bajo su jurisdiccin. Por esta razn, la legalidad garantiza la seguridad jurdica.

5. La legalidad est basada en dos aspectos fundamentales de regulacin jurdica: La creacin del Derecho y el cumplimiento de la norma.

6. El Derecho se configura como un sistema de legalidad porque la unidad del

ordenamiento jurdico se basa en la existencia de una norma fundamental de las cual son una derivacin todas las restantes normas.

7.

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VI.

BILIOGRAFIA

AYUSO M. (2001). De la Ley a la Ley: Cinco Lecciones sobre legalidad y legitimidad. Madrid. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales, S.A.

CARBONELL M. & VSQUEZ R. (2009). El Estado de Derecho: Dilema para Amrica Latina. Per. Palestra Editores.

CRDENAS J. (1992). Crisis de Legitimidad y Democracia Interna De Los Partidos Polticos. Mxico. Fondo De Cultura Econmica, S.A.

KRIELE M. (1980). Introduccin a la Teora del Estado: Fundamentos Histricos de la Legitimidad del Estado Constitucional Democrtico. Argentina. Ediciones de Palma.

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DE VEGA, P. (1998). Legitimidad y Representacin en la Crisis De La Democracia Actual. Barcelona. Institut de Ciencies Politiques i Socials.

GARCA E. (2000). El Estado Constitucional ante su Momento Maquiavlico. Madrid. Civitas.

GARCA V. (2008). Teora del Estado y Derecho Constitucional. Per. Palestra Editores. FERRERO. G.: Poder: los genios invisibles de la ciudad. Madrid. Tecnos, 2 ed. rev.,, 1998.

VII.

ANEXO

GLOSARIO DE TRMINOS
1. Isonoma : (griego igualdad ante la ley con la idea de reparto - del griego isos, "igual" y nomos, "uso, costumbre, ley"1 es considerada fundamental en la aparicin de la futura democracia ateniense. La isonoma es el concepto de igualdad de derechos civiles y polticos de los ciudadanos. Es la consigna poltica que expresaba de la forma ms sucinta el carcter propio de la democracia, opuesto al ejercicio ilimitado del poder por parte del tirano. Y era el trmino en uso para designar un rgimen democrtico antes de que el concepto de democracia se generalizar.

27 2. Ilustracin: La Ilustracin (Lumires, en francs; Enlightenment, en ingls; Illuminismo,

en italiano; Aufklrung, en alemn), en frase de uno de sus ms importantes representantes, D'Alembert, lo discuti, analiz y agit todo, desde las ciencias profanas a los fundamentos de la revelacin, desde la metafsica a las materias del gusto, desde la msica hasta la moral, desde las disputas escolsticas de los telogos hasta los objetos del comercio, desde los derechos de los prncipes a los de los pueblos, desde la ley natural hasta las leyes arbitrarias de las naciones, en una palabra, desde las cuestiones que ms nos ataen a las que nos interesan ms dbilmente. Esto mismo nos indica que, ms que el contenido mismo de sus doctrinas, lo original del movimiento fue la forma de pensamiento. La Ilustracin puede ser definida como una etapa histrica de la evolucin global del pensamiento burgus (L. Goldmann), que, como tal, inserta su filiacin doctrinal en el Renacimiento y, especialmente, en las corrientes racionalistas y empiristas del s. XVII (de Descartes, a Locke, pasando por Bacon, Bayle, Galileo, Grotius, Hobbes, Leibniz, Newton, Spinoza, o los libertinos), y basa su posibilidad sociolgica de desarrollo en las revoluciones polticas neerlandesa e inglesa, en el empuje de la burguesa y en las transformaciones econmicas en gestacin, apoyadas en una coyuntura en alza, que desembocarn en la revolucin industrial.

3. Poder constituyente: Es la denominacin del poder que tiene la atribucin de establecer la norma fundamental de un ordenamiento jurdico, dando origen a un Estado y su sistema poltico y, posteriormente, de modificarla o enmendarla. Esta facultad es ejercida al constituir un nuevo Estado y al reformar la Constitucin vigente. Por lo anterior,

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habitualmente se distingue un poder constituyente primario u originario y un poder constituyente derivado. El poder constituyente ha sido definido como la "voluntad poltica creadora del orden, que requiere naturaleza originaria, eficacia y carcter creadora" y como la "voluntad originaria, soberana, suprema y directa que tiene un pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al mismo y darse la organizacin jurdica y poltica que ms le convenga". 4. Los Plebiscitos: Consulta en la que se somete una propuesta a votacin para que los ciudadanos
se manifiesten en contra o a favor. (Del latn Pebli scita) fueron inicialmente decisiones

tomadas por la plebe, que adquirieron mayor relieve progresivamente. El 465 a. C. el dictador Quinto Hortensio hizo votar por los Comicios Centuriados la ley que obligaba a todos los ciudadanos a acatar los plebiscitos. Aunque no se precisaba el asentimiento del Senado, fue generalmente solicitado. El plebiscito en su origen designaba a los jefes plebeyos, votaba normas de su inters (inviolabilidad de los tribunos, proteccin de las Asambleas, derecho de voto, etc.) y ejerca jurisdiccin criminal sobre los plebeyos de las tribus. Ms tarde extiende su competencia a asuntos de inters general, (precisndose primero desde el 471 a. C. el consentimiento del Senado para la presentacin de la mocin, consentimiento que despus desaparece hacia el 449 a. C., aun siendo frecuentemente solicitado) y el plebiscito adquiere fuerza de ley, sin obligar a los patricios, y ms tarde (289 a. C.) obligando a todos los ciudadanos. 5. El Parlamentarismo: Tambin conocido como sistema parlamentario, es un mecanismo en el que la eleccin del gobierno (poder ejecutivo) emana del parlamento (poder legislativo) y es responsable polticamente ante este. A esto se le conoce como principio de confianza poltica, en el sentido de que los poderes legislativo y ejecutivo estn

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estrechamente vinculados, dependiendo el ejecutivo de la confianza del parlamento para subsistir.

CD. Que contiene el presente trabajo de investigacin y diapositivas referidas al mismo.