Ponto Dos Concursos - Direito Constitucional - TCU - Frederico Dias e Jean Claude

CURSO ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL TEORIA, EXERCCIOS E DISCURSIVAS TCU PROFESSORES: FREDERICO DIAS E JEAN CLAUDE
Aula 1 - Poder Constituinte. Emenda, Reforma e Reviso Constitucional. Aplicabilidade das normas constitucionais. Interpretao constitucional. Bom dia! Seja bem-vindo primeira aula do nosso curso. Iniciaremos, hoje, um curso de reviso dos principais aspectos do Direito Constitucional relacionados ao edital do concurso de Auditor Federal de Controle Externo do Tribunal de Contas da Unio. Realizaremos essa breve reviso a partir dos principais tpicos de teoria e complementaremos com recentes questes do Cespe. Ao final, temos certeza, voc estar atualizadssimo nos assuntos que tm sido cobrados pelos atuais examinadores dessa banca. Por fim, como o TCU no exige s isso, voc poder se preparar para a prova discursiva por meio do envio de trs redaes para a nossa correo. A primeira delas poder ser enviada logo aps a Aula 3. Na aula de hoje, trataremos principalmente do assunto Poder constituinte e reforma da Constituio (mas no s disso). Isso o mais interessante do Direito Constitucional! Vejam como os assuntos esto interligados. Na primeira aula, vimos que nossa Constituio rgida, mas no imutvel, certo? Naquela ocasio, talvez no seja o seu caso, mas um aluno iniciante pode ter pensado: ok... sei que, por ser rgida, a CF/88 alterada por um procedimento mais custoso que o exigido para as demais leis, mas como esse procedimento? Quem est habilitado a propor essa alterao? Quais os assuntos no podem ser suprimidos, mesmo por emenda constitucional? Pode o poder judicirio fiscalizar a regularidade desse procedimento de alterao da Constituio? disso que vamos falar hoje. Logo a seguir, vamos abordar dois assuntos relacionados teoria do Direito Constitucional: Aplicabilidade das normas constitucionais e Interpretao Constitucional. Assim, d uma olhada no programa da nossa aula de hoje.
1 Poder Constituinte 1.1 - Espcies 1.2 Limitaes do Poder Constituinte Derivado 2 Modificao da Constituio Federal de 1988. Reforma, reviso e emenda constitucional 3 Entrada em vigor de uma nova Constituio 4 Aplicabilidade das normas constitucionais 4.1 Normas de eficcia plena 4.2 Normas de eficcia contida
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4.3 Normas de eficcia limitada 5 Interpretao constitucional 5.1 Princpios de Interpretao 5.2 Mtodos de Interpretao 6 Exerccios de Fixao
Ento, boa aula! 1 Poder Constituinte O Poder Constituinte o poder de elaborar ou atualizar uma Constituio. A teoria do poder constituinte foi desenvolvida pelo abade francs Emanuel Seys, em sua obra O que o Terceiro Estado, que apontava como seu titular a nao. Antes disso, o exerccio do poder pelas monarquias europias era justificado pelo Direito divino e pela hereditariedade. Deus era o titular do poder e o exercia por meio de seu representante na terra (rei ou monarca). Ao passar dos anos, esse exerccio do poder era transmitido aos sucessores de sangue do rei ou monarca. Isso foi superado com a ascenso da burguesia e o crescimento do iluminismo. Da a importncia de Sieys e a teoria (mais racional) do Poder Constituinte naquele momento. Apesar disso, modernamente, pacfico o entendimento de que o titular do poder constituinte o povo. Isso importante, pois bastante cobrado pelas bancas: Titular do Poder Constituinte POVO Interessante observar que, como vimos na Aula demonstrativa, nossa Constituio estabelece que todo o poder emana do povo (CF, art. 1, pargrafo nico), no o Estado, no a nao. Pois bem, o povo o titular do poder constituinte, mas seu exerccio se d de forma democrtica (poder constituinte legtimo) ou autocrtica (poder constituinte usurpado). 1.1 - Espcies Tradicionalmente, o poder constituinte segmenta-se em originrio e derivado. O poder constituinte originrio o poder de elaborar uma Constituio. Podemos dizer que ele se manifesta em dois momentos distintos: na formao de um novo Estado (quando elaborada a primeira Constituio), ou, em um Estado j existente, quando ocorre uma ruptura da ordem jurdica, sendo uma Constituio substituda por outra nova. O poder constituinte originrio tem por caractersticas ser um poder poltico, inicial, autnomo, incondicionado e permanente. Guarde a distino entre esses conceitos. 2
um poder poltico (e no jurdico), porque antecede o Direito.
um poder inicial porque a sua obra, que a Constituio, a base da ordem jurdica. um poder autnomo ou ilimitado porque no est limitado pelo direito anterior, isto , no tem que respeitar os limites estabelecidos pelo direito positivo antecessor, podendo, at mesmo, desrespeitar direito adquirido e clusulas ptreas existentes no regime anterior. incondicionado porque no est sujeito a qualquer forma prefixada para manifestar sua vontade. Enfim, o poder constituinte originrio no tem que obedecer a qualquer forma ou procedimento prdeterminado para realizar a sua obra de elaborao de uma nova Constituio. Ademais, o poder constituinte originrio permanente porque no desaparece, no se esgota com a realizao de sua obra, isto , com a elaborao da nova Constituio. Elaborada a nova Constituio, o poder constituinte permanece latente, podendo manifestar-se posteriormente, mediante uma nova Assemblia Constituinte ou um novo ato revolucionrio. Com esses detalhes, voc tem de ter em mente que no h limites para o poder constituinte originrio. Em outras palavras, as normas constitucionais originrias no respeitam qualquer norma ou procedimento. Em decorrncia disso, destaca-se uma importante concluso: no h controle de constitucionalidade quanto s normas originrias da CF/88. Vale mencionar que h doutrinadores, que defendem que haveria limitaes de ordem supranacional atuao do poder constituinte originrio. Ou seja, no mbito do direito internacional no seria admissvel uma nova Constituio que desrespeitasse normas bsicas de direitos humanos, por exemplo. H quem sustente ainda a existncia de outros limites, de ordem natural (valores ticos superiores), como o alemo Otto Bachoff, ou de ordem lgica (no seria admitida a extino do Estado, por exemplo). Mas no o que predomina no Brasil: podemos dizer que, no Brasil, inexistem limitaes ao poder constituinte originrio. Veja essas questes: 1. (CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) No tocante ao poder constituinte originrio, o Brasil adotou a corrente positivista, de modo que o referido poder se revela ilimitado, apresentando natureza prjurdica. O Brasil adotou a corrente positivista. Para o positivismo, o Poder Constituinte Originrio no sofre limitaes, uma vez que a ordem jurdica nasce com ele, no antes dele. Ou seja, no h normas jurdicas anteriores a estabelecer limites para sua atuao. Da o fato de ser 3
classificado como um poder poltico ou pr-jurdico, ao contrrio do Poder Constituinte Derivado, classificado como jurdico. Numa viso oposta, a corrente jusnaturalista defendia a existncia de normas de direito natural limitando a atuao do Poder Constituinte Originrio. Item certo. 2. (CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2009) O carter ilimitado do poder constituinte originrio deve ser entendido em termos, pois haver limitaes, por exemplo, de ndole religiosa e cultural. O Cespe considerou certo esse enunciado. Como vimos, a discusso sobre a existncia ou no de limites ao poder constituinte originrio est relacionada com a distino entre a doutrina jusnaturalista e a doutrina positivista. Assim, trazendo esse enunciado especificamente para o caso brasileiro, cremos que ele no estaria correto (como vimos na questo anterior, mais recente). Todavia, em outros ordenamentos, admite-se a imposio de limites atuao do poder constituinte originrio. Talvez, por no se referir especificamente ao poder constituinte no Brasil, o Cespe tenha considerado o enunciado correto. Item certo. 3. (CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) As normas produzidas pelo poder constituinte originrio so passveis de controle concentrado e difuso de constitucionalidade. O poder constituinte originrio autnomo, ilimitado, no deve respeito ordem jurdica anterior. Como um poder pr-jurdico, no h normas jurdicas anteriores a serem respeitadas. Nesse sentido, no h que se falar em controle de constitucionalidade de normas originrias. Item errado. Para finalizar os comentrios a respeito do poder constituinte originrio, vale a pena aprofundar num detalhe que o Cespe j cobrou: a distino entre poder constituinte material e poder constituinte formal. Para dividirmos esses conceitos, voc deve distinguir dois momentos na elaborao de uma Constituio: (i) a ideia, a concepo de uma nova ordem constitucional; e (ii) a formalizao do texto escrito da Constituio. Em outras palavras, primeiro concebe-se uma nova Constituio, tratase ainda de uma ideia (uma deciso poltica, que constitui o poder constituinte material). Posteriormente, elabora-se o texto da Constituio propriamente dito (consubstanciando do poder 4
constituinte formal). Assim, define-se o que constitucional (poder constituinte material); logo a seguir, atribui-se juridicidade constitucional a essa escolha (poder constituinte formal). Tratemos agora da outra espcie: o poder constituinte derivado. O poder constituinte derivado (secundrio, institudo, constitudo, ou de segundo grau) est previsto no texto da prpria Constituio, resultando da vontade do poder constituinte originrio. Vale dizer, ele derivado do poder constituinte originrio, pois foi criado por este poder, deriva desse poder. O poder constituinte derivado tem por caractersticas ser um poder jurdico, derivado, subordinado e condicionado. um poder jurdico (ao contrrio do originrio, que poltico), pois integra o direito positivo, isto , est presente no texto da prpria Constituio. derivado porque retira sua fora do poder constituinte originrio. subordinado porque se encontra limitado pelas normas expressas e implcitas presentes na Constituio Federal, normas essas que no poder contrariar, sob pena de inconstitucionalidade de sua conduta. condicionado porque seu exerccio deve obedecer fielmente s regras previamente estabelecidas no texto da Constituio Federal. Pois bem, por um lado, o poder constituinte originrio no sofre limitaes, da se dizer que no h controle de constitucionalidade da sua obra: as normas originrias. Ao contrrio, o poder constituinte derivado sofre sim limitaes, procedimentais e materiais; e, por isso, h controle de constitucionalidade de sua obra (as normas constitucionais decorrentes de emenda constitucional). Mas o assunto no se esgota a. O poder constituinte derivado segmenta-se em: poder constituinte reformador e poder constituinte decorrente. O poder constituinte derivado reformador o competente para modificar o texto da Constituio Federal, respeitando-se o regramento estabelecido pela prpria Constituio. Na Constituio Federal de 1988, ele exercido pelo Congresso Nacional, na forma do artigo 60 da Constituio (processo de emenda) e do art. 3 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADCT (processo de reviso constitucional). Alguns autores classificam esta ltima espcie de poder constituinte derivado revisor. Fique tranquilo, pois esse assunto (a diferena entre esses procedimentos) ser mais bem detalhado logo a seguir. O poder constituinte derivado decorrente a competncia que tm os estados-membros, em virtude de sua autonomia poltico-administrativa, de elaborar suas prprias Constituies. Mesmo nesse caso, o exerccio 5
do poder constituinte derivado est sujeito a diversas limitaes como se detalha no prximo item da aula. Aqui, acho melhor fazermos uma pausa para sintetizar tudo que j foi falado. Sintetizando:
Vejamos mais questes do Cespe sobre isso. 4. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/STJ/2008) O poder constituinte derivado decorrente consiste na possibilidade que os estados-membros tm, em virtude de sua autonomia polticoadministrativa, de se autoorganizarem por meio das respectivas constituies estaduais, sempre respeitando as regras estabelecidas pela CF. Como comentado, o poder constituinte derivado divide-se em (1) reformador e (2) decorrente. Esse ltimo realmente relaciona-se com a elaborao de Constituies estaduais por parte dos estados-membros. E realmente esse poder est limitado por regras estabelecidas pela CF/88. Item certo. 5. (CESPE/TCNICO DE NVEL SUPERIOR/MDS/2008) O poder constituinte decorrente subordina-se s limitaes que o rgo investido de funes constituintes primrias ou originrias estabeleceu no texto da CF. 6
O poder constituinte decorrente derivado, condicionado e est sujeito s limitaes estabelecidas pelo poder constituinte originrio. Inclusive, essa necessidade de respeito s normas da Carta Cidad est expressa no art. 25 da CF/88: Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. Item certo. 1.2 Limitaes do Poder Constituinte Derivado Como vimos, o poder constituinte derivado criado pelo poder constituinte originrio e est sujeito a limitaes tanto de ordem formal (procedimental), quanto de ordem material. Podemos classificar essas limitaes em quatro grupos: a) temporais - quando a Constituio estabelece um perodo durante o qual o seu texto no pode ser modificado. importante ter em mente que no temos limitaes desta natureza na Constituio Federal de 1988; b) circunstanciais - quando a Constituio veda a sua modificao durante certas circunstncias excepcionais, em ocasies extraordinrias (a CF/88 prev limitaes circunstanciais, ao proibir a aprovao de emendas durante a vigncia de estado de defesa, estado de stio e interveno federal art. 60, 1); c) processuais ou formais - quando a Constituio estabelece um determinado procedimento para o processo legislativo de sua modificao. Na aula demonstrativa, relembramos a classificao da nossa Constituio como rgida, exatamente porque esse procedimento mais difcil do que aquele estabelecido para a elaborao das demais normas infraconstitucionais (art. 60, incisos I, II e III e 2, 3 e 5); d) materiais - quando a Constituio enumera certas matrias que no podero ser abolidas do seu texto pelo reformador. Na Constituio Federal de 1988, temos limitaes materiais expressas ou explcitas e limitaes materiais implcitas ou tcitas. As limitaes materiais expressas ou explcitas esto previstas no 4 do art. 60 da Constituio, e so as chamadas clusulas ptreas expressas. Ou seja, temas importantes da nossa Repblica que no podem ser abolidos por emenda. Logo a seguir veremos exatamente quais so essas clusulas ptreas. As limitaes materiais implcitas ou tcitas so aquelas que impedem a alterao da titularidade do poder constituinte originrio, a alterao da titularidade do poder constituinte derivado e alteraes ao procedimento estabelecido na Constituio para a modificao do seu texto. Como o nome j enuncia, elas no decorrem de norma expressa 7
da Constituio, jurisprudencial. Sintetizando:
mas
sim
de
desenvolvimento
doutrinrio
Bem, mas para fazer as questes do Cespe no basta saber isso. Voc tem de conhecer quais so essas limitaes; ou seja, conhecer o procedimento de reforma, as clusulas ptreas, o processo de reviso constitucional etc. Veremos todos esses detalhes no tpico seguinte. 2 Modificao da Constituio Federal de 1988. Reforma, reviso e emenda constitucional A Constituio constitucional. alterada por mutao, reviso e emenda
A mutao constitucional o fenmeno que se verifica nas Constituies ao serem modificadas de forma silenciosa, contnua, sem alterao textual. isso mesmo, trata-se de um processo informal e espontneo de alterao da interpretao constitucional, em que se muda o contedo de determinado dispositivo, sem mudana no teor da norma. o que acontece quando o Supremo Tribunal Federal muda seu entendimento sobre certo dispositivo constitucional, por decorrncia da prpria evoluo de usos e costumes. Pode-se relacionar esse fenmeno ao conceito de poder constituinte difuso. Assim, se na sua prova vier algo relacionado ao poder constituinte difuso, no se assuste: trata-se do conceito de mutao constitucional. J a reviso constitucional e o processo de emenda so processos formais de mudana nas Constituies, por meio de procedimentos estabelecidos pelo poder constituinte originrio. Trata-se de dois procedimentos distintos: o procedimento simplificado de reviso constitucional, previsto no art. 3 do ADCT; e o procedimento rgido de emenda, estabelecido no art. 60 da CF/88. Em primeiro lugar, lembre-se de que os dois procedimentos reviso e emenda - so manifestaes do poder constituinte derivado reformador 8
ou revisor. Assim, sujeitam-se s limitaes impostas pelo poder constituinte originrio e revisadas em tpico anterior. Mas, observe, entre eles h diversas diferenas, como se passa a apresentar. A reviso constitucional est prevista no art. 3 do ADCT e consistiu em um procedimento simplificado, que ocorreu apenas uma vez: cinco anos aps a promulgao da CF/88. As emendas foram aprovadas por maioria absoluta de votos em sesso unicameral do Congresso Nacional. Ademais, o texto foi promulgado pela Mesa do Congresso Nacional. Este procedimento caracterizado, por alguns autores, como conseqncia da ao do poder constituinte derivado revisor. J o procedimento de emenda constitucional (CF, art. 60) tem outras caractersticas. As propostas de emenda constitucional so discutidas e votadas em cada Casa (reunio bicameral) do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. As emendas so promulgadas pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal. Observe como um processo bem mais rgido que o de reviso. H ainda algumas importantes diferenas entre os procedimentos de reviso e emenda: I) enquanto o processo de reviso foi nico e no pode ser criado outro, o processo de emenda permanente (exceto naquelas ocasies excepcionais que resultam nas limitaes circunstanciais (CF, art. 60, 1). II) enquanto o processo de reviso no pode ser adotado pelas estados-membros, o de emenda de observncia obrigatria por eles. Sintetizando:
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Reviso Constitucional (ADCT, art. 3)
Emenda Constitucional (CF, art. 60)
Procedimento simplificado (maioria absoluta, em sesso unicameral) Procedimento nico (cinco anos aps a promulgao da CF/88) Procedimento vedado aos estadosmembros No pode ser criado outro por meio de emenda (limitao material implcita) As Emendas Constitucionais de Reviso (ECR) foram promulgadas pela Mesa do Congresso Nacional
Procedimento rduo (2 turnos, com aprovao de 3/5 de cada Casa) Procedimento permanente (a CF/88 sempre poder ser alterada por emenda) Observncia obrigatria pelos estadosmembros No pode ser modificado por meio de emenda (limitao material implcita) As Emendas Constitucionais (EC) so promulgadas pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal
Agora, temos de entrar nos detalhes do art. 60 da Constituio Federal. Primeiro, vejamos quais so as limitaes formais (j conceituadas nessa aula) e que resultam na classificao da CF/88 como uma Constituio rgida. Iniciativa: A legitimidade para proposio de emenda constitucional bem mais restrita que no caso das demais normas infraconstitucionais. Segundo o caput do art. 60, a Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. Deliberao e Promulgao: Como comentado, a proposta de emenda ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros (CF, art. 60, 2). A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem (CF, art. 60, 3).
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Fique atento a dois detalhes importantssimos (relacionados tambm com o processo legislativo a ser estudado na Aula 6): I) nos processo de emenda, no h sano nem veto do Presidente da Repblica; sua participao se esgota na possibilidade de iniciativa da proposta de emenda; e II) a matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa (CF, art. 60, 5). Quanto a esse ltimo ponto trata-se de regra distinta daquela referente ao processo das leis em geral, em que se admite a reapresentao daquele PL rejeitado por meio da proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer uma das Casas legislativas. No caso das emendas constitucionais, no se admite em nenhuma hiptese a reapresentao na mesma sesso legislativa. Agora, passemos a apresentar as chamadas clusulas ptreas, limitaes materiais expressas ao poder constituinte derivado. Clusulas ptreas: Segundo o art. 60, 4, no ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: a) a forma federativa de Estado; b) o voto direto, secreto, universal e peridico; c) a separao dos Poderes; d) os direitos e garantias individuais. Vamos aos detalhes: I) uma proposta de emenda tendente a abolir clusula ptrea no deve nem mesmo ser objeto de deliberao; assim, se admite mandado de segurana impetrado por congressista a fim de sustar o trmite da proposta de emenda tendente a abolir clusula ptrea; II) no que h bice a qualquer tipo de emenda tratando de clusula ptrea; s no se admite a proposta tendente a abolir clusula ptrea; e III) no so clusulas ptreas todos os direitos e garantias fundamentais; apenas os direitos e garantias individuais, independentemente de se situarem ou no no art. 5. Vamos resolver algumas questes do Cespe? 6. (AUFC/TCU/2009) Da mesma forma que o poder constituinte originrio, o poder de reforma no est submetido a qualquer limitao de ordem formal ou material, sendo que a CF apenas estabelece que no ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir a forma federativa de Estado, o voto direto, secreto, universal e peridico, a separao de poderes e os direitos e garantias individuais. 11
O poder constituinte originrio , de fato, ilimitado e incondicionado. Entretanto, o poder constituinte derivado est sim sujeito a limitaes tanto de ordem formal (o procedimento do art. 60 da CF/88), quanto de ordem material (clusulas ptreas e limitaes implcitas). Item errado. 7. (PROCURADOR/TCE-ES/2009) A CF pode ser alterada, a qualquer momento, por intermdio do chamado poder constituinte derivado reformador e tambm pelo derivado revisor. Est errado afirmar que a CF/88 poder ser alterada em qualquer momento pelo poder reformador e pelo poder revisor. Primeiro, porque h limitaes circunstanciais que impedem a alterao da Constituio na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio (CF, art. 60, 1). Ademais, a reviso constitucional foi restringida a um processo nico, com data pr-fixada (cinco anos contados da promulgao da Constituio Federal, nos termos do art. 3 do ADCT). Item errado. 8. (CESPE/IRBR/DIPLOMACIA/2009) No passvel de deliberao a proposta de emenda constitucional que desvirtue a forma republicana de governo, a qual est prevista como clusula ptrea; no entanto, pode o Congresso Nacional, no exerccio do poder constituinte derivado reformador, promover modificao do modelo federal, de modo a transformar o Brasil em Estado unitrio. A Constituio gravou com a chancela de clusula ptrea apenas a forma de Estado (Federao) e no a forma de governo (Repblica) (CF, art. 60, 4). Portanto, no pode o Congresso Nacional aprovar emenda transformando o Brasil em Estado unitrio. De qualquer forma, parte da doutrina entende que apesar de no estar explcito, h vedao adoo da monarquia como forma de governo. Em primeiro lugar, o voto peridico clusula ptrea (CF, art. 60, 4, II). Em segundo lugar, segundo essa linha doutrinria, a deciso tomada pelo poder constituinte originrio no plebiscito de 1993 no poderia ser alterada por emenda constitucional. Item errado. (AUFC/TCU/2009) Considerando que um deputado federal, diante da presso dos seus eleitores, pretende modificar a sistemtica do recesso e da convocao extraordinria no mbito do Congresso Nacional, e sabendo que o poder constituinte derivado reformador manifesta-se por meio das denominadas emendas constitucionais, as quais esto regulamentadas no art. 60 da CF, julgue os itens a seguir. 9. (AUFC/TCU/2009) A CF estabelece algumas limitaes de forma e de contedo ao poder de reforma. Assim, no caso narrado, para que a modificao pretendida seja votada pelo Congresso Nacional, a 12
proposta de emenda constitucional dever ser apresentada por, no mnimo, um tero dos membros da Cmara dos Deputados. De fato, o art. 60 da CF/88 estabelece que a iniciativa para proposta de emenda poder ser apresentada exclusivamente: I por um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II pelo Presidente da Repblica; III por mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. Item certo. 10. (JUIZ/TRF 5.a Regio/2009) A CF admite emenda constitucional por meio de iniciativa popular. A Constituio at permite iniciativa popular para projetos de lei federal (CF, art. 61, 2), e prev essa possibilidade no mbito estadual (art. 27, 4) e municipal (art. 29, III), como comentaremos na aula sobre processo legislativo. Entretanto, no h previso para iniciativa popular no caso de emendas Constituio (CF, art. 60, caput). Item errado. 11. (AUFC/TCU/2009) Uma vez preenchido o requisito da iniciativa e instaurado o processo legislativo, a proposta de emenda CF ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. Segundo a Carta Maior, a proposta de emenda ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros (CF, art. 60, 2). O fato de o rito de deliberao das emendas constitucionais ser mais complexo do que o rito ordinrio das leis federais em geral faz com que a nossa Constituio possa ser classificada como rgida. Alis, um detalhe importante: Alexandre de Moraes classifica nossa Constituio como super-rgida, j que tem um ncleo que no pode ser suprimido por emenda: as clusulas ptreas. Item certo. 12. (PROCURADOR/BACEN/2009) A proposta de emenda constitucional deve ser discutida e votada em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos, e ser considerada aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros e for promulgada aps a respectiva sano presidencial.
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Viu como esse aspecto relevante? No h sano presidencial nos projetos de emenda constitucional. Aps aprovao nas duas Casas, a emenda ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem (CF, art. 60, 3). Item errado. 13. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/STF/2008) O incio da tramitao de proposta de emenda constitucional cabe tanto ao Senado Federal quanto Cmara dos Deputados, pois a CF confere a ambas as casas o poder de iniciativa legislativa. No h obrigatoriedade para a apresentao de proposta de emenda em determinada Casa do Congresso Nacional. Assim, como afirma a questo, o incio da tramitao de PEC caber tanto a uma quanto a outra casa Cmara dos Deputados ou Senado Federal. Item certo. 14. (JUIZ/TRF 5.a Regio/2009) Uma proposta de emenda constitucional que tenha sido rejeitada ou prejudicada somente pode ser reapresentada na mesma sesso legislativa mediante a propositura da maioria absoluta dos membros de cada casa do Congresso Nacional. A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa em nenhuma hiptese (CF, art. 60, 5). A questo misturou o procedimento de emenda com o rito ordinrio das leis. Com efeito, a Constituio admite que matria constante de projeto de lei rejeitado seja objeto de novo projeto na mesma sesso legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional (CF, art. 67). Entretanto, essa possibilidade no se aplica aos projetos de emenda constitucional. Outra hiptese de impossibilidade de reapreciao de matrias na mesma sesso legislativa, diz respeito s medidas provisrias, que no podero ser reeditadas em caso de rejeio ou perda de eficcia por decurso de prazo, conforme veremos na aula sobre processo legislativo. Item errado. 3 Entrada em vigor de uma nova Constituio Caro aluno, para estudar esse assunto, voc deve se imaginar em 1988. Ao entrar em vigor a Constituio Federal, o que aconteceu com a Constituio antiga? E com todo o ordenamento jurdico infraconstitucional? Pois ... so essas e outras perguntas que pretendemos responder neste tpico.
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A entrada em vigor de uma nova Constituio alcana todo o ordenamento jurdico, com efeitos sobre a Constituio antiga e a legislao infraconstitucional. Um primeiro detalhe que, de acordo com a jurisprudncia do STF, as novas normas constitucionais, salvo disposio em contrrio, se aplicam de imediato, alcanando os efeitos futuros de fatos passados. Essa eficcia especial denomina-se retroatividade mnima. dizer, salvo disposio constitucional em contrrio (pois a Constituio pode estabelecer outra regra de aplicabilidade), a entrada em vigor de norma constitucional no alcana os fatos consumados no passado, nem as prestaes vencidas e no pagas. Para clarear podemos citar o exemplo do art. 7, IV da CF/88. Esse dispositivo veda a vinculao do salrio mnimo para qualquer fim. Assim, em outubro de 1988, quando entrou em vigor a Constituio, os proventos de penso que seriam recebidos aps aquela data deixariam de estar vinculados ao salrio mnimo automaticamente, apesar de ter havido essa vinculao at ento, para os proventos recebidos anteriormente. importante deixar claro que essa regra especial serve apenas para a Constituio Federal. No caso das constituies estaduais e legislao infraconstitucional, essa regra no se aplica. Elas no podem retroagir. Veja que em 2009 o Cespe cobrou esse assunto: 15. (PROCURADOR/BACEN/2009) De acordo com entendimento do STF, as normas constitucionais provenientes da manifestao do poder constituinte originrio tm, via de regra, retroatividade mxima. Como vimos, o STF deixou assente que, salvo disposio expressa ao contrrio, a nova Constituio aplica-se de imediato, alcanando efeitos futuros de negcios passados. Essa regra de eficcia denominada retroatividade mnima. Seria retroatividade mxima se a nova Constituio pudesse alcanar inclusive os fatos j consumados. Ela at pode, desde que o faa expressamente. Item errado. Bem, continuando com a abordagem da problemtica da fora de um novo texto constitucional em relao ao direito anterior ou o direito pr-constitucional. Assim, promulgada uma nova Constituio... I) A Constituio pretrita ter todos seus dispositivos integralmente revogados pela nova Constituio, em bloco, ainda que haja alguma compatibilidade; ou seja, no se aproveita nada da Constituio pretrita. II) O direito infraconstitucional materialmente compatvel Ser recepcionado pela nova Constituio, com o status (fora) que esta lhe der. Expliquemos melhor. 15
No confronto entre o direito pr-constitucional e Constituio futura s interessa a compatibilidade material (contedo da norma). No interessa compatibilidade formal, ligada ao processo legislativo de elaborao das normas. Em outras palavras, se a Constituio pretrita exigia lei ordinria para regular a matria e a nova Constituio passa a exigir lei complementar para esse mesmo fim, a norma poder sim ser recepcionada pela nova Constituio. E ser recepcionada com fora (status) de lei complementar. Concluso: apesar de ter sido aprovada anteriormente como lei ordinria, s poder ser revogada por lei complementar ou norma hierarquicamente superior. III) O direito infraconstitucional materialmente incompatvel Ser revogado pela nova Constituio; observe bem, no que ele se torna inconstitucional. O confronto entre a nova Constituio e o direito prexistente materialmente incompatvel se resolve pela revogao deste por aquela. Sobre isso, guarde aquele famoso bordo: no h inconstitucionalidade superveniente no Brasil. IV) o direito infraconstitucional no vigente no momento da promulgao da nova Constituio At poder ter a sua vigncia restaurada pela nova Constituio, desde que esta o faa expressamente (poder ocorrer repristinao expressa). Entretanto, no tem sua vigncia tacitamente (automaticamente) restaurada. Trata-se de outro bordo: no haver repristinao tcita. Quanto a esse ltimo ponto tem um detalhe importante, relativo ao direito infraconstitucional que se encontrar no perodo da vacatio legis no momento da promulgao da nova Constituio. Trata-se da chamada vacncia da lei, o perodo entre a publicao da lei e o incio de sua vigncia (o legislador estabelece esse prazo, mas o mais comum estabelecer que essa lei entra em vigor na data de sua publicao). Caso a lei esteja no perodo de vacatio legis no momento da promulgao da nova Constituio, ela no entrar em vigor no novo ordenamento constitucional que se inicia; ou seja, no ser aproveitada pela nova Constituio. Bem, vamos ento ao que interessa, um resumo dos aspectos mais relevantes. Guarde os trs aspectos seguintes. Em primeiro lugar, o confronto entre a nova Constituio e o direito infraconstitucional anterior se resolve pela recepo ou revogao deste ltimo, tendo em vista que no h inconstitucionalidade superveniente.
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Em segundo lugar, para a anlise desse confronto, no interessa, em nada, os aspectos formais, procedimentais. Avalia-se exclusivamente a compatibilidade material da norma com a nova ordem constitucional. Por fim, interessa observar que, para que norma infraconstitucional possa ser recepcionada pela nova Constituio, ela deve cumprir os seguintes requisitos: (i) estar em vigor no momento da promulgao da nova Constituio; (ii) ter contedo compatvel com a nova Constituio; e (iii) ter sido produzida de modo vlido (de acordo com a Constituio de sua poca). Vamos ver se voc entendeu... 16. (CESPE/JUIZ SUBSTITUTO/TJ/SE/2008) Determinada lei ordinria, sancionada em 1973, disciplina uma dada matria. Entretanto, a CF/88 disps que a mesma matria agora dever ser disciplinada por lei complementar. Diante dos fatos acima narrados, correto afirmar que a) h vcio formal na lei de 1973 por incompatibilidade com a atual CF. b) resoluo do Senado Federal, promulgada em 2007, poderia revogar a lei de 1973. c) a lei de 1973 foi recepcionada como lei complementar, mas pode ser alterada por lei ordinria. d) a lei de 1973 foi recepcionada como lei ordinria, mas s pode ser alterada por lei complementar. e) a lei de 1973 pode ser revogada por emenda constitucional. A assertiva "a" est errada, pois no confronto entre a lei de 1973 e a atual CF s importa o aspecto material. As assertivas "b" e "c" esto erradas, pois a lei foi recepcionada com fora de lei complementar, s podendo ser revogada por outra de igual o maior status. A assertiva "d" est errada, pois a lei foi recepcionada com status de lei complementar (j que a nova Constituio passou a exigir lei complementar para disciplinar aquele assunto), e no de lei ordinria. A assertiva "e" est correta. De fato, lei complementar pode ser revogada por norma hierarquicamente superior, como o caso de uma emenda constitucional. Gabarito: e 17. (PROCURADOR/TCE-ES/2009) No fenmeno da recepo, so analisadas as compatibilidades formais e materiais da lei em face da nova constituio. 17
No caso da entrada em vigor de uma nova Constituio, o que importa apenas a compatibilidade material para se avaliar a recepo ou revogao da legislao infraconstitucional. No analisada a compatibilidade formal. Item errado. 18. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MPE/RO/2008) Uma lei estadual editada com base na sua competncia prevista em Constituio pretrita recepcionada como lei federal, quando a nova Constituio atribui essa mesma competncia Unio. Pois bem, vimos que no importa os aspectos formais para se analisar a recepo/revogao de uma norma infraconstitucional. Entretanto, h um detalhe importante nisso. Digamos que na vigncia da Constituio anterior, a competncia para disciplinar determinada matria era da Unio, tendo esse ente editado diploma legal sobre o assunto. Pois bem, caso a nova Constituio atribua essa competncia aos estados, havendo compatibilidade material entre a lei e a nova Constituio, a lei federal pretrita ser recepcionada com status de lei estadual. Entretanto, a situao apresentada na questo inversa: anteriormente, a competncia era estadual; a nova Constituio atribuiu aquela competncia Unio. Nesse caso, no haver a recepo das leis pr-constitucionais pela nova Constituio. E por um motivo lgico... Se a competncia anterior era dos estados, cada um (dos 26 estados) tinha disciplinado a matria sua maneira. Como saber qual norma dentre essas 26 existentes seria recepcionada com status de lei federal? Em suma, na mudana de competncia entre os entes polticos, efetivada pela nova Constituio, admitida a estadualizao (de cima para baixo) da legislao federal pretrita; mas no a federalizao (de baixo para cima) da legislao estadual ou municipal pretrita. O mesmo raciocnio vale envolvendo os municpios. Item errado. Os prximos assuntos relacionam-se mais com a teoria do Direito Constitucional e complementam os aspectos tratados na aula demonstrativa. 4 Aplicabilidade das normas constitucionais para a mudana da competncia
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Nesse tpico passaremos a abordar sucintamente o assunto eficcia e aplicabilidade das normas constitucionais. Em primeiro lugar: todas as normas constitucionais possuem eficcia jurdica. Podemos at considerar a existncia de uma variao no grau de eficcia e aplicabilidade dessas normas. Mas, no existem normas desprovidas de eficcia jurdica no texto da Constituio. Bem, ocorre que algumas normas j produzem seus efeitos essenciais com a simples promulgao da Constituio. Outras tm um grau de eficcia reduzido, j que s produzem os seus plenos efeitos quando forem regulamentados por lei. Voc pode perguntar: o mesmo pode ser afirmado quanto ao prembulo da Constituio? E quanto s normas integrantes do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADCT? A resposta no e sim, respectivamente. Expliquemos: I) O STF j firmou entendimento no sentido de que o prembulo no norma constitucional. apenas mera manifestao de cunho poltico/filosfico/ideolgico que no se insere no mbito do Direito Constitucional. Em outros termos, o prembulo no possui a mesma fora normativa das demais normas constitucionais: (i) no serve de parmetro para controle de constitucionalidade; (ii) no impe limite ao poder constituinte derivado ao emendar a Constituio; e (iii) no de observncia obrigatria pelos estados-membros na elaborao de suas Constituies (os estados no precisam nem mesmo criar prembulo na Constituio Estadual!). II) Por outro lado, o ADCT uma norma constitucional como qualquer outra, ressalvada a sua natureza transitria. Assim: (i) as normas do ADCT so formalmente constitucionais; (ii) tm a mesma rigidez e situam-se no mesmo nvel hierrquico das demais normas constitucionais (no h subordinao entre norma integrante do ADCT e norma do corpo principal da Constituio); (iii) e podem ser modificadas (ou revogadas, ou acrescentadas) por emenda Constituio. Nesse sentido, a nica diferena entre as normas do ADCT e as demais (parte dogmtica, corpo principal da Constituio) que a primeira tem natureza transitria: ocorrida a situao transitria prevista na norma do ADCT, esgota-se a sua eficcia. Bem, de qualquer forma, quando se fala em aplicabilidade das normas constitucionais, o mais comum cairem questes sobre a classificao do prof. Jos Afonso da Silva: normas constitucionais de eficcia plena, limitada e contida. Esse assunto no cai.... despenca em concursos! E o melhor que bem simples de voc dividi-las... Assim, as normas constitucionais dividem-se em trs diferentes graus de eficcia:
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eficcia plena
eficcia contida eficcia limitada 4.1 Normas de eficcia plena As normas de eficcia plena so aquelas que j esto aptas para produzirem os seus plenos efeitos com a simples entrada em vigor da Constituio, independentemente de regulamentao por lei. Assim, so dotadas de aplicabilidade imediata (porque esto aptas para produzir efeitos imediatamente, com a simples promulgao da Constituio); direta (porque no dependem de nenhuma norma regulamentadora intermediria para a produo de efeitos); e integral (porque j produzem seus essenciais efeitos). 4.2 Normas de eficcia contida As normas de eficcia contida, restringida ou restringvel tambm esto aptas para a produo de seus plenos efeitos com a simples promulgao da Constituio, mas podem ser restringidas. Promulgada a Constituio, aquele direito (nelas previsto) imediatamente exercitvel, mas esse exerccio poder ser restringido no futuro. Assim, so dotadas de aplicabilidade imediata (porque esto aptas para produzir efeitos imediatamente, com a simples promulgao da Constituio); direta (porque no dependem de nenhuma norma regulamentadora intermediria para a produo de efeitos); mas nointegral (porque sujeitas imposio de restries). Ademais, vale a pena comentar que as restries s normas de eficcia contida podem ser impostas: a) por lei (exemplo: art. 5, XIII, da CF/88, que prev as restries ao exerccio de trabalho, ofcio ou profisso, que podero ser impostas pela lei que estabelecer as qualificaes profissionais); b) por outras normas constitucionais (exemplo: art. 139 da CF/88, que impe restries ao exerccio de certos direitos fundamentais, durante o perodo de estado de stio); c) por conceitos tico-jurdicos geralmente aceitos (exemplo: art. 5, XXV, da CF/88, em que o conceito de iminente perigo pblico autoriza a autoridade competente a impor uma restrio ao direito de propriedade, requisitando administrativamente a propriedade particular). 4.3 Normas de eficcia limitada As normas de eficcia limitada so aquelas que s produzem seus plenos efeitos depois da exigida regulamentao. Elas asseguram determinado direito, mas esse direito no poder ser exercido enquanto no for regulamentado pelo legislador ordinrio. Enquanto no 20
expedida a regulamentao, o exerccio do direito permanece impedido. So, por isso, dotadas de aplicabilidade mediata (s produziro seus efeitos essenciais posteriormente, depois da regulamentao por lei); indireta (no asseguram, diretamente, o exerccio do direito, dependendo de norma regulamentadora intermediria para tal); e reduzida. Podemos dizer que, com a simples promulgao da Constituio, sua eficcia meramente negativa. importante explicar melhor essa eficcia negativa. que elas no produzem seus plenos efeitos ainda (j que dependem da regulamentao), mas j servem de parmetro para a realizao do controle de constitucionalidade das leis: (i) revogando a legislao pretrita em sentido contrrio; e (ii) permitindo a declarao da inconstitucionalidade da legislao posterior em sentido contrrio. Ademais, essas normas tambm servem de parmetro para o exerccio da interpretao constitucional. Ou seja, errada a questo que afirme que at a regulamentao, as normas de eficcia limitada so desprovidas de eficcia. Continuando nossa anlise sobre as normas de eficcia limitada, elas podem ser divididas em dois grupos: a) de princpio institutivo ou organizativo; b) de princpio programtico. As normas definidoras de princpio institutivo ou organizativo so aquelas em que a Constituio estabelece regras para a futura criao, estruturao e organizao de rgos, entidades ou institutos, mediante lei (por exemplo, a lei dispor sobre a organizao administrativa e judiciria dos Territrios (CF, art. 33)). Vale comentar que essas normas constitucionais definidoras de princpio institutivo podem ser impositivas (quando determinam peremptoriamente a edio de norma) ou facultativas (quando facultam ao legislador, no impem). J as normas constitucionais definidoras de princpios programticos so aquelas em que a Constituio estabelece os princpios e diretrizes a serem cumpridos futuramente pelos rgos estatais (legislativos, executivos, jurisdicionais e administrativos), visando realizao dos fins sociais do Estado. Constituem programas a serem realizados pelo Poder Pblico, disciplinando interesses econmico-sociais, tais como: realizao da justia social; valorizao do trabalho; amparo famlia; combate ao analfabetismo etc. (por exemplo, a Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos 21
da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latinoamericana de naes (CF, art. 4, pargrafo nico)). Esse grupo composto pelas chamadas normas programticas. Sabemos bem que no so agradveis esses termos (normas definidoras de princpio institutivo e normas programticas), mas o que importa voc saber distinguir um grupo do outro na hora da prova. Para isso, pense que: se a norma de aplicabilidade limitada no estiver relacionada criao e organizao de rgos ou entidades, ela ser uma norma programtica. Bem, esquematizamos essas informaes para que voc possa memoriz-las de forma mais simples. Sintetizando: Eficcia das normas constitucionais - Produzem seus efeitos essenciais com a simples entrada em vigor Eficcia Plena
Imediata (aptas para produzir efeitos imediatamente)
- Aplicabilidade
Direta (no dependem de nenhuma norma regulamentadora) Integral (j produzem seus integrais efeitos)
- Produzem seus efeitos essenciais, mas eles podem ser restringidos Eficcia Contida
Imediata (aptas para produzir efeitos imediatamente)
- Aplicabilidade
Direta (no dependem de nenhuma norma regulamentadora) No integral (sujeitas imposio de restries)
- S produzem seus plenos efeitos depois da exigida regulamentao Eficcia Limitada

Mediata (efeitos essenciais apenas aps regulamentao)
- Aplicabilidade
Indireta (dependem de nenhuma norma regulamentadora) Reduzida (com a promulgao da Constituio, sua eficcia meramente negativa, isto , revogam a legislao pretrita e probem a legislao futura em sentido contrrio)
- Princpio Institutivo regras para a futura criao, estruturao e organizao de rgos,

entidades ou institutos, mediante lei.
- Princpio Programtico princpios e diretrizes a serem cumpridos futuramente pelos

rgos estatais visando realizao dos fins sociais do Estado.
O Cespe tem diversas questes sobre esse assunto: 19. (CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) As normas constitucionais de eficcia limitada tm por fundamento o fato de que sua abrangncia pode ser reduzida por norma infraconstitucional, restringindo sua eficcia e aplicabilidade. O conceito apresentado refere-se a normas de eficcia contida. Item errado. 22
20. (CESPE/NOTARIOS/TJ/AC/2006) As normas constitucionais de eficcia limitada contam pelo menos com a imediata eficcia de revogao das regras preexistentes que lhes sejam contrrias. Podemos dizer que, com a simples promulgao da Constituio, a eficcia das normas de eficcia limitada meramente negativa. Nesse sentido, elas no produzem seus plenos efeitos ainda, mas j servem de parmetro para a realizao do controle de constitucionalidade das leis: (i) revogando a legislao pretrita em sentido contrrio; e (ii) permitindo a declarao da inconstitucionalidade da legislao posterior em sentido contrrio. Ademais, essas normas tambm servem de parmetro para o exerccio da interpretao constitucional. Item certo. 21. (CESPE/PROCURADOR DO MUNICPIO/VITRIA/2007) As normas constitucionais em que h regulao suficientemente realizada pelo constituinte, mas que abrem oportunidade a que o legislador ordinrio restrinja os seus efeitos, so denominadas de normas de eficcia contida. Acredito que voc no teve dificuldades em acertar essa questo. Ela apresenta corretamente o conceito de norma constitucional de eficcia contida ou restringvel. Memorize esses conceitos: Se o direito pode ser restringido eficcia restringvel ou contida Item certo. 22. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 17 REGIO/2009) A norma constitucional que estabelece a liberdade quanto ao exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso constitui norma de eficcia plena. Esse o exemplo por excelncia das normas de eficcia contida. Veja o teor do inciso XIII do art. 5 da CF/88: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Ou seja: enquanto a lei no regulamentar determinado trabalho, ofcio ou profisso, o seu exerccio livre a qualquer pessoa; em seguida, a partir da regulamentao do assunto (estabelecendo em lei as qualificaes profissionais necessrias ao seu exerccio), o exerccio de tal trabalho, ofcio ou profisso ficar restrito quelas pessoas que atenderem a tais qualificaes fixadas na lei. Assim, trata-se de tpica norma de eficcia contida (norma constitucional de aplicabilidade direta e imediata, mas sujeita a posterior restrio por lei). 23
Item errado.
23. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/STJ/2008) As normas que estabelecem diretrizes e objetivos a serem atingidos pelo Estado, visando o fim social, ou por outra, o rumo a ser seguido pelo legislador ordinrio na implementao das polticas de governo, so conhecidas como normas programticas. De fato, essa uma tima definio para a concepo de norma constitucional programtica. Item certo. 5 Interpretao constitucional Neste tpico, estudaremos os princpios e os principais mtodos de interpretao constitucional. Os princpios de interpretao constituem-se em diretrizes, vetores, verdadeiras balizas que orientam a tarefa de exegese, principalmente em reas cinzentas, onde a aplicao simples da tcnica ou mtodo de interpretao no se mostra suficiente. 5.1 Princpios de Interpretao Tendo como primeira referncia doutrinria o constitucionalista portugus Jos Gomes Canotilho, identificamos os princpios da unidade da constituio, da conformidade funcional, da concordncia prtica, da mxima efetividade, da fora normativa e do efeito integrador. Falaremos ainda do mais importante: a interpretao conforme a Constituio. Unidade da Constituio Este princpio propugna que o texto da constituio deve ser interpretado de forma a evitar contradies (antinomias) entre suas normas e princpios. O intrprete deve considerar a constituio como um sistema unitrio de regras e princpios, procurando a conciliao de suas aparentes contradies. Como corolrio (decorrncia) do princpio da unidade temos que: a) no existem antinomias constitucionais; verdadeiras entre as normas
b) todas as normas constitucionais tm igual dignidade; c) no existem normas constitucionais originrias inconstitucionais; nesse sentido, no pode uma norma do constituinte originrio ser declarada inconstitucional frente a outro dispositivo, ainda que clusula ptrea. Surgem tambm como corolrio do princpio da unidade os princpios do conformidade funcional e da concordncia prtica, vistos a seguir. 24
Conformidade Funcional
Tambm chamado de princpio da justeza ou correo funcional, esse princpio preconiza que os intrpretes no podero chegar a uma posio que subverta, altere ou perturbe o esquema organizatriofuncional estabelecido na Constituio, como o caso da separao dos poderes. Concordncia prtica Por esse princpio, tambm chamado de princpio da harmonizao os encarregados da interpretao devero coordenar e combinar os bens jurdicos em conflito de forma a evitar o sacrifcio total de uns em relao aos outros. Tem como decorrncia a igual dignidade dos bens constitucionais, sendo muito utilizado para soluo de conflitos aparentes entre princpios fundamentais. Mxima Efetividade Este cnone interpretativo, tambm chamado princpio da eficincia est estritamente vinculado ao princpio da fora normativa, configurando um subprincpio, e orienta os aplicadores da Constituio para que interpretem suas normas em ordem a otimizar-lhes a eficcia, sem alterar seu contedo. Em suma, no exerccio da interpretao deve-se extrair da norma aquele sentido que fornea a mxima eficcia para a Constituio. Vincula um apelo aos realizadores da Constituio para que densifiquem os preceitos constitucionais, principalmente os relativos aos direitos fundamentais, sem que isso implique no sacrifcio de iguais direitos de outrem ou de outros direitos e garantias, o que exige a combinao desse princpio com os princpios da unidade e o da harmonizao ou concordncia prtica. Fora Normativa Afirma este princpio que o intrprete, diante das possveis alternativas, deve escolher aquela que garanta maior aplicabilidade e permanncia das normas constitucionais. Segundo este postulado, devem ser valorizadas as solues que possibilitem a atualizao normativa, a eficcia e a perenidade da constituio, em que pese toda norma jurdica constitucional ou no -, precisa de um mnimo de eficcia, sob pena de perder sua vigncia e aplicabilidade. Efeito Integrador Tambm chamado de interpretao efetiva ou eficcia integradora, esse princpio prev que na resoluo dos problemas jurdicoconstitucionais deve-se dar primazia aos critrios que favoream a integrao poltica e social, e ao reforo da unidade poltica e unidade normativa da Constituio. Isso porque, alm de criar uma nova ordem jurdica, toda Constituio tem por misso manter a coeso sociopoltica, como condio de viabilidade do prprio sistema jurdico. 25
Interpretao Conforme a Constituio
Instrumento situado no mbito do controle de constitucionalidade e no apenas uma simples regra de interpretao, este princpio refora os princpios da unidade e da conformidade funcional, Por esse postulado, os aplicadores da Constituio, em face de normas de mltiplos significados ou com mais de uma possibilidade de interpretao vlida, devero escolher o sentido que as torne constitucionais e no aquele que resulte na declarao de sua inconstitucionalidade. A doutrina e a jurisprudncia, entretanto, apontam alguns limites ao uso da interpretao conforme: - o intrprete no poder subverter o sentido da norma constitucional e nem o seu sentido literal, a fim de salvar a lei custa da constituio; - s ser utilizada quando houver um espao de deciso no qual sejam admissveis mais de uma alternativa de interpretao; estando pelo menos uma delas em conformidade com a constituio; devendo ser escolhida a exegese que melhor corresponde deciso do constituinte. O quadro-resumo a seguir apresenta os princpios de interpretao, conjugados com suas palavras-chave, que facilitam a sua identificao.
parei 5.2 Mtodos de Interpretao Tendo os princpios como pano de fundo e diretriz, orientando a atividade hermenutica, surgem os mtodos de interpretao: tcnicas desenvolvidas pela doutrina e pela jurisprudncia com base em critrios e premissas diferentes, porm complementares, o que confirma o carter unitrio da tarefa hermenutica. As principais tcnicas catalogadas pela doutrina compreendem o mtodo jurdico ou hermenutico clssico, o tpico problemtico, hermenutico concretizador, o cientfico espiritual, o normativo estruturante e a comparao constitucional. Mtodo jurdico ou hermenutico clssico Por esta tcnica, o intrprete deve considerar a Constituio, em essncia, como lei, no obstante o seu carter supremo. Dessa forma, h de ser interpretada pelas regras tradicionais de hermenutica, articulando-se e complementando-se, para revelar seu sentido, os mesmos elementos gentico (investigao das origens dos conceitos empregados no texto constitucional), filolgico (literal, gramatical, 26
textual), lgico (sistemtico), histrico (contexto em que se desenvolveu o trabalho de elaborao da constituio) e teleolgico (busca da finalidade da norma) - que so levados em conta na interpretao das leis, em geral. Mtodo tpico problemtico Utilizado para complementar a insuficincia das regras clssicas de interpretao, este mtodo induz idia de que a interpretao deve ter um carter prtico, buscando resolver problemas concretos. As normas possuem carter fragmentrio, aberto e indeterminado, exigindo sua leitura em um processo aberto de argumentao, do qual participam, como legtimos intrpretes, todos os legitimados da sociedade aberta dos intrpretes, preconizada por Peter Hberle (lembra-se dos princpios?). Aqui, voc vai guardar a idia de partir do problema para a norma (primazia do problema sobre a norma), como forma de no se confundir com o prximo mtodo, o hermenutico concretizador. Mtodo hermenutico concretizador Os adeptos desta tcnica procuram ancorar a interpretao no prprio texto constitucional, como limite da concretizao, mas sem perder de vista a realidade que ele tenta regular. Aqui, parte-se de uma pr-compreenso, de um juzo abstrato e antecipado da norma constitucional, que ser comparado com a realidade constatada, permitindo concretizaes minimamente controlveis. Surge ento, o denominado crculo hermenutico, que deriva dos movimentos pendulares do elemento objetivo para o subjetivo e viceversa, e que resulta das sucessivas reformulaes da pr-compreenso do intrprete. Aqui, parte-se, a princpio, da norma para o caso concreto. Mtodo cientfico espiritual Esse mtodo de interpretao sistmico e espiritualista se baseia na premissa de que o intrprete deve levar em conta os valores subjacentes Constituio (econmicos, sociais, polticos e culturais), integrando o sentido de suas normas a partir da "captao espiritual" da realidade da comunidade. Assim, as normas so analisadas menos pelo seu sentido textual e mais pela ordem de valores do mundo real, a fim de alcanar a integrao da Constituio com a realidade espiritual da comunidade. Mtodo normativo estruturante
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Esse mtodo reconhece a inexistncia de identidade entre a norma jurdica e o texto normativo. Isso porque o teor literal da norma deve ser interpretado luz da concretizao da norma na realidade. Ele parte da premissa de que existe uma implicao necessria entre o programa normativo (Constituio) e o mbito ou domnio normativo (demais normas e realidade regulada). O intrprete deve identificar o contedo da norma constitucional mediante a anlise de sua concretizao normativa, seja nas leis, seja na realidade objetiva que procura regular. Dessa forma, a norma no pressuposto, mas resultado da interpretao. O texto constitucional literal abrange um pedao da realidade social, apenas a ponta do iceberg e conformado tambm pela atividade jurisdicional e pela administrativa. Mtodo da comparao constitucional A interpretao se d mediante comparao dos institutos jurdicos em vrios ordenamentos, identificando semelhanas e diferenas. Apesar de receber crticas quanto ao seu carter duvidoso de autonomia de metodologia de interpretao, este mtodo propugna que ao confrontar diferentes sistemas constitucionais, de diferentes pases, o intrprete comparatista deve se utilizar dos mesmos mtodos de que se valem os constitucionalistas em geral. Por isso, mais conveniente utilizarmos o termo interpretao comparativa, como uma proposta hermenutica tendente a captar os pontos comuns e divergentes de diferentes institutos da geografia jurdica mundial. Bom, sabemos que no fcil tentar captar todos esses conceitos de uma vez s... Fique tranquilo, pois esse assunto o mais terico e abstrato do curso. De qualquer forma, guarde o mais importante de cada mtodo. Sintetizando:
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I) mtodo jurdico = interpreta-se a constituio como se interpreta uma lei, utilizando-se dos tradicionais elementos filolgico, lgico, histrico, teleolgico e gentico; II) mtodo tpico problemtico = confere primazia ao problema perante a norma, parte-se do problema para a norma; III) mtodo hermenutico concretizador = pr-compreenso do sentido do texto constitucional atravs do intrprete, conferindo primazia norma perante o problema, formando um crculo hermenutico; IV) mtodo cientfico-espiritual = de cunho sociolgico, leva em conta a ordem de valores subjacente ao texto constitucional, bem assim a integrao do texto constitucional com a realidade da comunidade; V) mtodo normativo-estruturante = a norma constitucional abrange um pedao da realidade social; assim, a interpretao deve verificar o texto da norma, bem como sua concretizao na realidade; VI) mtodo comparativo = comparao entre diferentes ordenamentos constitucionais, a partir do direito constitucional comparado. Com isso podemos resolver e comentar algumas questes do Cespe sobre princpios e mtodos de interpretao constitucional. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRE MA/2009) Acerca da aplicabilidade e interpretao das normas constitucionais, julgue os itens a seguir 24. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRE MA/2009) A interpretao conforme com reduo de texto tem aplicao quando o STF exclui da norma questionada interpretao incompatvel com a CF, reduzindo seu alcance valorativo. Se tem reduo de texto, haver supresso de parte da norma constitucional incompatvel com a interpretao dada pelo intrprete. J a interpretao conforme tem lugar quando a norma constitucional permite mais de uma interpretao plausvel (pelo menos uma conforme). Assim, o intrprete ir aplicar aquela que permite manter a norma vlida, sem alterao no seu teor, amoldando-se ainda vontade do constituinte e aos princpios de interpretao. Item errado. 25. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRE MA/2009) De acordo com o princpio interpretativo da mxima efetividade ou da eficincia das normas constitucionais, devem ter prioridade, quando da resoluo de problemas jurdico-constitucionais, critrios que favoream a integrao poltica e social. O princpio de interpretao da mxima efetividade ou eficincia proclama que seus utilizadores devero dar norma o sentido constitucional que d maior eficcia possvel ao texto constitucional. A 29
integrao poltica e social derivada do princpio da eficcia integradora. Item errado. 26. (CESPE/PROCURADOR PREVIDENCIRIO/INST. PREV. CARIACICA/2007) A interpretao uma atividade destinada a expor o significado de uma expresso, configurando-se, tambm, como uma atividade criadora. A atividade hermenutica tambm criadora, na medida em que desenvolve e busca identificar o sentido da norma, para dar-lhe uma interpretao coerente, e que nem sempre est dentre as que j vigoravam no entendimento jurdico. Alm disso, por vezes, o STF tem adotado a chamada posio concretista, ao interpretar o comando constitucional e dando significado concreto ao ordenamento jurdico faltante, exigido pela norma constitucional de eficcia limitada. Item certo. 27. (CESPE/PROCURADOR PREVIDENCIRIO/INST. PREV. CARIACICA/2007) Na interpretao constitucional tradicional, h uma limitao ao levantamento de todas as possveis interpretaes que a norma sob exame comporta, por intermdio da utilizao dos mtodos histrico, cientfico, literal, sistemtico e teleolgico. A questo trata das limitaes do mtodo hermenutico clssico ou jurdico, e que deve ser complementado pelas demais tcnicas de interpretao, que tangenciam e superam os mtodos tradicionais de exegese. Item certo. 28. (CESPE/PROCURADOR PREVIDENCIRIO/INST. PREV. CARIACICA/2007) Sempre que uma lei puder de alguma forma colocar em risco o ordenamento constitucional, cumpre ao Poder Judicirio anul-la, no sendo possvel aplicar-lhe uma forma de interpretao que preserve um dos sentidos que ela comporte e que esteja em harmonia com a Constituio Federal. Na utilizao do princpio da interpretao conforme a Constituio justamente o que se busca: preservar a norma, em seu sentido original, dando-lhe o entendimento mais aderente constituio. Item errado. 29. (CESPE/PROCURADOR PREVIDENCIRIO/INST. PREV. CARIACICA/2007) A aplicao do princpio da interpretao conforme a Constituio no est limitada literalidade da norma, ou seja, permitido ao intrprete inverter o sentido das palavras e subverter a inteno do legislador. cedio (pacfico) que, na utilizao desta tcnica interpretativa, o intrprete no pode subverter o sentido do texto, para fazer leitura 30
estranha sua literalidade, pois, caso contrrio, estaria agindo com funo legislativa, contrariando o princpio da separao dos poderes. Item errado. 30. (PROCURADOR/PGE-PE/2009) No que se refere interpretao e aplicao das normas constitucionais, assinale a opo correta. a) Conforme entendimento do STF, o dispositivo constitucional que afirma que o dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas de at cinco anos de idade, um exemplo de norma de eficcia limitada, na medida em que exige do Estado uma prestao discricionria e objetiva no sentido de construo de creches ou aumento das vagas as creches pblicas j existentes. b) O prembulo constitucional, segundo entendimento do STF, tem eficcia jurdica plena, consistindo em norma de reproduo obrigatria nas constituies estaduais. c) Se uma norma estadual contrariar uma norma prevista nos atos das disposies constitucionais transitrias, no ser admitido o controle concentrado de constitucionalidade. d) De acordo com o mtodo de interpretao constitucional denominado cientfico-espiritual, a Constituio instrumento de integrao, no apenas sob o ponto de vista jurdico-formal, mas tambm, e principalmente, em perspectiva poltica e sociolgica, como instrumento de soluo de conflitos, de construo e de preservao da unidade social. e) Em razo do princpio da eficcia integradora, se norma fundamental instituir um sistema coerente e previamente ponderado de repartio de competncias, no podero os seus aplicadores chegar a resultado que subverta esse esquema organizatriofuncional. A alternativa a est errada. Apesar de ser sim norma programtica, de eficcia limitada, a efetivao desse direito no depende de avaliao discricionria por parte do poder pblico. Em verdade, a jurisprudncia do STF firmou-se no sentido da existncia de direito subjetivo pblico de crianas at cinco anos de idade ao atendimento em creches e pr-escolas. Ademais, consolidou o entendimento de que possvel a interveno do Poder Judicirio visando efetivao daquele direito constitucional. Veja: A educao infantil, por qualificarse como direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. (RE 554.075-AgR, Rel. Min. Crmen Lcia, 30-6-09).
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A alternativa b est errada, pois no podemos dizer que o prembulo tem eficcia normativa plena. Ademais, no vincula os estadosmembros. A alternativa c est errada, pois o ADCT tem a mesma hierarquia das demais normas constitucionais presentes na parte permanente da Constituio, podendo funcionar como parmetro para o controle de constitucionalidade das leis. A alternativa d est correta. Segundo o mtodo cientfico-espiritual, analisa-se as normas menos pelo seu sentido textual (ponto de vista jurdico-formal) e mais pela ordem de valores do mundo real, a fim de alcanar a integrao da Constituio com a realidade espiritual da comunidade. Ou seja, traz em si a relevncia da noo de ordem de valores subjacente ao texto constitucional. A alternativa e est errada, pois essa histria de no poder chegar a uma interpretao que subverta o esquema organizatrio-funcional relaciona-se ao princpio da conformidade funcional. Gabarito: d 6 Exerccios de Fixao Seguem a partir de agora alguns exerccios de fixao. Qualquer dvida poder ser respondida no frum de dvidas. 31. (CESPE/JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO/TJ/AL/2008) Atribui-se ao abade Emmanuel Sieys o desenvolvimento da teoria do poder constituinte, com a obra Que o Terceiro Estado? (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TJ/CE/2008) Em relao reforma e reviso constitucional, julgue os itens seguintes de acordo com a CF e com o entendimento jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal. 32. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TJ/CE/2008) A emenda apresentada na reviso constitucional precisa de aprovao por maioria absoluta em um turno na Cmara dos Deputados e, em seguida, aps o envio ao Senado Federal, a aprovao por igual quorum, nessa Casa. 33. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TJ/CE/2008) O presidente da Repblica tem poder de vetar emenda constitucional contrria ao interesse pblico. 34. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TJ/CE/2008) A CF no poder ser emendada na vigncia de estado de stio. 35. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TJ/CE/2008) A reforma constitucional no instrumento hbil instituio da pena de trabalhos forados.
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36. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TJ/CE/2008) A periodicidade da reviso constitucional, de acordo com a necessidade da adoo de polticas pblicas nacionais, foi opo adotada pelo constituinte originrio em razo da instabilidade econmica vivida pelo Brasil na dcada de oitenta. 37. (CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2009) O poder constituinte de reforma no inicial, nem incondicionado nem ilimitado, no entanto, no est subordinado ao poder constituinte originrio. 38. (CESPE/PROMOTOR/MPE/RR/2008) Um fazendeiro que detenha a propriedade de nascente de gua desde setembro de 1988 pode invocar direito adquirido contra a norma constitucional, oriunda do poder constituinte originrio, que estabeleceu a dominialidade pblica dos recursos hdricos. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/STJ/2008) Um deputado federal pretende cumprir com um compromisso de campanha de fazer aprovar uma emenda CF visando alterar o Sistema Tributrio Nacional, o qual considera muito complexo e oneroso para a sociedade. Acerca dessa situao hipottica, julgue os itens a seguir. 39. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/STJ/2008) Essa proposio legislativa deve ser apresentada na Cmara dos Deputados subscrita por, pelo menos, um tero dos deputados federais. 40. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/REA:CONTROLE EXTERNO/TCU/2008) A repblica e a forma federativa de Estado foram arroladas expressamente como clusulas ptreas pelo constituinte originrio. 41. (CESPE/PROMOTOR/MPE/RR/2008) No Brasil, o exerccio do poder constituinte j foi restrito a determinado grupo ou pessoa, o que resultou em Constituio dita outorgada. 42. (CESPE/DELEGADO DE POLCIA/POLCIA CIVIL/PB/2008) O poder constituinte formal no se confunde com o poder constituinte material. Este o poder de autoconformao do Estado segundo certa ideia de direito, enquanto aquele o poder de decretao de normas com a forma e a fora jurdica prprias das normas constitucionais. Em outras palavras, enquanto o poder constituinte material tem por fim qualificar como constitucional determinadas matrias, o formal atribui a essa escolha uma fora constitucional. 43. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MPE/RO/2008) As mutaes constitucionais decorrem da conjugao da peculiaridade da linguagem constitucional, polissmica e indeterminada, com fatores externos, de ordem econmica, social e
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cultural, que a CF intenta regular, produzindo leituras sempre renovadas das mensagens enviadas pelo constituinte. 44. (CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2009) Como o poder constituinte originrio inaugura uma nova ordem jurdica, todas as normas infraconstitucionais perdem vigor com o advento da nova constituio. 45. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/STF/2008) Todos os direitos e garantias fundamentais previstos na CF foram inseridos no rol das clusulas ptreas. 46. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2006) O poder constituinte derivado decorrente abrange os estados, para elaborarem suas constituies, e os municpios, para elaborarem suas leis orgnicas. 47. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO DO TCU/2007) O poder de reforma inclui tanto o poder de emenda como o poder de reviso do texto constitucional. 48. (CESPE/NVEL SUPERIOR/ME/2008) Normas programticas so disposies que indicam os fins sociais a serem atingidos pelo Estado com a melhoria das condies econmicas, sociais e polticas da populao, e, por serem normas meramente enunciativas de programas e metas constitucionais, no possuem efeitos concretos e imediatos. 49. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/STJ/2008) Normas de eficcia limitada so aquelas que dependem da edio de outra norma da mesma estatura jurdica para que possam produzir efeito. 50. (CESPE/FISCAL DA RECEITA ESTADUAL ACRE/2006) Normas constitucionais de eficcia contida so aquelas que no podem ser aplicadas de imediato, sem a necessidade de um ato legislativo regulamentar. 51. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 17 REGIO/2009) A disposio constitucional que prev o direito dos empregados participao nos lucros ou resultados da empresa constitui norma de eficcia limitada. 52. (CESPE/ESPECIALISTA/REA JURDICA/ANATEL/2004) Nem todas as normas constitucionais so de eficcia plena, pois algumas demandam regulamentao. Nesse caso, so normas programticas, e a oportunidade e a avaliao da extenso do programa de regulamentao ficam a cargo, exclusivamente, do Poder Executivo. 53. (CESPE/NVEL SUPERIOR/ME/2008) As normas constitucionais que prevem ser dever do Estado fomentar prticas desportivas formais e no-formais, como direito de cada um, e a que estabelece que o 34
poder pblico deve incentivar o lazer como forma de promoo social, so exemplos de normas programticas da atual CF. 54. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO REA ADMINISTRATIVA/TRT 9 REGIO/2007) A regra que assegura o livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer, considerada norma constitucional de eficcia limitada. 55. (CESPE/PROCURADOR DO MUNICPIO/ARACAJU/2007) O Ato das Disposies Constitucionais Transitrias hierarquicamente inferior parte permanente da Constituio por se limitar a cuidar da passagem de um regime constitucional para um outro novo. 56. (CESPE/NOTARIOS/TJ/AC/2006) O prembulo da Constituio pode ser classificado como uma norma de reproduo obrigatria. 57. (CESPE/ANALISTA/ADVOCACIA/SERPRO/2008) As normas da parte dita permanente da CF so hierarquicamente superiores s do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. 58. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2004) O mtodo de interpretao constitucional denominado hermenutico-concretizador pressupe a pr-compreenso do contedo da norma a concretizar e a compreenso do problema concreto a resolver, havendo, nesse mtodo, a primazia do problema sobre a norma, em razo da prpria natureza da estrutura normativo-material da norma constitucional. 59. (CESPE/ANVISA/2004) O princpio de interpretao da Constituio segundo o qual, na soluo de problemas jurdico-constitucionais, deve-se dar primazia aos critrios ou pontos de vista que favoream a integrao poltica e social e o reforo da unidade poltica, denomina-se princpio da concordncia prtica ou da harmonizao. 60. (CESPE/ANVISA/2004) A chamada interpretao conforme a Constituio somente vivel quando a norma constitucional apresentar vrios significados, uns compatveis com a Constituio, que, por isso, devem ser preferidos pelo intrprete, e outros com ela inconciliveis. 61. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA: EXECUO DE MANDADOS/TRT 17 REGIO/2009) O princpio do efeito integrador estabelece que, havendo lacuna na CF, o juiz deve recorrer a outras normas do ordenamento jurdico para integrar o vcuo normativo. 62. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA: EXECUO DE MANDADOS/TRT 17 REGIO/2009) Segundo o princpio da unidade da constituio, cada pas s pode ter uma constituio em vigor, de modo que a aprovao de nova constituio implica a automtica revogao da anterior. 35
63. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA: EXECUO DE MANDADOS/TRT 17 REGIO/2009) O princpio da mxima efetividade estabelece que o intrprete deve atribuir s normas constitucionais o sentido que lhes d maior efetividade, evitando, sempre que possvel, solues que impliquem a no-aplicabilidade da norma. 64. (CESPE/ESPECIALISTA EM REGULAO DE SERVIOS PBLICOS DE TELECOMUNICAES/REA:DIREITO/ANATEL/2008) A interpretao judicial desempenha um papel de fundamental importncia, no s na revelao do sentido das regras normativas que compem o ordenamento positivo, mas, sobretudo, na adequao da prpria Constituio Federal s novas exigncias, necessidades e transformaes resultantes dos processos sociais, econmicos e polticos que caracterizam a sociedade contempornea. 65. (CESPE/TITULARIDADE DE SERVIOS NOTARIAIS E DE REGISTRO/TJDFT/2008) O princpio da correio funcional destina-se a interpretar a CF, com a finalidade de orientar seus intrpretes no sentido de que, instituindo a norma fundamental um sistema coerente e previamente ponderado de repartio de competncias, no podem os seus aplicadores chegar a resultados que perturbem o esquema organizatrio funcional nela estabelecido, como o caso da separao de Poderes, cuja observncia consubstancial prpria idia de estado de direito. 66. (CESPE/ANALISTA: ADVOCACIA/SERPRO/2008) O desafio de realizar a Constituio na prtica exige que o intrprete e aplicador priorize os critrios ou pontos de vista que favoream a integrao poltica e social e o reforo da unidade poltica, visto que essas so algumas das finalidades primordiais da Constituio. o que se denomina de princpio do efeito integrador. 67. (PROCURADOR/BACEN/2009) Pelo mtodo de interpretao hermenutico-concretizador, a anlise da norma constitucional no se fixa na sua literalidade, mas decorre da realidade social e dos valores insertos no texto constitucional, de modo que a constituio deve ser interpretada considerando-se seu dinamismo e constante renovao, no compasso das modificaes da vida da sociedade. 68. (PROCURADOR/BACEN/2009) Pelo princpio da concordncia prtica ou harmonizao, os rgos encarregados de promover a interpretao da norma constitucional no podem chegar a resultado que altere o esquema organizatrio-funcional constitucionalmente estabelecido pelo legislador constituinte originrio. (AUFC/TCU/2009) Quanto interpretao e aplicabilidade das normas constitucionais, julgue os itens que seguem.
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69. (AUFC/TCU/2009) O princpio da mxima efetividade revela que as normas constitucionais no devem ser vistas e analisadas de forma isolada, mas sim como preceitos integrados a um sistema unitrio de regras e princpios. 70. (AUFC/TCU/2009) O princpio da concordncia prtica ou da harmonizao, derivado do princpio da unidade da CF, orienta o aplicador ou intrprete das normas constitucionais no sentido de que, ao se deparar com um possvel conflito ou concorrncia entre os bens constitucionais, busque uma soluo que evite o sacrifcio ou a negao de um dele. 71. (CESPE/JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO/TJ/AL/2008) Para Konrad Hesse, as normas jurdicas e a realidade devem ser consideradas em seu condicionamento recproco. A norma constitucional no tem existncia autnoma em face da realidade, e a constituio no configura apenas a expresso de um ser, mas tambm de um dever ser. Assim, para ser aplicvel, a constituio deve ser conexa realidade jurdica, social, poltica; no entanto, ela no apenas determinada pela realidade social, mas tambm determinante desta. correto afirmar que o texto acima aborda o princpio da a) unidade da constituio. b) fora normativa da constituio. c) conformidade funcional. d) concordncia prtica ou da harmonizao. e) eficcia integradora. 72. (CESPE/ANALISTA/REA: JUDICIRIA/TER/GO/2008) Liberdade de expresso. Garantia constitucional que no se tem como absoluta. Limites morais e jurdicos. O direito livre expresso no pode abrigar, em sua abrangncia, manifestaes de contedo imoral que implicam ilicitude penal. As liberdades pblicas no so incondicionais, por isso devem ser exercidas de maneira harmnica, observados os limites definidos na prpria Constituio Federal (CF), artigo 5., 2., primeira parte. O preceito fundamental de liberdade de expresso no consagra o direito incitao ao racismo, dado que um direito individual no pode constituir-se em salvaguarda de condutas ilcitas, como sucede com os delitos contra a honra. Prevalncia dosprincpios da dignidade da pessoa humana e da igualdade jurdica. HC 82424, Relator(a): min. Moreira Alves, Relator(a) p/ Acrdo: min. Maurcio Corra, Tribunal Pleno, julgado em 17/9/2003, DJ 19/3/2004 PP-00017. No trecho reproduzido acima, o Supremo Tribunal Federal (STF) travou discusso sobre determinada publicao que continha manifestaes de contedo racista. A controvrsia residia em se definir a amplitude do princpio constitucional que garante a liberdade de expresso e decidir se 37
esse princpio estaria ou no em conflito com o princpio da dignidade da pessoa humana e da igualdade. Como se percebe da leitura desse trecho, o STF, buscando harmonizar os princpios em jogo, deu prevalncia ao princpio da dignidade da pessoa humana e da igualdade jurdica em detrimento do princpio de liberdade de expresso. Com base nessas informaes, assinale a opo correspondente ao princpio de interpretao constitucional utilizado pelo STF para dirimir a questo. a) princpio da concordncia prtica b)princpio da conformidade funcional c) princpio da mxima efetividade d) princpio da fora normativa CF 73. (CESPE/ANALISTA/REA: JUDICIRIA/TER/GO/2008) Esse mtodo parte da premissa de que existe uma relao necessria entre o texto e a realidade, entre preceitos jurdicos e os fatos que eles intentam regular. Para Mller, na tarefa de interpretar-concretizar a norma constitucional, o intrprete aplicador deve considerar tanto os elementos resultantes da interpretao do texto (programa normativo), como os decorrentes da investigao da realidade (domnio normativo). Isso porque, partindo do pressuposto de que a norma no se confunde com o texto normativo, afirma Mller que o texto apenas a ponta do iceberg; mas a norma no compreende apenas o texto, pois abrange tambm um pedao de realidade social, sendo esta talvez a parte mais significativa que o intrprete aplicador deve levar em conta para realizar o direito. Dirley da Cunha Jnior. Curso de Direito Constitucional. 2. ed. Salvador: Editora Juspodivum, 2008, p. 214. (com adaptaes). O trecho acima descreve o mtodo de interpretao constitucional denominado a) mtodo cientfico-espiritual. b) mtodo normativo-estruturante. c) mtodo tpico-problemtico. d) mtodo hermenutico-clssico. 74. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA/MPE/RN/2009) Desde o momento da elaborao do texto at o instante de sua aplicao, a norma determinada histrica e socialmente. Logo, quando o jurista cogita dos elementos e situaes do mundo da vida sobre os quais recai determinada norma, no se refere a um tema metajurdico. A norma composta pela histria, pela cultura e pelas demais caractersticas da sociedade no mbito da qual se aplica. O texto normativo diz Muller uma frao da norma, aquela parte absorvida pela linguagem jurdica, porm no a norma, pois a norma jurdica no se reduz linguagem jurdica. A norma congrega todos os elementos que compem o mbito normativo (elementos e situaes do 38
mundo da vida sobre os quais recai determinada norma). Alm disso, os textos normativos so formulados tendo em vista determinado estado da realidade social (que eles pretendem reforar ou modificar); este estado da realidade social geralmente no aparece no texto da norma. O texto abstrato e geral (isto , sem referncia a motivos e contexto real). Mas o aspecto da realidade referida pela norma constitui conjuntamente seu sentido (esse sentido no pode, a partir da, ser perseguido apartado da realidade a ser regulamentada). A realidade tanto parte da norma quanto o texto; na norma, esto presentes inmeros elementos do mundo da vida. Eros Roberto Grau. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 74-5 (com adaptaes). O mtodo de interpretao constitucional tratado pelo autor no trecho de texto acima o mtodo a) jurdico ou hermenutico-clssico. b) tpico-problemtico. c) normativo-estruturante. d) hermenutico-concretizador. e) cientfico-espiritual. 75. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPU/2010) Atendendo ao princpio denominado correo funcional, o STF no pode atuar no controle concentrado de constitucionalidade como legislador positivo. 76. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) Pelo princpio da concordncia prtica ou harmonizao, na hiptese de eventual conflito ou concorrncia entre bens jurdicos constitucionalizados, deve-se buscar a coexistncia entre eles, evitando-se o sacrifcio total de um princpio em relao ao outro. 77. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) O mtodo hermenuticoconcretizador caracteriza-se pela praticidade na busca da soluo dos problemas, j que parte de um problema concreto para a norma. 78. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) No que se refere ao poder constituinte originrio, o Brasil adotou a corrente jusnaturalista, segundo a qual o poder constituinte originrio ilimitado e apresenta natureza pr-jurdica.
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GABARITOS OFICIAIS
1) C 2) C 3) C 4) C 5) C 6) E 7) E 8) E 9) C 10) E 11) C 12) E 13) C 14) E 15) E 16) E 17) E 18) E 19) E 20) C 21) C 22) E 23) C 24) E 25) E 26) C 27) C 28) E 29) E 30) D 31) C 32) E 33) E 34) C 35) C 36) E 37) E 38) E 39) C 40) E 41) C 42) C 43) C 44) E 45) E 46) E 47) C 48) E 49) E 50) E 51) C 52) E 53) C 54) E 55) E 56) E 57) E 58) E 59) E 60) C
61) E 62) E 63) C 64) C 65) C 66) C 67) E 68) E 69) E 70) C 71) B 72) A 73) B 74) C 75) C 76) C 77) E 78) E
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Aula 2 Direitos e Garantias Fundamentais. Direitos e Deveres Individuais e Coletivos Ol! Como esto os estudos? Preparado para enfrentar mais uma batalha na guerra por uma vaga no servio pblico federal? Nesta aula, iniciaremos o estudo dos Direitos e Garantias Fundamentais, um assunto que no tem fim! Para voc ter uma idia, o art. 5 da Constituio Federal, que consagra apenas os direitos e deveres individuais e coletivos uma das cinco classes de direitos e garantias fundamentais -, possui setenta e oito incisos. Cada um deles com um sem nmero de orientaes jurisprudenciais e doutrinrias, atualizadas diuturnamente pelo Supremo Tribunal Federal e com grande cobrana em todo e qualquer concurso, inclusive do TCU. Em funo disso, iremos, neste tpico, carregar na quantidade de exerccios e nos comentrios respectivos, j que neste assunto, quanto mais exerccios forem apresentados melhor para o candidato, at porque vrias questes se repetem de um concurso para outro. E isso estatstico. Em torno de 70% das questes de concurso so simples repeties de exerccios j cobrados em outras provas, com algumas inverses ou modificaes de forma. Dos outros 30%, provvel que a banca examinadora anule ou mude o gabarito de 10%. Isso porque o examinador resolveu inventar, correndo o risco inerente ousadia. Moral da histria: quanto mais exerccios voc fizer, mais preparado vai estar no dia da prova. E traga suas dvidas para o frum! Bom, este tpico dividido em duas aulas. Na primeira aula, examinaremos todo o artigo 5, exceo dos remdios constitucionais. Na segunda aula, estudaremos os remdios bem como os direitos sociais. Com isso, procuraremos abranger um nmero maior de direitos fundamentais, aumentando a chance de abordarmos tpicos que certamente sero exigidos nos prximos concursos. Outro aspecto que a apresentao de exerccios (aparentemente) repetidos tem por finalidade, exatamente, demonstrar que o assunto recorrente nos concursos do CESPE. Assim, possvel que no incio voc ache cansativo, entretanto, como disse um pensador, a disciplina precede a espontaneidade, e, na hora de fazer a prova, voc vai passear nas questes. Lida a aula, feitos os exerccios no deixe de complementar com a leitura do prprio art. 5 da Constituio, ok? Ento, mos obra!
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1 Teoria Geral dos Direitos e Garantias Fundamentais
Voc deve ter em mente que os direitos fundamentais originaram-se a partir da necessidade de se garantir uma esfera irredutvel de liberdades aos indivduos em geral frente ao Poder estatal. So os chamados direitos negativos, a exemplo do direito vida, liberdade, propriedade, liberdade de expresso dentre outros. Somente no sculo XX, com o surgimento do Estado Social, passa-se a exigir uma atitude comissiva do Estado, uma atuao estatal em favor do bem-estar do indivduo. Com isso, podemos classificar os direitos fundamentais em trs dimenses (ou geraes). Na primeira gerao, consolidada no final do sc. XVIII, temos os direitos ligados aos ideais do Estado liberal, de natureza negativa, com foco na liberdade individual frente ao Estado (direitos civis e polticos). Na segunda dimenso ou gerao1, surgida no incio do sc. XX, temos os direitos ligados aos ideais do Estado social, de natureza positiva, com foco na igualdade entre os homens (direitos sociais, culturais e econmicos). H ainda a terceira dimenso, tambm reconhecida no sc. XX, em que temos os direitos de ndole coletiva e difusa (pertencentes a um grupo indeterminvel de pessoas), com foco na fraternidade entre os povos (direito ao meio ambiente, paz, ao progresso etc.). Alguns autores chegam mesmo a reconhecer uma quarta gerao de direitos fundamentais e at mesmo quinta gerao; entretanto, no h consenso na doutrina quanto aos bens protegidos por essas novas geraes. Se voc prestar ateno no prembulo da Constituio, ver que as trs geraes de direitos esto l representadas. Preste ateno nas palavras grifadas abaixo e tente correlacionar cada uma delas a uma das geraes de direitos acima explanadas: Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Aproveitando, vamos relembrar sucintamente outros pontos ligados teoria dos direitos fundamentais.
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1 As expresses direitos e garantias no se confundem. Enquanto os direitos so os bens em si mesmo considerados (principal), as garantias so instrumentos de preservao desses bens (acessrio). 2 Se inicialmente os direitos fundamentais surgiram tendo como titulares as pessoas naturais, hoje j se reconhece direitos fundamentais em favor das pessoas jurdicas ou mesmo em favor do estado. 3 Embora originalmente visassem regular a relao indivduo-estado (relaes verticais), atualmente os direitos fundamentais devem ser respeitados mesmo nas relaes privadas, entre os prprios indivduos. 4 Os direitos fundamentais no dispem de carter absoluto, j que encontram limites nos demais direitos previstos na Constituio. Assim, a ttulo de exemplos, a garantia da inviolabilidade das correspondncias no ser oponvel ante a prtica de atividades ilcitas; a liberdade de pensamento no pode conduzir ao racismo e assim por diante. 5 No caso concreto poder haver coliso entre diversos direitos (por exemplo, liberdade de comunicaes x inviolabilidade da intimidade). O intrprete dever ento realizar uma harmonizao entre esses direitos em conflito, tendo em vista a inexistncia de hierarquia e subordinao entre eles, evitando o sacrifcio total de um perante o outro. Assim, conforme as peculiaridades da ocasio, prevalecer um direito, prevalecendo o outro numa nova situao. 6 No se admite a renncia total por parte do indivduo de um direito fundamental. Ou seja, caracterstica deles serem irrenunciveis. Todavia, modernamente, admite-se que deixem de ser exercidos pelos seus titulares temporariamente em determinadas situaes. Vale a pena revisarmos, ainda, como a Constituio Federal de 1988 disciplinou os direitos e garantias fundamentais. Os direitos e garantias fundamentais esto disciplinados no Ttulo II (arts. 5 a 17), por isso denominado catlogo dos direitos fundamentais. Nesse Ttulo II, os direitos e garantias fundamentais foram divididos em cinco grupos, a saber:
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Mas, nem todos os direitos e garantias fundamentais presentes na nossa Constituio esto enumerados nesse catlogo prprio. H, tambm, diversos direitos fundamentais presentes em outros dispositivos da nossa Constituio, que so, por esse motivo, denominados direitos fundamentais no-catalogados (fora do catlogo prprio). O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, por exemplo, um direito fundamental de terceira gerao no-catalogado, pois est previsto no art. 225 da Constituio Federal. Nesse sentido, o constituinte foi expresso (art. 5, 2): Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Bem, vejamos outros aspectos... I) Nem todos os direitos e garantias fundamentais foram expressamente gravados como clusula ptrea. Nos termos da CF/88, s so clusulas ptreas os direitos e garantais individuais (CF, art. 60, 4, I), constantes do art. 5 e outros dispersos na Constituio, como, por exemplo, a garantia da anterioridade tributria (uma das limitaes ao poder de tributar do art. 150). II) As normas que consagram os direitos e garantias fundamentais tm, em regra, aplicao imediata (CF, art. 5, 1). Entretanto, h excees: direitos fundamentais consagrados em normas de eficcia limitada (dependentes de regulamentao). III) Em situaes excepcionais (estado de defesa e estado de stio), so admitidas restries e at mesmo suspenses de diversos direitos e garantias fundamentais. IV) Os direitos e garantias fundamentais fundamentam-se no princpio da igualdade perante a lei, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, 4
liberdade, igualdade, segurana e propriedade. Entenda-se estrangeiro residente como todo e qualquer estrangeiro que esteja permanentemente ou de passagem pelo territrio nacional. Bem, so vrios aspectos, sabemos disso. A fim de auxili-lo na memorizao dos principais deles, peo licena para apresentar um esquema formulado para os cursos online ministrados aqui no Ponto:
A chamada teoria da eficcia vertical dos direitos fundamentais concerne existncia dos direitos e garantias como limites atuao do Estado, numa relao vertical entre indivduo e governante e como forma de proteo das liberdades individuais, ligadas aos direitos de primeira gerao. De outro lado, est a chamada eficcia horizontal dos direitos fundamentais, que diz respeito incidncia desses direitos nas relaes entre particulares, pessoas fsicas ou jurdicas. A jurisprudncia tem se firmado no sentido de assegurar a eficcia horizontal dos direitos fundamentais, e nesse sentido temos, por exemplo, a proibio da revista ntima de mulheres em fbricas de lingerie (STF/RE 160.222-8); a vedao da excluso de associado de cooperativa sem o exerccio do direito de defesa (STF/RE 158.215-4); a discriminao de empregado brasileiro em relao ao francs na empresa "Air France", mesmo realizando atividades anlogas ou idnticas (STF/RE 161.243-6). Por fim, bom lembrar que a enumerao constitucional dos direitos e garantias fundamentais no limitativa, taxativa, haja vista que outros podero ser reconhecidos ulteriormente, seja por meio de futuras emendas constitucionais (EC) ou mesmo mediante normas infraconstitucionais, como os tratados e convenes internacionais celebrados pelo Brasil (art. 5, 2). 5
Vamos treinar? Veja algumas questes do CESPE sobre os assuntos vistos nesta introduo: 1. (CESPE/ACE/DIREITO/TCE/AC/2009) As violaes a direitos fundamentais ocorrem somente no mbito das relaes entre o cidado e o Estado, inexistindo nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas de direito privado. Assim, os direitos fundamentais assegurados pela CF vinculam diretamente os poderes pblicos, estando direcionados apenas de forma indireta proteo dos particulares em face dos poderes privados. Vimos que o STF admite expressamente a eficcia vertical e horizontal dos direitos fundamentais, informando tanto as relaes entre Estado e particular (vertical) e entre particulares (horizontal). Item errado. 2. (CESPE/ACE/DIREITO/TCE/AC/2009) No constitucionalismo, a existncia de discriminaes positivas iguala materialmente os desiguais. Uma das maneiras de concretizar a igualdade material a adoo das chamadas polticas afirmativas ou aes afirmativas, como por exemplo, as quotas em universidades pblicas para certas minorias tradicionalmente em situao de vulnerabilidade social. Item certo. 3. (CESPE/ANALISTA JURDICO/CBMDF/2007) Enquanto os direitos de primeira gerao (civis e polticos) que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o princpio da liberdade, os direitos de segunda gerao (econmicos, sociais e culturais) que se identificam com as liberdades positivas, reais ou concretas acentuam o princpio da igualdade. Os direitos de primeira gerao, tambm denominados de negativos, protegem o indivduo contra a interferncia indevida do Estado na esfera privada, alm de exigirem dos governos a proteo liberdade, propriedade e vida. Os direitos de segunda gerao, ditos positivos exigem uma atuao comissiva do Estado de ordem a assegurar uma igualdade material entre os cidados. Item correto. 4. (CESPE/ANALISTA JURDICO/ANATEL/2006) Os chamados direitos sociais de segunda gerao, ou dimenso, so caracterizados pela existncia de direitos positivos, que fazem nascer para o Estado a obrigao de atuar ativamente de forma a diminuir as desigualdades materiais. exemplo dessa categoria de direitos fundamentais a norma constitucional que assegura o direito de atendimento em creche e pr-escola s crianas de 0 a 6 anos de idade. 6
Cuidado. O art. 7, XXV teve sua redao alterada, e o direito assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade e no 6 (seis), em creches e pr-escolas. De qualquer forma, fora esse erro, trata-se de um exemplo dos chamados direitos sociais de segunda gerao. Item errado. 5. (CESPE/ADVOGADO/CESAN/2005) O processo de afirmao dos direitos fundamentais de segunda gerao iniciou-se no sculo XIX e intensificou-se no sculo XX por meio da positivao dos direitos coletivos e sociais. O papel do Estado, agora, o de garantir e implementar esses direitos, interferindo, se necessrio, no domnio econmico. Diversos dispositivos constitucionais prevem a possibilidade interveno do Estado no domnio econmico, como forma assegurar a defesa do interesse pblico e dos direitos fundamentais segunda gerao, sociais, de atuao positiva. Dentre eles, restries ao direito de propriedade, a desapropriao, a requisio bens, a ocupao provisria e o confisco. Item certo. 6. (CESPE/ANALISTA JURDICO/CMBDF/2007) H, no sistema constitucional brasileiro, direitos e garantias que se revestem de carter absoluto, e que no esto sujeitos a medidas restritivas por parte dos rgos estatais, ainda que respeitados os termos estabelecidos pela prpria Constituio. Conforme vimos, no existem direitos e garantias de carter absoluto, podendo todos serem relativizados de acordo com a ponderao dos bens jurdicos em disputa e os princpios de interpretao constitucional. Item errado. 7. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) Todos os direitos e garantias fundamentais previstos na CF foram inseridos no rol das clusulas ptreas. Vimos que apenas os direitos e garantias individuais, constantes do art. 5, bem como outros dispersos no texto constitucional, que esto cobertos pelo manto de clusula ptrea. Item errado. 8. (CESPE/CONTROLE INTERNO/TJDFT/2008) Os direitos e garantias individuais so arrolados como clusula ptrea, de forma que no se admitir proposta de emenda que possa, de qualquer forma, limitar esses direitos. Apesar de estarem cobertos pela proteo de clusulas ptreas os direitos e garantias individuais podem sim sofrer restries. Essas restries, entretanto, no podero descaracteriz-los a ponto de 7
de de de as de
constiturem-se em verdadeiras revogaes de tais direitos. Esse aspecto relaciona-se teoria dos limites dos limites, que pode ser assim resumida: I) no existem direitos e garantias fundamentais de natureza absoluta; II) logo, o legislador ordinrio pode impor limites ao exerccio desses direitos e garantias; III) todavia, o poder de a lei impor limites ao exerccio de direitos e garantias constitucionais no ilimitado, pois dever ser respeitado o ncleo essencial desses institutos, em conformidade ainda com o princpio da razoabilidade ou da proporcionalidade - que exige necessidade, adequao e proporcionalidade estrita da restrio imposta. Item errado. 9. (CESPE/ADMINISTRADOR/TJDFT/2008) Os direitos e garantias fundamentais previstos na Constituio Federal de 1988 no comportam qualquer grau de restrio, j que so considerados clusulas ptreas. No esto todos os direitos e garantias fundamentais imunizados com o rtulo de clusulas ptreas, apenas os de ndole individual. De outra sorte, mesmo estes podero sofrer restries por parte do constituinte derivado ou mesmo por parte do legislador ordinrio. Perceba, nesta sequncia, como as questes se repetem com pequenas alteraes de forma ou de ordem dos contedos apresentados. Mais uma vez, reforamos a importncia de voc resolver o maior nmero possvel de questes de concurso. Item errado. 2 Direitos Fundamentais na espcie Diversos princpios informam os direitos e garantias fundamentais especificados na Constituio. Iremos aqui abordar os de maior controvrsia e por isso mesmo mais cobrados em concurso, alguns deles inclusive j discutidos em aulas anteriores. 2.1 Princpio da Razoabilidade/Proporcionalidade Alm de ser, como vimos na aula inaugural, um princpio de interpretao da Constituio Federal e instrumento de controle de constitucionalidade, o princpio da razoabilidade est implcito no texto constitucional. O inciso LXXVIII do art. 5, traz a palavra razovel, mas no no sentido de razoabilidade e sim no de celeridade processual, relativa razovel durao do processo, seja judicial, seja administrativo. Comentamos logo acima a respeito da teoria dos limites dos limites, a qual preconiza que leis restritivas de direitos constitucionais enfrentam uma barreira, que justamente o princpio da razoabilidade.
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Mesmo sendo um princpio implcito, necessita, como condio para sua aplicao, de respaldo da Constituio Federal. E, nesse sentido, o STF firmou entendimento de que sua guarida est no inciso LIV do Art. 5 da CF, que estabelece o princpio do devido processo legal, em seu sentido material ou substantivo (ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal). No basta a observncia aos procedimentos estabelecidos na Constituio e nas leis processuais respectivas, as limitaes impostas aos direitos fundamentais devem ser razoveis e no podem ferir o ncleo essencial do direito em foco. Assim, o princpio da razoabilidade exige das leis restritivas de direito: a) b) c) d) Respeito ao ncleo essencial do Direito Constitucional; Necessidade; Adequao; Proporcionalidade estrita.
muito comum, em questes de concurso, aparecer o termo proporcionalidade como sendo o princpio da razoabilidade, sendo que na verdade, aquela um requisito desta. Com relao ao princpio do devido processo legal, em suas dimenses material e formal, conveniente apresentarmos um mapa mental resumido que utilizo em minhas aulas presenciais:
Vamos resolver, agora, algumas questes do CESPE. 10. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) Os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade esto previstos de forma expressa na CF. Tais princpios esto previstos implicitamente na Constituio Federal, conforme expusemos. O conceito de razovel durao do processo, 9
constante do inciso LXXVIII do art. 5, diz respeito ao princpio da celeridade processual. Entretanto, tais princpios esto previstos de forma expressa na Lei n 9.784/99. Item errado. 11. (CESPE/ESCRIVO DE POLCIA/SGA/AC/2008) O uso de algemas, apesar de no estar expressamente previsto na Constituio ou em lei, tem como balizamento jurdico os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. Decidiu o STF que, em honra aos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, o uso de algemas nos presos, mormente em situaes de exposio na mdia e quando o acusado no oferecer perigo iminente dever ser restrito. Item certo. 2.2 Princpio da Igualdade/Isonomia Est previsto expressamente no art. 5, caput e inciso I. A igualdade a base fundamental do princpio republicano e do Estado Democrtico de Direito. Dele decorrem inmeros outros princpios e preceitos constitucionais, tais como: a) Proibio ao racismo (art. 5 inciso XLII); b) Proibio de diferena de salrios, exerccio de funes e critrios de admisso por motivo de sexo, cor ou estado civil (art. 7, XXX); c) Exigncia de prvia aprovao em concurso pblico para investidura em cargo ou emprego pblico (art. 37, II); d) Princpio da isonomia tributria (art. 150, II). Importante entendimento do STF a respeito da aplicao desse princpio, diz respeito ao seu alcance: primeiramente atinge o legislador (igualdade na lei), que ao fixar normas gerais abstratas, ao inovar no mundo jurdico, no poder elaborar leis desarrazoadas. Posteriormente, o princpio da igualdade obriga o aplicador da lei (igualdade perante a lei), ou seja, o Estado-Juiz e o EstadoAdministrador, que ao aplicar as normas aos casos concretos, no podero estabelecer tratamento anti isonmico. Em terceiro lugar, o princpio da igualdade alcana igualmente os particulares (igualdade nas relaes horizontais), em seus negcios privados. Outro entendimento do STF preconiza que o princpio da isonomia no autoriza o Poder Judicirio a estender vantagem a indivduos no contemplados pela lei. Por exemplo, uma lei concede uma certa vantagem a uma categoria X de servidores; se a lei no outorgou essa vantagem categoria Y, ainda que tais servidores estejam em isonomia com os da categoria X (em termos de regime jurdico, funes e cargos) no poder o Judicirio estend-la apenas por considerar esse tratamento mais isonmico. 10
Uma terceira corrente jurisprudencial do nosso Supremo Tribunal afirma que distines de sexo, idade ou altura para exerccio de cargos pblicos so perfeitamente constitucionais, desde que previstas em lei e no em edital, e desde que haja razoabilidade no estabelecimento de requisitos para a investidura nesses cargos. Exemplos so o de restries para o sexo masculino para cargos de agentes de penitencirias femininas, limite de idade para ingresso em fora policial ou bombeiros. Veja estas questes do CESPE sobre o princpio da igualdade: 12. (CESPE/ACE/DIREITO/TCE/AC/2009) A jurisprudncia do STF firmou entendimento no sentido de que no afronta o princpio da isonomia a adoo de critrios distintos para a promoo de integrantes do corpo feminino e masculino da Aeronutica. De fato, o STF assentou orientao no sentido de que a previso de critrios de promoo diferenciados para militares dos sexo masculino e feminino no ofende o postulado constitucional da isonomia, observadas as atribuies e natureza de cada cargo (AR 2033/2006). Item certo. 13. (CESPE/ACE/DIREITO/TCE/AC/2009) A jurisprudncia do STF firmou-se no sentido de que a norma constitucional que probe tratamento normativo discriminatrio, em razo da idade, para efeito de ingresso no servio pblico, se reveste de carter absoluto, sendo ilegtima, em consequncia, a estipulao de exigncia de ordem etria, ainda quando esta decorrer da natureza e do contedo ocupacional do cargo pblico a ser provido. Ao contrrio, o STF entende perfeitamente legtima a distino em razo da idade, para efeito de ingresso no servio pblico, desde que tal diferenciao decorra da natureza e do contedo ocupacional do cargo pblico a ser provido. Item errado 2.3 Princpio da legalidade x reserva legal O princpio da legalidade, tambm chamado de legalidade ampla, no se confunde com o princpio da legalidade para o setor pblico, tampouco com o princpio da reserva legal ou legalidade estrita. O princpio da legalidade ampla, enunciado em sua verso mais genrica no art. 5, II, prescreve que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Lei aqui entendase tanto a lei em sentido formal, aprovada pelo processo legislativo das leis, como atos com fora de lei e atos administrativos expedidos nos limites da lei (resolues, portarias, decretos). Lei aqui est no sentido lato senso, de norma jurdica. J o princpio da reserva legal exige a edio de lei em sentido estrito, como por exemplo, a exigncia de lei para estabelecimento das 11
hipteses de interceptao telefnica para fins de investigao criminal ou instruo processual penal (art. 5, XII); a exigncia de lei para fixao da remunerao dos servidores do poder executivo (art. 37, X). O princpio da legalidade para o setor pblico assume uma outra conotao, na medida em que, se para o particular permitido fazer tudo o que a lei no proba, para o administrador pblico defeso (proibido) agir sem respaldo expresso da lei. Tratando agora das nomenclaturas comumente presentes em concursos, o princpio da legalidade ou legalidade ampla abrange um nmero maior de matrias constitucionais, possuindo, portanto, uma maior abrangncia. J o princpio da legalidade estrita ou reserva legal abrange um menor nmero de matrias, mas com maior contedo, importncia, maior garantia frente ao Estado, sendo pacfico considerar que este princpio possui uma maior densidade. Em resumo, temos as seguintes caractersticas para os princpios da legalidade e da reserva legal:
LEGALIDADE O vocbulo Lei empregado em sentido amplo (norma jurdica) Admite lei e tambm atos administrativos expedidos nos limites desta Alcance mais amplo Menor densidade (garantia) RESERVA LEGAL O vocbulo Lei empregado em sentido estrito (estrito senso) S admite lei ou ato com fora de lei (exemplo: medida provisria) Alcance menos amplo Maior densidade (garantia)
Atente para esta questo do CESPE: 14. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2006) O princpio da reserva legal equivale ao princpio da legalidade na medida em que qualquer comando jurdico que obrigue determinada conduta deve provir de uma das espcies previstas no processo legislativo. Item errado. Conforme vimos, a doutrina distingue o princpio da legalidade (mais amplo e menos denso) do princpio da reserva legal (mais estrito e de maior densidade). Quando a Constituio estabelece que certa matria submete-se ao princpio da legalidade, significa que poder ser disciplinada em lei ou atos administrativos expedidos com fundamento na lei (decretos, por exemplo). Estabelece-se, assim, que o princpio da legalidade est materializado no inciso II do art. 5, o qual estabelece que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei, lei aqui empregada em sentido amplo. Por isso se diz que o princpio da legalidade tem maior alcance (abrange uma maior nmero de matrias constitucionais) e menor densidade (pois pode ser satisfeito no somente por lei, mas tambm pela expedio de atos administrativos).
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Por oportuno, cabe aqui tambm fazer uma distino entre lei em sentido formal e lei em sentido material. O princpio da reserva legal exige a edio de lei em sentido formal, ou seja, a norma que obedeceu ao processo legislativo de elaborao das leis ordinrias, medidas provisrias, leis delegadas ou leis complementares. Entretanto, pode acontece que a matria tratada nessa lei no tenha carter materialmente legal, que pode ser resumido na expresso GIA Geral, Impessoal e Abstrata: Geral: vale para todas as situaes; Impessoal: vale para todos, que devero se submeter ao comando legal; Abstrata: vale para sempre, at que outra lei a revogue. Ora, determinadas matrias, por no atenderem a esses requisitos, como por exemplo, a lei oramentria anual, prevista no art. 165, II da CF/88, no possuem esse carter GIA, no entender do Supremo Tribunal Federal, constituindo-se em verdadeiros atos administrativos. Qual a relevncia dessa distino? Essas leis, por exemplo, no podero ser atacadas pela via de ao de inconstitucionalidade. Para o STF, a lei oramentria anual no tem carter de generalidade, pois abrange somente a administrao direta e indireta da Unio, ou do estado-membro ou do municpio; no tem carter abstrato, pois s vale para o perodo de um ano; tampouco tem carter impessoal, j que obriga to somente os gestores da esfera de governo qual se destina. 2.4 Inviolabilidade das correspondncias e comunicaes (art. 5, XII) Trata-se de um inciso muito valorizado pelas bancas, cobrado bastante pelo CESPE e com farta jurisprudncia recente. Prescreve o inciso ser inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. Poderamos ser forados ao entendimento de que o sigilo das correspondncias teria natureza absoluta. Como vimos, no existem diretos e garantias fundamentais de natureza absoluta. Entretanto, vimos que a prpria Constituio Federal prev limitaes, alm de outras, do sigilo de correspondncia, em caso de Estado de Defesa (art. 136) e Estado de Stio (art. 139), por parte da prpria autoridade administrativa. Bom, a Constituio previu expressamente apenas a possibilidade da violao das comunicaes telefnicas, pois so as nicas que no deixam rastro, registros. No existe mais a possibilidade jurdica de gravao e armanezamento desse tipo de comunicao por parte das operadoras de telefonia. As demais deixam registros cartas, e-mails.
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Existem mecanismos legais, hoje, que possibilitam a interceptao das comunicaes telefnicas ou telemticas (telex, fax). O requisito bsico para quebra de sigilo telefnico a ordem judicial, sendo matria sujeita chamada reserva de jurisdio. Outro requisito so as hipteses e a forma autorizadas em lei, no caso, a Lei 9.296/96, que regulamenta a matria. S pode ser utilizada para processos cujo desfecho culmine em pena privativa de liberdade na modalidade de recluso, e quando a medida mostrar-se indispensvel investigao. No albergada, pois, a interceptao das comunicaes telefnicas, no mbito de processos administrativos ou cveis. No h possibilidade, por exemplo, que num curso de procedimento de separao judicial ou divrcio, um dos cnjuges solicite ao magistrado a autorizao para escuta telefnica do consorte, com o intuito de comprovar de infidelidade conjugal. Entretanto, isso no impede o uso emprestado de provas, ou seja, se no curso da investigao penal surja fato envolvendo servidor pblico, as provas ligadas interceptao telefnica podero ser utilizadas para punio do servidor, no mbito de processo administrativo disciplinar, ou, ainda, no mbito de processo civil de improbidade administrativa, mas apenas como prova emprestada, nunca como fonte ou prova autnoma em processo civil ou administrativo. Agora, ateno! A jurisprudncia do STF assentou entendimento no sentido de que presentes situaes excludentes da antijuridicidade (tais como legtima defesa, estado de necessidade), a gravao poder ser realizada validamente sem necessidade de autorizao judicial. Exemplo tpico a chamada gravao de conversa, inclusive ambiental, por um dos interlocutores, sem o consentimento ou conhecimento por parte do outro. Em regra essa gravao ilcita, por ofensa privacidade ou intimidade (Art. 5, X). Entretanto, a gravao constituir prova lcita se um dos comunicantes estiver em situao de legtima defesa (ameaa, chantagem, coao). Tambm possvel, nesse caso, a gravao de conversa realizada por terceiro, tambm apenas se for utilizada em legtima defesa de um dos interlocutores, que poder estar sendo vtima de uma investida criminosa. Vale lembrar tambm que Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI) no tem competncia para determinar a interceptao telefnica, mas apenas e to somente a quebra dos registros telefnicos quem ligou para quem, durao das chamadas, data e hora. Caso ocorra, no curso da investigao criminal, a descoberta fortuita (acidental) de crime punvel com deteno, a utilizao da prova decorrente de interceptao depender da conexo daquele crime com outro, punvel com pena de recluso.
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importante lembrar que a inviolabilidade das comunicaes refere-se ao trnsito, comunicao em si e no aos dados armazenados. Assim, pode ser autorizado, no mbito de processo cvel, por exemplo, mandado de busca e apreenso de computadores e fax contendo informaes passveis de utilizao como prova de ilcitos Quanto s prorrogaes do prazo de interceptao, a Lei 9.296/96 s permitia que o magistrado autorizasse por 15 dias prorrogveis por mais 15 dias. Entretanto, o STF autorizou prorrogaes sucessivas, desde fundamentadas e solicitadas ao juzo competente. Todas as interceptaes devero ser obrigatoriamente degravadas e reduzidas a termo (transcritas), e somente aquelas partes ou trechos imprescindveis investigao. Conversas familiares, ntimas ou que no digam respeito ao processo no devero constar das degravaes. D uma olhada nestas questes do CESPE: 15. (CESPE/JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO/TJ AC/2007) A inviolabilidade do sigilo de correspondncia, prevista na Constituio Federal, alcana, inclusive, a administrao penitenciria, a qual no pode proceder interceptao da correspondncia remetida pelos sentenciados. Como j assentamos, no existem direitos e garantias de natureza absoluta. Dessa forma, tais regalias no podem ser utilizadas para acobertar prticas delituosas. H julgados do STF que autorizam, com fundamento em razes de segurana pblica, de disciplina prisional ou de preveno da ordem jurdica, a interceptao de correspondncia remetida pelos sentenciados, por parte da administrao penitenciria, eis que a clusula da inviolabilidade do sigilo epistolar (de correspondncia) no pode constituir-se em instrumento de salvaguarda de atividades criminosas. Item errado. 2.4 Liberdade de Expresso Trata-se de um direito no absoluto, previsto no art. 5., incisos IV, V, IX e XIV, todos relacionados, direta ou indiretamente, ao direito de liberdade de pensamento e de expresso. Nos termos do inciso IV do art. 5., " livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato". Trata-se de regra sem destinatrios definidos, j que qualquer pessoa, em principio, pode manifestar o que pensa, desde que no o faa sob o manto do anonimato. Trata-se, portanto, como todos os demais direitos e garantias, de um direito no absoluto, j que a proibio do anonimato tem por objetivo proteger eventuais destinatrios da manifestao de juzos caluniosos, ofensivos ou depreciativos.
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Como corolrio (decorrncia) dessa vedao, no possvel ainda, regra geral, o acolhimento de denncias annimas, conforme j confirmado em arestos do STF. Assentou ainda a Suprema Corte a possibilidade de utilizao do habeas corpus para trancamento de ao penal, por requisio do Ministrio Pblico, fundada unicamente em denncia annima. A justificativa do Supremo para tal entendimento que os documentos apcrifos ofenderiam o princpio da dignidade da pessoa humana, impossibilitando o exerccio do contraditrio e da ampla defesa, inviabilizando eventual indenizao por danos morais ou materiais, contrariando essas garantias previstas nos incisos V e X do art. 5. Entretanto, entende a mesma Corte, ser possvel a utilizao dos fatos colhidos na denncia para a abertura de investigao autnoma, seja por parte do Ministrio Pblico, seja no mbito do Tribunal de Contas da Unio, quando ento podero ser confirmados de per si as alegaes trazidas pelo denunciante, mas nunca a utilizao da denncia ou das provas trazidas diretamente pelo denunciante annimo, sob pena de nulidade do processo. Merece ainda comentrio o inciso XIV do art. 5, no qual assegurado, a todos o acesso informao, resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional. Assim, um reprter jornalstico no est obrigado a informar a fonte de suas evidncias publicadas, no mbito de processo criminal investigatrio de crime contra o patrimnio pblico, por exemplo. Veja esta questo do CESPE sobre o tema: 16. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPU/2010) Conforme entendimento do STF, com base no princpio da vedao do anonimato, os escritos apcrifos no podem justificar, por si ss, desde que isoladamente considerados, a imediata instaurao da persecutio criminis, salvo quando forem produzidos pelo acusado, ou, ainda, quando constiturem eles prprios o corpo de delito. Escritos apcrifos so os oriundos de denncia no identificada ou annima. Dessa forma, no podero eles servir de fundamento para iniciar o processo de persecuo penal ou a instaurao da ao penal, a cargo do Ministrio Pblico. A ressalva da questo diz respeito aos documentos ou provas produzidas pelo acusado. Item certo. 2.5 Liberdade de crena religiosa e convico politica e filosfica (art. 5., VI, VII, VIII) Solicito sua ateno para nos atermos aqui ao inciso VIII: ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao
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legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei. Dessa forma, o dispositivo em comento consagra o direito denominada escusa de conscincia, sendo que a consequncia do no cumprimento da prestao alternativa, est no art. 15, IV: Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: (...) IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII; Trata-se de uma norma constitucional de eficcia contida, porquanto a escusa de conscincia plenamente exequvel, sem consequncias para o individuo, at que se edite a lei que estabelea quais as prestaes alternativas ao cumprimento de determinadas obrigaes. 2.6 Inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas (art. 5, X) Prescreve o texto constitucional que "so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Segundo o STF, para condenaes por dano moral, no se exige a comprovao de ofensa reputao do indivduo, mas a mera publicao no consentida de fotografias, escritos ou outros registros desabonadores, que gerem desconforto ou constrangimento, geram para o lesado o direito reparao. Esto includas nessa proteo tanto as pessoas fsicas quanto jurdicas, e a expresso ou moral no excludente, isto , poder haver cumulao de condenaes. Para condenao em dano material, indispensvel a comprovao da ocorrncia do dano. Em relaes s aes civis de investigao de paternidade, o STF firmou orientao reconhecendo a impossibilidade de coao do pai para realizao do exame de DNA, porque essa medida implicaria ofensa a garantias constitucionais explicitas e implcitas, como a preservao da dignidade humana e da intimidade, alm da inexecuo especfica e direta da obrigao de fazer. Agora, perceba que o sigilo bancrio e fiscal, segundo firme entendimento do STF, espcie do gnero direito privacidade, inerente personalidade das pessoas fsicas e jurdicas, sob o albergue, portanto, do inciso X do art. 5. No obstante, considerando a inexistncia de direitos e garantias absolutos em nosso ordenamento constitucional, o prprio Supremo assentiu com algumas hipteses de violao do referido sigilo bancrio, observados os princpios da razoabilidade e da legalidade. 17
Nesse sentido, possvel a quebra do sigilo bancrio nas seguintes hipteses: a) por determinao judicial; b) por agentes do fisco, no exerccio de suas atribuies, com fulcro na Lei Complementar n 105/2001; c) pelo Poder Legislativo, mediante aprovao do Plenrio de suas Casas, Comisses Parlamentares ou CPI; d) pelo Ministrio Pblico, desde que no mbito de procedimento administrativo visando defesa do errio, do patrimnio pblico. Note que TCU, autoridades policiais, parlamentares ou o prprio ministrio pblico, quando no estiver na tutela de recursos do errio no tm competncia para determinar a quebra de sigilo bancrio. Observe esta questo de concurso para procurador: 17. (CESPE/PROCURADOR DO MUNICPIO/ARACAJU/2007) Admite-se a conduo coercitiva do ru em ao de investigao de paternidade para que seja submetido a exame de DNA, a fim de saber se o pai da criana. Conforme vimos acima, a jurisprudncia do STF no admite a coao do possvel pai para realizar o exame de DNA. Tal negativa do possvel genitor pesar, certo, em seu desfavor no processo civil de investigao, e a Justia dispe igualmente de outros meios para evidenciar o liame gentico ou afetivo entre a criana e o ru. Item errado. 2.7 Inviolabilidade domiciliar (art. 5., XI) Prev o texto constitucional que "a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial". Esta a regra, e como, sempre, o que vale para o concurso a interpretao do STF para o inciso em comento. Nesse sentido, o conceito de casa abrange qualquer recinto, seja de natureza residencial, seja de natureza profissional, permanente ou temporria. Incluem-se a, apartamentos de hotel, casa de praia, consultrio mdico, escritrio de advocacia, inclusive lojas e estabelecimentos no franqueados ao pblico (balco, suporte, back-office). A relevncia deste dispositivo reside na extino do mandado de busca e apreenso determinada por autoridade administrativa policial, fazendria ou fiscal -, sem a devida autorizao judicial. Assim, no havendo consentimento dos proprietrios ou possuidores, as autoridades administrativas fiscais, fazendrias, trabalhistas, sanitrias, ambientais e congneres, somente podero adentrar nas 18
dependncias dos administrados se munidos de ordem judicial autorizativa (mandado judicial de busca e apreenso). Ainda que diante de fortes indcios de que, no interior do estabelecimento, haja provas comprobatrias da ocorrncia de ilcitos, se no houver consentimento, no poder o agente administrativo executar a busca e apreenso, sem autorizao do Poder Judicirio. Entendimento recente do STF, que j est sendo cobrado de forma recorrente nas provas, diz respeito possibilidade de ingresso em recinto profissional protegido pela inviolabilidade domiciliar para instalao de equipamentos de escuta ambiental, durante o dia ou noite, desde que haja ordem judicial para tanto, no caso concreto. que o STF admitiu provimento judicial (oriundo de Ministro do prprio STF) que autorizou o ingresso de autoridade policial em recinto profissional durante a noite, para o fim de instalar equipamentos de captao acstica (escuta ambiental). De incio, observou-se que essa instalao de equipamentos de escuta no poderia ser realizada com publicidade, certo? Afinal de contas, ficaria frustrada sua finalidade. No caso concreto, ponderaram-se os bens jurdicos em conflito e admitiu-se o procedimento, tendo como de fundo os valores da proteo intimidade, privacidade e da dignidade da pessoa humana. Nesse sentido, a instalao de escuta ambiental em escritrios vazios no se sujeitaria estritamente aos mesmos limites da busca em domiclios stricto sensu (em que haveria pessoas habitando). Diante disso, desde que existente a autorizao judicial, poderia ser admitida essa atuao do Estado, seja para execuo durante o dia, seja para execuo durante a noite. E o que significa durante o dia? Trata-se de um critrio astronmico e no temporal, motivo pelo qual considera-se dia a partir de e enquanto o cu estiver claro. Agora preste ateno nestas trs questes do CESPE, que trataram especificamente deste assunto. 18. (CESPE/TRT 17 Regio/Analista/2009) Caso um escritrio de advocacia seja invadido, durante a noite, por policiais, para nele se instalar escutas ambientais, ordenadas pela justia, j que o advogado que ali trabalha estaria envolvido em organizao criminosa, a prova obtida ser ilcita, j que a referida diligncia no foi feita durante o dia. Item errado. 19. (CESPE/PROCURADOR/PGE/AL2009) O conceito normativo de casa abrangente; assim, qualquer compartimento privado onde algum exerce profisso ou atividade est protegido pela inviolabilidade do domiclio. Apesar disso, h a possibilidade de se instalar escuta 19
ambiental em escritrio de advocacia que seja utilizado como reduto para a prtica de crimes. Item certo. 20. (CESPE/ACE/TCE/TO/2009) Um advogado que esteja sendo investigado por formao de quadrilha e outros crimes no poder sofrer, em seu escritrio, uma escuta ambiental captada por gravador instalado por fora de deciso judicial, j que tal fato viola o princpio de proteo do domiclio. Item errado. 21. (CESPE/ACE/TCU/2009) O cumprimento de mandado de busca e apreenso, expedido pela autoridade judicial competente, poder ocorrer a qualquer horrio do dia, inclusive durante o perodo noturno, mesmo que no haja o consentimento do morador, tendo em vista que a CF estabelece algumas excees ao princpio da inviolabilidade domiciliar, entre as quais se incluem as determinaes do Poder Judicirio. Evidentemente, o mandado judicial de busca e apreenso s poder ser cumprido durante o dia, independentemente do consentimento do morador. Entretanto, os agentes do fisco, no exerccio de suas atribuies, proceder busca e apreenso de documentos ou informaes comprobatrias de crime fiscal, ainda que sem ordem judicial, havendo necessidade, entretanto, de consentimento do proprietrio para adentrar no estabelecimento. Assim tem entendido o STF, no sentido de que o ingresso no domiclio, sempre que necessrio vencer a oposio do morador, passa a depender de autorizao judicial prvia. Item errado. 2.8 Liberdade do exerccio de ofcio ou profisso (art. 5., XIII)
Prescreve o inciso constitucional que " livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer". Trata-se, aqui, de dispositivo de eficcia contida, dotado de aplicabilidade imediata, porm sujeito a restries estabelecidas pela lei. Nesse sentido, para que voc exera a profisso de analista de sistemas, jornalista, processador de dados ou profissional comunicao e marketing no necessita comprovar a graduao em curso superior especfico ou estar registrado no rgo profissional competente. J para exercer o ofcio de mdico, odontlogo ou advogado, no poder faz-lo seno aps cumprir as exigncias legais e as normas expedidas pelas autarquias profissionais que regulamentam essas profisses. 2.9 Liberdade de reunio (art. 5., XVI) 20
Determina o texto constitucional que "todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao publico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente" Importante ressaltar que o direito de reunio, no Estado brasileiro, no exige autorizao prvia, o que no se confunde com a comunicao prvia autoridade competente, no caso a polcia militar, sem que haja frustrao de outra reunio marcada para o mesmo local. Essa reunio poder ser esttica ou dinmica, uma passeata, uma reunio, uma manifestao, uma parada gay etc. Para combater a frustrao ao direito de reunio o remdio adequado no o habeas corpus mas sim o mandado de segurana, remdio constitucional que iremos estudar na prxima aula. 2.10 Liberdade de associao (art. 5., XVII a XX) Dispe a Constituio Federal ser plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedadas as de carter paramilitar (inciso XVII), bem como que a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas, independem de autorizao judicial, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento (inciso XVIII). Tal liberdade alcana apenas as associaes criadas para fins lcitos. No podero os cidados, portanto, criar uma associao dos consumidores de maconha, ou de combate armado ao sistema que est a, sob pena de interferncia direta ou dissoluo compulsria. Alis, tema recorrente e que confunde os candidatos diz respeito suspenso das atividades da associao e sua dissoluo compulsria. Suponha que as torcidas organizadas da Mancha Verde e da Gavies da Fiel entrem em conflito e provoquem pertubao da ordem, agresses e mortes. O Ministrio Pblico poder solicitar e o juiz deferir, a suspenso das atividades dessas agremiaes, mas a dissoluo compulsria somente ocorrer com o trnsito em julgado da deciso (art. 5, XIX). Trnsito em julgado aquele relativo deciso da qual no caiba mais recurso judicial, a no ser ao rescisria, no prazo de dois anos. Alm disso, "ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado" (inciso XX), o que preconiza o livre direito de participar ou aderir, de se desligar ou de se dissolver espontaneamente qualquer associao. 2.11 Representao processual versus substituio processual (art. 5., XXI e LXX; Art. 8., III) Dispe o inciso XXI do art. 5 que as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente. Trata-se, aqui, da hiptese de 21
representao judicial, na qual o titular do direito tem o direito de outorgar expressamente a terceiros, representantes, que o representem perante o Poder Judicirio, na defesa dos direitos do representado. Em alguns casos, entretanto, a Constituio autoriza a determinadas pessoas jurdicas a denominada legitimao ativa extraordinria, o que caracteriza a chamada substituio processual. Nesses casos, o substituto processual ajuza a ao em seu nome, mas em defesa de um direito alheio, do substitudo. Nesta situao, no necessrio que o substitudo autorize expressamente o substituto a ajuizar a ao. Pelo inciso XXI, ento, para que uma associao represente, defenda o interesse de seus associados, necessria uma autorizao expressa. J pelo inciso LXX, ocorre a hiptese de mandado de segurana coletivo impetrado por associao, organizao sindical ou entidade de classe, obedecidos determinados requisitos. Aqui, a Constituio no exigiu autorizao expressa dos associados, surgindo aqui, ento, a hiptese de substituio processual, bastando que os estatutos jurdicos das entidades ali referidas autorizem a defesa do direito pleiteado pelo substitudo. O STF firmou posicionamento no sentido de que a associao, na defesa de interesses de seus associados, pode se utilizar de duas vias: a do mandado de segurana coletivo (art. 5, LXX) ou mediante quaisquer outras aes administrativas ou judicirias (art. 5, XXI). Na via do MS Coletivo, ocorre a chamada substituio processual; j na opo de outras vias administrativas ou judiciais, estaramos diante da representao judicial. O quadro abaixo resume a distino.
2.12 Direito de propriedade (art. 5., XXII a XXXI) A propriedade, como manifestao de um direito de primeira gerao, encontra-se consagrado no caput do art. 5, ao lado de outros direitos individuais elementares, e caracteriza o Brasil como estado capitalista. Tambm o inciso II do art. 170 preconiza como princpio fundamental da ordem econmica a propriedade privada. Entretanto, diante do direito constitucional contemporneo, no se concebe mais a propriedade como um direito absoluto, caracterstico das organizaes liberais clssicas. 22
O prprio art. 170, no seu inciso III, estabelece que a propriedade atender sua funo social. Dessa forma, no pode o proprietrio de terreno urbano mant-lo no edificado ou subutilizado, sob pena de sanes administrativas sucessivas (art. 182, 4); no pode o proprietrio de imvel rural mant-lo improdutivo (art. 186), sob pena de desapropriao. O direito de propriedade pode ceder, inclusive, quando for necessria a tutela do interesse pblico, como nas hipteses de desapropriao por necessidade ou utilidade pblica (art. 5, XXIV), de requisio administrativa (art. 5, XXV), de requisio em estado de stio (art. 139, VII) ou ainda, expropriao ou perda de bens (art. 5, XLVI, b e art. 243). O direito de propriedade consagra uma tpica norma de eficcia contida, j que o constituinte regulou suficientemente os interesses relativos a essa matria, mas deixou margem atuao restritiva do Poder Judicirio e do Poder Legislativo, nos limites estabelecidos pela Constituio. Apesar de o inciso XXII afirmar peremptoriamente que garantido o direito de propriedade, sem restries do tipo nos termos da lei ou na forma da lei. Tais restries encontram-se esparsas em outros incisos constitucionais, como vimos. 2.13 Direitos de Petio e de Certido (art. 5, XXXIV, a e XXXIV, b). A Constituio consagra a todos, independentemente do pagamento de taxas, o direito de petio aos poderes pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder. Referido direito assegura ao indivduo o exerccio do controle social, mediante a participao poltica e a possibilidade de fiscalizao na gesto da coisa pblica, configurando-se em meio para tornar efetivo o exerccio da cidadania. Constitui-se em instrumento de que dispe qualquer pessoa para levar ao conhecimento dos poderes pblicos fato ilegal ou abusivo, contrrio ao interesse pblico, a fim de que sejam adotadas as medidas necessrias. Por exemplo, o art. 31, em seu 3, estabelece que as contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei. Diante da constatao de descumprimento ou violao da lei oramentria anual, um contribuinte poder peticionar ao poder pblico no sentido de ver satisfeita a correta execuo oramentria prevista na lei aprovada pela Cmara de Vereadores. Entretanto, o direito de petio no poder ser utilizado como sucedneo (substituto) da ao penal, o que implicaria usurpao de atribuio institucional do Ministrio Pblico, e nem torna apto o interessado a postular em juzo, em nome prprio.
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J o direito de certido assegura a todos, independentemente do pagamento de taxas, a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal (art. 5, XXXIV, b). Referida garantia de natureza individual no pode ser invocada por quem pretenda obter cpia de documento a respeito de terceiro, a menos que este tenha lhe conferido mandato de representao. O Estado est obrigado a prestar as informaes solicitadas, ressalvadas naturalmente as hipteses sob proteo de sigilo. A jurisprudncia firmou-se, ainda, no sentido de que no se exige do requerente a demonstrao da finalidade especfica do pedido. Se voc for a uma repartio solicitar uma certido de nada consta, por exemplo, no preciso informar para qu vou utiliz-la, se para ingresso no servio pblico, se para obteno de passaporte etc. Ateno! Pegadinha de concurso muito cobrada recentemente diz respeito negativa ilegal ao fornecimento de certides, cujo remdio idneo para sua represso o mandado de segurana e no o habeas data. Mesmo que ainda no tenhamos estudado esses dois remdios, vale a pena j ir conferindo algumas questes sobre o assunto. 22. (CESGRANRIO/OFICIAL DE JUSTIA/TJRO/2008) Caso uma determinada autoridade administrativa se recusasse (ilegalmente) a fornecer certido de tempo de servio, requerida por funcionrio pblico que dela necessitasse, a fim de solicitar sua aposentadoria, seria cabvel ajuizar (A) Habeas Data. (B) Ao Civil Pblica. (C) Ao Popular. (D) Mandado de Injuno. (E) Mandado de Segurana. Item correto: letra e. 23. (CESPE/Tcnico Ambiental/IEMA/2005). Considere a seguinte situao hipottica. Proficiente Servios de Limpeza Ltda. solicitou Secretaria da Receita Federal, por intermdio de requerimento fundamentado, certido de regularidade de pagamento de tributos federais, visando instruir documentao a ser apresentada em procedimento de licitao. Aps largo perodo de espera, seu pedido foi negado, sem qualquer explicao plausvel. Nessa situao, a Proficiente Servios de Limpeza Ltda. pode impetrar habeas data para a obteno da referida certido. 24
Item errado.
2.14 Principio da inafastabilidade da jurisdio (art. 5., XXXV) Este princpio est canonizado no seguinte dizer constitucional: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Caracteriza o chamado princpio da Jurisdio Una, em que no se exige, como regra, a busca das vias administrativas para tutela de direitos e interesse dos cidados, ao contrrio da Frana, onde impera o sistema de jurisdio dual, com um tribunal administrativo que exaure em si as causas oriundas das lides que envolvam a administrao, tribunal de contas e afins. Assim, no Brasil, mesmo a ltima deciso administrativa irreformvel, pode ser apreciada pelo Poder Judicirio. A esfera administrativa no Estado brasileiro, em regra facultativa, com algumas excees, em que o cidado obrigado a percorrer as instncias administrativas antes de buscar a tutela do Judicirio. As excees ao carter facultativo da esfera administrativa ou jurisdio una so: a) habeas data; b) Justia Desportiva; c) Descumprimento de Smula Vinculante por ato administrativo. No caso de habeas data, basta a negativa da via administrativa, ainda que haja possibilidade de recurso hierrquico, para ingressar com a ao junto ao Poder Judicirio. Quanto Justia Desportiva, de acordo com o art. 217, 1, o Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, regulada em lei. Claro est que os tribunais desportivos no integram o Poder Judicirio. A EC 45/04 conferiu fora vinculante a algumas Smulas aprovadas pelo STF. Trataremos desse assunto ao falar de Poder Judicirio e Controle de Constitucionalidade, mas, em resumo, isso significa que nenhum outro tribunal inferior e nenhum rgo/ entidade da Administrao Direta ou Indireta de todas as esferas no podero decidir em sentido contrrio a essa Smula. Se um juiz ou tribunal inferior descumprir uma Smula Vinculante, qualquer brasileiro que se sinta prejudicado pelo descumprimento da mesma pode impetrar reclamao perante o STF. No entanto, se o descumprimento originar-se da Administrao Pblica, Direta ou Indireta, na esfera Federal, Estadual ou Municipal, nenhum brasileiro 25
poder reclamar diretamente no STF antes administrativa.
de esgotar a via
Somente aps o esgotamento das vias administrativas, que poder o requerente interpor Reclamao perante o Supremo Tribunal Federal, conforme autoriza o art. 103-A, 3: 3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso. 2.15 Proteo ao direito adquirido, coisa julgada e ao ato jurdico perfeito (art. 5., XXXVI) Ordena a Constituio Federal que "a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada". Essa limitao visa a garantir o princpio da segurana jurdica, obstando leis que incidam retroativamente sobre situaes atinentes esfera jurdica subjetiva do indivduo, j consolidadas na vigncia da legislao pretrita. Entretanto, isso no impede que o Estado adote leis retroativas, desde que estabeleam situaes menos gravosas, mais favorveis ao indivduo, do que as consolidadas sob as leis anteriores. Exemplo disso o inciso XL do art. 5, determinando que a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. Por direito adquirido, entende-se aquele que se aperfeioou, reunindo todos os elementos necessrios sua formao, sob a vigncia de determinada lei. Essa proteo no alcana a chamada expectativa de direito, caracterizada quando a lei nova alcana o indivduo que est na iminncia de atender os requisitos para aquisio do direito. Importante guardar que o Supremo Tribunal Federal firmou entendimento de que no existe direito adquirido em face de uma nova Constituio (texto originrio), mudana do padro monetrio (alterao da moeda), criao ou aumento de tributos ou mudana de regime estatutrio. J o ato jurdico perfeito, o j efetivamente realizado, aquele que, alm de atender a todas as condies legais para aquisio do direito, o direito j foi exercido, como, por exemplo, num contrato legalmente celebrado e cujas clusulas foram executadas pelas partes. Coisa julgada, conforme j vimos, a deciso judicial irrecorrvel, da qual no cabe mais recurso, a no ser ao rescisria, no prazo de 2 anos, diante de fatos ou provas novas com eficcia sobre a deciso recorrida. 26
Preste ateno nestas questes do concurso do INSS de 2008.
24. (CESPE/ANALISTA DO SEGURO SOCIAL / DIREITO/INSS/2008) O direito aposentadoria regido pela lei vigente ao tempo da reunio dos requisitos da inatividade, inclusive quanto carga tributria incidente sobre os proventos. Item errado. Segundo o STF, no h direito adquirido frente nova imposio de tributos, ressalvadas as imunidades j previstas na Constituio. Dessa forma, o direito aposentadoria no regido, necessariamente, pela lei tributria vigente ao tempo do cumprimento dos requisitos de fruio, j que, posteriormente, podero ser criados novos tributos incidentes sobre os proventos de aposentadoria. Foi o que ocorreu, por exemplo, quando da promulgao da EC 41/2003, que criou a contribuio previdenciria dos servidores inativos, que passou a incidir, inclusive, sobre os proventos de aposentadorias anteriormente concedidas. Sobre o tema, o STF manifestou-se no sentido de que tal cobrana era vlida, entretanto, em homenagem ao princpio da isonomia, s poderia incidir sobre o valor dos proventos que ultrapassasse o montante do valor mximo das aposentadorias pagas no mbito Regime Geral de Previdncia Social. 25. (CESPE/ANALISTA DO SEGURO SOCIAL / DIREITO/INSS/2008) Os servidores pblicos de autarquias que promovem interveno no domnio econmico tm direito adquirido a regime jurdico. Item errado. De acordo com julgados do STF, no h direito adquirido frente mudana de regime jurdico estatutrio, regime esse que integra o servidor pblico respectiva administrao, seja federal, estadual ou municipal. Por exemplo, uma gratificao prevista atualmente na Lei n 8.112/90, poder ser legitimamente revogada por lei, e novos servidores que sejam aprovados em concurso, posteriormente lei revogadora, no podero invocar direito adquirido manuteno daquela vantagem. 2.16 Princpio do Juiz natural (art. 5., XXXVII e LIII) Este princpio tem como corolrio (decorrncia) o princpio da inafastabilidade da jurisdio. Relaciona-se tambm, com o princpio do devido processo legal, constante do inciso LIV do mesmo art. 5. Envolve dois incisos do art. 5, que so a base do princpio do juiz natural. O primeiro (XXXVII) estabelece que no haver juzo ou tribunal de exceo. O segundo (LIII) preconiza que ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. E o que um juzo ou tribunal de exceo? o criado posteriormente prtica de determinado delito para o julgamento dos infratores. Foi o que se observou, por exemplo, quando dos atos terroristas de 11 de 27
setembro de 2001, nos Estados Unidos da Amrica, que culminaram na criao do tribunal de Guantnamo. um tribunal que distingue pessoas e no situaes. J a autoridade ou juzo competente esto previstos na prpria Constituio, no caso do Poder Judicirio, nas leis processuais e tambm nos regramentos administrativos, motivo pelo qual este princpio informa tanto a esfera judicial quanto a administrativa. E o que um juiz competente? o juiz cuja competncia decorre diretamente da Constituio ou que no vedada pela lei, ou seja, o juiz que no seja impedido ou suspeito. Mas voc no precisa guardar as hipteses de suspeio ou impedimento da lei processual, para este curso. Assim, diz respeito ao juiz natural no s a vedao criao de um tribunal ou juzo de exceo como tambm a realizao de julgamento por juiz ou tribunal j previsto na Constituio, porm fora de sua competncia. 2.17 Jri popular (art. 5., XXXVIII) A Constituio reconhece expressamente o instituto do jri popular, com a organizao dada pela lei e asseguradas as seguintes prerrogativas: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; Trata-se de um instituto presente na maior parte dos Estados Democrticos, no pressuposto de que determinados crimes, pela sua gravidade e impacto social, devam ser julgados no pelo Estado-Juiz mas por pessoas comuns, cidados leigos, no necessariamente com formao jurdica. A plenitude de defesa assentada no princpio da ampla defesa e do contraditrio destinados aos acusados em geral, e diz respeito ao ru, mormente na rea penal. O sigilo das votaes imprescindvel para assegurar a autonomia e a imparcialidade dos jurados. A soberania dos veredictos inerente ao tribunal do jri. Entretanto, no entendimento recente do STF, ela no impede a interposio de recursos contra as decises do jri. Ora, que soberania essa ento? Caso o jri tenha concludo pela condenao, contrariando flagrantemente as provas contidas nos autos, cabe a a interposio de recurso, por nulidade do julgamento, caso em que,
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caso deferido o recurso, sero devolvidos os autos para que seja constitudo um novo jri popular. No caso do julgamento dos crimes dolosos contra a vida, dois entendimentos importantes para a prova: matria controvertida na doutrina a que diz respeito ampliao da competncia do jri popular, estabelecida na Constituio. Parte da doutrina entende que sim, a lei pode especificar, inclusive ampliar a competncia do tribunal do jri. Essa a posio de Alexandre de Moraes, que o CESPE vem aceitando at o momento. A pergunta que se faz ? possvel ampliar a competncia do jri popular sem restringir a competncia do Poder Judicirio? Os adversrios da tese dizem que no, e que isso feriria o princpio da inafastabilidade da jurisdio. Nem todo aquele que pratica um crime doloso contra a vida julgado pelo jri popular. Embora a Constituio outorgue competncia ao jri popular, o STF assentou entendimento de que as autoridades que dispem foro especial por prerrogativa de funo se praticarem crime doloso contra vida, sero julgadas de acordo com seu foro. Por exemplo: o Prefeito ser julgado pelo Tribunal de Justia; Governador tem foro especial no STJ. J as Constituies estaduais podem dilatar o foro especial para autoridades locais, desde que no haja, a juzo do STF, incompatibilidade do exerccio da funo pblica. Diante do caso concreto, o tribunal vai decidir se h ou no compatibilidade: por exemplo, o STF decidiu que delegados de polcia civil no tm direito a foro especial, no h razoabilidade nessa previso da constituio estadual. Entretanto, a competncia do Foro Especial definido exclusivamente na Constituio Estadual no prevalece sobre a competncia do Tribunal do Jri para os crimes dolosos contra vida, apenas para os demais crimes. Sobre o assunto, o Supremo editou a seguinte Smula: Smula 721A competncia Constitucional do tribunal do jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecida exclusivamente pela Constituio Estadual. Vejamos estas questes do CESPE sobre o tpico. 26. (CESPE/ANALISTA JURDICO/STF/2008) O julgamento dos crimes dolosos contra a vida de competncia do tribunal do jri, mas a CF no impede que outros crimes sejam igualmente julgados por esse rgo. Vimos que possvel ao legislador estender a competncia do tribunal do jri para alm do julgamento dos crimes dolosos contra a vida, e este o entendimento esposado pelo CESPE, pelo menos at agora, em que pese parte da doutrina isso ferir o princpio da inafastabilidade da jurisdio. 29
Item certo.
27. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STJ/2004) A instituio do tribunal do jri assegura a plenitude da defesa, o sigilo das votaes, a soberania dos veredictos e competncia para julgar e processar os crimes dolosos contra a vida, a honra e a liberdade. A competncia do tribunal do jri, nos termos do art. 5, XXXVIII, cinge-se de processar os crimes dolosos contra a vida. Item errado. 28. (CESPE/ESCRIVO DE POLCIA/SGA AC/2008) A Constituio Federal estabelece que a competncia para julgar os crimes dolosos contra a vida do tribunal do jri. Sendo assim, compete ao referido tribunal o julgamento de crimes de latrocnio. O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento de que se uma autoridade detentora de competncia de foro especial por prerrogativa de funo, previsto na Constituio Federal (Governador do Acre, por exemplo), praticar um crime doloso contra a vida, latrocnio um deles, ser ela julgada pelo respectivo foro especial que, no caso do governador, o STJ, e no pelo tribunal do jri. Item errado. 2.18 Princpio da presuno de inocncia ou no culpabilidade (art. 5, LVII e LXIII) Prescreve o citado inciso constitucional que ningum ser considerado culpado at o transito em julgado de sentena penal condenatria. Por este princpio, o Estado tem a obrigao de comprovar a culpabilidade do infrator. O acusado no poder levantar provas contra si mesmo. Segundo o STF, um dos nicos dispositivos Constitucionais que tem aplicao restrita ao mbito penal. No se aplica no mbito do processo administrativo. No afasta, tampouco, as prises cautelares (priso de flagrante, priso provisria, priso preventiva) desde que comprovado algum requisito que autorize a priso. A maior fora deste princpio a proibio do lanamento do nome do ru no rol dos culpados antes de uma deciso sentencial definitiva. Uma mudana significativa no entendimento do STF sobre este princpio diz respeito liberdade do investigado. O ru poder, a depender da situao, ficar em liberdade at a sentena penal definitiva. Inclu como decorrncia deste princpio o inciso LXIII, que assegura ao preso informao sobre os seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado. Nesse sentido, ningum est obrigado a incriminar a si prprio.
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Segundo o STF, o direito ao silncio no est restrito ao preso, pode ser invocado por pessoas em qualquer instncia, tais como: administrativa, judicial, de CPI, em processo administrativo disciplinar, ou seja, em qualquer processo administrativo ou judicial, sempre que forem feitos questionamentos que possam levar incriminao do investigado. Outro tpico que merece ateno: conversas informais mantidas com autoridades policiais ou com representantes do ministrio pblico em que a pessoa relate algum fato que possa vir a incrimin-lo, no valem como prova, ou seja trata-se de prova ilcita. 2.19 Impossibilidade da priso civil por dvida (art. 5, LXVII) Assenta o mencionado inciso que no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel. Responsvel por inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia o devedor de prestao de alimentos, ou penso alimentcia, que no quer e no tem motivos para no efetuar o pagamento. claro que se o devedor estiver em situao de hipossuficincia e no tiver condies de arcar com a prestao alimentcia, no ser considerado inadimplente voluntrio e inescusvel. Depositrio aquele que figura num contrato de depsito (direito privado) do qual existem 2 sujeitos: depositante e depositrio. O objeto tpico de um contrato de depsito sempre coisa mvel. O titular desta coisa mvel a deposita, ou seja, a deixa sob custdia de um terceiro, que o depositrio. O depositante espera, obviamente, que o depositrio restitua a coisa mvel quando solicitado, nas condies de conservao e manuteno em que foi entregue. Caso o depositrio no cumpra o contrato, seja por perda, alienao, consumo ou destruio do bem sob depsito, a Constituio autorizava a priso do depositrio infiel. Nesse sentido, temos a seguinte cronologia, em relao ao assunto: Em 1988, a CF/88 criou 2 hipteses de priso civil: a do devedor de alimentos; e a do depositrio infiel; Em 1992, foi firmado o Pacto de San Jos da Costa Rica, Tratado Internacional de Direitos Humanos, prevendo apenas uma hiptese de priso civil: a do devedor de alimentos. Surgiu, ento, um conflito entre a Constituio Federal e o Tratado de San Jos, sendo que boa parte da doutrina e da jurisprudncia, na poca, passaram a entender que o Pacto teria afastado do ordenamento jurdico brasileiro a possibilidade da priso do depositrio infiel. Em 1997, o STF firma entendimento de que os Tratados Internacionais celebrados pela Repblica Federativa do Brasil tm status de Lei
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Ordinria Federal. Como lei ordinria no poderia contrariar a CF, logo, permaneceram vlidas as duas hipteses de priso civil. Em 2004, a EC 45/2004 estabelece que os Tratados internacionais sobre direitos humanos, aprovados na forma do pargrafo 3 do art. 5 tm status de emenda constitucional; isso no mudou em nada o entendimento do STF de 1997, somente passou a permitir que os Tratados Internacionais, da por diante, pudessem se aprovados pelo rito especial de Emenda. Em 2008, o STF firma o entendimento de que os tratados internacionais de direitos humanos possuem status SUPRALEGAL (Infraconstitucional, acima das leis e abaixo da Constituio); assim, o status do tratado de direitos humanos, a partir da, dependeria de como ele foi incorporado. Se foi incorporado pelo rito ordinrio, ele ter Status de supralegalidade. Se for aprovado pelo rito de emenda, ele ter status constitucional. O Pacto de San Jos da Costa Rica suspendeu a eficcia da legislao pretrita que regulamentava a priso civil do depositrio infiel e tambm impediu a regulamentao futura, pois o referido tratado superior lei ordinria. Assim, hoje, no mais possvel a priso do depositrio infiel. A nica priso legtima por dvida civil a do devedor inescusvel de alimentos. Veja estas questes do CESPE sobre o assunto: 29. (CESPE/AGENTE DE ESCOLTA E VIGILNCIA PENITENCIRIO/SEJUS/ES/2009) Os direitos humanos so irrenunciveis, de modo que podem at deixar de ser exercidos por seus titulares, os quais, no entanto, jamais podem renunciar a tais direitos. Uma das caractersticas dos direitos e garantias fundamentais a irrenunciabilidade. No obstante, em determinadas situaes, admitese o seu afastamento, como, por exemplo, em programas televisivos de shows populares ou em reality shows, nos quais os participantes abrem mo do direito inviolabilidade da imagem e da privacidade, ainda que temporariamente. Item certo. 30. (CESPE/PROCURADOR/PGE AL/2008) Ao analisar a constitucionalidade da legislao brasileira acerca da priso do depositrio que no adimpliu obrigao contratual, o STF, recentemente, concluiu no sentido da derrogao das normas estritamente legais definidoras da custdia do depositrio infiel, prevalecendo, dessa forma, a tese do status de supralegalidade do Pacto de San Jos da Costa Rica. Conforme estudamos, o Pacto de San Jos da Costa Rica, por tratar de direitos humanos, possui status supra legal, prevalecendo sobre a legislao infraconstitucional que disponha sobre o tema. Dessa forma, 32
mesmo permanecendo a redao do art. 5, LXVII, tal dispositivo, regulamentado em lei, no mais encontra eficcia no plano jurdico interno. Item certo. 2.20 Crimes constitucionalizados (art. 5, XLII, XLIII e XLIV) De redao muito ruim, e com grande presena nas provas de direito constitucional, como vocs vero pelas questes propostas, esses incisos tratam dos chamados crimes constitucionalizados, que mereceram especial preocupao de nosso constituinte originrio. Trata-se da vedao ao racismo, da ao de grupos armados contra a ordem constitucional, do terrorismo, do trfico ilcito de entorpecentes, da tortura e dos crimes hediondos. A Constituio define o crime de racismo e o de ao de grupos armados como inafianveis e imprescritveis, sujeito pena de recluso, nos termos da lei. J os crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e os definidos como crimes hediondos foram catalogados pelo constituinte como inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia. Elaborei um quadro que facilitar a memorizao sobre estes crimes e as respectivas cominaes constitucionais. Note que todos so imprescritveis:
RAO Racismo e ao de grupos armados. 3T1H Tortura, Trfico Ilcito de Entorpecentes e crimes hediondos. Vejamos agora alguns exerccios do CESPE sobre este tpico: 31. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/TRE/MG/2008) Artur cometeu crime de tortura, e Zilma, de racismo, Joana traficou entorpecente ilicitamente e Cleber participou de ao de grupo armado civil contra a ordem constitucional. Nessa situao hipottica, luz da Constituio Federal de 1988 (CF), foram praticados crimes imprescritveis por A Artur e Zilma. B Joana e Zilma. C Artur e Joana. D Artur e Cleber. 33
E Zilma e Cleber.
Determina a CF/88 que so crimes imprescritveis os de racismo e ao de grupos armados (RAO), e insuscetveis de graa ou anistia os de tortura, trfico ilcito de entorpecentes, terrorismo e hediondos (3T1H). Como voc no necessita saber quais so os crimes hediondos, ou qual a lgica que justifica um crime ser imprescritvel e outro no, basta guardar a informao do quadro resumo. Item certo: e 32. (CESPE/ADMINISTRADOR/TJDFT/2008) So imprescritveis, conforme a Constituio brasileira em vigor, os crimes hediondos, de racismo, de tortura, de trfico ilcito de drogas. Como todas as questes da espcie, esta tenta simplesmente confundir voc trocando alhos por bugalhos, citando como imprescritveis, alm do racismo, crimes que na verdade so insuscetveis de graa ou anistia (3T1H). Item errado. 33. (CESPE/ANALISTA JURDICO/STJ/2008) No Brasil, o terrorismo e o racismo so imprescritveis, inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia. Conforme vimos, racismo crime imprescritvel, enquanto o terrorismo insuscetvel de graa ou anistia. Item errado. 2.21 Proteo aos hipossuficientes e em condio de vulnerabilidade social O art. 5, LXXIV, assegura: o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; j o art. 134 assevera: A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV. Esta proteo alcana pessoas naturais e pessoas jurdicas, e a prestao da assistncia jurdica feita pelas defensorias pblicas; a assistncia integral abrange os honorrios advocatcios e de peritos. Trata-se de norma de eficcia plena, ou seja, desde promulgao da Constituio os indivduos j faziam jus ao direito de assistncia jurdica, independente da existncia ou no das defensorias pblicas no seu Estado. O Estado dever, portanto, cumprir com suas obrigaes nesse sentido ainda que por meio de outros rgos. J o art. 5, LXXVI, assegura a gratuidade, para os reconhecidamente pobres, e na forma da lei, do registro civil de nascimento e da certido de bito.
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Em 1996, a Lei 9.265/96 estendeu essa garantia a todos os brasileiros independentemente da condio de pobreza. O STF, acionado, considerou constitucional essa extenso. Observe esta questo de juiz: 34. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 5 REGIO/2007) Segundo o STF, a lei pode estender a gratuidade do registro civil de nascimento e da certido de bito a todos, independentemente da condio econmica do requerente, o que significa dizer que os cartrios, na qualidade de delegados do poder pblico, no tm direito absoluto percepo de emolumentos por todos os servios prestados. Como vimos, apesar de a Constituio Federal assegurar a gratuidade aos reconhecidamente pobres, a lei que regulamentou essa matria estendeu tal gratuidade a todos, independentemente da condio de miserabilidade, prevista no texto constitucional, e o STF confirmou a validade dessa extenso. Item certo. 2.22 Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa (art. 5, LV) Estes princpios esto previsto expressamente no texto constitucional, nos termos seguintes: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Os princpios do contraditrio e da ampla defesa so garantias, indissociveis, caminhando juntas no processo judicial e tambm no administrativo. Constituem-se em corolrio do devido processo legal, pois no como falar em devido processo legal sem a outorga da plenitude de defesa, que inclui o direito defesa tcnica, publicidade dos atos processuais, citao, produo de provas, de recurso, de contestao, de interveno no processo, de acesso aos elementos de prova constitudos em procedimento inquisitrio. Por oportuno, vale aqui citar a Smula Vinculante n 14, editada pelo STF: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa Por ampla defesa entende-se o direito dado aos litigantes de trazer ao processo, administrativo ou judicial, todos os elementos de prova licitamente obtidos para provar os fatos que alega, ou at mesmo o direito de se omitir ou permanecer calado, a fim de evitar sua autoincriminao. Por contraditrio, entende-se o direito do indivduo de tomar conhecimento do que alegado contra ele e contraditar a parte 35
adversa na lide. O contraditrio instaura-se a partir da citao vlida do ru, no processo judicial ou da comunicao de audincia ou citao, o processo administrativo. Para que esteja caracterizada a oportunizao do contraditrio, no h necessidade da realizao efetiva do mesmo, basta conferir a oportunidade ao interessado para faz-lo. Se no o fizer, arcar com os nus processuais de sua desdia. No se aplica ao inqurito policial, pois este tem carter inquisitrio, preliminar. Entretanto, a Smula Vinculante 14 outorgou ao representante do acusado o acesso aos elementos colhidos na fase de investigao, para permitir justamente o exerccio do contraditrio e da ampla defesa. Tambm no obrigatrio em algumas fases do processo administrativo, por exemplo, na sindicncia prvia para abertura do PAD Processo Administrativo Disciplinar. Concluindo a sindicncia pela abertura do PAD, este sim dever oportunizar a defesa do indiciado. Entretanto, nula a punio disciplinar de servidores, ainda que mera advertncia, no precedida de sindicncia ou processo administrativo no qual seja oferecido o exerccio da ampla defesa. Ainda quanto ampla defesa, o STF firmou orientao no sentido de que o princpio do duplo grau de jurisdio no uma garantia constitucional vigente. O duplo grau de jurisdio obrigatrio, existente em alguns ordenamentos, pressupe que no haver processos de cunho administrativo e judicial de apenas uma instncia, sem direito a reviso por uma instncia superior; por exemplo, um juiz de primeiro grau e um tribunal de justia; ou um tribunal de justia e um tribunal superior. Por fim, com relao ao princpio do contraditrio, vale uma anlise da Smula Vinculante 3 do STF, que preceitua: Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. Aparentemente, a Smula suscita a supresso do contraditrio nos processos de registro de aposentadoria. Entretanto, o STF entendeu que no caso no h litgio, pois, no registro inicial das aposentadorias, tratase apenas do aperfeioamento de um ato complexo ato que depende da manifestao independente de mais de um rgo para que tenha eficcia. Entretanto, cuidado, pois essa Smula tambm j tem exceo! Entendimento recente da Suprema Corte inclinou-se no sentido de que se o TCU demorar mais do que cinco anos para efetuar o registro inicial da aposentadoria, ele obrigado a chamar o beneficiado para apresentar sua defesa, ou seja, para exercer o contraditrio. Isso em 36
penhor do princpio da razoabilidade e da segurana jurdica, pois entende o STF que cinco anos um prazo j consagrado em outros diplomas (Lei do Processo administrativo, lei da ao civil pblica), constituindo-se em um interregno razovel para que o TCU efetue o registro. Segue no mapa mental abaixo um resumo dos principais pontos do princpio do contraditrio aqui estudados.
Vamos, ento, exercitar alguma coisa sobre este importante princpio. 35. CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/STF/2008) O prazo decadencial de 5 anos relativo anulao de atos administrativos e previsto na lei que regula o processo administrativo no mbito da administrao pblica federal deve ser aplicado aos processos de contas que tenham por objeto o exame de legalidade dos atos concessivos de aposentadorias, reformas e penses. Assim, transcorrido esse interregno sem que o TCU tenha analisado a regularidade de uma penso, por exemplo, a viva deve ser convocada para participar do processo de seu interesse, desfrutando das garantias do contraditrio e da ampla defesa, em que pese ser a princpio dispensvel o contraditrio e a ampla defesa nos processos que tramitam no TCU e que apreciem a legalidade do ato de concesso inicial de penso. Conforme vimos anteriormente, a Smula Vinculante n 3 previu a possibilidade de o TCU dispensar o contraditrio e ampla defesa no caso de registro inicial do ato de aposentadoria. Entretanto, o STF tem entendido que o interregno de 5 anos prazo razovel para que, diante da inrcia do TCU em registrar o ato, abra-se a possibilidade de oferecer a ampla defesa ao interessado. Item certo. 36. (CESPE/TJDFT/ANALISTA EXECUO DE MANDADOS/2008) A retirada de um dos scios de determinada empresa, quando motivada pela 37
vontade dos demais, deve ser precedida de ampla defesa, pois os direitos fundamentais no so aplicveis apenas no mbito das relaes entre o indivduo e o Estado, mas tambm nas relaes privadas. Essa qualidade denominada eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Exatamente. Assim tambm o STF decidiu, ao garantir a oportunidade de defesa ao cooperado expulso de associao cooperativa sem que tivesse exercido o seu direito ampla defesa e ao contraditrio (RE (STF/RE 158.215-4). a chamada eficcia horizontal dos direitos fundamentais, que informa a relao entre pessoas privadas. Item certo. 37. (CESPE/AGENTE DE POLICIA/SECAD TO/2008) O direito ao contraditrio e ampla defesa assegurado aos litigantes em processo judicial, mas no em processo administrativo, pois, no caso deste, o administrado sempre ter garantida a possibilidade de recorrer instncia judicial. A possibilidade de recorrer instncia judicial, nos processos de cunho administrativo, no afasta a garantia do contraditrio e da ampla defesa, que informa os processos em todas as esferas, judicial ou administrativa. Item errado. 38. (CESPE/ESCRIVO/SGA/ACRE/2008) O Supremo Tribunal Federal (STF) expressou entendimento no sentido de considerar inadmissvel o interrogatrio do acusado por videoconferncia por violar, entre outros, o princpio da ampla defesa. Esse entendimento foi esposado no HC 90.900/SP, sob o fundamento de que a lei estadual 11.819/2005 paulista ofenderia o inciso I do art. 22 da Constituio Federal, na medida em que disciplinaria matria pertinente a direito processual, cuja competncia reservada privativamente Unio. Como se v, o STF declarou a inconstitucionalidade formal da lei, alm de consignar, no Voto do Relator, Ministro Carlos Ayres Brito, a violaes aos princpios da ampla defesa, da igualdade, do juiz natural e do devido processo legal. Item certo. Bom, da primeira parte dos Direitos e Garantias Fundamentais o fundamental para a sua prova isso. Os demais incisos no discutidos aqui so de entendimento literal e alguma discusso poder ser encontrada nos exerccios que deixamos pra voc resolver a seguir. Um abrao e bons estudos! 3 Exerccios de Fixao Seguem a partir de agora mais alguns exerccios de fixao. Encontramo-nos no frum para sanar eventuais dvidas. 38
39. (CESPE/AUDITOR DE CONTAS PBLICAS/TCE PE/2004) Na evoluo dos direitos fundamentais, consolidou-se a classificao deles em diferentes geraes (direitos fundamentais de primeira, segunda e terceira geraes), as quais se sucederam e se substituram ao longo do tempo, a partir, aproximadamente, da Revoluo Francesa de 1789. 40. (CESPE/AGENTE PENITENCIRIO/SEJUS ES/2009) O direito fundamental vida hierarquicamente superior a todos os demais direitos humanos, estejam eles previstos na CF ou na Declarao Universal dos Direitos Humanos. 41. (CESPE/JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO/TJ/AL/2008) O estado de defesa autoriza a restrio ao direito de reunio, ainda que exercida no seio das associaes, ao sigilo de correspondncia e ao sigilo de comunicao telegrfica e telefnica. 42. (CESPE/FISCAL DE TRIBUTOS/PREFEITURA DE TERESINA/2008) Tendo por base norma constitucional estadual, Joo, fiscal de tributos, reteve temporariamente mercadorias que estavam em poder de Maria, com o objetivo de arrolar bens encontrados em situao de ilcito tributrio at a comprovao da posse legtima dos bens por parte de Maria. Considerando essa situao hipottica, a reteno da mercadoria constitui desrespeito ao princpio constitucional do devido processo legal e ao princpio constitucional do livre exerccio de profisso, ofcio ou trabalho. 43. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/CESIPAM/2006) A garantia do devido processo legal tambm serve proteo do direito de propriedade. Assim, a Unio, mesmo tratando-se da execuo e implementao de programa de reforma agrria, no pode ser dispensada da obrigao de respeitar, durante a atividade de expropriao, por interesse social, os princpios constitucionais acerca da propriedade. 44. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) cabvel o estabelecimento de restries ao direito de liberdade de manifestao do pensamento para evitar leso a um outro preceito fundamental. 45. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) Em tempo de paz, os direitos de liberdade de locomoo e de liberdade de reunio somente podem ser afastados mediante prvia e fundamentada deciso judicial. 46. (CESPE/CONTADOR/STF/2008) Os direitos e as garantias fundamentais no podem ser reconhecidos e aplicados aos estrangeiros em trnsito pelo territrio nacional. 47. (CESPE/CONTADOR/STF/2008) Todos possuem fora de lei ordinria. os tratados internacionais
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48. (CESPE/CONTADOR/SEGER/ES/2009) Na evoluo histrica dos direitos fundamentais em geraes, entende-se que o direito de propriedade um direito fundamental de primeira gerao. 49. (CESPE/CONTADOR/SEGER/ES/2009) O direito de propriedade limitado. Um exemplo dessa limitao a previso constitucional da desapropriao por interesse social. 50. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/TRT 17/2009) O estrangeiro sem domiclio no Brasil no tem legitimidade para impetrar habeas corpus, j que os direitos e as garantias fundamentais so dirigidos aos brasileiros e aos estrangeiros aqui residentes. 51. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/ESTADO DO ES/2009) Considere que o estrangeiro Paul, estando de passagem pelo Brasil, tenha sido preso e pretenda ingressar com habeas corpus, visando questionar a legalidade da sua priso. Nesse caso, conforme precedente do STF, mesmo sendo estrangeiro no residente no Brasil, Paul poder valerse dessa garantia constitucional. 52. (CESPE/ESPECIALISTA EM REGULAO DE AVIAO CIVIL/REA 5/ANAC/2009) Ao garantir aos brasileiros e estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, o artigo 5. da Constituio Federal de 1988 (CF) exclui de seu mbito de proteo o estrangeiro em trnsito pelo territrio nacional. 53. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2006) No sistema jurdico brasileiro, as hipteses aceitveis de discriminao entre homens e mulheres so apenas as referidas no texto constitucional. 54. (CESPE/JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO/TJ PI/2007) A exigncia de depsito recursal em sede de procedimento administrativo no viola o princpio da ampla defesa. 55. (CESPE/JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO/TJ ACRE/2007) A emenda constitucional n 45 representou, no que se refere teoria dos direitos e garantias fundamentais, um grande avano, j que, a partir dela, os tratados e convenes internacionais passaram a se equiparar s emendas Constituio, desde que aprovadas em cada uma das Casas do Congresso Nacional, em dois turnos, no mnimo, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, aplicando-se, indiscutivelmente, aos tratados e convenes em vigor na data de sua publicao. 56. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 5 REGIO/2007) O STF, em sua mais nova composio, reavaliando a constitucionalidade da priso civil no ordenamento jurdico ptrio, ratificou a posio at ento adotada pela corte no sentido de ser a constrio plenamente cabvel luz da Constituio Federal seja em decorrncia de inadimplemento da prestao alimentcia, seja em razo do 40
depsito infiel e at mesmo da alienao fiduciria convertida em depsito porque o Pacto de San Jos tem status de legislao ordinria, inbil, pois, para reformar o paradigma constitucional. 57. (CESPE/DEFENSOR PBLICO SUBSTITUTO CE/2008) A anterioridade tributria no clusula ptrea da Constituio Federal de 1988. 58. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIA/REA JUDICIRIA/STJ/2004) O direito ao duplo grau de jurisdio constitui garantia relativa na ordem jurdica brasileira, e permite a existncia de decises irrecorrveis. 59. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/STJ/2004) Todo cidado brasileiro que praticar crime doloso contra a vida tem direito absoluto a ser julgado por um tribunal do jri competente em qualquer circunstncia. 60. (CESPE/ANALISTA JURDICO/SERPRO/2004) A lei que organiza e institui o tribunal do jri deve assegurar a plenitude de defesa, o sigilo das votaes, a soberania dos veredictos e a competncia para julgamento dos crimes dolosos contra a vida, sendo vedada a insero de outros tipos penais nesta competncia. 61. (CESPE/AGENTE PENITENCIRIO/SEJUS ES/2009) O inqurito policial um procedimento sigiloso, e, nessa etapa, no so observados o contraditrio e a ampla defesa. 62. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/TER/MA/2009) admissvel a interceptao de comunicaes telefnicas, ainda que o fato investigado constitua infrao penal punida, no mximo, com pena de deteno. 63. (JEAN CLAUDE/2010) O regime de sigilo, sempre excepcional, eventualmente prevalecente no contexto de investigao penal promovida pelo Ministrio Pblico, no se revelar oponvel ao investigado e ao Advogado por este constitudo, que tero direito de acesso considerado o princpio da comunho das provas a todos os elementos de informao que j tenham sido formalmente incorporados aos autos do respectivo procedimento investigatrio. 64. (CESPE/TCNICO DE ATIVIDADE JUDICIRIA/TJ RJ/2008) Julgue os itens a seguir de acordo com o entendimento jurisprudencial do STF. I O sigilo bancrio de um indivduo pode ser quebrado por deciso fundamentada de comisso parlamentar de inqurito. II O jornalista, no exerccio de sua atividade profissional, pode resguardar o sigilo de sua fonte. III A pena de trabalhos forados em estabelecimentos prisionais de segurana mxima depende de regulamentao por meio de lei complementar para ser implementada no ordenamento jurdico brasileiro. IV Todos os crimes esto sujeitos a prescrio. 41
V Aos estrangeiros residentes no pas garantido o direito de petio. A quantidade de itens certos igual a A 1. B 2. C 3. D 4. E 5. 65. (CESPE/TFCE/TCU/2009) Admite-se a quebra do sigilo das comunicaes telefnicas, por deciso judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer, para fins de investigao criminal ou administrativa. 66. (CESPE/AUFC/CLNICA MDICA/TCU/2009 ADAPTADA) De acordo com a CF, caso os integrantes de determinada associao pretendam reunir-se pacificamente, sem armas, em um local aberto ao pblico, tal reunio poder ocorrer, independentemente de autorizao, desde que no frustre outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido pedido de autorizao prvia autoridade competente. 67. (CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MMA/2009) Se um indivduo, ao se desentender com sua mulher, desferir contra ela inmeros golpes, agredindo-a fisicamente, causando leses graves, as autoridades policiais, considerando tratar-se de flagrante delito, podero penetrar na casa desse indivduo, ainda que noite e sem determinao judicial, e prend-lo. 68. (CESPE/ACE/TCU/2009) Ao TCU, ao Poder Judicirio e ao Poder Legislativo Federal foram atribudos legalmente poderes para determinar a quebra do sigilo bancrio de dados constantes do Banco Central do Brasil para instruir procedimentos de controle externo da administrao pblica federal. 69. (CESPE/ANALISTA GERENCIAL/CENSIPAM/2006) Regulamento de concurso pblico que, destinado a preencher cargos de rgo federal, para locais diversos, determine que a classificao se faa por unidade da federao no ofende o princpio da igualdade, ainda que disso resulte que um candidato se classifique em uma das unidades com nota inferior de outra, em que no alcanaria a mesma classificao. 70. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 5 REGIO/2007) Segundo o STF, a lei pode estender a gratuidade do registro civil de nascimento e da certido de bito a todos, independentemente da condio econmica do requerente, o que significa dizer que os cartrios, na
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qualidade de delegados do poder pblico, no tm direito absoluto percepo de emolumentos por todos os servios prestados. 71. (CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MMA/2009) Associao com seis meses de constituio pode impetrar mandado de segurana coletivo. 72. (CESPE/AGENTE POLCIA CIVIL/ESTADO DO ES/2009) Caso, no decorrer do cumprimento de mandado de busca e apreenso determinado nos autos de ao penal em curso, o policial responsvel pela diligncia apreenda uma correspondncia destinada ao acusado e j aberta por ele, apresentando-a como prova no correspondente processo, essa conduta do policial encontrar-se- resguardada legalmente, pois o sigilo da correspondncia, depois de sua chegada ao destino e aberta pelo destinatrio, no absoluto, sujeitando-se ao regime de qualquer outro documento. 73. (CESPE/PROCURADOR DO ESTADO DE PERNAMBUCO/2009) Embora a formulao e a execuo das polticas pblicas seja uma prerrogativa dos Poderes Legislativo e Executivo, possvel ao Poder Judicirio determinar, excepcionalmente, a sua implementao, quando a omisso da administrao pblica comprometer a eficcia e a integridade de direitos sociais impregnados de estatura constitucional. 74. (CESPE/PROCURADOR DO ESTADO DE PERNAMBUCO/2009) Conforme entendimento do STF, a eficcia dos direitos e garantias fundamentais ocorre apenas e to somente no mbito da relao do indivduo com o Estado, no sendo reconhecida a sua eficcia horizontal, tendo em vista que, nas relaes entre particulares, vige o princpio da autonomia da vontade privada. 75. (CESPE/PROCURADOR DO ESTADO DE PERNAMBUCO/2009) Os direitos e garantias fundamentais previstos no texto constitucional no podem ser restringidos pela legislao infraconstitucional, uma vez que esto includos no rol das clusulas ptreas. 76. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/ESTADO DO ES/2009) Os direitos de primeira gerao ou dimenso (direitos civis e polticos) que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o princpio da igualdade; os direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) que se identificam com as liberdades positivas, reais ou concretas acentuam o princpio da liberdade; os direitos de terceira gerao que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes sociais consagram o princpio da solidariedade. 77. De acordo com o entendimento do STF, constitui norma de eficcia restringvel o preceito constitucional que veda a priso civil por
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dvida, salvo a do responsvel por inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel. 78. Segundo entendimento do STF, vedada a utilizao de algemas, sob pena de ofensa ao princpio da dignidade da pessoa humana e do direito fundamental do cidado de no ser submetido a tratamento desumano ou degradante. 79. As associaes somente podem ser compulsoriamente dissolvidas por meio de deciso judicial transitada em julgado, considerando a vedao constitucional de interferncia do Estado em seu funcionamento. 80. O dispositivo constitucional que assegura aos idosos a gratuidade dos transportes coletivos urbanos constitui norma de eficcia contida.
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CURSO ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL TEORIA, EXERCCIOS E DISCURSIVAS TCU PROFESSORES: FREDERICO DIAS E JEAN CLAUDE GABARITOS OFICIAIS DOS EXERCCIOS DE FIXAO
39) 40) 41) 42) 43) 44) 45) 46) 47) 48) 49) E E C E C C E E E C C 50) 51) 52) 53) 54) 55) 56) 57) 58) 59) 60) E C E E E E E E C E E 61) 62) 63) 64) 65) 66) 67) 68) 69) 70) 71) E E C C (I, II e V) E E C E C C E 72) 73) 74) 75) 76) 77) 78) 79) 80) C C E E E C E C E
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Aula 3 - Direitos e garantias fundamentais. Direitos e deveres individuais difusos e coletivos. Direitos sociais Parte 2 Ol. Hoje, daremos continuidade ao estudo dos direitos e garantias fundamentais. Esse assunto bastante extenso, mas muito interessante, no ? Bem, hoje trataremos, mais especificamente, constitucionais e, logo a seguir, dos direitos sociais.
1 Remdios Constitucionais 1.1 Habeas Corpus 1.2 Mandado de Segurana 1.3 Mandado de Injuno 1.4 Habeas Data 1.5 Ao Popular 2 Direitos Sociais 3 Exerccios de Fixao
dos
remdios
Antes de comear, vejamos o programa da aula de hoje.
Espero que o curso esteja atendendo s suas expectativas. 1 Remdios Constitucionais Como vimos na aula passada, a Constituio Federal de 1988 consagrou uma ampla gama de direitos fundamentais para os indivduos. Paralelamente, a fim de proteger e assegurar efetividade a esses direitos, a Constituio criou garantias fundamentais, como so exemplos os remdios constitucionais. Assim, os remdios constitucionais so instrumentos colocados disposio do indivduo para salvaguardar seus direitos diante de ameaa ou abuso de poder por parte do Estado. A partir de agora, passamos a tratar de cada um dos remdios constitucionais: habeas corpus, mandado de segurana, mandado de injuno, habeas data e ao popular. H ainda os remdios administrativos direito de petio e direito de certido j estudados na aula passada. Antes de comearmos, vale a pena mencionar que em dois remdios constitucionais em especial (habeas corpus e mandado de segurana), costuma-se cobrar as smulas do STF sobre o assunto. Assim, ao final, de cada um desses tpicos apresentaremos as principais smulas relacionadas a cada um deles. 1.1 Habeas corpus
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O habeas corpus o remdio constitucional utilizado contra ilegalidade ou abuso de poder relacionado ao direito de locomoo - direito de ir, vir e permanecer (CF, art. 5, LXVIII). Portanto, desde j, guarde o seguinte detalhe: o habeas corpus s ser cabvel quando estiver em risco a liberdade de locomoo do indivduo. O HC pode ser: (i) repressivo (liberatrio), para reparar ofensa ocorrida ao direito de locomoo; e (ii) preventivo (salvo-conduto), para prevenir a ofensa, quando h apenas ameaa ao direito de locomoo. Ademais, o habeas corpus cabvel no s contra ofensa direta, mas tambm frente ofensa indireta ao direito de locomoo. A ofensa indireta ocorre quando o ato impugnado poder resultar em procedimento que, no final, resulte na recluso do impetrante. Por decorrncia desse ltimo aspecto, a jurisprudncia do STF considera que se trata de instrumento idneo para impugnar a determinao de quebra dos sigilos bancrio e fiscal no curso de processo criminal, desde que essa medida implique ofensa indireta, potencial ou reflexa ao direito de locomoo. Ou seja, se aquela investigao (no curso da qual se determinou a quebra do sigilo bancrio) poder resultar ulteriormente numa pena de recluso, podemos impugnar essa medida por meio de habeas corpus. No o caso de uma quebra de sigilo bancrio no curso de um processo que resultar apenas em pena de multa (ou perda de direitos polticos). O habeas corpus ao de natureza penal e, devido relevncia do direito protegido (liberdade de locomoo), no se exige formalidades para a impetrao dessa ao. Assim, universal a legitimao ativa do habeas corpus. Qualquer pessoa poder impetrar essa ao, sem que seja exigido advogado ou alguma forma pr-definida (pode ser menor, analfabeto, estrangeiro ou mesmo terceiro). Admite-se at que uma pessoa jurdica impetre um habeas corpus a fim de proteger o direito de ir e vir de um empregado ou um associado, por exemplo. Ademais, deve-se destacar que se trata de ao gratuita. Ademais, o habeas corpus pode ser impetrado tanto contra ato de autoridade pblica, quanto contra ato de particular, para fazer cessar uma coao ilegal (por exemplo, admite-se a impetrao de HC contra um hospital que esteja ferindo o direito de locomoo de um paciente). Vale comentar outra jurisprudncia relevante. De acordo com a Constituio no caber habeas-corpus em relao a punies disciplinares militares (CF, art. 142, 2). 2
Todavia, o STF firmou entendimento no sentido de que no seria cabvel habeas corpus para se discutir o mrito das punies militares. Mas, segundo essa ideia, a Constituio no impediria que se impetrasse habeas corpus para serem examinados os pressupostos de legalidade da medida (por exemplo: competncia da autoridade militar, cumprimento dos procedimentos, pena cabvel etc.). Bem, para finalizar, como tm sido cobradas diversas questes sobre smulas do STF, seguem abaixo algumas que entendo serem importantes de conhecer.
Smula 606 - No cabe habeas corpus originrio para o Tribunal Pleno de deciso de turma, ou do plenrio, proferida em habeas corpus ou no respectivo recurso. Smula 693 - No cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada. Smula 691 No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de habeas corpus impetrado contra deciso do Relator que, em habeas corpus requerido a tribunal superior, indefere a liminar. Smula 694 No cabe habeas corpus contra a imposio da pena de excluso de militar ou de perda de patente ou de funo pblica. Smula 695 No cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade.
Vejamos algumas questes do Cespe sobre habeas corpus. 1) (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) O habeas corpus constitui, segundo o STF, medida idnea para impugnar deciso judicial que autoriza a quebra de sigilos fiscal e bancrio em procedimento criminal. Como visto, o habeas corpus sim instrumento idneo para impugnar a determinao de quebra dos sigilos bancrio e fiscal no curso de processo criminal, desde que essa medida implique ofensa indireta, potencial ou reflexa ao direito de locomoo. Item certo. 2) (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/PI/2009) O sujeito passivo do habeas corpus ser a autoridade pblica, pois somente ela tem a prerrogativa de restringir a liberdade de locomoo individual em benefcio do interesse pblico ou social, razo pela qual no se admite sua impetrao contra ato de particular. Comentamos que tambm pessoas privadas podem figurar no plo passivo do habeas corpus. Um exemplo clssico o do paciente que pretende impetrar a ao contra ato de agente de um hospital que esteja ilegalmente impedindo a sua sada. Item errado. 3) (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) De acordo com entendimento do STF, cabvel a impetrao de habeas corpus, dirigido ao 3
plenrio da Suprema Corte, contra deciso colegiada proferida por qualquer de suas turmas.
Questo relacionada com a Smula 606 apresentada logo acima. Segundo o STF, no se admite habeas corpus originrio para fins de se impugnar decises de qualquer das turmas do STF, visto que esses rgos, quando decidem, representam o prprio Tribunal. Item errado. 4) (CESPE/TCNICO DE NVEL SUPERIOR/SUPORTE S ATIVIDADES NA REA DE DIREITO/PS/MS/2008) A perda de direitos polticos pode ser tutelada constitucionalmente mediante a utilizao do instrumento do habeas corpus. No se esquea: s cabe habeas corpus se houver ofensa (ou ameaa de ofensa) ao direito de locomoo. Assim, perda dos direitos polticos, por no ameaar o chamado direito de ir, vir e permanecer, no pode ser assegurado mediante HC. Item errado. 5) (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO REA DE CONHECIMENTO 11/ANA/2006) A garantia constitucional do habeas corpus no cabvel em relao a punies militares, conforme previso expressa da Carta de 1988. O Cespe considerou correta a questo, de acordo com o 2 do art. 142 da Constituio Federal, que determina expressamente que no caber habeas corpus em relao a punies disciplinares militares. A questo cobrou o bsico, digamos conforme previso expressa na CF/88.... Pois o STF j decidiu que os pressupostos da legalidade de uma penalidade militar poder sim ser discutida em sede de habeas corpus. O que no se admite a impetrao de HC para discutir o mrito dessas decises. Item certo. 1.2 - Mandado de segurana Antes de comear, gostaria de comentar que foi publicada no fim do ano passado a nova lei do mandado de segurana (Lei 12.016/09), em que foram positivados vrios aspectos j sedimentados pela jurisprudncia. Quem j conhecia o assunto mandado de segurana no vai ter dificuldades por causa dessa mudana, pois os detalhes especficos mais relevantes esto no mbito do direito processual civil. Bem, o mandado de segurana ser concedido para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, 4
sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao (por ao ou por omisso) ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera. Portanto, de acordo com essa definio: I) tem natureza subsidiria, na medida em que cabvel apenas quando o direito no tiver amparado por outros remdios constitucionais; II) o mandado de segurana pode ser repressivo (caso sofra violao) ou preventivo (caso haja apenas receio de violao); III) so legitimadas a impetrar o mandado de segurana tanto pessoas fsicas como jurdicas, nacionais ou estrangeiras, independentemente de residirem no Brasil ou no exterior; at mesmo rgos pblicos podem impetrar essa ao, em defesa de suas prerrogativas e atribuies; IV) mesmo a omisso de autoridade pode ensejar impetrao de mandado de segurana, se violar direito lquido e certo; V) as autoridades contra as quais se impetra a ao podero ser agentes pblicos ou mesmo qualquer pessoa que esteja exercendo funo pblica (nesse ltimo caso, s no que diz respeito a essa funo). A nova lei expressamente equipara s autoridades, os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies (Lei 12.016/09, art. 1, 1). Vale comentar que o mandado de segurana ao de natureza civil, ainda quando impetrado contra ato de juiz criminal, praticado em processo penal. Lembre-se de um detalhe importante: os atributos de certeza e liquidez referem-se matria de fato, e no matria de direito. dizer, o direito deve resultar de fato certo, com prova inequvoca. Assim, no h bice para se impetrar mandado de segurana em assuntos juridicamente controvertidos. Alis, importante jurisprudncia do Supremo: o mandado de segurana no abre margem a dilao probatria. Os fatos articulados na inicial devem vir j demonstrados mediante os documentos prprios. No caber mandando de segurana contra (Lei 12.016/09, art. 5): I - ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo; II - deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; III - deciso judicial transitada em julgado; 5
IV - atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico (Lei 12.016/09, art. 1, 2). de se observar que os processos de mandado de segurana e os respectivos recursos tero prioridade sobre todos os atos judiciais, salvo habeas corpus (art. 20). O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado. Isso importante! Pois, o STF fixou entendimento de que constitucional esse prazo decadencial de 120 dias. A lei admite a concesso de medida liminar em mandado de segurana. Entretanto, no ser concedida medida liminar que tenha por objeto: (i) a compensao de crditos tributrios, (ii) a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, (iii) a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e (iv) a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza. Segundo o STF, lcito ao impetrante desistir da ao de mandado de segurana, independentemente de aquiescncia da autoridade coatora (ou entidade interessada). (MS 26.890-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 16-9-09, Plenrio). Quanto competncia para julgamento do mandado de segurana, ela definida pela categoria da autoridade coatora e sua sede funcional. Assim, por exemplo, compete ao STF processar e julgar, originariamente, o mandado de segurana contra ato do Presidente da Repblica ou contra ato do TCU (CF, art. 102, I, d). A Constituio Federal de 1988 prev ainda a figura do mandado de segurana coletivo. interessante voc observar que pela primeira vez essa verso coletiva do mandado de segurana foi regulamentada em legislao infraconstitucional (a antiga lei era de 1951 e no tratava disso). Assim, o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por (art. 21): I - partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos aos seus integrantes ou finalidade partidria; ou II - organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial. 6
responsabilizao
Vamos aos detalhes... Em primeiro lugar, para ter representao no Congresso, o partido necessita de apenas um parlamentar, seja Deputado ou Senador. Em segundo lugar, tenha em mente que esse requisito de um ano de constituio e funcionamento destina-se apenas s associaes, no se aplicando a organizaes sindicais ou entidades de classe. Cabe observar que para a impetrao do MS coletivo no se exige autorizao especial dos associados, tendo em vista que se trata de substituio processual (CF, art. 5, LXX) e no de representao processual (CF, art. 5, XXI). Ademais, o objeto da ao ser um direito dos associados, independentemente de guardar vnculo com os fins prprios da entidade impetrante do writ. Exigindo-se, entretanto, que o direito esteja compreendido na titularidade dos associados e que exista em razo das atividades exercidas pelos associados; mas, no se exigindo que o direito seja peculiar, prprio da classe. Ou seja, no h problema se o direito alcana outros indivduos no vinculados entidade. Alm disso, o Supremo tambm j decidiu que, na disciplina constitucional do mandado de segurana coletivo, no se tem, quanto legitimao ativa, a exigncia de tratar-se de entidade de classe que congregue categoria nica (RMS 21.514, Rel. Min. Marco Aurlio, 18-693). Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo dividem-se em (art. 21, 1): I - coletivos transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica bsica; decorrentes de origem comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante.
II - individuais homogneos
Quanto liminar no mbito do MS coletivo, s poder ser concedida aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas. Outro aspecto importante: a legitimao constitucionalmente conferida aos partidos polticos para a impetrao de mandado de segurana coletivo (CF, art. 5, LXX) no autoriza que esses impetrem essa ao para impugnar majorao de tributos, em razo de ser esse interesse dos contribuintes de natureza individualizvel, e no difuso. Vejamos algumas importantes smulas do STF sobre o mandado de segurana. 7
Smula 266 - No cabe mandado de segurana contra lei em tese. Smula 269 - O mandado de segurana no substitutivo de ao de cobrana. Smula 271 - Concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais em relao a perodo pretrito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial prpria. Smula 304 - Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada contra o impetrante, no impede o uso da ao prpria. Smula 429 - A existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o uso do mandado de segurana contra omisso da autoridade. Smula 430 - Pedido de reconsiderao na via administrativa no interrompe o prazo para o mandado de segurana. Smula 510 - Praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra ela cabe o mandado de segurana ou a medida judicial. Smula 512 - No cabe condenao em honorrios de advogado na ao de mandado de segurana. Smula 624 - No compete ao supremo tribunal federal conhecer originariamente de mandado de segurana contra atos de outros tribunais. Smula 625 - Controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de mandado de segurana. Smula 630 - A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria.
6) (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/PI/2009) O mandado de segurana pode ser impetrado por pessoas naturais, mas no por pessoas jurdicas, em defesa de direitos individuais. As pessoas jurdicas tambm tm legitimidade ativa para a impetrao de mandado de segurana. Item errado. 7) (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) Tal como ocorre na ADI, no admitida a impetrao de mandado de segurana contra lei ou decreto de efeitos concretos. A assertiva afirma o contrrio do decidido pela Suprema Corte. Em realidade, no cabe mandado de segurana contra lei em tese, salvo quando produtora de efeitos concretos (STF, Smula n 266). Item errado. 8) (CESPE/ACE/DIREITO/TCE/AC/2009) O STF pacificou entendimento no sentido de que a desistncia, no mandado de segurana, no depende de aquiescncia do impetrado. No entanto, essa regra no se aplica aos casos em que a desistncia parcial. Comentamos essa jurisprudncia do Supremo (a desistncia, no mandado de segurana, no depende de aquiescncia do impetrado). Vale destacar, essa mesma regra aplica-se tambm aos casos em que a desistncia parcial. 8
Item errado.
9) (CESPE/ACE/DIREITO/TCE/AC/2009) A prtica de ato que configure abuso de poder por autoridade que exerce competncia delegada faz que o mandado de segurana interposto contra este ato tenha, no polo passivo, a autoridade que transferiu os poderes por delegao. Segundo a Smula 510, praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra ela (a autoridade delegada e no a autoridade delegante) cabe o mandado de segurana ou a medida judicial. Item errado. 10)(CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/REA:CONTROLE EXTERNO/TCU/2008) Considere a seguinte situao hipottica. Embora houvesse previso legal, um ministrio demorou trs anos para efetuar a promoo dos membros de uma categoria de fiscais federais a diversos nveis da carreira e a fez sem o pagamento dos atrasados. Entendendo ser lquido e certo o seu direito, um grupo de trinta servidores constituiu advogado para impetrar mandado de segurana com pedido de liminar contra a omisso do secretrio de recursos humanos da pasta, visando obrig-lo a efetuar imediatamente o pagamento das parcelas em atraso. Nessa situao, o juiz no precisar ouvir a autoridade apontada como coatora antes de apreciar o pedido de medida liminar, pois no se trata de mandado de segurana coletivo; quanto medida liminar requestada, dever ser indeferida, pois existe legislao especfica que probe sua concesso para o pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias a servidores pblicos. Questo de altssimo nvel! Veja o que dispe o pargrafo 2 do art. 22 da Lei 12.096/09: no mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser concedida aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas. Pois bem. O que confunde muita gente achar que um grupo de servidores com interesse comum deve impetrar mandado de segurana coletivo,o que no correto. Na situao apresentada, trata-se da impetrao de um mandado de segurana mediante a formao de litisconsrcio ativo (pluralidade de sujeitos no plo ativo da ao). O mandado de segurana coletivo (impetrado por entidades, associaes, partidos polticos) no se confunde com o mandado de segurana impetrado por um grupo de pessoas em litisconsrcio ativo. 9
E a necessidade de audincia da autoridade coatora antes da medida liminar se restringe ao mandado de segurana coletivo. J o segundo aspecto da questo pode ser respondido com o conhecimento do pargrafo 2 do art. 7 da Lei do Mandado de Segurana, segundo o qual, no ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza. Item certo. 11)(CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MMA/2009) Associao com seis meses de constituio pode impetrar mandado de segurana coletivo. Para a impetrao de mandado de segurana coletivo, a associao dever comprovar estar legalmente constituda e em pleno funcionamento h pelo menos um ano (CF, art. 5, LXX). Item errado. 12)(CESPE/ACE/DIREITO/TCE/AC/2009) Julgado procedente o pedido encaminhado via mandado de segurana, estaro garantidos ao impetrante no s o afastamento do ato ilegal e abusivo, como tambm os efeitos patrimoniais anteriores prpria impetrao. Ao se afastar o ato ilegal, esto garantidos eventuais valores devidos aps a impetrao da ao estaro resguardados. Ao contrrio, valores devidos referentes ao perodo anterior impetrao do mandado de segurana no sero assegurados por meio do mandado de segurana, devendo eles ser executados pelas vias ordinrias prprias, administrativa ou judicialmente. Observe a Smula 271 do STF: Concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais em relao a perodo pretrito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial prpria. Item errado. 13) (CESPE/ACE/DIREITO/TCE/AC/2009) O pedido de reconsiderao na via administrativa, desde que protocolado dentro do prazo de 120 dias da cincia do ato impugnado, suspende o prazo decadencial para impetrao do mandado de segurana. O pedido de reconsiderao na via administrativa no suspende nem interrompe o prazo decadencial de 120 dias - para a impetrao do mandado de segurana. Esse o entendimento do STF, exposto na Smula 630: Pedido de reconsiderao na via administrativa no interrompe o prazo para o mandado de segurana.
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Item errado.
14)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA/STJ/2004) Passeatas, comcios, desfiles, cortejos e banquetes de natureza poltica constituem eventos que podem ser elementos do direito de reunio passvel de tutela jurdica efetiva por meio do mandado de segurana. E a, habeas corpus ou mandado de segurana? Muita gente faz confuso nisso... Bem, passeatas, comcios, desfiles, cortejos e banquetes de natureza poltica so manifestaes do direito de reunio. Ilegalidades ou arbitrariedades contrrias ao exerccio do direito constitucional de reunio so reparveis mediante a impetrao de mandado de segurana (e no habeas corpus). Item certo. 1.3 - Mandado de Injuno Segundo o inc. LXXI do art. 5 da CF/88: conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania Ou seja, se um indivduo perceber que omisso governamental est inviabilizando o exerccio de seus direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania poder utilizar-se do mandado de injuno. Queremos que voc entenda que o constituinte de 1988 criou essa figura como forma de dar efetividade ao texto constitucional. Afinal de contas, no adianta criar um direito e no viabiliz-lo posteriormente por omisso legislativa, no verdade? Mas importante voc ter em mente que esse um remdio constitucional a ser utilizado para viabilizar o exerccio de direito previsto na Constituio Federal, mas carente de regulamentao. Se o direito for previsto em norma infraconstitucional (lei, medida provisria, tratado internacional com fora de lei etc.) no cabe o mandado de injuno. Assim, entenda quais so pressupostos de cabimento do mandado de injuno: I falta de norma regulamentadora de um preceito constitucional de natureza mandatria; II inviabilizao do exerccio de um direito ou liberdade constitucional; III o transcurso de prazo razovel para a elaborao da norma. Estabelecendo ento uma relao entre esse assunto e o da primeira aula podemos observar que as normas constitucionais cuja ausncia de regulamentao dar ensejo impetrao de mandado de injuno 11
so as de eficcia limitada, salvo aquelas definidoras de princpios institutivos de natureza facultativa. Antigamente, ao julgar um mandado de injuno, o STF apenas declarava a mora legislativa em editar lei que regulamentasse determinado direito. Essa posio era classificada como noconcretista e tinha pouca efetividade para o impetrante do Mandado de Injuno, pois a norma constitucional permanecia no regulamentada e o exerccio do seu direito obstado. Mas, recentemente, o STF passou a adotar a corrente concretista no mandado de injuno, em que a prpria deciso capaz de viabilizar o exerccio do direito e afastar a lesividade da inrcia do legislador. Com isso, ao julgar procedente o mandado de injuno, o Tribunal passou a concretizar, desde logo, o exerccio do direito constitucional carente de norma regulamentadora. Isso j aconteceu. Recentemente, no mandado de injuno em que se discutia o direito de greve do servidor pblico, o STF firmou entendimento de que, at que seja elaborada a lei especfica reclamada pela Constituio (art. 37, VII), os servidores podero exercer o direito de greve, obedecendo-se ao regramento da lei de greve do setor privado (Lei n 7.783/1989). Por fim, guarde que no existe referncia a mandado de injuno coletivo na Constituio Federal. Entretanto, o Supremo Tribunal Federal firmou entendimento de que as entidades legitimadas impetrao do mandado de segurana coletivo (nos termos da CF/88, art. 5, LXX) podem, tambm, impetrar mandado de injuno coletivo. 15)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA/TRT - 9 REGIO/2007) Para o STF, deciso proferida nos autos do mandado de injuno poder, desde logo, estabelecer a regra do caso concreto, de forma a viabilizar o exerccio do direito a liberdades constitucionais, a prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania, afastando as conseqncias da inrcia do legislador. Atualmente, o STF adota a chamada posio concretista quanto aos efeitos da deciso proferida no mandado de injuno. Portanto, ao julgar procedente a ao, o Tribunal passa a concretizar, desde logo, o exerccio do direito constitucional carente de norma regulamentadora. Item certo. 16)(CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2006) O mandado de injuno instrumento a ser utilizado para viabilizao de direito assegurado em lei, mas sem a regulamentao das autoridades competentes.
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O mandado de injuno deve ser utilizado para se garantir efetividade de direito previsto na Constituio Federal, e no de direito previsto apenas em normas infraconstitucionais. Item errado. 1.4 - Habeas Data O habeas data cabvel contra ato de autoridade pblica ou de agente de pessoa privada que possua registros ou banco de dados de carter pblico (CF, art. 5, LXXII). Ser concedido para: (i) o conhecimento de informaes; (ii) a retificao de dados; ou (iii) a complementao de dados. O habeas data cabvel contra ato de autoridade pblica ou de agente de pessoa privada que possua registros ou banco de dados de carter pblico (CF, art. 5, LXXII). Um exemplo seria a impetrao de habeas data para acesso ao banco de dados do Servio de Proteo ao Crdito (SPC). Pode ser impetrado por qualquer pessoa fsica ou jurdica, brasileiro ou estrangeiro. Entretanto, tem carter personalssimo: no cabvel para o conhecimento de informaes de terceiros. Detalhe importante sobre o habeas data. A jurisprudncia do STF firmouse no sentido de que, para a impetrao do habeas data, imprescindvel a comprovao de negativa administrativa. Assim, s dado ao interessado ajuizar habeas data perante o Poder Judicirio aps receber uma negativa em seu pedido administrativo. Trata-se de interesse de agir do interessado. Interessa, por fim, observar que se trata de ao gratuita, como tambm ocorre com o habeas corpus e a ao popular (e no h pagamento de nus de sucumbncia honorrios advocatcios). Entretanto, necessrio advogado para a impetrao. (AGENTE/PF/2009) Acerca dos direitos e garantias fundamentais, julgue os itens seguintes, luz da CF. 17)(AGENTE/PF/2009) Conceder-se- habeas data para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante ou de terceiros, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico. De se destacar o carter personalssimo do habeas data, que no cabvel para o conhecimento de informaes de terceiros. Item errado. 18)(CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) A CF assegura a todos, independentemente do pagamento de taxas, a obteno de 13
certides em reparties pblicas, para a defesa de direitos e esclarecimentos de situaes de interesse pessoal. Nesse sentido, no sendo atendido o pedido de certido, por ilegalidade ou abuso de poder, o remdio cabvel ser o habeas data.
Meu caro, no caia nessa... O instrumento para tutela do direito de certido o mandado de segurana e no o habeas data. O habeas data cabvel contra ato de autoridade que possua registros ou banco de dados de carter pblico e serve: (i) para o conhecimento de informaes; (ii) para a retificao de dados; ou (iii) para a complementao de dados (CF, art. 5, LXXII). Item errado. 19)(CESPE/NVEL SUPERIOR/ANATEL/2008) Qualquer cidado poder impetrar habeas data no Poder Judicirio para assegurar o conhecimento de informaes relativas a sua pessoa disponveis na Agncia Nacional de Telecomunicaes (ANATEL), independentemente de ter formulado o pedido diretamente na agncia. Para a impetrao do habeas data, imprescindvel a comprovao de negativa administrativa. Item errado. 20)(CESPE/TCNICO DE ATIVIDADE JUDICIRIA/TJ/RJ/2008) O habeas data o instrumento adequado garantia do direito liberdade de locomoo. A assertiva trocou habeas data com habeas corpus, tendo em vista que essse ltimo que se destina a garantir o direito liberdade de locomoo. Item errado. 21)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/STF/2008) A CF exige que o habeas data seja cabvel apenas contra ato de autoridade pblica. Como visto, o habeas data tambm cabvel contra ato de agente de pessoa privada que possua registros ou banco de dados de carter pblico (CF, art. 5, LXXII), como o caso do banco de dados do Servio de Proteo ao Crdito (SPC). Item errado. 1.5 - Ao Popular A ao popular outro tipo de remdio constitucional, previsto para anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural.
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Nos termos do art. 5, LXXIII da CF/88: qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia. de se observar que a ao popular: I - destina-se defesa de direitos coletivos; II - remdio constitucional colocado disposio de qualquer cidado, como forma de controle da administrao pblica; III - ao gratuita e de natureza cvel; e IV pode ser utilizada de modo preventivo ou repressivo. Observe que a AP ao relacionada ao controle da Administrao Pblica, na medida em que se destina fiscalizao da gesto da coisa pblica, em que o cidado pode intentar a anulao de um ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Assim, liga-se ao esprito republicano (prestao de contas), na medida em que o cidado no atua na defesa de interesse prprio, mas sim da coletividade. Chama ateno o mbito de proteo da ao popular, por ser bastante amplo: abrange tanto o patrimnio material, como o moral, o histrico, o ambiental e o cultural. Ademais, o cabimento da ao popular no exige a comprovao de efetivo dano material, pecunirio. Segundo entendimento do Supremo, a prpria ilegalidade do ato j pressupe lesividade bastante para a propositura da ao. Segundo a jurisprudncia do STF, no cabe ao popular contra ato de natureza jurisdicional (decises judiciais) ou, em outras palavras, os atos de natureza jurisdicional so imunes ao popular (no podem ser atacados na via da ao popular). Mas veja a sutileza do detalhe: alguns atos de magistrados podero ser atacados por ao popular: eles tambm praticam atos administrativos (por exemplo, nomeao de um servidor ou realizao de licitao para aquisio de novos computadores), e esses atos podero ser normalmente atacados por meio de ao popular (afinal, somente os atos jurisdicionais no podem ser objeto de ao popular). importante frisar que a legitimidade para impetrao da AP exclusiva do cidado (no pleno gozo de seus direitos polticos). Assim, no pode o Ministrio Pblico dar incio a esse tipo de ao. Entretanto, o MP tem papel importante na ao popular: (i) atua como parte pblica autnoma, podendo opinar pela procedncia ou no da ao; e (ii) poder atuar como substituto e sucessor do autor, caso este abandone a ao ou se omita. 15
Por fim, vale comentar que a ao popular ao de natureza cvel. Assim, no alcanada pela competncia do foro especial por prerrogativa de funo perante o STF. de se destacar que essa ao poder ser utilizada na fiscalizao da constitucionalidade das leis, desde que na via incidental, diante de casos concretos. 22)(CESPE/ACE/DIREITO/TCE/AC/2009) Por serem ambas aes de cunho especial voltadas a proteger direitos violados por atos ilegais e lesivos, praticados por autoridades pblicas, correto afirmar que o mandado de segurana e a ao popular possuem finalidades prximas, sendo, em determinadas situaes, indiferente que se ajuze uma ou outra. Mandado de segurana e ao popular so instrumentos bastante diferentes. Alis, o STF j at sumulou entendimento de que uma ao no substitui a outra: O mandado de segurana no substitui ao popular (Smula n 101). Item errado. 23)(CESPE/ACE/DIREITO/TCE/AC/2009) vedado ao condenado por improbidade administrativa com a perda de direitos polticos, enquanto perdurarem os efeitos da deciso judicial, a propositura de ao popular. S legitimado propositura de ao popular o cidado (no pleno gozo de seus direitos polticos). Item certo. 24)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/STF/2008) A ao popular contra o presidente da Repblica deve ser julgada pelo STF. A ao popular ao de natureza cvel. Assim, no alcanada pela competncia do foro especial por prerrogativa de funo perante o STF. Item errado. 25)(CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MMA/2009) Um promotor de justia, no uso de suas atribuies, poder ingressar com ao popular. Somente o cidado pode impetrar ao popular. Um promotor at poderia, mas como um cidado comum E no em sua atuao como membro do Ministrio Pblico. A propsito, um detalhe importante: um jovem de 16 pode ser legitimado a interpor ao popular? E a?
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Pode sim, pois a cidadania relaciona-se ao gozo de direitos polticos e civis. Assim, um jovem de 16 anos, desde que esteja munido de seu ttulo de eleitor, cidado e, assim, legitimado proposio de AP. Item errado. 2 Direitos Sociais Os direitos sociais constituem dimenso dos direitos fundamentais que objetiva possibilitar melhores condies de vida aos homens, assegurando o atendimento do princpio da igualdade entre os homens. Podemos afirmar que surge apenas no sculo XX, com o surgimento do Estado Social, em que se passa a exigir uma atitude comissiva do Estado em favor do bem-estar do indivduo. Com isso, naquela classificao em trs dimenses (ou geraes), os direitos sociais figuram na segunda dimenso: direitos ligados aos ideais do Estado social, de natureza positiva, com foco na igualdade entre os homens (direitos sociais, culturais e econmicos). Na Constituio Federal de 1988, os direitos sociais encontram-se catalogados entre os arts. 6 e 11. Segundo o art. 6, so direitos sociais: A educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. Veja que destaquei os direitos moradia e alimentao no art. 6. que so inovaes promovidas por emendas constitucionais (e as bancas adoram novidades, no ?). Alis, a insero do direito alimentao novidade fresquinha promovida pela EC n 64/2010, emenda que alterou o art. 6 da Constituio Federal, para introduzir a alimentao como direito social. Quanto ao direito moradia, vale uma ressalva: embora previsto expressamente como direito social, o Supremo entende que o bem de famlia de uma pessoa que assume condio de fiador em contrato de aluguel pode ser penhorado em caso de inadimplncia do locatrio. Bom, ao contrrio dos remdios constitucionais, em que as questes cobram diversos entendimentos doutrinrios e, principalmente jurisprudenciais, no assunto direitos sociais no tem jeito: cobrada quase sempre a literalidade da Constituio. Portanto, voc vai ter que conhecer esses artigos da CF/88. Mas, antes, vamos abordar alguns aspectos da teoria envolvida com os direitos sociais. E esses detalhes tm sido cobrados frequentemente nas provas do Cespe... 2.1 Princpio da vedao ao retrocesso
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Embora no previsto expressamente o princpio da proibio do retrocesso em direitos sociais encontra acolhida na doutrina ptria, notadamente aquela vertente mais prxima noo de Estado Democrtico e Social de Direito. Voc deve ter percebido que os direitos sociais exigem uma prestao do poder pblico, atuando no sentido de efetivar a sua concretizao, principalmente por meio de polticas pblicas. Pois bem, imagine que o legislador infraconstitucional tenha regulamentado determinado direito social constitucional de forma a torn-lo efetivo. Segundo a doutrina, no seria admitido, a partir de ento, um retrocesso na aplicao desse direito. Ou seja, no poderia um ato do poder pblico no sentido de afastar, revogar ou prejudicar aquele direito que estava concretizado e era plenamente exercitvel. Nesse sentido, seria inconstitucional uma lei (ou emenda constitucional, por exemplo) que prejudicasse direito social j concretizado, exatamente por ofensa ao princpio da proibio do retrocesso social. 2.2 - Reserva do financeiramente possvel A concretizao dos direitos sociais exige gastos, dispndios financeiros por parte do Estado. Por exemplo, para que o direito educao para todos seja efetivamente concretizado, o Estado precisa contratar professores, construir escolas etc. O mesmo pode se dizer da sade, moradia e os demais direitos sociais. Assim, a concretizao dos direitos sociais est sujeito reserva do possvel. Em outros termos, segundo o princpio da reserva do financeiramente possvel, a concretizao dos direitos sociais encontra limites no s na razoabilidade da pretenso deduzida em face do Poder Pblico como tambm na existncia de disponibilidade financeira do Estado. Da advm a afirmao de que a concretizao dos direitos sociais se sujeita clusula da reserva do financeiramente possvel, segundo a qual o Poder Pblico est obrigado a implementar as polticas pblicas que levem concretizao dos direitos sociais previstos na Constituio, mas no limite do financeiramente possvel. 2.3 Participao do Poder Judicirio na implementao de polticas pblicas Pelo fato de que tm seus agentes eleitos de forma democrtica, compete aos Poderes Legislativo e Executivo definir e implementar as polticas pblicas. Afinal, so os legtimos representantes do povo. Entretanto, imagine aqueles casos em que os rgos estatais competentes deixam de cumprir suas funes poltico-jurdicas impostas pela Constituio. Se essa inrcia injustificada est inviabilizando a concretizao de direitos sociais, cabvel a atuao judicial visando reparar essa situao. 18
Assim, possvel ao Poder Judicirio, excepcionalmente, determinar a implementao de polticas pblicas. Exatamente nesses casos em que deixam de cumprir os encargos poltico-jurdicos impostos pela Constituio Federal; comprometendo, com sua injustificada inrcia, a concretizao dos direitos sociais. Assim, podemos constatar diversas ocasies em que, recentemente, o STF tem determinado ao Poder Pblico a adoo de polticas pblicas que concretizem direitos sociais, especialmente relacionados aos direitos sociais da sade e educao. Isso pode ser denominado ativismo judicial, em que o controle judicial se d no apenas sobre a atividade do legislador, mas tambm nos casos de inatividade ou omisso do Legislativo. Bem, no nosso entender, tratamos dos principais aspectos envolvidos com os direitos sociais. Sintetizando: Vedao ao retrocesso
Normas constitucionais e infraconstitucionais no podem retroceder em se tratando de direitos sociais j concretizados
Reserva do financeiramente possvel Poder Judicirio e polticas pblicas
O Estado est obrigado a concretizar os direitos sociais, mas de forma gradual, na medida do financeiramente possvel
Excepcionalmente, pode o Poder Judicirio determinar a implementao de polticas pblicas
Algumas questes podem aprimorar o entendimento desses detalhes. 26)(CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) Cabe, primariamente, aos Poderes Legislativo e Executivo a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, no entanto, revela-se possvel ao Poder Judicirio, excepcionalmente, determinar a implementao de tais polticas. Podemos dizer que esse assunto est na moda!... Bem, por terem seus agentes eleitos de forma democrtica, compete aos Poderes Executivo e Legislativo definir e implementar as polticas pblicas. Afinal de contas so os legtimos representantes do povo. Entretanto, como vimos, o entendimento do STF o de que possvel ao Poder Judicirio, excepcionalmente, determinar a implementao de polticas pblicas. Isso ocorrer quando os rgos estatais 19
O contedo deste curso de uso exclusivo de CAMILA CANDEIRA MAGALHAES, CPF:61394165315, vedada, por quaisquer meios e a qualquer ttulo, a sua reproduo, cpia, divulgao e distribuio, sujeitando-se os infratores responsabilizao civil e criminal.
competentes deixarem de cumprir os Constituio Federal, comprometendo, concretizao dos direitos sociais. Item certo.
deveres impostos pela com essa inrcia, a
27)(CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) A educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da administrao pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. Segundo o STF, a educao infantil representa prerrogativa constitucional indisponvel deferida s crianas. Assim, assegura-se a elas, como primeira etapa do processo de educao bsica, o atendimento em creche e o acesso pr-escola (CF, art. 208, IV). Essa prerrogativa jurdica, em conseqncia, impe, ao Estado, por efeito da alta significao social de que se reveste a educao infantil, a obrigao constitucional de criar condies objetivas que possibilitem, de maneira concreta, em favor das crianas at 5 (cinco) anos de idade (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento em creches e unidades de pr-escola. Ainda segundo o Supremo, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, a educao infantil no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental (AI 677.274/SP, DJ 01/10/2008, Informativo 520). Item certo. 28) (CESPE/PROCESSO SELETIVO/MS/2008) O direito sade, alm de qualificar-se como direito fundamental que assiste a todas as pessoas, representa conseqncia constitucional indissocivel do direito vida. O poder pblico, qualquer que seja a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao problema da sade da populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional. Trata-se de entendimento do STF relacionado obrigao dos diferentes entes federados no tocante efetivao de polticas que concretizem o direito social (de segunda dimenso) sade, sob pena de incorrerem em inconstitucionalidade. Item certo. 2.4 Enumerao dos direitos sociais dos trabalhadores Alm dos direitos sociais genricos explicitados no art. 6 da Constituio (j apresentados aqui), a Constituio enumera outros direitos, do art. 7 ao art. 11. 20
Segundo o art. 7 da CF/88:
So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; II - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio; III - fundo de garantia do tempo de servio; IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; V - piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho; VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; VII - garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel; VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria; IX - remunerao do trabalho noturno superior do diurno; X - proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa; XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; XII - salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei; XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva; XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal;
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XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei; XX - proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei; XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei; XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; XXIV - aposentadoria; XXV - assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade em creches e pr-escolas; XXVI - reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho; XXVII - proteo em face da automao, na forma da lei; XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia; XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos; XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso.
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Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social. Fique atento aos destaques de azul frequentemente cobrados em concursos. e vermelho, pois so
importante ainda saber que os empregados domsticos tm direito ao salrio mnimo; ao dcimo terceiro; ao repouso semanal remunerado; s frias anuais remuneradas; licena gestante; ao aviso prvio; aposentadoria e integrao previdncia social. 2.5 Direitos sociais coletivos dos trabalhadores Passamos a abordar os principais aspectos concernentes aos direitos sociais enumerados entre os arts. 8 e 11. A Constituio garante a liberdade de criao de sindicatos, vedando a criao de mais de uma organizao sindical representativa na mesma base territorial. A definio dessa base compete aos trabalhadores ou empregadores interessados, no podendo ser inferior rea de um Municpio (CF, art. 8, II). Ou seja, dentro daquela base territorial s poder atuar um sindicato. Bem, e constatado conflito de representao, no caso da criao indevida de mais de uma entidade sindical na mesma base territorial? Quem representaria a categoria? O maior? O mais antigo? Segundo o STF, esse conflito ser resolvido com base no princpio da anterioridade sindical. Assim, a representao da categoria caber entidade que obteve o registro sindical em primeiro lugar, independentemente do nmero de sindicalizados. A assemblia geral fixar a contribuio confederativa, que no ter natureza de tributo e ser devida apenas aos empregados sindicalizados (CF, art. 8, IV). Essa contribuio no se confunde com aquela prevista em lei, essa sim com natureza tributria e obrigatria para todos os empregados, sindicalizados ou no. Um aspecto importante: a liberdade sindical inclui a liberdade de no se filiar (CF, art. 8, V), bem como (i) a vedao interferncia estatal e (ii) a no exigncia de autorizao do Estado para a fundao de sindicato. Ressalva-se, entretanto, a necessidade de registro no rgo competente. Ademais, a Constituio garante a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho (CF, art. 8, IV). Ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas (CF, art. 8, III).
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importante frisar que o aposentado filiado tem direito a votar e ser votado nas organizaes sindicais (CF, art. 8, VII). vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei (CF, art. 8, VIII). assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender. Mas a lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade, sujeitando os responsveis por os abusos cometidos s penas da lei (CF, art. 9). Alm disso, assegurada a participao dos trabalhadores e empregadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais ou previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao (CF, art. 10). Por fim, nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de um representante destes com a finalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto com os empregadores (CF, art. 11). Vamos resolver algumas questes sobre os direitos sociais. 29)(CESPE/ANALISTA DE GESTO CORPORATIVA: ADVOGADO/HEMOBRS/2008) De acordo com o posicionamento majoritrio na doutrina, os direitos sociais integram os denominados direitos fundamentais de segunda gerao. Como vimos, os direitos sociais integram a segunda dimenso (ou gerao) dos direitos fundamentais, que caracterizam por exigir do Estado prestaes positivas em respeito ao princpio da igualdade. Item certo. 30)(CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) direito social dos trabalhadores urbanos e rurais a jornada de sete horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva. Ateno! As questes que versam sobre direitos sociais, geralmente, se limitam a cobrar o conhecimento da literalidade dos incisos do art. 7 da CF/88. Portanto, vale a pena conhecer esse artigo. De acordo com o art. 7, XIV: Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...)
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O contedo deste curso de uso exclusivo de CAMILA CANDEIRA MAGALHAES, CPF:61394165315, vedada, por quaisquer meios e a qualquer ttulo, a sua reproduo, cpia, divulgao e distribuio, sujeitando-se os infratores responsabilizao civil e criminal.
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XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva; Item errado. (CESPE/TFCE TCNICO ADMINISTRATIVO/TCU/2009) No tocante aos direitos e s garantias fundamentais previstos na CF, julgue os itens a seguir. 31)(CESPE/TFCE TCNICO ADMINISTRATIVO/TCU/2009) A contribuio sindical definida em lei obrigatria, mesmo para os profissionais liberais que no sejam filiados a sindicato. O art. 8 da CF trata do direito livre associao sindical. Segundo o inciso IV, a assemblia geral fixar a contribuio que, em se tratando de categoria profissional, ser descontada em folha, para custeio do sistema confederativo da representao sindical respectiva, independentemente da contribuio prevista em lei. A partir desse inciso podemos concluir que so duas as contribuies: (i) uma fixada em assemblia geral e (ii) outra fixada por lei. O importante voc saber que apenas essa ltima (fixada em lei) compulsria para todos (filiados ou no) e tem natureza de tributo. A primeira seria devida apenas para aqueles trabalhadores filiados. A questo trata da contribuio fixada por lei e est correta. Essa tem natureza de tributo, sendo compulsria mesmo para os profissionais liberais no filiados. Item certo. 32)(CESPE/ADVOGADO/SEAD/CEHAP/PB/2008) H 60 anos, no dia 10/12/1948, a Declarao Universal dos Direitos Humanos foi assinada pela 3. Assembleia Geral da Organizao das Naes Unidas. A Declarao Universal dos Direitos Humanos nasceu como um estandarte comum a ser alcanado por todos os povos e naes e em um mundo que ainda trazia as marcas da destruio e das violaes a direitos humanos perpetradas durante a Segunda Guerra. Base do que se tornaria a legislao internacional sobre direitos e liberdades fundamentais, foi a Declarao Universal dos Direitos Humanos que primeiro reconheceu o que hoje se tornou valor comum. Direitos humanos so direitos a todos e concernem a toda comunidade internacional. Ministro Gilmar Mendes, Presidente do Supremo Tribunal Federal, sesso plenria de 10/12/2008 do STF. Internet: <www.stf.jus.br/portal> (com adaptaes). Com referncia ao tema acima tratado, assinale a opo correta. a) A evoluo cronolgica do reconhecimento dos direitos fundamentais pelas sociedades modernas comumente 25
apresentada em geraes. Nessa evoluo, o direito moradia est inserido nos direitos fundamentais de terceira gerao, que so os direitos econmicos, sociais e culturais, surgidos no incio do sculo XX. b) Apesar de ser um direito social reconhecido, o direito moradia no encontra previso expressa no taxativo rol que enumera os direitos sociais protegidos pela Constituio Federal de 1988 (CF).
c) A implementao de polticas pblicas que objetivem concretizar os direitos sociais, pelo poder pblico, encontra limites que compreendem, de um lado, a razoabilidade da pretenso individual/social deduzida em face do poder pblico e, de outro, a existncia de disponibilidade financeira do Estado para tornar efetivas as prestaes positivas dele reclamadas. d) A CF prev que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. Com amparo nesse dispositivo, o Supremo Tribunal Federal (STF) j declarou a inconstitucionalidade e retirou do ordenamento jurdico lei que fixa o salrio mnimo em valor inferior ao necessrio para atender s necessidades vitais bsicas do trabalhador e de sua famlia (moradia, alimentao, educao, transporte, sade, vesturio, lazer, higiene, transporte e previdncia social). A alternativa a est errada, pois os direitos sociais e econmicos, como o de moradia, so de segunda dimenso. A alternativa b est errada, pois o direito moradia encontra-se expresso no art. 6 da CF/88. A alternativa c est certa. Trata-se do princpio da reserva do financeiramente possvel. O Poder Pblico est obrigado a implementar as polticas pblicas que levem concretizao dos direitos sociais previstos na Constituio. Entretanto, essa atuao limita-se ao financeiramente possvel. Assim, a concretizao de determinado direito social encontra limites no s na razoabilidade da pretenso deduzida em face do Poder Pblico como tambm na existncia de disponibilidade financeira do Estado. A alternativa d est errada, devido reserva do financeiramente possvel. Por isso, tem se admitido a fixao do valor do salrio-mnimo em patamar inferior quele esperado para a satisfao das necessidades vitais do trabalhador (moradia, alimentao, educao, transporte, sade, vesturio, lazer, higiene, transporte e previdncia social). Afinal, voc acha que um trabalhador que sustenta sua famlia com um salrio mnimo tem satisfeitas todas as suas necessidades vitais? At lazer (indo num show do Chico Buarque ou levando seus 4 filhos ao cinema)!?...
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Gabarito: c
33)(CESPE/AUXILIAR DE TRNSITO/SEPLAG/DETRAN/DF/2008) O lazer um direito social garantido pela CF. Na enumerao do art. 6 da CF/88 est expresso o lazer como um dos direitos sociais (CF, art. 6). Item certo. 34)(CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRE/MG/2008) No constitui direito social dos trabalhadores urbanos e rurais a) a garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel. b) o seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, excluindo-se a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. c) a irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo. d) a assistncia gratuita aos filhos e dependentes, desde o nascimento at cinco anos de idade, em creches e pr-escolas. e) a igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. As alternativas apresentam direitos sociais dos trabalhadores urbanos e rurais previstos no art. 7 da CF/88. Dentre elas , a nica que apresenta erro a b, haja vista que o seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, no exclui a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa (CF, art. 7, XVIII). Gabarito: b 35)(CESPE/TCNICO DE NVEL SUPERIOR/MDS/2008) A CF estabelece a legitimidade dos sindicatos para defender em juzo os direitos e interesses coletivos dos integrantes da categoria que representam. Caso se trate de direitos individuais, o sindicato no ter legitimidade para defend-los em juzo. Nos termos do art. 8, III da CF/88, compete aos sindicatos a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas. Item errado. 36) (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) constitucional o decreto editado por chefe do Poder Executivo de unidade da Federao que determine a exonerao imediata de servidor pblico em estgio probatrio, caso fique comprovada a participao deste na paralisao do servio, a ttulo de greve. 27
Essa questo versa sobre recente jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, relacionada ao direito de greve dos servidores pblicos. um tema mais relacionado com o assunto Administrao Pblica, mas no custa trat-lo aqui. O STF considerou inconstitucional decreto estadual por violar a Constituio Federal, na medida em que considerava o exerccio no abusivo do direito constitucional de greve como fato desabonador da conduta do servidor pblico. No caso, se determinava imediata exonerao de servidor pblico em estgio probatrio, caso fosse confirmada sua participao em paralisao do servio a ttulo de greve. Levantou-se ofensa ao direito de greve dos servidores pblicos e das garantias do contraditrio e da ampla defesa (ADI 3.235/AL, Informativos 573 e 578, DJ 12/03/2010). Item errado. 37)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 1 REGIO/2008) Em relao aos direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, assinale a opo correta. a) O trabalho insalubre em minas de carvo ou na operao de mquinas que possam causar mutilao s permitido a partir dos 18 anos de idade. b) Considere a seguinte situao hipottica. Joo foi demitido da fazenda onde trabalhava como ordenhador de ovelhas em 21/5/2002. Em 13/5/2005, props reclamao trabalhista para cobrar verbas rescisrias a que tinha direito. O juiz do trabalho afastou a alegao de prescrio apresentada em contestao, sob o fundamento de que os crditos trabalhistas prescrevem em cinco anos. Nessa situao, o juiz do trabalho agiu corretamente. c) De acordo com o princpio que manda tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, os trabalhadores avulsos devem ser tratados distintamente daqueles que tm vnculo empregatcio permanente. d) inconstitucional regra interna de uma empresa que concede licena gestante de 180 dias s suas empregadas, visto que, de acordo com a CF, a licena tem durao de 120 dias. e) A regra interna de uma empresa que concede remunerao de servio extraordinrio de 60% a mais em relao hora normal inconstitucional. A alternativa a est correta. A Constituio Federal probe o trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos (art. 7, XXXIII). A alternativa b est errada porque j havia ocorrido a prescrio quanto aos crditos trabalhistas (esta ocorre dois anos aps a extino 28
do contrato de trabalho). A regra constitucional para a prescrio dos crditos resultantes das relaes de trabalho (para trabalhadores urbanos e rurais) a seguinte (CF, art. 7, XXIX): I) 5 anos, como regra; II) 2 anos, caso extinto o contrato de trabalho. Assim, passados quase 3 anos no havia mais o que reclamar. Mas, veja que se ele entrasse com a referida ao imediatamente antes de prescrito o prazo, ele s teria os ltimos 3 anos do seu contrato de trabalho para reclamar. Isso porque, extinto o contrato, corre contra o trabalhador o prazo prescricional de 5 anos. Assim, demorados dois anos para a ao s restariam trs anos cobertos pelo contrato de trabalho. A alternativa c est errada porque a Constituio Federal assegura a igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso (CF, art. 7, XXXIV). As alternativas d e e esto erradas pelo mesmo motivo. Evidentemente, a empresa pode criar regra mais favorvel ao trabalhador, o que ocorreu em ambos os casos. Primeiro outorgou-se 180 dias de licena gestante, ao invs de 120 dias (inclusive, a Lei 11.770/08 criou o Programa Empresa Cidad, destinado a prorrogar por 60 dias a durao da licena-maternidade). No outro caso, adicional de hora extra de 60% em vez de 50%. O que no seria admitido a regra interna no seguir a Constituio, em prejuzo ao trabalhador. Gabarito: a 38) (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA: EXECUO DE MANDADOS/TRT 1 REGIO/2008) O STF entende que, enquanto no houver a regulamentao do direito de greve para os servidores pblicos, possvel a aplicao, no que couber, da lei que disciplina a matria para os empregados privados. Segundo deciso antiga do STF, o direito de greve dos servidores pblicos est previsto em norma de eficcia limitada. Ou seja, depende ainda da regulamentao por lei ordinria especfica para o seu exerccio (CF, art. 37, VII). Dada a mora em produzir tal regulamentao, deciso recente do Supremo Tribunal Federal firmou entendimento de que, temporariamente (enquanto no houver essa regulamentao), os servidores pblicos podem realizar movimentos grevistas, com a aplicao da lei de greve do setor privado (Lei n 7.783/1989). Item certo. 39)(CESPE/AGENTE JURDICO/MPE-AM/2008) A Emenda Constitucional n 26/2000 incluiu, entre os direitos sociais, o direito a moradia. Sendo assim, o bem de famlia do fiador em contrato 29
de locao no pode ser penhorado, pois fere o direito social da moradia.
O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento de que o nico imvel da famlia (bem de famlia) pode ser penhorado em contrato de locao, para o pagamento de dvida do fiador. Item errado. 3 Exerccios de fixao 40)(CESPE/PROCURADOR/MINISTRIO PBLICO TO/2006) Pessoa jurdica pode impetrar habeas corpus, ao que pode ter carter preventivo ou repressivo. 41)(CESPE/DIREITO/DPE-SP/2008) Acerca das aes constitucionais, assinale a opo correta. A O objetivo do habeas corpus fazer com que todos tenham acesso s informaes que o poder pblico ou as entidades de carter pblico tenham a seu respeito. B O mandado de segurana deve ser impetrado sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. C O habeas data utilizado para proteger direito lquido e certo no amparado por habeas corpus ou mandado de segurana. D O mandado de injuno o remdio constitucional a ser impetrado sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio de direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. 42)(CESPE/DELEGADO FEDERAL/DPF/2002) O habeas corpus meio processual idneo impugnao de provas ilcitas j realizadas, bem assim para postular-se seu desentranhamento de autos de investigao, mesmo quando desta no possa resultar condenao pena privativa de liberdade. 43)(CESPE/CONSULTOR EM FINANAS PBLICAS/CLDF/2006) Um dos mais relevantes direitos fundamentais assegurados pela Constituio da Repblica o da liberdade de locomoo, cuja proteo se faz, entre outros instrumentos, por meio do habeas corpus. Este pode ser impetrado por qualquer cidado, mesmo que no seja advogado, pode ter carter preventivo, isto , pode servir para evitar leso futura liberdade de locomoo, e pode, ainda, atacar atos judiciais ilegais, at mesmo depois de transitarem em julgado.
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44)(CESPE/DELEGADO FEDERAL/DPF/2004) incabvel habeas corpus em relao a deciso condenatria a pena exclusivamente de multa. 45)(CESPE/AGENTE E ESCRIVO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTOS/PCRN/2008) No direito brasileiro, como nos sistemas que lhe so prximos, os direitos fundamentais se definem como direitos constitucionais. Essa caracterstica da constitucionalizao dos direitos fundamentais traz consequncias de evidente relevo. As normas que os obrigam impem-se a todos os poderes constitudos, at ao poder de reforma da Constituio. Gilmar Ferreira Mendes, et al. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2.a ed., 2008, p. 245 (com adaptaes). Com relao aos direitos e garantias fundamentais, assinale a opo correta. a) No cabe ao popular para anular ato lesivo ao meio ambiente. b) Pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular. c) A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor dos associados depende da autorizao destes. d) cabvel mandado de segurana contra lei em tese, ainda que produtora de efeitos concretos. e) Praticado o ato por autoridade no exerccio de competncia delegada, contra essa autoridade no cabe mandado de segurana. 46) (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2006) De acordo com a jurisprudncia do STF, a utilizao de habeas data como remdio jurdico constitucional processual destinado a garantir o direito de acesso a registros pblicos e de retificao destes independe de condies prvias. 47) (CESPE/PROCURADOR DO MUNICPIO/ARACAJU/2007) inconstitucional a imposio legal de prazo decadencial para impetrao de mandado de segurana. 48) (CESPE/PROCURADOR DO ESTADO/PB/2008) O habeas corpus no a medida idnea para impugnar deciso judicial que autoriza a quebra de sigilos fiscal e bancrio em procedimento criminal, visto que a quebra do sigilo, por si s, no repercute no direito de ir e vir do indivduo. 49) (CESPE/DEFENSOR PBLICO SUBSTITUTO - CE/2008) O mandado de segurana est vocacionado para fins cveis, no constituindo instrumento idneo para o processo penal, que dispe do habeas corpus para sanar eventuais ilegalidades. 31
50) (CESPE/CAIXA ECONMICA FEDERAL/ADVOGADO JUNIOR/2006) A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF) admite legitimidade ativa aos sindicatos para a instaurao, em favor de seus membros ou associados, do mandado de injuno coletivo. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2004) Com relao aos direitos e garantias individuais e coletivos, aos direitos sociais e sua efetivao e aos princpios constitucionais do trabalho, julgue os itens seguintes. 51)(CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2004) A efetivao dos direitos sociais que impliquem uma prestao estatal submete-se a uma reserva do possvel, cujo contedo, lato sensu, compreende tanto a capacidade do Estado de cumprir a obrigao como a razoabilidade da prestao exigida, em face do caso concreto. 52)(CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2004) Caber ao popular contra ato de contedo jurisdicional que ofender ao princpio da moralidade administrativa. 53)(CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MMA/2009) Para que um partido poltico tenha representao no Congresso Nacional, suficiente que o partido tenha um s parlamentar em qualquer uma das Casas do Congresso. 54)(CESPE/OAB-RJ/33 EXAME DA ORDEM/2007) A controvrsia sobre matria de direito impede a concesso de ordem em mandado de segurana. 55)(CESPE/OAB-RJ/33 EXAME DA ORDEM/2007) Praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra ela cabe a impetrao de mandado de segurana. 56)(CESPE/OAB-RJ/33 EXAME DA ORDEM/2007) A concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais em relao a perodo pretrito impetrao. 57)(CESPE/OAB-RJ/33 EXAME DA ORDEM/2007) No cabe mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em julgado. 58)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/TRT/2008) O STF entende que, enquanto no houver a regulamentao do direito de greve para os servidores pblicos, possvel a aplicao, no que couber, da lei que disciplina a matria para os empregados privados. 59)(CESPE/ANALISTA/REA JURDICA/MCT/FINEP/2009) As aes de habeas corpus e habeas data so gratuitas. 60)(CESPE/ANALISTA/REA JURDICA/MCT/FINEP/2009) Ser cabvel, em qualquer circunstncia, manejo de mandado de segurana para proteger direito lquido e certo quando o responsvel pela
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ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico.
61)(CESPE/ANALISTA MINISTERIAL ESPECIALIDADE CINCIAS JURDICAS/MINISTRIO PBLICO TO/2006) A fluncia do prazo decadencial para a propositura de mandado de segurana tem incio com a cincia, pelo interessado, do ato impugnado. Ultrapassado o lapso temporal de 120 dias entre a cincia do autor e o ajuizamento da ao mandamental, deve-se reconhecer a decadncia. (CESPE/TECNICO DE CONTROLE EXTERNO/TCU/2007) Acerca dos direitos sociais, julgue os itens subseqentes. 62)(CESPE/TECNICO DE CONTROLE EXTERNO/TCU/2007) Os direitos sociais, de estatura constitucional, correspondem aos chamados direitos de segunda gerao. Entre esses direitos, incluem-se a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia e a assistncia aos desamparados. 63)(CESPE/TECNICO DE CONTROLE EXTERNO/TCU/2007) Em captulo prprio da Constituio Federal, apresentado o rol de todos os direitos sociais a serem considerados no texto constitucional. 64) (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA: EXECUO DE MANDADOS/TRT 1 REGIO/2008) Assinale a opo que contm apenas direitos assegurados aos trabalhadores domsticos pela CF. a) licena paternidade, na forma fixada em lei, e adicional de remunerao por atividades penosas ou insalubres. b) aposentadoria e assistncia gratuita aos filhos de at cinco anos de idade em creches e pr-escolas. c) repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos, e irredutibilidade de salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo. d) proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, e salrio famlia pago em razo de dependente de baixa renda. e) remunerao do trabalho noturno superior ao diurno e seguro desemprego, no caso de demisso por justa causa. 65)(CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) A jurisprudncia do STF firmouse no sentido da existncia de direito subjetivo pblico de crianas de at cinco anos de idade ao atendimento em creches e pr-escolas. A referida corte consolidou, ainda, o entendimento de que possvel a interveno do Poder Judicirio visando efetivao desse direito constitucional. 33
66) (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPU/2010) Os direitos sociais previstos na Constituio, por estarem submetidos ao princpio da reserva do possvel, no podem ser caracterizados como verdadeiros direitos subjetivos, mas, sim, como normas programticas. Dessa forma, esses direitos devem ser tutelados pelo poder pblico, quando este, em sua anlise discricionria, julgar favorveis as condies econmicas e administrativas. 67) (CESPE/GESTOR DE POLTICAS PBLICAS - ACRE/2006) De acordo com a Constituio Federal, sade e educao so direitos de todos e dever do Estado. Caso o Estado no produza os atos legislativos e administrativos necessrios efetivao de tais direitos, possvel exigir-se perante o Poder Judicirio a sua ao positiva com fundamento no princpio da supremacia da Constituio. 68)(CESPE/PROCESSO SELETIVO/MS/2008) A idia do estado de direito tambm imputa ao Poder Judicirio o papel de garantidor dos direitos fundamentais. 69) (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/TRT/2008) O sindicalizado aposentado tem o direito de votar, mas no pode compor chapa do seu sindicato. 70)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/TRT/2008) O sindicato no tem legitimidade para defender interesses individuais da categoria em questes administrativas. 71)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/TRT/2008) Segundo o STF, por construo jurisprudencial, admite-se a criao de mais de uma organizao sindical na mesma base territorial, desde que representativa de categoria econmica. 72)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/TRT/2008) A cobrana de contribuio sindical para custeio do sistema confederativo afasta a possibilidade de se instituir, por assemblia, contribuio da categoria de empregado. 73)(CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPU/2007) Aplica-se aos direitos sociais, econmicos e culturais o princpio da proibio do retrocesso.
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GABARITOS OFICIAIS
1) C 2) E 3) E 4) E 5) C 6) E 7) E 8) E 9) E 10) C 11) E 12) E 13) E 14) C 15) C 16) E 17) E 18) E 19) E 20) E 21) E 22) E 23) C 24) E 25) E 26) C 27) C 28) C 29) C 30) E 31) C 32) C 33) C 34) B 35) E 36) E 37) A 38) C 39) E 40) C 41) D 42) E 43) C 44) C 45) B 46) E 47) E 48) E 49) E 50) C 51) C 52) E 53) C 54) E 55) C 56) C 57) C 58) C 59) C 60) E 61) C 62) C 63) E 64) C
65) C 66) E 67) C 68) C 69) E 70) E 71) E 72) E 73) C
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Aula 4 - Organizao do Estado brasileiro. Diviso espacial do poder. Estado Federal, Unio, estados federados, Distrito Federal e municpios. Interveno federal. Repartio de competncias. Ol! E a, caro aluno? Pronto para mais uma aula? Bem, hoje trataremos da organizao do Estado, repartio de competncias e interveno federal. Assim, em primeiro lugar, voc deve lembrar como a Constituio da Repblica estruturou o nosso Estado (Estado Federal, forma republicana e sistema presidencialista de governo). Tenha em mente que o Estado brasileiro do tipo federado, porque integrado por diferentes entidades polticas Unio, estados, Distrito Federal e municpios -, todas dotadas de autonomia poltica, nos termos da Constituio Federal (CF, art. 18). Como ncleo, essncia de um Estado Federado, temos a chamada repartio de competncias. Isso porque a distribuio de competncias entre os entes o que assegura a autonomia dos entes federados. Ento, ao estudar repartio de competncias, deveremos saber o o seguinte: que princpios nortearam a repartio das competncias entre os entes federados? Quais competncias foram outorgadas Unio? Quais matrias foram atribudas aos municpios? Isso o que me proponho a revisar com voc hoje. Por fim, falaremos tambm da interveno federal. Se a repartio de competncias fortalece a autonomia dos entes federados, a interveno configura o afastamento dessa mesma autonomia. dizer, a interveno a anttese da autonomia (segundo Jos Afonso da Silva). Veja o contedo da Aula de hoje
1 - Organizao Poltico-Administrativa 1.1 - Forma de Estado 1.2 - Forma de Governo 1.3 - Sistema de Governo 1.4 Regime de Governo 1.5 - Entes Federados 1.6 Formao de Estados, Municpios e Territrios 2 - Repartio de Competncias 3 - Interveno Federal 4 - Exerccios de Fixao
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Nesse assunto, d especial ateno s formas de Estado e governo e aos sistemas de governo. E, principalmente, ao assunto repartio de competncias. Sem dvidas, nessa parte da matria, so os temas mais cobrados em concursos. isso a! Durante a aula, voc perceber que grande parte das questes cobrar a literalidade da Constituio. O mesmo ocorreu em outros assuntos no nosso curso, lembra? Portanto, reserve um tempo nos ltimos dias para dar uma passada de olho na Constituio. Lembrando que os exerccios comentados servem tambm como forma de complementao e aprofundamento da matria. E, no final, sero apresentados diversos exerccios para fixar e sedimentar o conhecimento. Bem, iniciarei a aula tratando de um tema que relaciona Organizao do Estado com os prprios princpios fundamentais j estudados neste curso. 1 Organizao Poltico-Administrativa Ao apresentar a voc os princpios fundamentais, comentamos sobre a opo da nossa Constituio quanto forma de Estado (Federao) e forma de Governo (Repblica). o que podemos observar com a leitura do art. 18 da CF/88. Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio. Veja que aqui se apresentam tambm quais so os entes federativos - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios -, deixando patente o fato de que eles so dotados de autonomia poltica. Muito comum em provas do CESPE a tentativa de confundir o candidato com relao aos conceitos de Forma de Estado e Governo, e sistema e regime de Governo. O esquema a seguir pode ajud-lo a no cair nessa.
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Para ir treinando com essas cascas de banana, d uma olhada nas questes abaixo: 1. (CESPE/Agente Penitencirio/SEJUS/ES/2009) A CF adota o presidencialismo como forma de Estado, j que reconhece a juno das funes de chefe de Estado e chefe de governo na figura do presidente da Repblica. A CF/88 adota o presidencialismo como sistema de governo e no forma de Estado. O conceito de presidencialismo est correto, j que rene as figuras do chefe de Estado e chefe de governo na mesma pessoa do Presidente. Como chefe de Estado, o Presidente da Repblica representa a Repblica Federativa do Brasil e, como chefe de Governo, atua como representante da Unio, no plano interno. Item errado. 2. (CESPE/Advogado da Unio/AGU/2008) O Brasil adota o sistema de governo presidencialista, no qual o Poder Executivo exercido de maneira monocrtica, com as funes de chefe de Estado e de chefe de governo estando confiadas a um s agente poltico. Esse o conceito do sistema de governo presidencialista. Item certo. 3. (CESPE/Agente Administrativo/MTE/2008) Assinatura de tratado internacional funo tpica do chefe de Estado e no do chefe de governo. Seja no sistema de governo parlamentarista (governo dual) ou no presidencialista (governo monocrtico), funo tpica do Chefe de Estado a assinatura de tratados e acordos internacionais. Assim, o Presidente da Repblica, no sistema presidencialista, atuar como Chefe de Estado ao assinar um tratado internacional do qual a Repblica Federativa do Brasil figure como partcipe. Item certo. 4. (CESPE/Analista Judicirio/TJRJ/2008) A Repblica uma forma de Estado. Confuso entre os gneros forma de Estado (Unitrio, Confederao e Federao) e forma de governo (Repblica ou Monarquia). A repblica forma de governo, e no forma de Estado. Item errado. 5. (CESPE/Analista Judicirio/TJRJ/2008) A federao uma forma de governo. A federao forma de Estado, e no forma de governo (repblica ou monarquia). Item errado. 3
6. (CESPE/Analista Judicirio/TJRJ/2008) A Repblica Federativa do Brasil admite o direito de secesso, desde que esta se faa por meio de emenda CF, com trs quintos, no mnimo, de aprovao em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos. Imagine o governador de um estado brasileiro que desejasse se insurgir contra a Repblica, declarando unilateralmente a independncia daquela unidade da Federao. Essa atitude, que representa o direito de secesso, inconcebvel no mbito federativo, e enseja a hiptese de interveno espontnea do Presidente da Repblica no estado, nos termos do art. 34, I da CF/88. Item errado. 1.1 Forma de Estado Quando examinamos as formas de Estado, preocupamo-nos em saber como o poder exercido dentro do territrio. Ou quantos poderes polticos autnomos existem no territrio do Estado. O Estado unitrio (ou simples) aquele em que no h uma descentralizao poltica, isto , no h uma diviso espacial e poltica de poder, sendo todas as competncias polticas definidas pelo poder poltico central. Constitui, pois, caso de centralizao poltica. Ele pode ser centralizado ou puro (quando o poder poltico central define e tambm executa diretamente, de forma centralizada, as polticas pblicas). Por outro lado, pode ser descentralizado administrativamente ou regional (quando o poder poltico define as polticas pblicas, mas no as executa diretamente, criando entidades administrativas para esse fim). No Estado federado (composto, complexo ou federal) h a chamada descentralizao poltica. Ele formado por unio indissolvel de entidades regionais dotadas de autonomia poltica (capacidade de autogoverno, autolegislao e autoadministrao). Essa estrutura e a repartio de competncia entre essas entidades so estabelecidas por uma Constituio. Lembre-se que o Brasil um Estado federal (formado pela Unio, estados, Distrito Federal e municpios, todos autnomos). O Estado composto ou complexo pode assumir, ainda, a forma de confederao, em que tambm h mais de um poder poltico no territrio. O que diferencia a confederao da federao que na primeira os poderes esto organizados no texto de um tratado internacional. Ademais, os entes so soberanos (e no apenas autnomos), o que significa que eles podem se separar da confederao quando entenderem conveniente (ou seja, tm o direito de secesso). Podemos relacionar o surgimento do Estado Federal com os Estados Unidos da Amrica, na data de 1787. Antes disso (1776), tinha ocorrido a 4
declarao da independncia das colnias americanas, em que tinham surgido 13 Estados soberanos no territrio norte-americano. Naquele momento tratava-se ainda de uma confederao. Entretanto, esses Estados soberanos optaram por se unir, formando apenas uma Federao (e suprimindo a soberania e o antigo direito de secesso de que dispunham). Podemos apontar como as principais caractersticas do Estado Federal: I) descentralizao poltica: o poder se encontra dividido pelo territrio, sendo exercido pelos entes autnomos (pois apenas o Estado Federal soberano); II) Constituio assegurada por um rgo superior: o pacto federativo firmado em uma Constituio rgida (proporcionando estabilidade institucional), que protegida por um rgo guardio (no nosso caso, o STF); III) participao dos estados-membros: os estados-membros dispem de auto-organizao (elaboram suas Constituies) e representao no Poder legislativo (no Senado Federal), mas no detm direito de secesso. Veja que interessante: no caso brasileiro, aconteceu o contrrio do ocorrido nos Estados Unidos. O Estado Federal nasce a partir da diviso de um Estado anteriormente unitrio. Assim, podemos ter dois tipos de formao do Estado Federal. I) Por agregao movimento centrpeto de fora pra dentro; e II) Por desagregao movimento centrfugo de dentro pra fora. No primeiro caso, antigos Estados independentes abrem mo de sua soberania para constituir um Estado Federal nico ( o caso dos Estados Unidos). No segundo caso, um Estado unitrio descentraliza-se, dividindo aquele poder inicialmente concentrado e formado diversos entes autnomos ( o caso brasileiro). O federalismo pode ser ainda dual o cooperativo. Ser dual se houver uma rgida separao de competncias entre os entes federados (como o caso dos Estados Unidos). No Brasil, adota-se o federalismo cooperativo, em que a separao das competncias no rgida. Observe como o Cespe cobrou isso: 7. (CESPE/AUFC/TCU/2009) No mbito do federalismo cooperativo, os entes federados devem atuar de forma conjunta na prestao de servios pblicos. Para esse fim, a CF prev os consrcios pblicos e os convnios, inclusive autorizando a gesto associada desses 5
servios, com a transferncia de encargos, servios e at mesmo de pessoal e bens. No Brasil ocorre o federalismo cooperativo, em que a diviso de competncias no rigidamente definida. Assim, a boa coexistncia desses entes autnomos exige mecanismos de coordenao e cooperao entre eles, sendo os consrcios e os convnios dois exemplos desses tipos de instrumento expressos na CF: Art. 241. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios disciplinaro por meio de lei os consrcios pblicos e os convnios de cooperao entre os entes federados, autorizando a gesto associada de servios pblicos, bem como a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais continuidade dos servios transferidos. Item certo. 8. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MP/RN/2009) O federalismo brasileiro, quanto sua origem, um federalismo por agregao. Como vimos, a Federao Brasileira surgiu a partir de um Estado Unitrio (o imprio), portanto, criada a partir do fenmeno da desagregao, ao contrrio da Federao dos EUA. Item errado. Por fim, vale comentar que mais dois detalhes relativos Federao na CF/88: I) a forma federativa de Estado clusula ptrea (CF, art. 60, 4, I); e II) ao contrrio da Federao convencional (formada apenas pela Unio e estados-membros), nossa Federao composta de quatro entes federados: Unio, estados-membros, Distrito Federal e municpios (assim, trata-se de uma peculiaridade brasileira os municpios e o DF como entes autnomos). Sintetizando:
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Forma de Estado
Distribuio territorial do Poder
Unitrio (centralizao poltica) Unitrio puro Descentralizado adm.
Federao (descentralizao poltica) Constituio Autonomia Indissolubilidade (vedada secesso)
Confederao (descentralizao poltica) Tratado Soberania Dissolubilidade (direito de secesso)
Vejamos uma questo do Cespe sobre o assunto. 9. (CESPE/FISCAL DA RECEITA ESTADUAL ACRE/2006) Estado unitrio aquele em que no ocorre a chamada descentralizao administrativa merc do poder central. O que caracteriza o Estado unitrio a centralizao poltica. Portanto, ele pode ser centralizado ou puro, em que ocorre a execuo dos servios e das polticas pblicas de forma centralizada. Ou descentralizado ou regional, quando o poder poltico continua concentrado, mas a execuo de polticas pblicas ocorre de forma descentralizada, por meio de entidades administrativas criadas para esse fim. Item errado. 1.2 Forma de Governo A forma de Governo diz respeito relao entre governantes e governados no tocante aquisio e o exerccio do poder. saber como se d a instituio do poder na sociedade, como so escolhidos os governantes e como eles se relacionam com os governados. Pode-se dividir as formas de governo em: repblica e monarquia. De incio, vale ressaltar que o Brasil adota a repblica como forma de Governo. A repblica a forma de governo que tem as seguintes caractersticas: (i) eletividade (na medida em que os governantes so eleitos); (ii) temporalidade (pois o exerccio do poder se d por um perodo transitrio perodo certo); e (iii) responsabilidade ou dever de prestar contas (j que os administradores tm o dever de prestar contas sobre a gesto da coisa pblica). 7
A monarquia a forma de governo que tem as seguintes caractersticas: (i) hereditariedade (os governantes chegam ao poder pelo critrio hereditrio); (ii) vitaliciedade (mandatos sem prazos determinados); (iii) irresponsabilidade (na medida em que o monarca no presta contas dos seus atos). Sintetizando:
Hereditariedade
Monarquia
Vitaliciedade Irresponsabilidade no h obrigao de prestar contas perante os governados
Forma de Governo
relao entre governantes e governados
Eletividade
Repblica
Temporalidade Responsabilidade dever de prestar contas
10. (CESPE/ANALISTA MINISTERIAL ESPECIALIDADE CINCIAS JURDICAS/MINISTRIO PBLICO TO/2006) Decorre do princpio republicano a regra constitucional de que o mandato do presidente da Repblica ser de quatro anos. De fato, o mandado de quatro anos do Presidente decorre do princpio republicano. Trata-se da temporalidade, relacionada alternncia no exerccio do poder. Item certo. 11. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO E FINANCEIRO /SEGER/ES/2008) A forma republicana pressupe, modernamente, que o representante do governo seja eleito pelo povo, que este seja representado em cmaras ou assemblias populares e que os mandatos eletivos sejam temporrios. So caractersticas da repblica (como visto no esquema): eletividade e temporalidade. Item certo. 1.3 Sistema de Governo Estudar sistemas de governo examinar a relao entre os Poderes Executivo e Legislativo. Poder haver maior independncia, ou ento maior colaborao entre eles, de acordo com o sistema adotado. No 8
Brasil, adota-se o sistema presidencialista, de acordo com o Plebiscito de 1993. O presidencialismo o sistema de governo marcado pelas seguintes caractersticas: (i) independncia entre os poderes; (ii) mandatos por prazo certo (membros do Executivo e do Legislativo exercem mandatos por prazo certo, que no podem ser abreviados); e (iii) chefia monocrtica ou unipessoal (as chefias de Estado e de Governo esto concentradas numa mesma pessoa). Veja que o caso do Brasil. O Presidente eleito para um mandato de quatro anos, e tem direito a cumpri-lo integralmente, at o ltimo dia de seu governo, sem nenhuma interferncia do Legislativo. No dado ao Legislativo abreviar o mandato do chefe do Poder executivo. E viceversa: o Presidente no pode determinar a dissoluo do Congresso Nacional, a fim de abreviar o mandado dos congressistas. Ademais, no Brasil o Presidente da Repblica exerce, simultaneamente, a chefia de Estado e a chefia de Governo. Ele figura como chefe de Estado quando representa a Repblica Federativa do Brasil frente a outros Estados soberanos ou perante organizaes internacionais (quando celebra um tratado internacional, por exemplo). Ou mesmo quando corporifica internamente a unidade nacional (quando decreta a interveno federal para manter a integridade nacional art. 34, I -, por exemplo). J o exerccio da chefia de governo se d quando o Presidente da Repblica cuida dos negcios internos de interesse da sociedade brasileira (quando atua como administrador, por exemplo). Por outro lado, o parlamentarismo o sistema de governo marcado pelas seguintes caractersticas: (i) maior interdependncia, proximidade e colaborao entre os Poderes Executivo e Legislativo; (ii) mandatos por prazo incerto; (iii) chefia dual (na medida em que as chefias de Estado e de Governo so exercidas por duas pessoas distintas: a chefia de Estado exercida pelo Monarca ou Presidente da Repblica, conforme seja a forma de governo Monarquia ou Repblica; e a chefia de Governo exercida pelo Primeiro Ministro). Explicando melhor o funcionamento do Parlamentarismo: a) o povo elege o parlamento; e b) o chefe de Estado (chefe do Executivo) escolhe seu chefe de Governo (o Primeiro Ministro); este ltimo submete seu plano de governo ao Parlamento, que passa a se responsabilizar tambm por ele. Da ento, se estabelece uma relao de interdependncia entre os poderes, na medida em que o Primeiro Ministro s se sustenta se tiver apoio do Parlamento. Por outro lado, o governo tem o poder de dissolver o Parlamento e convocar novas eleies parlamentares. 9
Sintetizando:
Independncia entre os Poderes Executivo e Legislativo
Presidencialismo
Mandatos por prazo certo Chefia monocrtica ou unipessoal
Sistema de Governo
relao entre o Poder Executivo e o Poder Legislativo
Interdependncia (maior colaborao entre os poderes)
Parlamentarismo
Mandatos por prazo incerto Chefia dual
12. (CESPE/FISCAL DA RECEITA ESTADUAL ACRE/2006) O parlamentarismo e o presidencialismo so formas de governo previstas no texto constitucional. Essa questo clssica em concursos pblicos: confundir o candidato misturando os conceitos de forma de Estado, forma de governo e sistema de governo. Esta questo est errada, j que presidencialismo e parlamentarismo no so formas de governo, mas sim sistemas de governo (formas de governo so repblica e monarquia). Item errado 13. (CESPE/AGENTE PENITENCIRIO/AGENTE DE ESCOLTA E VIGILNCIA PENITENCIRIO/SEJUS/ES/2009) A CF adota o presidencialismo como forma de Estado, j que reconhece a juno das funes de chefe de Estado e chefe de governo na figura do presidente da Repblica. De fato, a juno das funes de chefe de Estado e chefe de governo na mesma pessoa (chefia monocromtica) caracterstica do presidencialismo. Entretanto, presidencialismo e parlamentarismo so sistemas de governo e no formas de Estado. As formas de Estado no se confundem com os sistemas de governo (presidencialismo x parlamentarismo) ou com as formas de governo (repblica x monarquia). Item errado. 1.4 Regime de Governo Trata-se, em verdade, da forma de exerccio do poder constituinte originrio em determinada nao. Pode ser democrtico ou autocrtico. O exerccio autocrtico do poder caracteriza-se pela outorga de uma constituio por um grupo de indivduos ou um tirano, lder de um movimento revolucionrio, que alcana o poder, sem a participao popular. 10
J o exerccio democrtico pressupe a existncia de mandatos temporrios para os representantes do poder, a realizao de eleies peridicas e a prestao de contas (responsabilizao) desses representantes perante quem os elegeu. H duas formas de exerccio da democracia, consubstanciadas no pargrafo nico do art. 1 de nossa Constituio: Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos (democracia indireta) ou diretamente, nos termos desta Constituio (democracia direta). Ou seja, o exerccio direto no se manifesta pelas eleies diretas; essa uma confuso muito comum na cabea dos concursandos. Na verdade, esse o exerccio da democracia indireta. O exerccio direto est preconizado nos incisos I, II e III do art. 14 de nossa Constituio: Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: I - plebiscito; II - referendo; III - iniciativa popular. 1.5 Entes Federados Como comentado, a organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos (CF, art. 18). De incio, vai uma dica: no faa confuso entre a Repblica Federativa do Brasil (RFB) e a Unio! A RFB o Estado federal, o todo, pessoa jurdica de direito pblico internacional que engloba Unio, estados, municpios e DF. No mbito externo, a Unio at representa o Estado brasileiro. Mas a Unio pessoa jurdica de direito pblico interno. Enfim, a Unio parte integrante do Estado federal, vale dizer, uma das entidades polticas que integram o Estado federal. Como os demais entes, a Unio dispe de autonomia, enquanto a RFB dispe de soberania. No um assunto muito cobrado em concursos, mas a Constituio estabelece os bens da Unio em seu art. 20, segundo o qual, so bens da Unio: I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos;
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II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei; III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; IV - as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II; V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; VI - o mar territorial; VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos; VIII - os potenciais de energia hidrulica; IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo; X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e prhistricos; XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios. A Constituio assegura aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio, participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao (CF, art. 20, 1). Ademais, estabelece que a faixa de at cento e cinqenta quilmetros de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira, considerada fundamental para defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao sero reguladas em lei (CF, art. 20, 2). Vamos a algumas questes. 14. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 17 REGIO/2009) A Repblica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel dos estados, dos municpios, do Distrito Federal e dos territrios. Veja o que est estabelecido no art. 1: Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal (...) 12
Bem, veja dois detalhes ento:
a) DF e Municpios como entes federados so peculiaridades da nossa Federao. b) Territrios no so entes federados. Da o erro da questo. Item errado. 15. (CESPE/BACHAREL EM DIREITO/CORPO DE BOMBEIROS DF/2007) O termo Unio designa entidade federal de direito pblico interno, autnoma em relao s unidades federadas. A Unio distingue-se do Estado federal, que o complexo constitudo da Unio, dos estados, do DF e dos municpios e dotado de personalidade jurdica de direito pblico internacional. No faa confuso entre a Repblica Federativa do Brasil (RFB) e a Unio! A RFB o Estado federal, o todo, pessoa jurdica de direito pblico internacional. Enquanto a Unio pessoa jurdica de direito pblico interno. Enfim, a Unio integra o Estado federal. Item certo. 16. (CESPE/OFICIAL DE CHANCELARIA/MINISTRIO DAS RELAES EXTERIORES/2006) No Estado federal, cada componente da Federao detm soberania e autodeterminao para desempenhar relaes de direito pblico internacional. No Estado federal, os entes federados dispem, apenas, de autonomia poltica. A soberania atributo exclusivo da Repblica Federativa do Brasil como um todo (o Estado federal). Item errado. 17. (CESPE/JUIZ/TRF 5.a Regio/2009) So bens da Unio as terras devolutas. Os bens da Unio esto explcitos no art. 20 da CF/88. Assim, no se pode afirmar serem todas as terras devolutas bens da Unio. Nos termos do art. 20, II, so bens da Unio as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei. Item errado. O prximo ente federado a ser estudado so os estados-membros. importante voc conhecer a trplice capacidade garantidora de autonomia dos estados-membros, que assegura a eles autoorganizao/autolegislao, autogoverno e autoadministrao. Se voc no lembra o que representa cada um desses termos o esquema abaixo vai sintetizar essas informaes. Sintetizando:
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Auto-organizao e Autolegislao Autogoverno
Elaborao das suas Constituies Elaborao de leis prprias Organizao dos Poderes Executivo Legislativo Judicirio
art. 25, caput art. 28 art. 27 art. 125 art. 25, 1 a 3
Autoadministrao
Competncias prprias (administrativas, tributrias e legislativas)
Apesar dessa autonomia, devemos lembrar que os estados-membros esto sujeitos a determinadas limitaes impostas pela Constituio, e devem respeitar, portanto, seus princpios (CF, art. 25). Por fim, vale destacar que, segundo o art. 26 da Constituio so bens dos estados: (i) as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio; (ii) as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros; (iii) as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio; e (iv) as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio. Vamos verificar como o Cespe tem abordado esses assuntos. 18. (CESPE/BACHAREL EM DIREITO/CORPO DE BOMBEIROS DF/2007) Em razo da autonomia poltica dos entes federados, um estadomembro poder, por lei estadual, criar vantagens e distines, como isenes tributrias ou incentivos sociais diversos, em favor dos brasileiros nascidos naquele territrio em detrimento de brasileiros originrios de outros estados. Uma lei com esse teor seria contrria Constituio, pois vai contra a ideia de estado Federal. Ademais, segundo o art. 19: vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraarlhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico; II - recusar f aos documentos pblicos; III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si. Item errado.
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19. (CESPE/DEFENSOR PBLICO DA UNIO DE 2 CATEGORIA/2007) Na elaborao das normas locais, o poder constituinte decorrente deve respeitar o modelo de estruturao do Estado fixado pela CF. Ao elaborar a Constituio estadual, o poder constituinte derivado decorrente deve obedincia aos princpios estabelecidos na Constituio Federal (CF, art. 25). Item certo. Alm disso, temos os municpios e o Distrito Federal, tambm dotados de autonomia. Tanto o municpio quanto o DF regem-se por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da Cmara (municipal ou distrital), que a promulgar. Devero ser atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal. No caso dos municpios, devem ser respeitados ainda os princpios da Constituio do respectivo Estado. Os aspectos concernentes organizao dos municpios esto expressos no art. 29 da CF/88. J os aspectos concernentes ao DF esto no art. 30 da CF/88. Abro um parntese para mencionar algo importante sobre os municpios. que, recentemente, houve a aprovao da Emenda Constitucional n 58/2009, alterando regras dos arts. 29 e 29-A (assuntos no muito cobrados em concursos). Em resumo, essa nova emenda constitucional: a) cria 24 limites mximos para a composio das Cmaras Municipais (art. 1, alterando o inciso IV do art. 29 da Constituio), aumentando em 7.709 o nmero de vereadores em todo o pas; b) fixa novos limites percentuais mximos do total de despesas para as Cmaras Municipais (art. 2, alterando o art. 29-A da Constituio). O interessante (interessante para quem???) que a letra a acima foi aprovada com efeitos retroativos s eleies pretritas, realizadas em 2008. A finalidade disso era recalcular os quocientes eleitorais, de forma a j dar posse a 7.709 vereadores no eleitos em todo pas. Voc, que est dando duro para buscar seu cargo pblico, acha justo? Pois ! Graas ao bom senso, imediatamente, o Procurador-Geral da Repblica props uma ao direta de inconstitucionalidade perante o STF impugnando tais disparates. Ainda bem que prevaleceu a moralidade e a Corte Maior afastou, com efeitos retroativos, a eficcia dessa determinao de aplicao retroativa do referido comando. Assim, outorgou-se efeitos ex tunc 15
(retroativos) medida cautelar concedida, para o fim de tornar nulas as posses dos mais afoitos. Sobre o DF, vale comentar os seguintes detalhes: I) vedada sua diviso em municpios (CF, art. 30, caput); II) o DF acumula as competncias legislativas reservadas aos estados e aquelas reservadas aos municpios (esse assunto ser melhor detalhado mais frente). Vejamos algumas questes sobre isso: 20. (CESPE/DIPLOMATA/ RIO BRANCO/2008) Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas dos estados e municpios. Como comentado, o DF acumula tanto as competncias reservadas aos estados como aquelas atribudas aos municpios. Item certo. 1.6 Formao de Estados, Municpios e Territrios Os pargrafos 3 e 4 do art. 18 estabelecem as regras de formao de estados e municpios. Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei complementar. Para isso devero ser consultadas as respectivas Assemblias Legislativas (CF, art. 48, VI). Portanto, deve-se passar pelas seguintes etapas: I) aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebiscito; II) manifestao meramente opinativa das assemblias legislativas; III) aprovao de lei complementar pelo Congresso Nacional. J os municpios seguem regra distinta. Segundo o art. 18, 4 da CF/88, a criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por Lei Complementar Federal, e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei. Em suma, para a criao, a incorporao, desmembramento de municpios necessrio: a fuso e o
I - aprovao de lei complementar federal fixando genericamente o perodo dentro do qual poder ocorrer a criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de municpios; 16
II - aprovao de lei ordinria federal estabelecendo a forma de apresentao e publicao dos estudos de viabilidade municipal; III - divulgao dos estudos de viabilidade municipal, na forma estabelecida pela lei ordinria federal acima mencionada; IV - consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos municpios envolvidos; V - aprovao de lei ordinria estadual formalizando a criao, a incorporao, a fuso ou o desmembramento do municpio, ou dos municpios. Ou seja, a alterao dos limites territoriais dos municpios passou a depender da vontade do Congresso Nacional, expressa em lei complementar federal. Assim, se no houver tal lei complementar, no se pode alterar limites de municpios no Brasil. Sintetizando:
Incorporao
I Plebiscito II Oitiva Legislativas III LC Federal das Assemblias
Estados
Subdiviso Desmembramento
Formao
Criao Incorporao Fuso Desmembramento
I LC Federal perodo II LO Federal forma de divulgao do EVM III Divulgao do EVM IV Plebiscito V LO Estadual formalizando o ato
Municpios
Por fim, vale a pena mencionar aspectos relevantes sobre os territrios federais. Segundo o art. 18, 2 da Constituio, os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao, transformao em Estado ou reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar. Vamos aos exerccios comentados. 21. (CESPE/ANALISTA ASSUNTOS JURDICOS/SERPRO/2004) A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de municpios, dentro do perodo determinado por lei complementar estadual, dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos municpios envolvidos, aps divulgao dos estudos de viabilidade municipal, apresentados na forma da lei. 17
Segundo o art. 18, 4 da CF/88, a criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por Lei Complementar Federal, e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei. Aproveitando essa questo, deixe-nos tratar de um detalhe bastante atual. Apesar de no existir a referida lei complementar federal, foram criados, aps a introduo dessa exigncia pela EC n 15/1996, mais de cinquenta municpios (contrariando 4 do art. 18 da CF/88). Pois , instado a posicionar-se quanto ao problema, o STF manifestou-se pela inconstitucionalidade dos procedimentos de criao de tais municpios. Ademais, reconheceu ainda a inconstitucionalidade por omisso do Congresso Nacional, configurada pela ausncia de elaborao da lei complementar reclamada pela Constituio (fixou at um prazo de 18 meses para que esse rgo legislativo suprisse tal omisso). Entretanto, havia um problema concreto: a situao dos municpios criados em ofensa Constituio. Assim, o STF estabeleceu um prazo de 24 (vinte e quatro) meses para que se regularizasse essa questo. Diante disso, o Congresso Nacional promulgou a EC n 57/2008, que acrescentou o art. 96 ao ADCT, convalidando os atos de criao, fuso, incorporao e desmembramento de municpios, cuja lei tenha sido publicada at 31 de dezembro de 2006, atendidos os requisitos estabelecidos na legislao do respectivo estado poca de sua criao. Item errado. 22. (CESPE/AUDITOR DAS CONTAS PBLICAS/TCE-PE/2004) Se, por hiptese, os estados de Pernambuco e de Alagoas decidissem fundir-se para gerar um novo estado, a justia eleitoral deveria promover plebiscito entre as populaes envolvidas e, no caso de aprovao, o resultado deveria ser enviado ao Congresso Nacional, para ser objeto de emenda constitucional, j que a fuso alteraria a estrutura federativa originalmente prevista na Constituio. Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei complementar (no necessria emenda constitucional). Para isso devero ser consultadas as respectivas Assemblias Legislativas (CF, art. 48, VI). Portanto, deve-se passar pelas seguintes etapas:
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I) aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebiscito; II) manifestao meramente opinativa das assemblias legislativas; III) aprovao de lei complementar pelo Congresso Nacional. Item errado. 23. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MP/RN/2009) Os territrios federais so considerados entes federativos. Os Territrios Federais no so entes federativos. Essas autarquias territoriais integram a Unio, como mera diviso administrativo-territorial, sem autonomia poltica. Uma informao histrica: vale lembrar que na vigncia da Constituio Federal pretrita (CF/1969), os Territrios Federais eram entes federados autnomos, e os municpios no. A atual Constituio Federal de 1988 inverteu tal situao: retirou a natureza de ente federado dos Territrios Federais e atribuiu essa condio aos municpios. Item errado. 2 Repartio de Competncias Bem, vamos falar um pouco sobre repartio de competncias? Em primeiro lugar, tenha em mente que a repartio de competncias o ponto nuclear de um Estado Federado, sua essncia, j que o que garante a autonomia dos entes que o integram. Assim, por exemplo, quando assegura ao municpio competncia para tratar um assunto especfico, a Constituio est garantindo, em relao a essa matria, a autonomia desse ente federado. Podemos considerar que h dois modelos de repartio competncias: o modelo horizontal e o modelo vertical. de
Na repartio horizontal, no h relao de subordinao entre os entes no exerccio da competncia. dizer, naquelas matrias, os entes atuam em p de igualdade (cada um com plena autonomia para exercer aquelas competncias). o caso das competncias estabelecidas nos arts. 21, 22, 23, 25 e 30 da CF/88, em que no h ingerncia de um ente na atuao do outro. Na repartio vertical, ocorre uma relao de hierarquizao no exerccio da competncia estabelecida pela Constituio. Os entes atuam sobre as mesmas matrias, mas tm nveis diferentes de poder no exerccio daquelas competncias. o caso da chamada competncia legislativa concorrente prevista no art. 24 da Constituio, como visto adiante. 19
Mas (voc nos pergunta) me diga qual o critrio utilizado pela Constituio para se afirmar que uma competncia seria de um ou outro ente? Pois assim posso ter uma idia de qual competncia de quem... Podemos dizer que a Constituio Federal de 1988 adotou como diretriz geral, para repartir as competncias, o princpio da predominncia do interesse. Ou seja, as matrias de interesse predominantemente local foram atribudas aos municpios (ente federado local). E as matrias de interesse predominantemente regional? Foram destinadas aos estados-membros (pois ele o ente federado regional). E as matrias de interesse predominantemente nacional? Ficaram nas mos da Unio (pois ela o ente federado nacional). A predominncia do interesse foi, portanto, o princpio adotado como regra para a repartio de competncias pela Constituio Federal de 1988. Ateno! Essa regra no absoluta, pois h excees. Por exemplo, a competncia para a explorao do gs canalizado, embora seja assunto de interesse predominantemente local, foi outorgada aos estados, e no aos municpios (CF, art. 25, 2). Visto isso, vale comentar que, ao analisar a Constituio, no se observa, de forma expressa, todas as competncias de todos entes. No, no foi essa a forma adotada pela Constituio para apresentar as competncias. O poder constituinte originrio optou pela seguinte tcnica: Unio enumerou expressamente competncia enumerada expressa (art. 21 e 22); Municpios enumerou enumerada expressa (art. 30); expressamente competncia
Estados-membros no enumerou expressamente, reservando a eles as competncias que no lhes so vedadas na Constituio competncia no-enumerada ou remanescente (art. 25, 1). Observe que, se, como regra, a Constituio no enumerou expressamente a competncia dos estados, no se pode dizer que nenhuma competncia foi outorgada a eles de forma expressa na Constituio. Afinal, dos estados a competncia para explorao do gs canalizado (CF, art. 25, 2), para a criao de regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies (CF, art. 25, 3), para a modificao dos limites territoriais dos municpios (CF, art. 18, 4), bem assim para organizar sua prpria Justia (CF, art. 125).
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Outro aspecto que, em se tratando de competncia tributria (competncia para instituir tributos), a Unio que dispe de competncia residual (e no os estados!) para instituir novos impostos alm daqueles discriminados na Constituio (CF, art. 154, I), bem assim para instituir novas contribuies de seguridade social (CF, art. 195, 4). J o Distrito Federal, recebeu as competncias de interesse predominantemente local (municipais) e regional (estaduais), pois h vedao sua diviso em municpios (CF, art. 32). Entretanto, voc deve ter em mente que nem todas as competncias dos estados foram atribudas ao DF. Afinal, os incisos XIII e XIV do art. 21 estabelecem que compete Unio organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica, a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal. Foram ainda criadas: I) competncia administrativa comum outorgando-a a todos os entes federados (art. 23) caso de competncia administrativa em que os entes atuam com igualdade de condies (atuao paralela, sem subordinao); II) competncia legislativa concorrente apenas entre a Unio, os estados e o Distrito Federal (art. 24). Quanto a essa ltima, trata-se de competncia importantssima para concursos pblicos. A competncia legislativa concorrente est disciplinada no art. 24 da CF/88. Observe, logo de incio, o primeiro detalhe: concorrem a Unio, estados e DF (municpios no). I) Competncia para Unio, estados e DF legislarem sobre determinados temas, mas no em condies de igualdade (modelo vertical, em que h certa hierarquizao). II) Unio estabelece normas gerais, o que no exclui a competncia suplementar dos Estados. III) Estados-membros podem suplementar as normas gerais expedidas pela Unio, desde que no as contrariem. IV) Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. Entretanto, a supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio. Ateno! Nesse ltimo caso a supervenincia de lei federal suspende (e no revoga) a eficcia da lei estadual. Assim, se a Unio resolver revogar a sua lei federal de normas gerais, a lei estadual, at ento com a eficcia suspensa, volta automaticamente a produzir efeitos. Em suma, funciona assim a competncia concorrente. A Unio edita lei de normas gerais. Os estados e DF suplementam essa legislao (de acordo com as diretrizes exaradas nas normas gerais da 21
contedo
Unio), editando peculiaridades.
normas
especficas
para
atender
suas
Enquanto no houver normas gerais, a competncia dos estadosmembros plena. Caso venham a ser editadas as normas gerais da Unio em momento posterior, elas suspendem a eficcia daqueles dispositivos das normas dos estados que as contrariem. Por fim, vale comentar que a competncia concorrente no inclui os municpios. Entretanto, compete aos municpios suplementar a legislao federal e a estadual no que couber (CF, art. 30, II). Cabe comentar ainda alguns detalhes. Em primeiro lugar, as competncias da Unio esto previstas no art. 21 e no art. 22 da CF/88. No art. 21, esto estabelecidas as competncias administrativas (de competncia exclusiva da Unio, portanto indelegvel). No art. 22, esto estabelecidas as competncias legislativas (de competncia privativa da Unio, portanto delegvel). dizer, so listados temas sobre os quais compete Unio legislar. Competncias da Unio: a) Privativa legislativa e delegvel (art. 22) b) Exclusiva administrativa e indelegvel (art. 21) Quanto competncia privativa, vale destacar que pode ser que os estados e DF (municpios no) venham a legislar sobre questes especficas relacionadas s matrias listadas no art. 21. Para isso, necessrio que a Unio delegue essa competncia por lei complementar (CF, art. 22, pargrafo nico). Esse detalhe importante. A delegao dever ser, apenas, para tratar de questes especficas e no sobre uma das matrias da competncia privativa da Unio em geral. Assim, por exemplo, a autorizao no poder ser para legislar sobre direito civil (em geral), mas apenas para legislar sobre questes especficas no mbito do direito civil. Vale ressaltar que a Unio no poder realizar essa delegao a apenas um, ou apenas a alguns estados-membros, pois isso ofenderia a isonomia federativa, segundo a qual vedado Unio, aos estados, ao Distrito Federal e aos municpios criar preferncias entre si (CF, art. 19, III). dizer, a Unio pode delegar essas competncias, mas se o fizer ser em favor de todos os estados e do Distrito Federal, sem criar nenhuma distino entre estes entes federados. Ainda quanto competncia legislativa especificamente ligadas aos ramos do direito, lembre-se:
22
Concorrente TUPEF: Tributrio, Econmico e Financeiro (art. 24);
Urbanstico,
Penitencirio,
Privativa Demais ramos do direito (art. 22) Perceba que o art. 24 (competncia concorrente) traz os ramos do direito vinculados s finanas, alm das matrias relativas a oramentos, custas dos servios forenses e juntas comerciais (mas cuidado! Direito Comercial da competncia privativa da Unio, no art. 22). J quanto competncia material comum, perceba que as matrias listadas no art. 23 dizem respeito a temas como proteo do meio ambiente, sade, educao, patrimnio histrico, acesso cultura, combate pobreza, construo de moradias, ou seja, como costumo dizer em sala, tudo o que d vontade de chorar ou que tem um apelo social relevante. Seguindo esse raciocnio, encontramos apenas dois incisos desse artigo que no se enquadram nessas caractersticas e que, claro, so cobrados com fora em prova: XI - registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios; XII - estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do trnsito; No confunda o inciso XI do art. 23 (competncia material comum) com o inciso XII do art. 21 (competncia material exclusiva da Unio), que trata da explorao direta ou indireta dos servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua e nem com a competncia legislativa privativa da Unio (art. 22) para dispor sobre jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia. Outra dica. Da mesma forma, os assuntos tratados no art. 24 (concorrncia legislativa concorrente) trazem, em grande parte, aquelas matrias de apelo social relevante da competncia material comum (art. 23), como meio ambiente, educao, cultura, desporto, sade, assistncia jurdica, proteo infncia e juventude etc. H diversos entendimentos jurisprudenciais importantes sobre repartio de competncias. Optamos por apresent-los logo abaixo, no decorrer da resoluo das questes comentadas. 24. (CESPE/AGENTE E ESCRIVO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTOS/PCRN/2008) O princpio geral que norteia a repartio de competncia entre as entidades componentes do Estado federal o da predominncia do interesse, segundo o qual Unio cabero aquelas matrias e questes de predominante interesse geral, nacional, ao passo que aos estados tocaro as matrias e assuntos de predominante interesse regional, e aos municpios concernem os assuntos de interesse local. Jos Afonso da Silva. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 24. ed., 2005, 23
p. 478 (com adaptaes). Com referncia ao texto acima e com base na CF, assinale a opo correta. a) A CF enumerou, expressamente, as competncias administrativas dos estados-membros. b) Ao DF so atribudas apenas as competncias legislativas reservadas aos estados. c) A CF conferiu Unio diversas competncias administrativas, sendo a sua principal caracterstica a delegabilidade a outros entes federativos. d) Compete privativamente Unio legislar sobre trnsito e transporte. Entretanto, diante de interesse local, a Unio pode delegar esta competncia legislativa, por meio de lei complementar, a apenas um estado-membro da Federao. e) A CF enumerou as competncias administrativas e legislativas dos municpios. A alternativa a est errada, pois aos estados foi atribuda a chamada competncia remanescente (CF, art. 25, 1). A alternativa b est errada porque ao Distrito Federal foram atribudas as competncias estaduais e municipais (art. 32, 1). Lembre-se, de qualquer forma, que nem todas as competncias dos estados foram atribudas ao DF. Segundo o os incisos XIII e XIV do art. 21, compete Unio organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica, a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal. A alternativa c est errada. As competncias atribudas Unio esto nos arts. 21 e 22 da CF/88. O art. 21 apresenta as diversas competncias administrativas, materiais, atribudas Unio (a chamada competncia exclusiva). Essas competncias tm como principal caracterstica a indelegabilidade. A alternativa d est errada. O art. 22 apresenta as competncias legislativas (a chamadas competncias privativas). Essas competncias podem ser delegadas aos estados e ao DF por meio de lei complementar (ao contrrio da competncia exclusiva). Assim, realmente compete privativamente Unio legislar sobre trnsito e transporte (art. 22, XI), competncia essa que pode, mediante lei complementar, ser delegada aos estados para o trato de questes especficas (art. 22, pargrafo nico). Todavia, entende-se que a Unio no poder realizar essa delegao a apenas um, ou apenas a alguns estados-membros. Como comentado, isso ofenderia a isonomia federativa, contrariando o dispositivo segundo o qual vedado Unio, aos estados, ao Distrito Federal e aos municpios criar preferncias entre si (CF, art. 19, III). 24
A alternativa e est certa, pois a Constituio Federal enumerou expressamente as competncias dos municpios (tanto administrativas, como legislativas). Gabarito: e 25. (CESPE/ANALISTA MINISTERIAL ESPECIALIDADE CINCIAS JURDICAS/MINISTRIO PBLICO TO/2006) No mbito da competncia concorrente, a supervenincia da lei geral pela Unio suspende e no revoga a lei estadual j editada, no que lhe for contrrio, de forma que revogada a lei geral da Unio, a lei estadual suspensa volta a viger. Na competncia legislativa concorrente, inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. A questo est correta, pois a supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual (e no revoga), no que lhe for contrrio. A diferena que, se a Unio resolver revogar a sua lei federal de normas gerais, a lei estadual, que estava com a eficcia suspensa, volta a produzir efeitos. Item certo. 26. (CESPE/GESTOR DE POLTICAS PBLICAS - ACRE/2006) Somente por lei complementar a Unio poder autorizar os estados a legislar a respeito de questes especficas da sua competncia privativa. De acordo com o pargrafo nico do art. 22 da Constituio Federal, lei complementar poder autorizar os estados a legislar sobre questes especficas das matrias da competncia privativa da Unio. Item certo. 27. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) O DF, por deter competncia normativa relativa aos estados e municpios, poder, legitimamente, editar ato normativo que disponha sobre sistemas de consrcios e sorteios. Nesse assunto de repartio de competncias, h bastante jurisprudncia do STF, como veremos. Bem, o entendimento a que esta questo se refere voc no pode errar. Afinal, h smula vinculante sobre ele: Smula Vinculante 2: inconstitucional a lei ou ato normativo estadual ou distrital que disponha sobre sistemas de consrcios e sorteios, inclusive bingos e loterias. A edio dessa smula surgiu do fato de que muitos estados vinham editando leis prprias instituindo e disciplinando loterias estaduais, jogos de bingos e outros tipos de jogos e sorteios oficiais; contrariando o art. 25
22, XX da CF/88, segundo o qual compete Unio legislar sobre sistemas de consrcios e sorteios. Item errado. 28. (CESPE/ANALISTA/DIREITO/2008) Os estados podem, por meio de lei, anistiar seus servidores de ilcitos penais praticados contra a administrao pblica estadual. competncia exclusiva da Unio conceder anistia (CF, art. 22, XVII). Ademais, compete privativamente Unio legislar sobre direito penal (CF, art. 22, I). Portanto, errada a questo. Ateno! O Supremo Tribunal entende que a anistia de infraes disciplinares de servidores estaduais competncia do estadomembro. S caracteriza competncia da Unio quando se cuidar de anistia de crimes (competncia federal privativa para legislar sobre Direito Penal). Segundo a Corte, conferir Unio e somente a ela o poder de anistiar infraes administrativas de servidores locais constituiria exceo radical e inexplicvel ao dogma fundamental do princpio federativo qual seja, a autonomia administrativa de Estados e Municpios (ADI 104, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 4-607). Portanto, podemos concluir segundo essa deciso, caso o ato se caracterize como infrao administrativa disciplinar, a anistia seria de competncia do estado-membro. Caso se caracterize como ilcito penal, a sim a competncia seria a Unio. Item errado. 29. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) Lei municipal que obrigue a instalao, em estabelecimento bancrio, de equipamentos de segurana considerada constitucional, pois aborda um assunto de interesse eminentemente local. Jurisprudncia batida e rebatida do STF. Observe que se o assunto diz respeito a interesse local a competncia dos municpios. Guarde os seguintes detalhes sobre as competncias municipais: I) competente o Municpio para fixar o horrio de funcionamento de estabelecimento comercial. (Smula 645) II) cabe Unio (e no ao municpio!) a competncia para a fixao do horrio de funcionamento de agncias bancrias, tendo em vista que o tema extrapola o interesse meramente local. III) por outro lado, cabe aos municpios legislar sobre qualidade de atendimento aos clientes, inclusive de instituies bancrias (instalao de equipamentos de segurana, tempo mximo de espera na fila etc.). Item certo. 26
30. (CESPE/PROCURADOR DO MUNICPIO/VITRIA/2007) A vinculao do reajuste de vencimentos de servidores estaduais ou municipais a ndices federais de correo monetria inconstitucional. Segundo a jurisprudncia do STF, inconstitucional, por ofensa autonomia federativa, a vinculao do reajuste de vencimentos de servidores estaduais ou municipais a ndices federais de correo monetria. Esse assunto foi sumulado pela nossa Corte: inconstitucional a vinculao do reajuste de vencimentos de servidores estaduais ou municipais a ndices federais de correo monetria (Smula n 681). Item certo. 31. (CESPE/PROCURADOR DO MUNICPIO/VITRIA/2007) Se determinado municpio Y editar lei que proba a instalao de nova farmcia a menos de 500 metros de estabelecimento da mesma natureza, tal lei ser considerada inconstitucional, pois a norma exorbita de sua competncia para o zoneamento da cidade, afrontando princpios constitucionais como a livre concorrncia, a defesa do consumidor e a liberdade do exerccio das atividades econmicas, que informam a ordem econmica consagrada pela Constituio Federal brasileira. Outra questo que cobra o conhecimento de smula do STF: Ofende o princpio da livre concorrncia lei municipal que impede a instalao de estabelecimentos comerciais do mesmo ramo em determinada rea (Smula n 646). Item certo. 32. (CESPE/ANALISTA EM CT/INCA/2010) Compete Unio explorar diretamente, na forma da lei, ou mediante concesso, os servios de gs canalizado. Trata-se de uma das poucas competncias enumeradas dos estadosmembros. Segundo o art. 25, 2, compete aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao Item errado. 33. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) De acordo com entendimento do STF, inconstitucional lei estadual que disponha sobre aspectos relativos ao contrato de prestao de servios escolares ou educacionais, por se tratar de matria inserida na esfera de competncia privativa da Unio. inconstitucional norma do Estado ou do Distrito Federal sobre obrigaes ou outros aspectos tpicos de contratos de prestao de servios escolares ou educacionais. 27
Segundo o STF, leis que versam sobre contraprestao de servios educacionais tm natureza das normas que regem contratos. Ou seja, trata-se de tema prprio do mbito de direito civil. Assim, norma estadual que disponha sobre esse assunto est usurpando a competncia privativa da Unio; ofendendo o art. 22, I, da CF/88. Item certo. 34. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) Para o STF, inconstitucional norma inserida no mbito de constituio estadual que outorgue imunidade formal, relativa priso, ao chefe do Poder Executivo estadual, por configurar ofensa ao princpio republicano. Outro tema batido em concursos pblicos. Dentre as diversas imunidades de que dispe o chefe do Poder Executivo federal, a Constituio do estado s pode estender ao Governador uma delas: a necessidade de autorizao do poder legislativo para que ele possa ser responsabilizado criminalmente (CF, art. 86, caput). Item certo. 35. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) A CF atribui Unio a competncia tributria residual, permitindo-lhe instituir, mediante lei ordinria especfica, outros impostos alm dos arrolados em sua esfera de competncia, desde que esses impostos no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos arrolados na CF e sejam no cumulativos. Para esse assunto (organizao do Estado e repartio de competncias), o importante voc ter em mente aquilo que comentamos: apesar da competncia remanescente ser dos estadosmembros, compete Unio a chamada competncia tributria residual. Assim, nos termos do art. 154, I da CF/88, a Unio poder instituir novos impostos, mediante lei complementar, desde que sejam nocumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados na Constituio. Bem, mas esse detalhe mais especfico do assunto Sistema Tributrio Nacional. Item errado. 36. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/AL/2009) Segundo entendimento do STF, constitucional lei estadual que estabelece o dever dos municpios de transportar, da zona rural para a sede do municpio, alunos carentes matriculados no ensino fundamental, tendo em vista a competncia municipal para atuar prioritariamente no ensino fundamental. O STF considerou inconstitucional, por afronta autonomia municipal, artigo da Constituio do Cear que impunha aos Municpios ao encargo de transportar da zona rural para a sede do Municpio, ou 28
Distrito mais prximo, alunos carentes matriculados a partir da 5 srie do ensino fundamental (ADI 307, voto do Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 13-2-08). Entendeu-se que haveria ali indevida ingerncia na prestao de servio pblico municipal, com reflexos diretos nas finanas locais. Item errado. 37. (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) O estado-membro tem competncia para estabelecer, desde que na constituio estadual, regras de imunidade formal e material aplicveis a vereadores. De acordo com o STF, o Estado-membro no tem competncia para estabelecer regras de imunidade formal e material aplicveis a Vereadores. Isso porque a Constituio Federal atribui Unio a competncia de legislar sobre Direito Penal e Processual Penal. (ADI 371/SE , Rel. Min. Maurcio Corra, 23/04/2004). Item errado. 38. (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) O STF considera inconstitucional, por invaso da competncia da Unio para dispor sobre trnsito e transporte, lei estadual que autorize o Poder Executivo do estado a apreender e desemplacar veculo de transporte coletivo encontrado em situao irregular. Compete privativamente Unio legislar sobre trnsito e transporte (CF, art. 22, XI). Entretanto, o STF considerou constitucional lei estadual que autorizava o Poder Executivo a apreender e desemplacar veculos de transporte coletivo de passageiros encontrados em situao irregular. No caso, entendeu-se que essa natureza de norma insere-se no poder de polcia do Estado e no na competncia de legislar sobre trnsito e transporte de forma geral. (ADI 2.751, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 31-8-05). Item errado. 39. (CESPE/JUIZ/TRF 5.a Regio/2009) Compete exclusivamente Unio legislar acerca da responsabilidade por dano ao meio ambiente. Amigo, essa no dava para errar! As competncias exclusivas so materiais e no legislativas, ok? Em realidade, compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre responsabilidade por dano ao meio ambiente (CF, art. 24, VIII). Aqui vai uma dica: so muitas as competncias para voc memorizar. Como concurseiros, sabemos bem que o difcil mesmo saber diferenciar o campo da competncia privativa da Unio (art. 22) com o da competncia concorrente (art. 24).
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Isso porque as competncias exclusivas (art. 21) e comuns (art. 23) so materiais e no legislativas. E a diferena entre essas duas no to complicada. Temas gerais como: zelar pela guarda da Constituio, conservar o patrimnio pblico, proteger o meio ambiente, preservar as florestas; so exemplos de competncias de todos os entes (veja como so assuntos bem comuns e gerais). J assuntos como: manter relaes com Estados estrangeiros, declarar a guerra e celebrar a paz, decretar interveno federal, emitir moeda; so exemplos de competncias exclusivas (materiais) da Unio. Portanto, minha sugesto a de que voc guarde apenas aquelas expressas no art. 24 (competncias concorrentes). Faa uma lista e memorize essas competncias. Assim, caso venha uma questo cobrando competncia legislativa fora daquelas do art. 24 (competncia concorrente), voc poder marcar que competncia privativa da Unio. Alm disso, vale a pena conhecer os arts. 25 e 30 da CF/88 (que so bem pequenos). Item errado. 40. (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) Os estados-membros no possuem competncia para explorar nem regulamentar a prestao de servios de transporte intermunicipal, por se tratar de matria de interesse local. de se observar que dentro da repartio de competncias estabelecida pela Constituio coube aos Estados a denominada competncia remanescente (art. 25, 1). A questo traz um timo exemplo para explicar melhor essa competncia: o servio de transporte. De acordo com o art. 30, V da CF/88, compete aos municpios organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial. J no art. 21, XII, e, a CF/88 atribui Unio a competncia de explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros. Observe que quanto ao transporte intermunicipal foi silente a nossa Carta Maior. Diante desses comandos constitucionais e a natureza remanescente da competncia dos estados (art. 25, 1), concluiu o STF restar aos estados-membros explorar e regulamentar o servio de transporte intermunicipal.
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E o mais interessante! Veja como esse exemplo (transporte pblico de passageiros) demonstra bem o critrio da predominncia do interesse. I) O transporte coletivo, dentro do municpio, tem interesse meramente local: competncia dos municpios. II) O transporte entre municpios (intermunicipal) extrapola o interesse local, e de interesse regional: competncia estadual. III) O transporte entre estados (interestadual) ou internacional j apresenta um carter de interesse nacional: competncia da Unio. Item errado. 41. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2006) A definio dos crimes de responsabilidade competncia legislativa privativa da Unio, assim como o estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento destes. Segundo entendimento consolidado do STF, compete privativamente Unio legislar sobre crime de responsabilidade, pois se trata de legislar sobre direito penal (CF, art. 22, I): So da competncia legislativa da Unio a definio dos crimes de responsabilidade e o estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento (Smula 722). Item certo. 42. (CESPE/JUIZ/TRF 5.a Regio/2009) So bens da Unio as terras devolutas. Os bens da Unio esto explcitos no art. 20 da CF/88. Assim, no se pode afirmar serem todas as terras devolutas bens da Unio. Nos termos do art. 20, II, so bens da Unio as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei. Item errado. 43. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) Por constiturem a medida do modelo federativo brasileiro, os dispositivos constitucionais que disciplinam a competncia legislativa, so considerados implicitamente ptreos, e por isso no podem ser modificados por emenda constitucional. Os dispositivos que disciplinam a repartio de competncias entre os entes federativos poderiam ser alterados por emendas. O que no seria admitida seria uma alterao na repartio de competncias como um todo, capaz de colocar em xeque a prpria federao. Item errado. 44. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/PI/2009) Conforme a jurisprudncia do STF, os estados-membros, em razo de sua autonomia polticoadministrativa, no esto obrigados a seguir compulsoriamente as 31
regras bsicas do processo legislativo federal, como, por exemplo, aquelas que dizem respeito iniciativa reservada de lei ou aos limites do poder de emenda parlamentar. As regras bsicas do processo legislativo previstas na CF/88 so de observncia obrigatria para estados e municpios. Isso inclui os tipos de espcie normativas (CF, art. 59); os procedimentos de aprovao; as hipteses de iniciativa privativa; deliberaes; vedaes etc. Item errado. 45. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/PI/2009) Na medida em que as autoridades e rgos da Unio representam a Repblica Federativa do Brasil nos atos e relaes de mbito internacional, a Unio o nico ente federativo que possui personalidade jurdica de direito internacional. Compete Unio manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais (CF, art. 21, I). Todavia, no faa confuso entre a Repblica Federativa do Brasil (RFB) e a Unio. A RFB que o Estado federal, o todo, pessoa jurdica de direito pblico internacional. A Unio pessoa jurdica de direito pblico interno. Item errado. 46. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) Os municpios detm competncia para legislar sobre a distribuio de gs canalizado, o que conseqncia de sua atribuio para dispor acerca da concesso para explorao desse tipo de gs. Compete aos estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao (CF, art. 25, 2). Item errado. 47. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/PI/2009) A maior parte da competncia legislativa dos estados membros est explicitamente enunciada no texto constitucional, cabendo aos municpios, como regra, os poderes ditos remanescentes ou residuais. Compete aos estados a competncia remanescente, na medida em que so reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas pela Constituio (CF, art. 25, 1). Item errado. 48. (CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) O DF no dispe da capacidade de auto-organizao, j que no possui competncia para legislar sobre organizao judiciria, organizao do MP e da Defensoria Pblica do DF e dos Territrios.
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Podemos dizer que no regime federal, a autonomia dos estadosmembros caracteriza-se pela sua capacidade de (i) auto-organizao e autolegislao (tem base no art. 25, caput); (ii) autogoverno (baseado nos arts. 27, 28 e 125) e de (iii) auto-administrao (art. 25, 1 a 3). Diante disso, a competncia de auto-organizao relaciona-se com a elaborao das Constituies estaduais. A capacidade de autogoverno que outorga competncia aos estados-membros para organizar os poderes Executivo, Legislativo e Judicirio. Tambm ao DF, a Constituio assegurou essa trplice capacidade garantidora de autonomia. A questo se refere ao art. 21, XIII, segundo o qual compete Unio organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios. De qualquer forma, no h que se falar nem em inexistncia de autogoverno no caso do DF. Apesar de no organizar sua justia, MP e Defensoria, sua capacidade de autogoverno materializa-se na competncia do DF de eleger seu governador (executivo) e deputados distritais (legislativo). Item errado. 3 Interveno Federal Estamos durante toda essa aula comentando a respeito da importncia de instrumentos que mantenham a autonomia dos entes federados. Pois bem, ocorre que, em determinadas situaes excepcionais, a Constituio possibilita que essa autonomia poltica seja afastada temporariamente, por meio da interveno de um ente (maior) sobre o outro (menor). Portanto, em nosso pas, s a Unio e os estados-membros podem ser sujeitos ativos de interveno. Os estados-membros podem intervir sobre os municpios situados em seus territrios (CF, art. 35). E a Unio pode intervir nos estados-membros/DF (CF, art. 34) e nos municpios localizados em territrios (CF, art. 35), tendo em vista que a Constituio no prev interveno federal em municpios localizados em estadosmembros. A interveno funciona como medida ltima para estabelecer o respeito Constituio Federal. Assim, pode ser considerada um meio de controle de constitucionalidade. A seguir, veremos as formas de interveno (espontnea e provocada), todas consubstanciadas em ato poltico do chefe do poder executivo. Mas, vejamos, antes, algumas questes de concursos sobre essa primeira introduo do assunto. 33
49. (CESPE/ANALISTA JURDICO/CBMDF/2007) A interveno estadual nos municpios tem a mesma caracterstica de excepcionalidade que a interveno federal, cabendo, nica e exclusivamente, aos estadosmembros intervir nos municpios, salvo nos casos de municpios localizados em territrios federais, quando, ento, ser a prpria Unio que concretizar a hiptese interventiva. A Unio no pode intervir em municpios localizados em estadosmembros. Pode sim intervir em municpio localizado em territrios federais. Item certo. 50. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) A Unio no pode intervir em municpios, exceto quando a interveno ocorrer em municpio localizado em territrios federais. Interveno federal em um municpio? S se ele estiver localizado em um territrio. Item certo. 3.1 Espcies de Interveno Federal As possibilidades de interveno se dividem em: Espontnea - Nesses casos, o chefe do executivo age de ofcio, discricionariamente, efetivando a medida diretamente. As situaes que ensejam essa medida so: a) manter a integridade nacional (CF, art. 34, I); b) repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra (CF, art. 34, II); c) pr termo a grave comprometimento da ordem pblica (CF, art. 34, III); d) reorganizar as finanas da unidade da Federao que: (i) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; ou (ii) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei (CF, art. 34, V). Entenda bem, nos casos acima, a iniciativa do chefe do executivo no depende de nenhum rgo. Alm desses casos, temos a chamada interveno provocada, quando a medida depende da provocao de algum outro rgo ao qual a Constituio conferiu essa competncia. Nesses casos, a provocao poder se dar por solicitao ou requisio. Provocada por solicitao Na situao prevista no art. 34, IV da CF/88 (garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da 34
Federao), caso o poder impedido seja o Executivo ou o Legislativo, a a interveno depender de solicitao desse poder. Por exemplo, se o poder coagido for o Legislativo estadual, caber a ele solicitar ao Presidente da Repblica a interveno federal naquele estado. Nesse caso, o Presidente poder ou no atender ao pedido (trata-se de solicitao). Provocada por requisio Podemos listar os seguintes casos como sendo de requisio (em todos esses casos s haver interveno se houver a provocao de um desses rgos, lembrando que no haver discricionariedade na atuao do Presidente, que, quando requisitado, est obrigado a promover a interveno): a) para garantir o livre exerccio do Poder Judicirio nas unidades da Federao (CF, art. 34, IV) caso em que a competncia para a requisio ser do STF; b) para prover a execuo de ordem ou deciso judicial (CF, art. 34, VI) caso em que a interveno depender de requisio feita pelos seguintes tribunais superiores, de acordo com a natureza da ordem descumprida: (i) TSE, no caso de descumprimento de ordem ou deciso da Justia eleitoral; (ii) STJ, no caso de descumprimento de ordem ou deciso do prprio STJ; e (iii) STF, no caso de descumprimento de ordem ou deciso do prprio STF, da justia do trabalho ou da justia militar; (Um detalhe importante que se o descumprimento for de ordem ou deciso da justia federal ou estadual, a competncia para requisio ser do STJ, exceto se envolver matria constitucional, caso em que a competncia para a requisio ser do STF) c) para garantir a execuo de lei federal (CF, art. 34, VI) e no caso de ofensa aos princpios sensveis (CF, art. 34, VII) caso em que a interveno depender de representao interventiva do ProcuradorGeral da Repblica perante o STF (CF, art. 36, III). E o que so os tais princpios sensveis, capazes de acarretar interveno federal, caso no sejam respeitados? Bem, eles esto listados no art. 34, VII da CF/88: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta. e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.
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O decreto de interveno ser expedido pelo Presidente da Repblica, nomear o interventor e especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo da medida. At porque se trata de medida excepcional e temporria. De se destacar que, cessados os motivos da interveno, as autoridades afastadas de seus cargos retornam, salvo impedimento legal. Ademais, esse decreto ser submetido apreciao do Congresso Nacional ou da Assemblia Legislativa do Estado, no prazo de vinte e quatro horas. Nesse caso, estando o Congresso em perodo de recesso, far-se- convocao extraordinria, no mesmo prazo de vinte e quatro horas. Segundo a Constituio, dispensa-se essa anlise posterior do Congresso nos casos em que a interveno teve por finalidade: (i) prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial (CF, art. 34, VI); e (ii) assegurar a observncia dos princpios sensveis (CF, art. 34, VII). Veja que so casos em que a interveno se deu de forma provocada por requisio. intuitivo que o controle poltico do Congresso no faz muito sentido naquelas ocasies em que o ato do presidente limitou-se a obedecer a requisio feita pelo Poder Judicirio (ou seja, naqueles casos em que a sua atuao do presidente foi vinculada). Nesse sentido, parte da doutrina considera que no haveria controle do Congresso tambm no caso de interveno provocada por requisio do STF para garantir o livre exerccio do Poder judicirio nas unidades da Federao. Entretanto, esse entendimento no pacfico tendo em vista que a Constituio dispensa expressamente o controle poltico do Congresso apenas nos casos do art. 34, VI e VII. Sintetizando:
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Espontnea
Iniciativa do Executivo
(discricionria)
Integridade/ordem pblica /invaso Finanas pblicas:

Dvida (por 2 anos) Receita Tributria poder coagido (solicitao)
Interveno federal
Livre exerccio dos poderes Execuo de ordem/deciso judicial Execuo de lei federal Princpios sensveis
Legislativo ou executivo
Judicirio STF (requisio) TSE, STJ e STF (requisio)
Provocada
(outro rgo provoca)
PGR STF (requisio)
Vamos utilizar a prxima questo para relatar um aspecto sobre a competncia para a requisio. 51. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) De acordo com a jurisprudncia, da competncia do STF o julgamento do pedido de interveno federal por falta de cumprimento de deciso judicial proferida pela justia do trabalho, mesmo quando referida deciso no contiver matria de cunho constitucional. Questo recente do Cespe que trata daquele detalhe comentado logo acima. Se a ordem ou deciso for da justia federal ou da justia estadual, a competncia s ser do STF se estiver envolvida matria constitucional. Ao contrrio, caso envolva apenas questes legais, a requisio competir ao STJ. Conforme comentado, se a ordem for emanada da justia do trabalho ou da justia militar, a competncia ser do STF, independentemente de haver ou no relao com matria constitucional. Item certo 52. (CESPE/ANALISTA JURDICO/SEGER/ES/2007) Se determinado estado da Federao recusar-se a executar os ditames de uma lei federal, o presidente da Repblica pode decretar a interveno direta nesse estado. Nesse caso, trata-se de interveno provocada. Ou seja, no poderia o Presidente decretar diretamente a interveno, sem ser requisitado a partir de ao impetrada pelo Procurador Geral da Repblica no STF. Item errado. 37
53. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/TCU/2004) A decretao de interveno da Unio no estado que suspender, sem motivo de fora maior, o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos tem por pressuposto o provimento pelo STF de representao proposta pelo procurador-geral da Repblica. Se voc no acertou, d uma olhada no esquema apresentado logo acima. A situao apresentada pela questo (suspenso, sem motivo de fora maior, do pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos) hiptese de interveno espontnea, em que o chefe do Executivo pode baixar o decreto interventivo por sua prpria iniciativa. Discricionariamente, e sem depender da iniciativa de qualquer outro rgo (CF, art. 34, V, a). Item errado. 54. (CESPE/DEFENSOR PBLICO DO ACRE/2006) A decretao de interveno da Unio nos estados para assegurar a observncia da prestao de contas da administrao pblica, direta ou indireta, independer de provimento, pelo STF, de representao do procurador-geral da Repblica. A prestao de contas da administrao pblica, direta ou indireta configura um princpio sensvel (CF, art. 34, VII). E a interveno federal por ofensa a princpio sensvel depende de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica. A chamada representao interventiva ou ADI interventiva. importante conhecer quais so os princpios sensveis: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta. e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. Item errado. 55. (CESPE/PROCURADOR DE 1 CATEGORIA/PROCURADORIA-GERAL DO AMAP/2006) A validade de decreto presidencial de interveno em estado da Federao, com o objetivo de pr termo a grave comprometimento da ordem pblica, independe de prvia autorizao do Supremo Tribunal Federal (STF). De fato, trata-se de interveno espontnea (CF, art. 34, III), em que a interveno independe de provocao de outro rgo. Item certo. 38
56. (CESPE/FISCAL DA RECEITA ESTADUAL ACRE/2006) A recusa de um estado da Federao em cumprir o que prescreve uma lei federal pode justificar uma interveno da Unio no estado, por meio de representao do procurador-geral da Repblica perante o Superior Tribunal de Justia. A questo apenas trocou o rgo competente do Poder Judicirio. Nesse caso, a decretao da interveno federal (no caso de recusa a execuo de lei federal) depende de provimento, pelo STF, de representao do PGR. Item errado. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2007) lamentvel que o constituinte no tenha aproveitado a oportunidade para atender ao que era o grande clamor nacional no sentido de uma revitalizao do nosso princpio federativo. O Estado brasileiro na nova Constituio ganhou nveis de centralizao superiores maioria dos Estados que se consideram unitrios e que, pela via de uma descentralizao por regies ou por provncias, consegue um nvel de transferncia das competncias, tanto legislativas quanto de execuo, muito superior quele alcanado pelo Estado brasileiro. Continuamos, pois, sob uma Constituio eminentemente centralizadora, e se alguma diferena existe relativamente anterior no sentido de que este mal (para aqueles que entendem ser um mal) agravou-se sensivelmente. Tendo por referncia inicial o texto acima, julgue os itens a seguir, a respeito do sistema federativo brasileiro. 57. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2007) A interveno federal representa elemento de estabilizao da ordem normativa prevista na CF, mas representa tambm a prpria negao, ainda que transitria, da autonomia reconhecida aos estados-membros pela CF. Se, por um lado, a interveno funciona como ltima tentativa de se estabelecer a ordem constitucional, ela tambm configura um afastamento (ainda que temporrio) na autonomia local. Item certo. 58. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2007) A inobservncia, pelos estados, dos denominados princpios constitucionais sensveis configura um ilcito constitucional de dupla conseqncia. De um lado, haver uma conseqncia de carter estritamente poltico-administrativo, qual seja, a ilegitimidade constitucional do ato do poder pblico local; de outro, haver uma conseqncia de natureza jurdica, consistente na possibilidade de decretao de interveno federal no estado-membro. Realmente configura um ilcito de dupla conseqncia: a) uma de natureza estritamente jurdica invalidade do ato; e 39
b) uma de carter poltico-administrativo afastamento temporrio da autonomia local. Item errado. 59. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2007) O dever de cumprir as decises emanadas do Poder Judicirio, sobretudo nos casos em que a condenao judicial tem por destinatrio o prprio poder pblico, muito mais do que simples incumbncia de ordem processual, representa uma obrigao institucional a que no se pode subtrair o aparelho de Estado, sob pena de grave comprometimento dos princpios consagrados no texto da CF. A desobedincia a ordem ou deciso judicial pode gerar, no sistema jurdico brasileiro, gravssimas conseqncias na esfera institucional, com a decretao de interveno federal nos estados-membros. Como vimos, a desobedincia a uma ordem judicial pode sim ocasionar a decretao de interveno federal.} Item certo. 60. (CESPE/Juiz/Federal/Substituto/1/Regio/2009) De acordo com a jurisprudncia, da competncia do STF o julgamento do pedido de interveno federal por falta de cumprimento de deciso judicial proveniente da justia do trabalho, ainda que a matria objeto da deciso no apresente contedo constitucional. Segundo o STF, decises judiciais no acatadas pelo estado-membro, oriundas da Justia do Trabalho ou da Justia Militar, ainda que versem sobre matria infraconstitucional, atraem a competncia do Supremo Tribunal Federal e no do STJ, para o julgamento do pedido de interveno federal. Item certo. Para finalizar, fique com mais algumas questes de fixao. Um grande abrao e bons estudos! Frederico Dias e Jean Claude 4 Exerccios de Fixao Seguem a partir de agora alguns exerccios de fixao. Qualquer dvida poder ser respondida no frum de dvidas. 61. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/PI/2009) Na medida em que as autoridades e rgos da Unio representam a Repblica Federativa do Brasil nos atos e relaes de mbito internacional, a Unio o nico ente federativo que possui personalidade jurdica de direito internacional. 62. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 17 REGIO/2009) Segundo a CF, os estados podem incorporar-se entre 40
si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexar a outros, ou formar novos estados, mediante aprovao da populao diretamente interessada, por meio de plebiscito e do Congresso Nacional, por lei complementar. 63. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) Compete Unio legislar sobre direito processual, mas no sobre procedimentos em matria processual, o que seria de competncia concorrente entre a Unio, os estados e o DF. 64. (CESPE/ANALISTA/DIREITO/2008) constitucional lei municipal que disponha sobre a fixao do tempo mximo que o pblico pode esperar por atendimento em agncias bancrias localizadas em seu territrio. 65. (CESPE/GESTOR DE POLTICAS PBLICAS - ACRE/2006) reservada aos municpios a chamada competncia residual, assim compreendidas todas as competncias que no lhes sejam vedadas pela Constituio Federal. 66. (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) Segundo o STF, constitucional, e no se confunde com a atividade-fim das instituies bancrias, lei municipal que disponha sobre atendimento ao pblico e tempo de espera nas filas de atendimento das referidas instituies. 67. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) Lei complementar pode autorizar os estados e o DF a legislar sobre questes especficas de matria cuja competncia legislativa seja privativa da Unio. 68. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA/TST/2008) Considere que uma emenda Constituio Federal (CF) revogue o dispositivo que atribui Unio competncia privativa para legislar sobre direito do trabalho. Nessa situao, a competncia para legislar sobre essa matria passaria a ser estadual. 69. (CESPE/ESPECIALISTA EM REGULAO DE SERVIOS DE TRANSPORTES AQUAVIRIOS/ANTAQ/2009) Compete concorrentemente Unio, estados, Distrito Federal e municpios legislar sobre guas. 70. (CESPE/AUFC/TCU/2009) Se a Unio delegar aos estados e ao DF competncia para legislar sobre questes especficas de licitao e contratao de suas entidades autrquicas e fundacionais, a delegao ser inconstitucional, pois essa competncia indelegvel da Unio. 71. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/TCU/2004) facultado aos estados, com base em sua competncia legislativa suplementar, elaborar lei estadual que discipline a explorao de servios remunerados de transporte de passageiros por meio da utilizao de motocicletas.
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72. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT REGIO/2008) Compete aos estados legislar sobre direito agrrio.
73. (CESPE/BACHAREL EM DIREITO/CORPO DE BOMBEIROS DF/2007) Em razo da autonomia poltica dos entes federados, um estadomembro poder, por lei estadual, criar vantagens e distines, como isenes tributrias ou incentivos sociais diversos, em favor dos brasileiros nascidos naquele territrio em detrimento de brasileiros originrios de outros estados. 74. (CESPE/DEFENSOR PBLICO DA UNIO DE 2 CATEGORIA/2007) Na elaborao das normas locais, o poder constituinte decorrente deve respeitar o modelo de estruturao do Estado fixado pela CF. 75. (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) Segundo a teoria dos poderes remanescentes, hoje aplicada no direito brasileiro, as matrias que no so expressamente objeto de legislao estadual podem ser editadas pela Unio. 76. (CESPE/PROCURADOR DO ESTADO DE ALAGOAS/PGE/AL/2008) Acerca do federalismo, assinale a opo correta. a) A descentralizao poltica, apesar de ocorrer em alguns pases que adotam a forma federativa de Estado, no uma caracterstica marcante do federalismo. b) Quando da constituio de um Estado na forma federativa, os entes que passam a compor o Estado Federal (estados membros) perdem sua soberania e autonomia. Esses elementos passam a ser caractersticos apenas do todo, ou seja, do Estado Federal. c) Alguns dos elementos que asseguram a soberania dos estadosmembros no federalismo so a possibilidade de auto-organizao por meio da elaborao de constituies estaduais e a existncia de cmara representativa dos estados-membros. d) Doutrinariamente, entende-se que a formao da Federao brasileira se deu por meio de movimento centrpeto (por agregao), ou seja, os estados soberanos cederam parcela de sua soberania para a formao de um poder central. Isso explica o grande plexo de competncias conferidas aos estados-membros brasileiros pela CF se comparados pequena parcela de competncias da Unio. e) As constituies dos estados organizados sob a forma federativa possuem, em regra, instrumentos para coibir movimentos separatistas. No Brasil, a CF prev a possibilidade de se autorizar a interveno da Unio nos estados para manter a integridade nacional e considera a forma federativa de Estado uma clusula ptrea.
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77. (CESPE/NVEL SUPERIOR/SEAD/FHS/SE/2008) A no-observncia da aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais nas aes e servios pblicos de sade autoriza a Unio a intervir nos estados e no DF. 78. (CESPE/JUIZ/TRF5 REGIO/2006) Cabe ao Tribunal Superior do Trabalho a requisio de interveno da Unio nos estados ou no DF, para assegurar a execuo de decises da justia do trabalho. E 79. (CESPE/JUIZ SUBSTITUTO/TJ/SE/2008) Suponha que a Unio tenha intervindo nos estados A, B e C, com os seguintes propsitos I - reorganizar as finanas no estado A, visto que essa unidade da Federao deixou de entregar aos municpios, dentro dos prazos estabelecidos em lei, receitas tributrias fixadas constitucionalmente. II - no estado B para prover a execuo de ordem judicial. III - assegurar, no estado C, a aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. A CF ampara expressamente a interveno da Unio no(s) caso(s) descrito(s) a) no item II, apenas. b) no item III, apenas. c) nos itens I e II, apenas. d) nos itens II e III, apenas. e) em todos os itens. 80. (CESPE/PROCESSO SELETIVO/MS/2008) Caso determinado estado da federao tentasse se separar do Brasil, tal ato no ensejaria a decretao da interveno federal naquele estado, porque a prpria CF estabeleceu ncleos de poder poltico, conferindo autonomia ao referido ente. 81. (CESPE/ANALISTA JURDICO/TRT 10 REGIO/2004) Inexiste hiptese de interveno federal nos estados mediante requisio do TST. 82. (CESPE/AGENTE E ESCRIVO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTOS/PCRN/2008) O art. 34 da CF dispe que a Unio no intervir nos estados nem no DF, salvo algumas excees. Quanto interveno federal, assinale a opo correta luz da CF. a) Para assegurar a observncia do princpio constitucional dos direitos da pessoa humana, a decretao da interveno federal depender de provimento, pelo STF, de representao do procurador-geral da Repblica.
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b) Para garantir o livre exerccio do Poder Judicirio, a decretao da interveno federal depender de requisio do STJ. c) O decreto de interveno federal dever ser submetido apreciao do Congresso Nacional no prazo de 48 horas. d) Para garantir o livre exerccio do Poder Judicirio, a decretao da interveno federal depender de requisio do Tribunal Superior Eleitoral. e) Para assegurar a observncia do princpio constitucional da autonomia municipal, a decretao da interveno federal depender de provimento pelo tribunal de justia do respectivo estado.
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GABARITOS OFICIAIS
1) E 2) C 3) C 4) E 5) E 6) E 7) C 8) E 9) E 10) C 11) C 12) E 13) E 14) E 15) C 16) E 17) E 18) E 19) C 20) C 21) E 22) E 23) E 24) E 25) C 26) C 27) E 28) E 29) C 30) C 31) C 32) E 33) C 34) C 35) E 36) E 37) E 38) E 39) E 40) E 41) C 42) E 43) E 44) E 45) E 46) E 47) E 48) E 49) C 50) C 51) C 52) E 53) E 54) E 55) C 56) E 57) C 58) E 59) C 60) C 61) E 62) C 63) C 64) C 65) E 66) C 67) C
68) C 69) E 70) E 71) E 72) E 73) E 74) C 75) E 76) E 77) C 78) E 79) E 80) E 81) C 82) A
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Aula 5 Poder Legislativo. Organizao, funcionamento, atribuies. Bom dia! E ento, como estamos nos estudos? Avanando, devagar e sempre no ? Vamos hoje iniciar o estudo dos poderes do Estado, comeando pelo Legislativo, incluindo sua organizao e composio, funcionamento e suas funes tpicas e atpicas, dentro daquilo que costuma ser de frequncia certa em certames do CESPE. Nesta parte, importante a fixao do conhecimento acerca das atribuies exclusivas de cada Casa Legislativa, bem como da disciplina relativa aos deputados e senadores, e, em especial, ao regime das Comisses Parlamentares de Inqurito, as quais, no obstante merecerem to somente um pargrafo dentro da Constituio, suscitam um sem nmero de questes de prova, todas ligadas jurisprudncia do STF sobre seu funcionamento, atribuies e poderes. Como parte integrante do captulo pertinente Poder Legislativo na Constituio, est o processo legislativo, o qual, por suas peculiaridades, ser discutido em uma aula especfica s para ele. O contedo da aula de hoje vai abranger:
1 Governo x Administrao Pblica 2 Poder Legislativo 2.1 Do Congresso Nacional 2.2 Da Cmara dos Deputados 2.3 Do Senado Federal 2.4 Das reunies 2.5 Dos Deputados e Senadores 2.6 Das Comisses 3 Exerccios de Fixao
No decorrer desta aula voc perceber que boa parte das questes exigir o conhecimento literal do texto constitucional. Entretanto, o mesmo no ocorre com o assunto Comisses Parlamentares de Inqurito. Como j dito, em virtude da copiosa jurisprudncia do Supremo sobre a atuao das CPIs, que tm um apelo poltico muito forte, a maior parte das questes ir versar sobre entendimento da Corte Maior sobre as atribuies, poderes e limitaes desses colegiados. No se esquea de que os exerccios comentados tm por objetivo familiarizar voc com o estilo de cobrana nas provas do CESPE, bem como funcionam como valioso treinamento, j que boa parte das questes de Direito Constitucional que voc ir encontrar no dia do 1
concurso j caiu em provas anteriores, com pequenas modificaes na forma ou na ordem das afirmativas. Chegamos concluso, portanto, de que boa parte do seu sucesso no concurso advm da quantidade e qualidade das questes de provas anteriores resolvidas. Esse fenmeno ficar mais claro medida que voc for resolvendo muitas questes, inclusive aquelas adicionais colocadas ao final desta aula, com o intuito de fixao e sedimentao dos assuntos. Bem, iniciarei a aula versando sobre um tema que engloba os conceitos de Governo e Administrao Pblica, fundamentais para o entendimento do mecanismo de funcionamento dos Poderes da Repblica. 1 Governo x Administrao Pblica Gostaria, inicialmente, de chamar sua ateno para alguns conceitos relativos organizao dos poderes e da administrao pblica. Muito comum a referncia a governo em sentido objetivo ou material e governo em sentido subjetivo ou formal; a administrao pblica em sentido objetivo e administrao em sentido subjetivo. Bom, mas governo e administrao no so a mesma coisa? Voc ver que no, pois o governo relaciona-se forma ou ao sistema de exerccio do poder, enquanto que a administrao diz respeito aos instrumentos de ao governamental (atividades, rgos, entidades ou agentes pblicos). Quando falamos de governo em sentido objetivo, material ou funcional, estamos nos referindo s funes de Estado: legislativa, executiva e judicial. J quando dizemos governo em sentido subjetivo, formal ou orgnico, referimo-nos aos poderes de Estado: Legislativo, Executivo e Judicirio. Quando nos referimos administrao pblica, em sentido objetivo, queremos dizer das atividades exercidas pelos rgos, entidades e agente pblicos, como fomento, poder de polcia ou servios e j a administrao em sentido subjetivo diz respeito aos rgos, entidades e agentes que manifestam a vontade do Estado. O quadro abaixo sintetiza este entendimento.
Agora, perceba que no h uma correspondncia biunvoca entre cada poder e a sua funo tpica, j que todos os poderes, a rigor, podem exercer, em maior ou menor grau, cada uma daquelas funes de governo. I) Poder Executivo Funo Tpica aplicar a lei ao caso concreto. II) Poder Legislativo Funo Tpica Legislar inovando no mundo jurdico e fiscalizar os atos da administrao. III) Poder Judicirio Funo Tpica julgar com jurisdio ou com nimo definitivo. Portanto, possvel ao Poder Legislativo, exercer funes atpicas jurisdicionais, por exemplo, quando efetua o julgamento poltico do Chefe do Poder Executivo, no caso do Senado julgando o Presidente da Repblica por crime de responsabilidade; tambm exercer funes administrativas, quando abre um concurso pblico ou um procedimento licitatrio. Assim, da mesma forma o Poder Judicirio exerce a funo atpica legislativa, quando, por exemplo, um tribunal elabora seu regimento interno, como tambm o Poder Executivo, quando o Presidente da Repblica edita o decreto autnomo, previsto no art. 84, VI, caso em que estar regulamentando diretamente a Constituio Federal. Veja esta questo do CESPE sobre o assunto: 1) (CESPE TCE ES Procurador Especial de Contas 2009) A administrao pblica, em sentido objetivo, abrange as atividades exercidas por pessoas jurdicas, rgos e agentes incumbidos de atender concretamente s necessidades coletivas. Exatamente. Como forma de facilitar o entendimento, guarde a ideia de que a administrao em sentido subjetivo, formal ou orgnico, diz respeito s pessoas, entidades, rgos e agentes, diferentemente de administrao em sentido objetivo ou material, que diz respeito s atividades/servios. Com relao a governo, o aspecto subjetivo diz respeito aos poderes, cujos titulares so identificveis (por exemplo, chefe do Poder Executivo, o Presidente da Repblica); j o governo em sentido objetivo diz respeito s funes de Estado, que no so exclusividade de nenhum dos poderes. Item certo. Agora, podemos adentrar propriamente no assunto Poder Legislativo, iniciando pelo estudo das Casas Legislativas.
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1.1 Do Congresso Nacional Nosso Poder Legislativo federal e bicameral, isto , composto por duas cmaras, chamadas de cmara baixa (Cmara dos Deputados) e cmara alta (Senado Federal), que compem o Congresso Nacional. Este desenho do Legislativo federal brasileiro est ligado diretamente opo do constituinte ptrio pela forma federativa de Estado, que fez surgir o bicameralismo federativo. Neste sentido, o Senado Federal a Casa Legislativa que representa os estados e o Distrito Federal, de forma paritria (trs senadores por unidade da Federao), assegurando o equilbrio entre os entes federativos. Os municpios no possuem representantes no Poder Legislativo Federal e no participam da formao da vontade nacional, sendo considerados entes federativos anmalos ou atpicos. J a Cmara dos Deputados composta por representantes do povo, de forma proporcional populao de cada unidade da federao, como corolrio (decorrncia) do princpio republicano-democrtico. Em regra, o Congresso Nacional atua por meio da manifestao em separado das duas Casas Legislativas, onde as proposies tramitam sem qualquer subordinao, de acordo com o regimento interno de cada Casa. Entretanto, existem situaes em que a Constituio exige o trabalho simultneo da Cmara e do Senado, nas determinadas sesses conjuntas, o que, como o prprio nome indica, h a atuao simultnea das duas Casas, embora as deliberaes sejam em separado, com a contagem de votos entre os pares de cada Casa e os trabalhos regidos pelo regimento comum. Exemplo de matrias tratadas em sesso conjunta so aquelas do 3 do art. 57: I - inaugurar a sesso legislativa; II - elaborar o regimento comum e regular a criao de servios comuns s duas Casas; III - receber o compromisso do Presidente e do Vice-Presidente da Republica; IV - conhecer do veto e sobre ele deliberar. Alm desses, a votao dos projetos de lei do Plano Plurianual, da Lei de Diretrizes Oramentrias e da Lei Oramentria Anual, bem como dos projetos que os modifiquem. nos termos do art. 166. Estabelece, ainda, a Constituio, em seu art. 48, que cabe ao Congresso Nacional dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio. 4
Entretanto, o mesmo artigo alerta para a dispensa da sano e do veto do Presidente da Repblica quanto s seguintes matrias, que sero tratadas da seguinte forma: Art. 49 Exclusivas do Congresso Nacional por decreto legislativo Art. 51 Exclusivas da Cmara dos Deputados por resoluo Art. 52 Exclusivas do Senado Federal por resoluo Assim, a exigncia de sanso do Presidente da Repblica restringe-se s matrias enumeradas no art. 48 da CF/88. Perceba que as matrias do art. 48 incluem assuntos cuja iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica (matria oramentria, por exemplo) e outros cuja iniciativa de lei facultada ou exclusiva dos Poderes Legislativo e Judicirio. Destas, cabem alguns comentrios pertinentes. Com relao a dvida pblica, limites endividamento, operaes de crdito e similares, tais matrias so tradicionalmente de competncia do Senado Federal, conforme se depreende do art. 52, incisos V, VI, VII, VIII e IX. Apenas um assunto relativo a dvida de competncia do Congresso Nacional, e diz respeito ao estabelecimento do montante da dvida mobiliria federal (art. 48, XIV). Isso porque, atualmente, o maior problema relativo a endividamento no Pas no diz respeito dvida externa e sim dvida na mo de brasileiros, representada por ttulos federais emitidos pelo Tesouro Nacional, e que compem a chamada dvida mobiliria federal. Outra competncia de destaque do Congresso Nacional a fixao do subsdio dos Ministros do STF, parmetro para o limite de remunerao dos agentes administrativos em geral, cuja iniciativa de lei, antes conjunta do Presidente do STF, do Presidente da Repblica e dos Presidentes da Cmara e do Senado agora de iniciativa exclusiva do Presidente do Supremo. Outras competncias do Congresso Nacional que merecem destaque so aquelas exclusivas, tratadas por Decreto Legislativo e que constam do art. 49. O esquema a seguir apresenta as matrias tratadas por lei (com sano do Presidente da Repblica) e por Decreto Legislativo do Congresso Nacional.
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1.2 Da Cmara dos Deputados Conforme estudamos, os Estados-membros e o Distrito Federal participam da formao da vontade da Unio por meio de seus representantes no Senado Federal (CF, art. 46). A Cmara dos Deputados representa o povo, conforme se depreende do art. 45. Tais representantes so eleitos pelo sistema proporcional, para mandatos de quatro anos, permitidas reeleies sucessivas. A representao de cada estado e do Distrito Federal proporcional respectiva populao, isto , quanto mais populosa a unidade federativa, maior ser o nmero de representantes na Cmara dos Deputados. No convm aqui discorrer sobre as complexas regras de clculo do nmero de deputados para cada estado e o DF, apenas guarde que nesse sistema eleitoral valoriza-se o voto nos partidos polticos e no propriamente nos candidatos em si, e que o STF considerou constitucional essa metodologia de representao proporcional fora da agremiao partidria. O art. 51 da Constituio estabelece as competncias exclusivas da Cmara dos Deputados, que sero tratadas por meio de resoluo, sem sano do Presidente da Repblica. Destacamos, dentre essas competncias, a autorizao para instaurar processo por crime de responsabilidade cometido pelo Presidente da Repblica e a instaurao de processo por crime de responsabilidade praticado por Ministro de Estado, sendo que neste ltimo, apenas no caso em que o crime praticado pelo Ministro seja conexo ao praticado pelo Presidente da Repblica. Assim, o art. 51, I, interpretado segundo a jurisprudncia do STF, no tocante aos Ministros de Estado, prescreve que s h autorizao da Cmara dos Deputados se o crime por eles praticado tiver conexo com o crime praticado pelo Presidente da Repblica. 6
Assim, se o crime praticado pelo Ministro de Estado for de natureza autnoma, sem conexo com o do Presidente da Repblica, ser o Ministro julgado pelo STF, sem autorizao prvia da Cmara dos Deputados (CF, art. 102, I, c). No caso dos crimes de responsabilidade, o julgamento de competncia do Senado Federal, e o entendimento do STF de que a autorizao da Cmara obriga a instaurao do processo pelo Senado. O mesmo no acontece com os julgamentos de competncia do Supremo Tribunal Federal, pois mesmo havendo autorizao da Cmara, a Corte Suprema no estar obrigada a proceder ao julgamento da autoridade. O inciso IV do art. 51 dispe ainda que, cabe privativamente Cmara dos Deputados dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei (e no resoluo) para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias. Perceba que aqui no se trata da remunerao dos congressistas, mas dos servidores da Casa. O subsdio dos deputados definido por decreto legislativo do Congresso Nacional. O esquema a seguir apresenta, de forma resumida, as competncias privativas da Cmara dos Deputados (art. 51), tratadas por meio de Resoluo, alm de outras, dispersas pela Constituio:
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1.3 Do Senado
Esta a Casa Legislativa representante dos estados membros da Federao e do Distrito Federal, que elegem cada um o nmero fixo de trs senadores, com mandato de 8 anos ou 2 legislaturas. Diversamente da Cmara dos Deputados, na qual a renovao de seus integrantes integral, a cada quatro anos, no Senado a representao de cada Estado e do DF renovada parcialmente, de quatro em quatro anos, por um e dois teros. Assim, numa eleio so eleitos dois senadores para determinado estado, na eleio subsequente, um senador; quatro anos depois, dois senadores, e assim por diante. As competncias privativas do Senado esto elencadas no art. 52, so bem mais numerosas que as competncias da Cmara e tambm so disciplinadas por resoluo da Casa. A exemplo da Cmara dos Deputados, o Senado no dispe de competncia para fixar, por resoluo prpria, a remunerao dos seus cargos, empregos e funes pblicos. Dispe, apenas, da iniciativa de lei sobre essa matria, com submisso sano ou veto do Presidente da Repblica. Dentre as competncias tpicas do Senado, est a arguio de autoridades indicadas para exercer cargos de agentes polticos como membros de tribunais, do Tribunal de Contas da Unio, da Chefia do Ministrio Pblico etc. As arguies so pblicas, e a nica em que a arguio da autoridade em sesso secreta a escolha dos chefes de misso diplomtica de carter permanente (CF, art. 52, IV). Nessa matria, compete ainda privativamente ao Senado Federal aprovar, por maioria absoluta e por voto secreto, a exonerao, de ofcio, do Procurador-Geral da Repblica antes do trmino de seu mandato (CF, art. 52, XI). Como vimos na parte relativa ao Congresso, compete ao Senado dispor, mediante resoluo, sobre as matrias relativas concesso de crdito interno e externo e limites de endividamento, exceo do montante da dvida mobiliria federal, que de competncia privativa do Congresso Nacional. Essas atribuies esto nos seguintes incisos:
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V - autorizar operaes externas de natureza financeira, de interesse da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios; VI - fixar, por proposta do Presidente da Repblica, limites globais para o montante da dvida consolidada da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; VII - dispor sobre limites globais e condies para as operaes de crdito externo e interno da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de suas autarquias e demais entidades controladas pelo Poder Pblico federal; VIII - dispor sobre limites e condies para a concesso de garantia da Unio em operaes de crdito externo e interno; IX - estabelecer limites globais e condies para o montante da dvida mobiliria dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; (lembre-se, dvida mobiliria da Unio de competncia do CN!) Quando o Senado Federal julga as autoridades enumeradas nos incisos I e II do art. 52 da Constituio, pelos chamados crimes de responsabilidade, tem-se o processo de impeachment, no qual o Senado, sob a Presidncia do Presidente do STF, atua como tribunal poltico, e seu julgamento definitivo, ou seja, no cabe apelao ao Poder Judicirio. O Impeachment consiste no impedimento da autoridade condenada para o exerccio de cargo ou mandato pblico pelo prazo de oito anos, sem prejuzo das demais sanses judiciais cabveis (CF, art. 52, pargrafo nico), e s poder ser imposta por deliberao de dois teros dos membros do Senado. O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento de que a renncia ao cargo, apresentada na sesso de julgamento, no paralisa o processo de impeachment, e no faz cessar a jurisdio do Senado Federal para prosseguir no julgamento do processo porque, embora uma das penas cominadas - a perda do cargo realmente no tenha como ser aplicada, a outra pena inabilitao para o exerccio de funes pblicas por oito anos poder ser aplicada sem qualquer bice, desde que, obviamente, procedente a denncia e condenada a autoridade. As competncias constitucionais do Senado Federal (art. 52), disciplinadas por meio de Resoluo, esto elencadas no mapa mental a seguir.
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Vamos ento resolver algumas questes sobre caractersticas e competncias das Casas Legislativas. 2) (CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) Compete ao Congresso Nacional fixar os subsdios dos ministros de Estado, no havendo necessidade de que a norma seja sancionada pelo presidente da Repblica. As competncias do Congresso Nacional, tratadas por lei ordinria ou complementar, com sano presidencial, esto expressas no art. 48 (em regra). As competncias do art. 49 so exercidas mediante a edio de decreto legislativo, sem sano presidencial. De fato, compete ao Congresso Nacional fixar os subsdios do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado. Como se trata de competncia exclusiva do Congresso Nacional (CF, art. 49, VIII) exercida por meio de decreto legislativo, que no se submete sano do Presidente da Repblica. Item certo. 3) (CESPE/OFICIAL DE CHANCELARIA/MINISTRIO DAS RELAES EXTERIORES/2006) Compete privativamente Cmara dos Deputados autorizar a instaurao de processo contra o presidente da Repblica e os seus ministros de Estado, por crime de responsabilidade, e compete ao Senado Federal realizar o julgamento.
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Compete privativamente Cmara dos Deputados autorizar a instaurao de processo contra o Presidente da Repblica e Ministros de Estado (CF, art. 51, I). Compete ao Senado Federal julgar o Presidente da Repblica por crime de responsabilidade (CF, art. 52, I). Quanto aos Ministros de Estado, compete ao STF julg-los por crimes comuns e de responsabilidade (CF, art. 102, I, c). Nesse caso, s competente o Senado Federal para julgar os Ministros de Estado em crimes de responsabilidade se o crime por eles praticado for conexo com o do Presidente (CF, art. 52, I). Alis, segundo a jurisprudncia, o mesmo se aplica ao art. 51, I da CF/88. Ou seja, no caso de crime cometido por ministro de Estado, s haver necessidade de autorizao da Cmara dos Deputados para instaurao de processo se o crime for conexo com o do Presidente. Item errado. 4) (CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL DE 1 CLASSE/TO/2008) O Poder Legislativo do tipo bicameral porque rene, em um mesmo corpo, uma Casa que cumpre o papel de iniciadora do processo legislativo (a Cmara dos Deputados) e uma Casa que cumpre sempre o papel de revisora (o Senado Federal). O Poder Legislativo federal bicameral (s o federal, pois isso no se reproduz nos mbitos estaduais e municipais) porque se compe de duas Casas: a Cmara dos Deputados (representando o povo) e o Senado Federal (representando os estados-membros). Entretanto, no se trata de dizer que uma a casa iniciadora e outra a revisora no processo legislativo ordinrio. Na verdade, isso depende da iniciativa. Caso o projeto de lei seja de iniciativa de Senador (ou de comisso do Senado), a casa iniciadora ser o Senado Federal. No caso de Comisso Mista (composta de deputados e senadores), a iniciativa alternada entre as duas casas. Nos demais casos, a iniciativa se d na Cmara dos Deputados (Presidente da Repblica, tribunais, cidados etc.). Item errado. 5) CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) A escolha de chefes de misso diplomtica aprovada pela Cmara dos Deputados, por maioria de votos, em escrutnio secreto. As bancas costumam cobrar as competncias do Congresso (CF, arts. 48 e 49), da Cmara (CF, art. 51) e do Senado (CF, art. 52). A assertiva est errada, pois compete ao Senado aprovar previamente, por voto
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secreto, aps arguio em sesso secreta, a escolha dos chefes de misso diplomtica de carter permanente (CF, art. 52, IV). Dica de concurseiro: Uma questo dessa voc no pode errar... Afinal, as competncias da Cmara dos Deputados so pouqussimas (e esto listadas no art. 51), no sendo difcil que aps uma leitura voc as memorize. Item errado. 6) (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) A CF atribui ao presidente da Repblica iniciativa reservada no que concerne a leis sobre matria tributria. No h dvidas de que o CESPE a banca que mais cobra jurisprudncia em suas provas. Essa assertiva foi mais um caso desses. O STF j decidiu que a CF no estabelece iniciativa privativa para legislao que verse sobre matria tributria em geral. Ou seja, qualquer dos congressistas poder iniciar projeto de lei sobre direito tributrio. Em verdade, o STF j admitiu a iniciativa de lei em matria tributria at mesmo ao Poder Judicirio, no tocante aos emolumentos e custas judiciais (que, como se sabe, tm natureza tributria, na modalidade taxa). Devemos ressaltar, entretanto, que h uma exceo: de iniciativa privativa do Presidente da Repblica a lei que trata de matria tributria relativa aos Territrios Federais (art. 61, 1, II, b). Item errado. 7) (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) As matrias de competncia privativa do Senado Federal no dependem de sano presidencial e se materializam por meio de decreto legislativo. As matrias de competncia privativa do Senado esto listadas no art. 52 da CF/88. De acordo com o art. 48, elas no dependem de sano presidencial. Alis, essas matrias de competncia privativa do Senado so promulgadas pela presidncia da sua mesa, sem participao nem mesmo da Cmara dos Deputados. Todavia, essas matrias so disciplinadas por meio de resoluo, e no por meio de decreto legislativo. Da o erro da questo. Decreto legislativo espcie normativa primria, integrante do nosso processo legislativo (art. 59, VI), de competncia privativa do Congresso Nacional, para o tratamento das matrias da competncia da Unio para as quais a Constituio Federal dispensa a atuao do Presidente da Repblica, mediante sano ou veto. So utilizados para disciplinar as matrias arroladas no art. 49 da Constituio Federal e, tambm, 12
naqueles casos em que a Constituio expressamente exige (como, por exemplo, para disciplinar os efeitos de medida provisria no convertida em lei, nos termos do art. 62, 3 da Constituio Federal). Importante: na esfera federal, decreto legislativo ato privativo do Congresso Nacional (o Senado e a Cmara no expedem decreto legislativo, mas sim resoluo, para o trato das matrias de sua competncia privativa arts. 51 e 52, respectivamente). No mbito estadual, a Assemblia Legislativa tambm expede decreto legislativo, o mesmo ocorrendo com a Cmara Municipal, no mbito municipal. Por fim, vale ressaltar que essa espcie normativa (resoluo) tem a mesma hierarquia das leis ordinrias. Item errado. 8) (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/STF/2008) O advogado-geral da Unio e os ministros de Estado so julgados pelo Senado Federal nos crimes de responsabilidade. Os ministros de Estado somente sero julgados pelo Senado somente sero julgados pelos crimes de responsabilidade conexos com os do Presidente da Repblica. Caso ministro de Estado tenha praticado crime de responsabilidade sem qualquer ligao com crime praticado pelo Presidente, ser aquele julgado perante o STF, nos termos do art. 102, I, cda CF/88. Item errado. 9) (CESPE/PROMOTOR/MPE-SE/2010) O nmero total de deputados por estado estabelecido em resoluo do TSE, proporcionalmente populao, com os ajustes necessrios no ano anterior s eleies. Segundo o art. 45, 1, o nmero total de Deputados (bem como a representao por Estado e pelo DF) ser estabelecido por lei complementar, proporcionalmente populao. Os ajustes necessrios sero realizados no ano anterior s eleies, para que nenhuma daquelas unidades da Federao tenha menos de oito ou mais de setenta Deputados. Item errado. 10)(CESPE/PROMOTOR/MPE-SE/2010) So competncias privativas do Senado Federal: julgar anualmente as contas prestadas pelo presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo. Tema bastante importante. No compete nem ao Senado Federal, nem ao TCU o julgamento anual das contas do Presidente da Repblica. Com efeito, competncia exclusiva do Congresso Nacional o julgamento anual das contas do Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo. (art. 49, IX). 13
Item errado.
11)(CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/AL/2009) A CF no atribuiu a imunidade formal ao parlamentar municipal e no a reconheceu, ao parlamentar estadual, quanto aos crimes praticados antes da diplomao. Vimos anteriormente quais so as imunidades dos deputados federais e senadores. Mas e quanto aplicabilidade dessas prerrogativas no mbito estadual e municipal? I) Vereadores: no dispem das mesmas prerrogativas e imunidades asseguradas aos congressistas; esto protegidos apenas pela imunidade material, por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato, e exclusivamente na circunscrio do Municpio (CF, art. 29, VIII); II) Deputados estaduais e distritais: estendem-se a eles as regras constitucionais sobre inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas aplicveis aos Congressistas (CF, art. 27, 1). Portanto, de fato no h imunidade formal para vereadores. Ademais, tambm est correto afirmar que no h imunidade formal concedida ao parlamentar estadual quanto aos crimes praticados antes da diplomao (mesma regra aplicvel aos Congressistas). Item certo. 1.4 Das Reunies De acordo com o art. 57 da CF/88, as reunies do Congresso Nacional ocorrem, anualmente, na Capital Federal, no perodo de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro. Esse perodo denominado de sesso legislativa ordinria. Cada sesso composta de dois perodos legislativos, sendo um em cada semestre. Os intervalos entre os perodos legislativos, tanto no meio do ano quanto no final, so denominados de recesso parlamentar. No confunda o conceito de sesso legislativa com o de legislatura. Cada legislatura abrange o perodo de quatro anos, corresponde ao perodo de renovao na composio das casas legislativas e compreende quatro sesses legislativas ordinrias ou oito perodos legislativos. Um aspecto importante da sesso legislativa, que merece ateno nas provas a no interrupo da sesso legislativa quando no aprovado o projeto de lei de diretrizes oramentrias (LDO), conforme mandamento do art. 57, 2. Nesse sentido, apesar de a Constituio exigir, no art. 165, 9, lei complementar para dispor exerccio financeiro, a vigncia, os prazos, a elaborao e a organizao do plano plurianual, da lei de diretrizes 14
oramentrias e da lei oramentria anual (VOE PErnambuco), tal disciplina permanece regida pelo art. 35, 2, II. Dessa forma, se at 17 de julho a LDO no for aprovada, a sesso legislativa ser automaticamente prorrogada (no haver interrupo), at que seja votada a referida lei. O art. 57, 3 lista alguns casos em que a Cmara dos Deputados e o Senado Federal reunir-se-o em sesso conjunta: I - inaugurar a sesso legislativa; II - elaborar o regimento comum e regular a criao de servios comuns s duas Casas; III - receber o compromisso do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica; IV - conhecer do veto e sobre ele deliberar. Alm destas hipteses, o Congresso Nacional reunir-se-, na forma do regimento comum, em sesso conjunta para apreciar os projetos de lei do Plano Plurianual, da Lei de Diretrizes Oramentrias e da Lei Oramentria Anual, bem como os projetos que modificarem estas leis (art. 166). O 4 do art. 57 prev ainda a realizao de sesses preparatrias em cada Casa, a partir de 1 de fevereiro, no primeiro ano de cada legislatura (perodo de 4 anos), para a posse de seus membros e eleio das respectivas Mesas, para mandato de dois anos, vedada a reconduo para o mesmo cargo na eleio imediatamente subseqente. A Constituio prev, ainda, a possibilidade de convocao extraordinria do Congresso, a depender da hiptese de autorizao, pelo Presidente da Republica, pelo Presidente do Senado, pelo Presidente da Cmara ou por requerimento da maioria dos membros de ambas as Casas (CF, art. 57, 6). Na sesso legislativa extraordinria, o Congresso somente deliberar sobre a matria para a qual foi convocado, o que no impede a apreciao de matrias diversas constantes de medidas provisrias em vigor na data da convocao e pendentes de apreciao, as quais sero automaticamente includas na pauta de convocao. importante, ainda, que voc se lembre que no h mais qualquer pagamento extra para os parlamentares que comparecerem convocao extraordinria, de acordo com a regra estabelecida pela EC 50/2006, em virtude de grande clamor popular poca contra o pagamento dos chamados jetons. Vamos agora fazer algumas questes sobre este tpico. 12)(CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) Na sesso legislativa extraordinria, o Congresso Nacional delibera, alm da matria para 15
a qual foi convocado e das medidas provisrias em vigor na data da convocao, a respeito dos projetos de lei complementar em regime de urgncia. As sesses legislativas do Congresso Nacional podem ser ordinrias ou extraordinrias. As sesses ordinrias esto previstas no art. 57 da CF, segundo o qual o Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, em dois perodos legislativos: De 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro. Durante os intervalos desses perodos, a Constituio prev a possibilidade de convocao extraordinria do Congresso Nacional (sesso legislativa extraordinria, disciplinada nos 6 a 8 do art. 57). A sesso legislativa convocada: extraordinria do Congresso Nacional ser
I - pelo Presidente do Senado Federal, em caso de decretao de estado de defesa ou de interveno federal, de pedido de autorizao para a decretao de estado de stio e para o compromisso e a posse do Presidente e do Vice-Presidente; II - pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes da Cmara dos Deputados e do Senado Federal ou a requerimento da maioria dos membros de ambas as Casas, em caso de urgncia ou interesse pblico relevante, em todas as hipteses deste inciso com a aprovao da maioria absoluta de cada uma das Casas do Congresso Nacional. De se observar que, em razo da convocao, no haver pagamento de parcela indenizatria aos parlamentares. Ademais, na sesso legislativa extraordinria, o Congresso Nacional somente deliberar sobre a matria para a qual foi convocado, ressalvada a nica hiptese das medidas provisrias em vigor na data de convocao, que sero automaticamente includas na pauta. Da o erro da assertiva. Item errado. 13)(CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/TRT MA/2005) O Congresso Nacional no poder entrar em recesso caso no vote a lei de diretrizes oramentrias at o encerramento da sesso legislativa. O prazo prescrito pela Constituio Federal, em seu art. 35 do ADCT, de apresentao do projeto de LDO, pelo Poder Executivo, at 15 de abril e de aprovao do projeto pelo Congresso at o encerramento do primeiro perodo da sesso legislativa, em 17 de julho. Item errado. 14)(CESPE/PROCURADOR DO MINISTRIO PBLICO DO TCU/2004) No se confundem os conceitos de sesso legislativa e legislatura; aquela anual, esta tem durao de quatro anos.
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A legislatura corresponde ao perodo em que ocorre a renovao dos representantes do parlamento, com a substituio/reeleio de 100% dos deputados e de 1/3 e 2/3 dos senadores, alternadamente, de quatro em quatro anos. A sesso legislativa, que anual, corresponde ao perodo de funcionamento ordinrio do Congresso, e dividia em dois perodos, de 02 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro. Item certo. 2.5 Dos Deputados e Senadores Esta parte do nosso estudo diz respeito ao estatuto dos congressistas, o que abrange as imunidades parlamentares bem como as prerrogativas de foro, de servio militar, de vencimentos e de iseno do dever de testemunhar. Tais prerrogativas no devem ser entendidas como privilgios pessoais mas sim como garantias destinadas proteo das funes legislativas, com o intuito de resguardar e assegurar o seu livre exerccio, sem ingerncias dos demais poderes do Estado, abusos e presses de toda ordem. As imunidades so prerrogativas de ordem pblica, sendo por isso irrenunciveis, e o princpio Constitucional que legitima sua existncia na nossa Constituio a separao dos Poderes. As imunidades se iniciam com a diplomao. A diplomao ato anterior posse, realizado pela Justia Eleitoral e que proclama eleito o candidato. As imunidades parlamentares so classificadas em materiais e formais (ou processuais). A imunidade material, prevista no caput do art. 53 da CF/88, determina que os deputados e senadores so inviolveis civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras ou votos. A jurisprudncia do STF tem se manifestado no sentido de que a imunidade protege as manifestaes dentro e fora das Casas Legislativas. Para as manifestaes expedidas pelo parlamentar no recinto das Casas Legislativas h uma presuno absoluta de pertinncia com o exerccio da atividade Congressual. Ou seja, toda e qualquer manifestao do parlamentar estar protegida pela imunidade material. O parlamentar s poder ser julgado por quebra de decoro parlamentar, se violar o regimento da Casa, mas neste caso ocorrer a perda do cargo e ele no ser responsabilizado nem civil, nem penalmente. Para as manifestaes fora do Congresso Nacional dever ser avaliado o caso concreto, ou seja, se houve ou no pertinncia com o exerccio do mandato. Outros posicionamentos do STF que voc deve guardar em relao s imunidades parlamentares: 17
Protege os veculos de comunicao que reproduzem (sem opinies particulares, sem alteraes) as manifestaes dos parlamentares; No h proteo s manifestaes poltico partidrias em campanhas eleitorais (seno ficaria injusta a concorrncia entre os candidatos parlamentares e os no parlamentares, pois aquele que no parlamentar dever responder por qualquer acusao e o parlamentar no.); No est protegido parlamentar que se ausenta do Legislativo para ocupar cargo no Executivo ou em outro Poder. Sua imunidade fica suspensa enquanto o Parlamentar estiver afastado; O foro especial (parlamentar julgado perante o STF nos crimes comuns) permanece como um direito do parlamentar mesmo no ocupando cargo no Legislativo. Por exemplo, um congressista afastado do Legislativo para ser Secretrio de Prefeitura de Capital, carreia consigo a prerrogativa de foro. As imunidades s abrangem os suplentes quando eles vierem a ser, um dia, titulares do mandato. J a imunidade formal ou Processual diz respeito s condicionantes da priso e da possibilidade de sustao do andamento do processo. Nas imunidades formais, os atos praticados pelos parlamentares no perdem o carter de ilcitos e os autores respondero por esses atos. A diferena a existncia de prerrogativas que dificultaro sua priso enquanto no exerccio do mandato e outras que possibilitaro a sustao do andamento do processo. Assim, quanto priso, o art. 53, 2 prev que desde a expedio do diploma (ou seja, se ele for diplomado durante processo de julgamento do crime j ocorrido antes da diplomao, no poder ser preso), os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Neste caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva (Cmara ou Senado), para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. Segundo a jurisprudncia do STF, esta vedao priso alcana inclusive as prises civis, ou seja, parlamentar que no paga penso alimentcia no poder ser preso aps diplomado. Entretanto, essa imunidade no impede a priso do congressista que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado (art. 55, inciso VI) e s impede a priso do parlamentar enquanto ele estiver respondendo ao processo criminal, pendente de deciso definitiva. Quanto perda do mandato, a deciso ser pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria 18
absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico representado no Congresso Nacional (art. 55, 2). Quanto sustao do processo (art. 53, 3 ao 5) este procedimento foi profundamente modificado pela EC 35/2001. Prescreve o citado artigo que os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o STF dar cincia Casa respectiva, ou seja, o STF j iniciar o processo de julgamento sem qualquer autorizao. A Cmara ou o Senado, assim, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao j iniciada unilateralmente pelo STF. O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de 45 dias de seu recebimento pela Mesa Diretora e, caso aprovado, suspender o prazo de prescrio do crime ou delito, enquanto durar o mandato. At a aprovao da EC 35/2001, era necessria autorizao prvia das Casas Legislativas para que o STF iniciasse o processo, e havia vrios processos represados aguardando autorizao das casas referentes aos crimes anteriores Emenda 35. Duas semanas aps a promulgao da EC 35/2001, o STF apreciou essa questo e firmou o entendimento de que a emenda alcanava todos os atos processuais dos crimes praticados anteriormente sua aprovao. Ento, a partir da EC 35/01, o STF iniciou imediatamente o julgamento dos antigos processos mesmo sem autorizao das Casas Legislativas (mesmo aqueles j apreciados pelas Casas). Assim, a desnecessidade de autorizao prvia da Casa Legislativa - para julgamento de Congressista - autoriza o Tribunal (STF) a julgar os processos pendentes referentes a crimes pretritos. Pelas regras atuais, se o crime ocorreu muito antes da diplomao e o incriminado est respondendo na Justia Comum, aps a sua diplomao os atos do processo sero transferidos para o STF (foro especial). Mas no haver imunidade parlamentar, somente foro especial, pois o processo continuar correndo normalmente. Se um candidato foi eleito e reeleito diversas vezes, o STF s considera sua ltima diplomao para efeito de imunidade parlamentar. Ou seja, se um crime ocorreu antes da sua ltima diplomao, o Parlamentar no ter imunidade. Ou seja, cada mandato est vinculado ltima diplomao do Parlamentar. Por fim, vale uma dica em relao ao foro especial por prerrogativa de funo ou foro especial. Trata-se da prerrogativa de que dispem certas autoridades da Repblica, includos os deputados e senadores, de 19
responderem originariamente perante certos Tribunais do Pas. Em vez de responder perante a Justia Comum, ordinria, de 1 grau, a autoridade responder diretamente perante um Tribunal. Essa prerrogativa possui dois alcances bsicos: Alcance Temporal (atualidade do mandato): s vale durante o perodo do exerccio da funo pblica. Expirado o mandato, os processos sero remetidos para a Justia Comum competente. Por exemplo: Se um deputado houver cometido um crime doloso contra vida, ele ser julgado originariamente perante o Supremo Tribunal Federal, na sua prerrogativa de foro especial. Findo o mandato, os autos sero remetidos ao Tribunal do Jri. Alcance Material (s alcana aes penais): Segundo o STF o foro especial s alcana aes penais, ou seja, se um cidado comum propuser uma cvel contra ato de um deputado ou senador (ou qualquer outra autoridade) perante o STF, essa ao no ser admitida. Dever ser proposta perante a Justia Ordinria de 1.instncia, perante um Juiz Federal, pois, neste caso, trata-se de uma autoridade Federal. Portanto, aes cautelares, aes civis, aes populares propostas contra qualquer autoridade que disponha de foro especial no esto abrangidas pelo foro de prerrogativa de funo. IMPORTANTE: Segundo o STF, a LEI 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa) no se aplica aos agentes polticos que respondem por crimes de responsabilidade, ou seja, NO se aplica aos seguintes agentes polticos: - Presidente da Repblica; - Ministros de Estado; - Procurador Geral da Repblica, que respondem por crime de responsabilidade segundo lei prpria; - Ministros do STF. ATENO: OS CONGRESSISTAS NO RESPONDEM POR CRIMES DE RESPONSABILIDADE E RESPONDEM POR IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. Estabelece a Constituio, no art. 56, I, que os congressistas no perdero o mandato se forem investidos no cargo de Ministro de Estado, Governador de Territrio, de Prefeitura de Capital ou chefe de misso diplomtica temporria. Conforme j vimos acima, segundo a jurisprudncia do STF, o congressista afastado de suas funes para exercer cargo no Poder Executivo no dispe de imunidades, mas o foro especial permanece. Prev ainda a Constituio que os deputados e senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou de1es receberam informaes (art. 53, 6.). Trata-se de 20
uma faculdade do congressista e no um impositivo, j que se entender conveniente, poder sim tornar pblicas as informaes de que disponha. A incorporao s foras armadas de deputados e senadores, ainda que militares, e mesmo em tempo de guerra, depende de prvia licena da Casa respectiva (CF, art. 53, 7). Os artigos 54 e 55 tratam das incompatibilidades e das hipteses de perda dos mandatos dos congressistas, respectivamente. Dessa forma, desde a expedio do diploma, os deputados e senadores no podero: a) firmar ou manter contrato com pessoa jurdica de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista ou empresa concessionria de servio pblico, salvo quando o contrato obedecer a clusulas uniformes; b) aceitar ou exercer cargo, funo ou emprego remunerado, inclusive os de que sejam demissveis "ad nutum", nas entidades constantes da alnea anterior; Desde a posse, no podero os parlamentares: a) ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo remunerada; b) ocupar cargo ou funo de que livremente demissveis, nas empresas estatais e concessionrias de servio pblico; c) patrocinar causa em que seja interessada qualquer estatal ou concessionria de servio pblico; d) ser titulares de mais de um cargo ou mandato pblico eletivo. Preste ateno, agora, nesta dica acerca correlao entre as hipteses de perda de mandato e as competncias das Casas Legislativas para determinar essa penalidade, informaes do art. 55 da CF/88 muito cobradas em prova. a) Perda de mandato do deputado ou senador, decidida pela Mesa da Cmara ou do Senado, de ofcio, quando: I) O congressista deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta autorizada; O congressista perder ou tiver suspensos os direitos polticos; quando o decretar a Justia Eleitoral, nos casos previstos nesta Constituio.
II) III)
b) Perda de mandato decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico 21
representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa, do parlamentar: I) que infringir qualquer das proibies estabelecidas no artigo 54 (impedimentos a partir da diplomao ou a partir da posse); cujo procedimento for declarado incompatvel com o decoro parlamentar; que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado.
II) III)
Perceba, esta a dica, que as violaes ou delitos mais graves cometidos pelos parlamentares (violao s proibies expressas, quebra de decoro e condenao criminal definitiva), paradoxalmente, tm maior dificuldade para resultarem na perda do mandato do parlamentar, pois exigem deliberao de um juzo de convenincia por voto secreto e maioria absoluta da Casa respectiva. A quebra de decoro envolve, alm dos casos definidos no regimento interno, o abuso das prerrogativas asseguradas aos membros do Congresso ou a percepo de vantagens indevidas. A condenao criminal transitada em julgado a mais gritante incongruncia dessa regra, j que o art. 15, III, da CF/88, estabelece, para qualquer cidado, a perda ou suspenso dos direitos polticos no caso de condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos. Alm disso, se o pleno exerccio dos direitos polticos e condio de elegibilidade (CF, art. 14, 3, II), constitui, por bvio, requisito indispensvel para o exerccio do mandato eletivo. Entretanto, para os congressistas, essa regra no se aplica, em virtude do inciso VI do art. 55, combinado com o 2. do mesmo artigo, j que no h perda automtica do cargo. J nos casos previstos nos incisos III a V do art. 55 - ausncia, na mesma sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa; perda ou suspenso dos direitos polticos e decretao pela Justia Eleitoral -, a perda do mandato ser declarada pela Mesa da Casa respectiva, de ofcio ou mediante provocao de qualquer de seus membros, ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa (CF, art. 55, 3). Aqui no h espao para qualquer juzo de convenincia por parte da Casa Legislativa, j que se trata de um ato meramente declaratrio de uma situao j constituda ou constatada. Faamos agora algumas questes sobre esta parte de nossa aula. 15)(CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) A autorizao da Cmara dos Deputados condio 22
necessria ao incio de processo criminal no STF, em razo de crime contra a administrao praticado por deputado federal. Aps a EC n 35/2001, o julgamento de congressista pelo STF no exige mais prvia autorizao da Casa Legislativa. Assim, recebida a denncia contra um Deputado Federal, o STF dar cincia Cmara dos Deputados e continuar o processo normalmente, sem ter de esperar a deciso daquela casa legislativa. Por iniciativa de partido poltico e pelo voto da maioria absoluta de seus membros, poder a Cmara sustar o andamento da ao, at a deciso final. Em suma, hoje, a imunidade formal quanto ao processo consiste na mera possibilidade de sustao do processo. dizer, o processo tem seu andamento regular, independentemente de autorizao. De se destacar que o partido poltico poder ter a iniciativa para a sustao do andamento da ao a qualquer momento, desde que antes da deciso final do STF. Mas, o pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. Observe ainda o seguinte: I) essa imunidade processual ou formal (possibilidade de sustao do processo) s alcana crime ocorrido aps a diplomao; II) esse aps a diplomao refere-se ltima diplomao, aquela que que deu origem ao mandato em vigor (se o parlamentar foi reeleito, ele s ter direito a essa imunidade em relao a crime ocorrido aps a ltima diplomao); III) essa mudana da regra (EC n 35/2001) autorizou o STF a julgar os processos contra congressistas que estavam pendentes naquele Tribunal na data da promulgao de tal EC n 35/2001 e que ainda no haviam recebido autorizao da respectiva Casa Legislativa; e at mesmo daqueles em que j havia sido negada a autorizao pela Casa Legislativa; IV) quanto aos crimes ocorridos antes da diplomao, o STF receber a denncia ou queixa crime e comear a julgar o congressista (ao contrrio da imunidade formal quanto ao processo, o foro especial por prerrogativa de funo alcana esses crimes cometidos antes da diplomao); no haver necessidade de dar cincia Casa Legislativa para o fim de sustao do andamento da ao (afinal, no h essa possibilidade de sustao do andamento da ao, pois o crime anterior diplomao). Item errado. 23
16) (CESPE/DELEGADO DE POLCIA/POLCIA CIVIL/PB/2008) Carlos, deputado estadual, utilizou a tribuna da respectiva assemblia legislativa para comunicar aos seus pares um grave fato ocorrido na sua vida particular, sendo que acabou por ofender a honra de Joo, senador da Repblica, ao acus-lo de fato descrito como crime. Joo, que alm de poltico radialista, acabou por utilizar o espao do seu programa de rdio semanal para ofender a honra de Carlos, com acusaes que, igualmente, no tm relao com o mandato parlamentar. Acerca dessa situao hipottica e das imunidades parlamentares na forma da jurisprudncia do STF, assinale a opo correta. a. b. No h imunidade material na conduta praticada por Carlos. No h imunidade material na conduta praticada por Joo.
c. A imunidade material para o crime no se estende para a ao de reparao civil. d. O regime jurdico das imunidades dos parlamentares federais no se estende aos parlamentares estaduais. e. Independentemente do que preveja a constituio do respectivo estado, eventual ao penal proposta contra Carlos ser julgada pelo juiz criminal competente do estado onde exerce seu mandato A alternativa a est errada. A imunidade material protege a conduta de Carlos na tribuna da assemblia legislativa, independentemente do teor do seu pronuciamento, dada sua condio de parlamentar. Diferente o caso de um pronunciamento feito fora da Casa legislativa, que s estar protegido se tiver relao com o exerccio da funo. Correta a alternativa b. A imunidade parlamentar de carter absoluto no mbito das Casas Legislativas, e fora delas, dever ser feita uma averiguao do caso concreto, para avaliar a pertinncia dos fatos com o exerccio das funes parlamentares. No caso em exame, Joo, radialista, ao exercer seu direito de resposta no veculo de comunicao, ofendeu a honra do parlamentar em assunto alheio ao mandato parlamentar, no usufruindo, portanto, das benesses da imunidade material. A alternativa c est errada, pois os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos (CF, art. 53) A alternativa d est errada porque se estendem aos deputados estaduais as regras aplicveis aos congressistas (CF, art. 27, 1). A alternativa e est errada porque a prerrogativa de foro dos deputados estaduais estar detalhada na Constituio estadual (em regra, so julgados pelo Tribunal de Justia local). Gabarito: b 24
17) (CESPE/JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO/TJAL/2008) As imunidades dos deputados federais e dos senadores previstas na CF subsistiro mesmo no estado de stio, no havendo possibilidade de sua suspenso. Nos termos do art. 53, 8, as imunidades podem ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida. Item errado. 18)(CESPE/JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO/TJAL/2008)Os deputados estaduais se submetem ao mesmo regime das imunidades previsto na CF para os deputados federais e senadores. Estabelece o art. 27, 1 que ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando-se-lhes as regras da CF/88 sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas. Trata-se de princpio constitucional extensvel, de observncia obrigatria por parte dos estados-membros, no exerccio de seu poder de auto organizao, ao elaborarem suas constituies. Item certo. 19)CESPE/TITULARIDADE DE SERVIOS NOTARIAIS E DE REGISTRO/TJDFT/2008) De acordo com a jurisprudncia do STF, se a jurisdio especial, decorrente de prerrogativa de funo, do STF, como a mais alta corte do pas, garantia constitucional do mais justo julgamento a que podem aspirar os titulares dessa prerrogativa, um deputado federal no tem, sob nenhum argumento nem pretexto, interesse jurdico em renunciar a esse favor constitucional, o que, no institudo no interesse pessoal do ocupante do cargo, mas no interesse pblico de seu bom exerccio, integra os predicados objetivos do devido processo legal, para ser julgado por rgo de menor categoria. O Cespe resume entendimento consagrado de que a prerrogativa de funo estabelecida pela Constituio visa a proteger a prpria funo legislativa. No se trata de liberalidade em favor de determinadas pessoas fsicas ocupantes de determinados cargos. Assim, no dispe a autoridade da possibilidade de renunciar ao foro especial por prerrogativa de funo. Item certo. 20) (CESPE/PROCURADOR DO ESTADO/PB/2008) O deputado federal que praticar crime antes da diplomao poder ser processado e julgado normalmente pelo STF, enquanto durar o mandato legislativo. No entanto, a pedido de partido poltico com representao na casa, o andamento do processo poder ser 25
suspenso, se houver deciso, por voto ostensivo e nominal, da maioria absoluta dos parlamentares. Observe que a questo trata de duas prerrogativas parlamentares: (i) foro privilegiado perante o STF; e (ii) possibilidade de sustamento do processo por parte da Casa do parlamentar (Senado, se for senador, ou Cmara dos Deputados, se for deputado federal). Veja que essas prerrogativas passam a valer aps a diplomao. Sendo mais claro, significa que desde diplomao, o parlamentar passa a ser julgado pelo STF, mesmo nos crimes praticados antes da diplomao. J a possibilidade de sustao do andamento do processo no STF s se aplica a crimes praticados aps a diplomao (CF, art. 53, 3). Em resumo, aps a diplomao, os crimes praticados antes dela sero julgados pelo STF, mas no haver possibilidade de a Casa Legislativa sustar o andamento do processo. Item errado. 21)(CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) Os deputados e senadores no so obrigados a testemunhar quanto a informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem acerca das pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. A assertiva est correta, pois se trata de descrio literal do art. 53, 6 da CF/88. Item certo. 22)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO REA ADMINISTRATIVA/TST/2008) Considere que, em uma sesso do Senado Federal, que composto por 81 membros, estivessem presentes 71 senadores e tenha havido exatos 36 votos pela aprovao de determinado projeto de lei complementar. Nessa situao, correto concluir que o referido projeto foi rejeitado. A aprovao de lei complementar exige voto da maioria absoluta dos membros (CF, art. 69). Nesse sentido, para que referido projeto de lei complementar seja aprovado, sero necessrios 41 votos favorveis aprovao (mais da metade dos 81 integrantes da Casa). Item certo. 23)(CESPE/JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO/TJ-ACRE/2007) A imunidade parlamentar de deputado estadual no alcana as ofensas proferidas fora da casa legislativa, mesmo quando estas possam ter conexo com a atividade parlamentar. Voc pode visualizar os aspectos mais relevantes sobre imunidades parlamentares no esquema apresentado em questo anterior. 26
Para responder essa questo, voc precisa saber que a imunidade parlamentar de deputado estadual segue o mesmo regramento da imunidade dos congressistas (CF, art. 27, 1). Ademais, quanto imunidade material, ela abrange manifestaes exaradas dentro ou fora da Casa Legislativa se a manifestao tiver conexo com a atividade parlamentar. Explicando de outra forma, observe que manifestaes exaradas fora do recinto da Casa Legislativa s estaro protegidas se tiverem conexo com a atividade parlamentar. Todavia, as manifestaes expendidas no recinto da Assemblia Legislativa esto sempre protegidas pela imunidade material, tenha ou no a sua manifestao pertinncia com o exerccio da atividade parlamentar. Item errado. 24)(CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) O deputado federal passa a ter foro privilegiado perante o STF a partir da posse. O direito a foro especial perante o STF inicia-se a partir da diplomao do congressista (ou seja, antes da posse). Mas, observe que engloba tambm aqueles processos relativos a crimes cometidos antes dela. dizer, com a diplomao, os processos so encaminhados ao STF, que prosseguir com a ao. E cessado o mandato do parlamentar? Bem, encerrado o mandato, cessa-se tambm a prerrogativa de foro, e os processos so remetidos justia comum. Vale destacar, entretanto, uma exceo: que, iniciado o julgamento pelo STF, a Suprema Corte continuar com o processo mesmo que encerrado o mandato nesse perodo. Item errado. 2.6 Das comisses O art. 58 da CF/88 dispe acerca das comisses permanentes e temporrias, que integram o Congresso Nacional (comisses mistas) e cada uma das Casas. O 1 do art. 58 prev que na constituio das Mesas e de cada Comisso, seja assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa. J o 2 do mesmo artigo autoriza que as comisses, em razo da matria de sua competncia: a) discutam e votem projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa; trata-se da competncia terminativa 27
das comisses para aprovar projetos de lei sem necessidade de recorrer ao Plenrio da Casa legislativa. b) realizem audincias pblicas com entidades da sociedade civil; c) convoquem Ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos inerentes a suas atribuies; d) recebam peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer pessoa contra atos ou omisses das autoridades ou entidades pblicas; e) solicitem depoimento de qualquer autoridade ou cidado; f) apreciem programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer. O 3 do citado artigo 58 disciplina as comisses parlamentares de inqurito, grande vedete das provas de concurso. Apesar de constituir apenas um pargrafo de um artigo da Constituio, este assunto amplamente cobrado nas provas, em funo da copiosa jurisprudncia do STF sobre a matria, e do carter altamente poltico e polmico dessas comisses. Ordena o 3 que: As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. A primeira caracterstica importante das CPIs que destacamos que elas so criadas para Investigar um fato determinado, e no para investigaes genricas, do tipo morosidade no Poder Judicirio ou suspeitas de corrupo no Poder Executivo. Embora os poderes da CPI sejam bastante amplos, ela no dispe dos mesmos poderes de um juiz, ou seja, a reserva de jurisdio um princpio que afeta certas medidas exclusivamente competncia do Poder Judicirio. Dentre essas medidas, sobre as quais a CPI no tem disposio e sobre as matrias sobre as quais a CPI est autorizada a versar e decidir, as principais so:
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COMPETNCIAS (por ato prprio desde que por deciso de maioria dos seus membros e de forma fundamentada)
Convocar e inquirir depoente;
INCOMPETNCIAS
NO PODE Determinar a priso de depoente, salvo em situao de flagrante; NO PODE Determinar a quebra de sigilo judicial ( ter acesso a processo que tramita em segredo de justia); NO PODE Autorizar interceptao telefnica;
Utilizar-se da Polcia Judiciria (polcia federal se for no mbito federal e polcia civil se no mbito estadual) para localizar a pessoa a ser convocada a depor; Conduzir coercitivamente como testemunha (no pode conduzir coercitivamente uma pessoa convocada como investigado, em respeito ao princpio da no auto incriminao); Determinar a quebra dos sigilos bancrio, fiscal e telefnico; *somente os nmeros, data e horrios das ligaes. No os seus contedos (o que configuraria interceptao telefnica);
Determinar a priso do depoente em caso de flagrante delito.
NO PODE Autorizar mandado de busca e apreenso domiciliar (mandar polcia federal ir at casa do investigado e vasculhar seus pertences). Mas a CPI pode emitir mandado de busca ou requisitar documentos, desde que no configure violao de domiclio. NO PODE Determinar o seqestro, a indisponibilidade, o arrolamento, arresto de bens, qualquer limitao a bens do investigado; NO PODE proibir o investigado se ausentar do pas; NO PODE anular ato do Executivo. Ou seja, se a CPI verificou irregularidade de um contrato administrativo do Poder Executivo, a nica coisa que ela pode fazer propor um ato ao Tribunal de Contas da Unio.
Preste ateno agora a estas outras caractersticas importantes sobre a atuao das Comisses Parlamentares de Inqurito, que merecem nosso estudo. Atuao Tpica - a atuao do legislativo na CPI constitui atividade dentro da funo tpica do Poder Legislativo de fiscalizar os atos da Administrao. Incluem-se a, naturalmente, os atos administrativos emanados de quaisquer dos Poderes, e no a atividade fim, por exemplo, do Poder Judicirio (julgamento com jurisdio) ou a atividade fim de legislar inovando no mundo jurdico, tambm tpica do Poder Legislativo. Sistema de freios e contrapesos CPI um importante instrumento do mecanismo de checks and balances, ou seja, o Poder Legislativo criando e impondo limitaes atuao dos demais Poderes da Unio. Requisitos Para Criao H 3 requisitos indispensveis para a criao de uma CPI: - Requerimento de 1/3 dos membros da casa; 29
- O apontamento de um fato determinado a ser investigado;
- Indicao de prazo certo para concluso de seus trabalhos. Para o STF estes requisitos so suficientes e exaustivos. No pode ser criado nenhum outro embarao para a constituio de CPIs. Simetria do art. 58, 3 segundo o STF as regras de criao e funcionamento de CPIs no mbito das Casas do Congresso Nacional, estendem-se s CPI`s no mbito Estadual, Distrital e Municipal. Trata-se de princpio constitucional extensvel. Prazo Certo na criao de uma CPI obrigatrio a indicao de um prazo certo, porm o STF firmou entendimento que este prazo certo no impede sucessivas prorrogaes desde no mbito da mesma legislatura (perodo em que h mudana na composio da Casa Legislativa). CPI`s Simultneas A Cmara dos Deputados possui uma regra regimental que limita em 5 o nmero de criaes de CPI`s simultneas. Assim, cada Casa pode pelo seu regime interno estabelecer limites quanto a quantidade de CPI`s tramitando simultaneamente. Entretanto, nem o Senado e nem o Congresso Nacional possui um nmero especfico de CPI`s simultneas. Fato Determinado diz a CF que para criao de uma CPI so imprescindveis a existncia de fato determinado, sob o qu h 3 aspectos importantes: - vedada a criao de CPI inespecfica, genrica (ex: criar uma CPI para investigar o MP, ou o Judicirio, ou Executivo. imprescindvel que especifique um caso determinado, concreto). - O apontamento inicial de um fato determinado no impede a investigao de outros com ele conexos. - O depoente no est obrigado a estranhas/impertinentes ao fato determinado. responder perguntas
Direitos do Depoente o depoente possui 3 direitos clssicos, no mbito das Comisses Parlamentares de Inqurito: Direito ao silncio: de permanecer calado (tanto pelo depoente na condio de testemunha como na condio de investigado); Direito ao Sigilo profissional: aquelas pessoas esto protegidas por sigilo profissional podem invocar esse direito; Direito de ser assistido por um advogado nas sesses de julgamento e com ele se comunicar: O advogado no responder s inquiries da comisso no lugar do depoente ou da testemunha, mas poder orientar seu cliente sobre como se manifestar ou para que o silncio seja mantido.
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CPI e Ato Jurisdicional Ato Jurisdicional ato praticado por membros do judicirio no desempenho de atuao TPICA. CPI no tem competncia para investigar atos jurisdicionais, somente atos administrativos. Ou seja, um juiz s pode ser intimado a depor em CPI pela prtica de atos administrativos e no pelo desempenho de funo tpica. CPI e Negcios Privados CPI tem competncia para investigar negcios privados desde que tenha interesse pblico (ex: CPI da Nike x CBF. Ou seja, dois entes privados). Respeito ao Pacto Federativo CPI de um ente federado no pode investigar irregularidade no campo material de outro ente (CPI no Congresso Nacional jamais poder investigar irregularidades ocorridas no mbito de estados e municpios, sob pena de inconstitucionalidade ou interveno indevida). Convocao de Ministros e Membros do Ministrio Pblico apesar dos juzes no estarem obrigados a depor em CPI`s, os Ministros de Estado e membros do MP esto normalmente obrigados a depor em CPI`s. Convocao de Indgena CPI no pode convocar um indgena para depor nas dependncias do Congresso Nacional. Dever colher o depoimento no mbito da respectiva comunidade (ndio no vai CPI a CPI que vai at o ndio, por intermdio de uma comisso de parlamentares). Essa audincia deve ser realizada em data e horrio previamente acertados com o chefe da aldeia e o depoimento dever ser assistido por um representante da FUNAI e um antroplogo conhecedor daquela comunidade especfica. Motivao e Colegialidade todas as decises que impliquem restries de direitos devero fundamentadas/motivadas e devero se tomadas por maioria absoluta dos membros da comisso, caso contrrio, estaro eivadas de nulidade. Controle Judicial os atos das CPI`s so normalmente sujeitos ao controle de constitucionalidade, ou seja, esto todas sujeitas a reviso pelo Poder Judicirio. Na esfera Federal, quem aprecia os atos praticados por CPI`s da Cmara, do Senado e do Congresso Nacional originariamente o STF, tribunal de foro especial (art. 102) que aprecia os remdios constitucionais (habeas corpus, mandado de segurana) contra atos praticados pelo Congresso Nacional, suas comisses e seus rgos. Na prtica, quando a medida tomada pela CPI tem implicaes com o direito de locomoo, impetra-se o Habeas Corpus (HC) e, nos demais casos, o mandado de segurana (MS). Convocao Formal a convocao para depor em CPI dever ser obrigatoriamente pessoal e formal. Com isso, podemos resolver algumas questes acerca das Comisses Parlamentares de Inqurito. 31
25)(CESPE/PROCURADOR/AGU/2007) Caso uma comisso parlamentar de inqurito com funcionamento em Braslia intime um indgena, que mora no estado de Mato Grosso, a prestar depoimento na condio de testemunha, no DF, haver violao s normas constitucionais que conferem proteo especfica aos povos indgenas, uma vez que a intimao do indgena configuraria, em tese, constrangimento sua liberdade de locomoo, por ser vedada pela CF a remoo dos grupos indgenas de suas terras, salvo nas hipteses constitucionalmente elencadas. Para colher o depoimento de indgena, a CPI dever faz-lo no mbito da respectiva comunidade por intermdio de uma comisso de parlamentares designada para tanto. Essa audincia deve ser realizada em data e horrio previamente acertados com o cacique da comunidade indgena e o depoimento dever ser assistido por um representante da Fundao Nacional do ndio (FUNAI) e um antroplogo especialista da comunidade em questo. Item certo. 26)(CESPE/DELEGADO DE POLCIA/POLCIA CIVIL PB/2008) No pratica crime de invaso de domiclio o policial que recebe ordem de busca e apreenso de documento originada de comisso parlamentar de inqurito, desde que essa ordem seja devidamente fundamentada e sejam preenchidos os demais requisitos constitucionais. A busca e apreenso em domiclio matria afeta reserva de jurisdio, ou seja, somente o juiz togado poder determinar tal medida (art. 5, inciso XI), e no os integrantes ou o Presidente da Comisso de Inqurito. Isso no impede a CPI, no entanto, de requisitar documentos ou determinar a busca e apreenso dos mesmos, desde que tal medida no implique violao de domiclio. Lembrando que o conceito de domiclio abrange tanto a residncia, permanente ou temporria, como o escritrio ou repartio onde o investigado exerce seus ofcios profissionais. Item errado. 27)(CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) Apesar de possuir amplos poderes investigatrios, CPI no pode indiciar juzes por fatos relativos atividade tipicamente jurisdicional, que absolutamente imune investigao realizada por CPI. Os poderes de investigao parlamentar no alcanam os chamados atos de natureza jurisdicional, assim entendidos aqueles praticados por membros do Judicirio no desempenho de sua atividade tpica de decises e sentenas judiciais. Segundo o STF, a intimao de magistrado para depor perante comisso parlamentar de inqurito sobre ato jurisdicional praticado ofenderia o princpio constitucional da separao dos poderes, base do 32
princpio republicano, haja vista que a atuao do juiz no exerccio da judicatura intangvel, no se sujeitando a interferncias de outros poderes, nem mesmo no mbito do mecanismo de freios e contrapesos. Os membros do Poder Judicirio no esto obrigados a comparecer perante CPI para prestar depoimento a respeito da funo jurisdicional, mas o juiz poder ser convocado para se manifestar quanto sua atuao como administrador pblico, como, por exemplo, Diretor ou Presidente de um Tribunal, enquanto dirigente do processo de construo ou reforma de uma sede prpria. Exemplo deste caso ocorreu quando das investigaes, no final dos anos 90, acerca dos desvios de recursos destinados construo da Sede do TRT da 1 Regio (SP), no bairro Barra Funda, na cidade de So Paulo e que culminaram no afastamento do ento Presidente daquela Corte. Item certo. 28)(CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) De acordo com o STF, a comisso parlamentar de inqurito pode proceder quebra de sigilo bancrio da pessoa investigada, ainda que baseada em fundamentos genricos, sem a indicao de fatos concretos e precisos. Segundo o STF, CPI pode quebrar os sigilos bancrio, fiscal e de dados telefnicos, por decorrncia dos poderes de investigao que a prpria CF/88 atribuiu a essas comisses. De qualquer forma, para que uma CPI possa determinar diretamente a quebra desses sigilos necessrio demonstrar a existncia concreta de causa provvel que legitime essa medida excepcional. Ademais, deve estar justificado como o referido procedimento enquadra-se na investigao dos fatos determinados que deram causa instaurao dessa comisso. Item errado. 29)CESPE/ANALISTA DO SEGURO SOCIAL DIREITO/INSS/2008) As comisses parlamentares de inqurito so conseqncia do sistema de freios e contrapesos adotado pela Constituio Federal. Posso dizer que o sistema de freios e contrapesos consiste em instrumentos de controles recprocos entre os Poderes. O sistema de freios e contrapesos tem por base aquela ideia de que o Poder se corrompe se no encontra limites. Assim, o sistema de freios e contrapesos visa a resguardar o equilbrio do princpio da separao de Poderes, j que evita a concentrao de poder nas mos de um dos poderes da repblica. As CPIs so exemplos de mecanismos componentes do sistema de freios e contrapesos estabelecidos pela Constituio Federal. Ou seja, trata-se de uma das formas de controle dos demais poderes pelo Legislativo. 33
Outro detalhe importante que as CPIs representam o desempenho de funo tpica do Legislativo: fiscalizao. Item certo. 30)(CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/PI/2009) Como instrumentos de fiscalizao do Poder Legislativo, as comisses parlamentares de inqurito tm poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, podendo determinar as diligncias que julgar necessrias, tomar depoimentos, ouvir indiciados e testemunhas, requisitar documentos de rgos pblicos e promover a responsabilidade civil e criminal dos infratores. As CPIs funcionam como instrumento de fiscalizao do Poder legislativo. Entretanto, no podem promover responsabilidade civil e criminal de infratores. A competncia da CPI termina com a realizao da investigao e elaborao do relatrio final que, se for o caso, ser encaminhado ao Ministrio Pblico, para que este sim promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores (CF, art. 58, 3). Item errado. 31)(CESPE/JUIZ SUBSTITUTO/TJ BA/2005) A competncia para julgar mandado de segurana contra atos praticados pelas CPIs do Congresso Nacional, aps a Emenda Constitucional n. 45, de 2004, do Superior Tribunal de Justia (STJ). Quanto a este assunto o STF mantm uma construo constitucional consagrada (HC - 71039/RJ), no sentido de que compete ao Supremo exercer, originariamente, o controle jurisdicional sobre atos de comisso parlamentar de inqurito que envolvam ilegalidade ou ofensa a direito individual, dado que a ele compete processar e julgar habeas corpus e mandado de segurana contra atos das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, art. 102, I, i, da Constituio, e, nesse sentido, a comisso parlamentar de inqurito procede como se fora a Cmara dos Deputados ou o Senado Federal ou o Congresso Nacional. Item errado. Para finalizar, fique com mais algumas questes de fixao. Um grande abrao e bons estudos! Frederico Dias e Jean Claude 3 Exerccios de Fixao
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Seguem a partir de agora alguns exerccios de fixao. Qualquer dvida poder ser respondida no frum de dvidas. 32)(CESPE/TCNICO EM FINANAS PBLICAS/CENSIPAM/2006) O Congresso Nacional no poder entrar em recesso caso no vote a Lei de Diretrizes Oramentrias at o encerramento da sesso legislativa. 33) (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) Os ministros do STF so nomeados pelo presidente da Repblica, aps aprovao da escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. 34)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 1 REGIO/2008) A decretao de estado de stio, por motivos de segurana nacional, implica a automtica suspenso da imunidade parlamentar. 35)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 1 REGIO/2008) Em caso de guerra, a Cmara dos Deputados no pode recusar a convocao de parlamentar para as foras armadas. 36)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 1 REGIO/2008) A Cmara dos Deputados tem competncia para iniciativa de lei que vise fixao da remunerao de seus servidores, mas a matria deve ir sano do presidente da Repblica. 37)(CESPE/AUDITOR INTERNO/AUGE/MG/2008) O Poder Legislativo exercido nos estados, no DF e nos municpios, de forma unicameral, diferentemente do que ocorre em mbito federal, em que se adota o sistema bicameral. 38)(CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) Os deputados e senadores no so obrigados a testemunhar quanto a informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem acerca das pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. 39)(CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/TCE TO/2008) As comisses parlamentares de inqurito possuem as mesmas prerrogativas e nus que as demais autoridades judicirias, no se opondo a elas o sigilo imposto a processo sujeito a segredo de justia, razo pela qual podero ter acesso a informaes contidas nesses processos judiciais, desde que assim seja decidido por meio de deciso devidamente fundamentada. 40)(CESPE/TCNICO DE ATIVIDADE JUDICIRIA/TJ/RJ/2008) O sigilo bancrio de um indivduo pode ser quebrado por deciso fundamentada de comisso parlamentar de inqurito. 41)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA/TJ PA/2006) No ofende o princpio constitucional da separao e independncia dos poderes a intimao de magistrado para prestar 35
esclarecimentos perante comisso parlamentar de inqurito sobre ato jurisdicional tpico que praticou. 42)(CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) Enquanto no tomar posse, a pessoa eleita para o Senado pode exercer cargo comissionado em empresa pblica federal. 43)(CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) O deputado federal passa a ter foro privilegiado perante o STF a partir da posse. 44)(CESPE/TCNICO ADMINISTRATIVO/ANTAQ/2009) As comisses parlamentares de inqurito, por possurem poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, podem, ao final da investigao, promover a responsabilizao civil ou criminal dos infratores. 45)(CESPE/PROCURADOR DO ESTADO DE ALAGOAS/PGE/AL/2008) O poder soberano uno e indivisvel e emana do povo. A separao dos poderes determina apenas a diviso de tarefas estatais, de atividades entre distintos rgos autnomos. Essa diviso, contudo, no estanque, pois h rgos de determinado poder que executam atividades tpicas de outro. Um exemplo disso, na CF, a possibilidade de as comisses parlamentares de inqurito obterem acesso a deciso judicial protegida sob o manto do segredo de justia. 46)(CESPE/JUIZ SUBSTITUTO/TJ BA/2005) Conforme o entendimento que se firmou no STF, as CPIs no podem expedir mandado de busca e apreenso, mas devem requer-lo autoridade judiciria competente. 47)(CESPE/PROMOTOR/MINISTRIO PBLICO ESTADUAL/RR/2008) A CF prev que as Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal podero encaminhar, por escrito, pedidos de informao a ministros de Estado, importando em crime de responsabilidade o no-atendimento do pedido no prazo de 30 dias, bem como a prestao de informaes falsas. 48)(CESPE/PROMOTOR/MINISTRIO PBLICO ESTADUAL/RR/2008) No mbito do controle parlamentar, a CF prev a possibilidade de criao de comisses parlamentares de inqurito, pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, desde que em conjunto. 49)(CESPE/PROCURADOR/PGE PI/2008) Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos salvo em flagrante de crime inafianvel nem processados criminalmente, sem prvia licena de sua Casa. 50)(CESPE/PROCURADOR/PGE PI/2008) A inviolabilidade parlamentar prevista na CF refere-se tanto esfera penal, quanto civil.
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51)(CESPE/PROCURADOR/PGE PI/2008) A imunidade processual no impede que os parlamentares sejam investigados sem prvia licena da respectiva casa legislativa. 52)Como no um direito pessoal, mas uma garantia funcional e institucional, a inviolabilidade penal do parlamentar irrenuncivel. 53)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/STJ/2008) Se um deputado federal acusar, na tribuna da Cmara dos Deputados, um servidor pblico de praticar crime de corrupo, e restar provado que esse servidor pblico era inocente, haver crime de calnia, cuja competncia para julgamento do STF. 54)CESPE/ACE/TCE TO/2009) O Congresso Nacional e suas casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. Essas comisses podero, em razo de sua competncia, discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa.
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GABARITOS OFICIAIS
1) C 2) C 3) E 4) E 5) E 6) E 7) E 8) E 9) E 10) E 11) C 12) E 13) E 14) C 15) E 16) B 17) E 18) C 19) C 20) E 21) C 22) C 23) E 24) E 25) C 26) E 27) C 28) E 29) C 30) E 31) E 32) C 33) C 34) E 35) E 36) C 37) C 38) C 39) E 40) C 41) E 42) E 43) E 44) E 45) E 46) C 47) C 48) E 49) E 50) C 51) C 52) C 53) E 54) C
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Aula 6 Processo Legislativo. Ol! Como est a luta? Cansativa e s vezes desanima no ? Mas lembrese: suar na paz para no sangrar na guerra! Estamos adentrando na segunda metade de nosso curso, na expectativa de lanamento do edital do TCU 2010, o que no deve tardar, j que se avizinha o fim do semestre. Vamos hoje dar continuidade ao estudo do Poder Legislativo, por intermdio de uma de suas funes tpicas o processo legislativo -, a qual que tambm exercida, em diversas medidas, pelos demais Poderes. Neste tpico, damos especial destaque ao processo legislativo das medidas provisrias, editadas pelo Presidente da Repblica, no mbito da Unio ou pelos governadores estaduais, naqueles entes federativos que, em suas Constituies, elegeram a MP como uma modalidade legislativa. Tambm merecem relevo os processos legislativos especiais, que englobam as Emendas Constituio, a iniciativa popular de projeto de lei e o regime de urgncia na tramitao de projetos de iniciativa do Presidente da Repblica (processo sumrio). Conforme vimos na aula anterior, as funes de governo no so atribudas de forma exclusiva a cada Poder. Os Poderes exercem suas funes tpicas, bem como funes atpicas. Assim, o chefe do Poder Executivo exerce a funo legislativa de forma atpica ao editar uma medida provisria ou uma lei delegada. O mesmo acontece a um tribunal do Poder Judicirio ao elaborar e publicar seu regimento interno. Por fim, importante voc ter mente que essa repartio das funes estatais entre trs rgos distintos evita a concentrao de todo o poder nas mos de uma nica pessoa. Assim, essa estrutura funciona como forma de limitao do poder do Estado, segundo a idia de que o poder corrompe-se quando no encontra limites. Vamos, ento, iniciar nosso estudo com uma questo oportuna sobre o assunto. 1) (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 17 REGIO/2009) A separao dos Poderes no Brasil adota o sistema norte-americano checks and balances, segundo o qual a separao das funes estatais rgida, no se admitindo interferncias ou controles recprocos. O modelo de separao de Poderes no Brasil no rgido, mas flexvel, no qual todos os Poderes da Repblica exercem determinadas funes de forma preponderante (tpicas) e funes coadjuvantes (atpicas). 1
O sistema de freios e contrapesos (checks and balances) materializa-se por meio de controles (limites) recprocos entre os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, previstos na prpria Constituio Federal, e destinados a assegurar a harmonia entre tais foras. (Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si...). H vrios reflexos desse sistema em nossa Constituio. Exemplo disso o Controle Externo do Congresso Nacional sobre os atos da Administrao Pblica. Ou a possibilidade de o Judicirio declarar inconstitucionais as leis aprovadas pelo Poder legislativo. Ou ainda o julgamento do Presidente da Repblica pelo Senado Federal nos crimes de responsabilidade; a aprovao, pelo Senado Federal, de inidicaes do Presidente da Repblica para compor determinados colegiados... e por a vai. Tudo isso tem estreita relao com a independncia e harmonia entre os poderes e com o prprio sistema de freios e contrapesos! Se voc ainda no captou o esprito desse sistema de controles recprocos de um poder sobre a atuao do outro, veja o caso do processo legislativo. Se voc observar com cuidado, poder verificar como todo o processo regido por relaes de independncia, controle e harmonia entre os Poderes.
1 A elaborao de leis funo precpua do Poder Legislativo 5 Aprovado o projeto no Congresso, ele volta ao Presidente, que poder vet-lo
2 H assuntos que so de iniciativa privativa do Presidente da Repblica
6 Caso ocorra o veto ele poder ser superado pelo voto dos parlamentares
3 Quanto a esses assuntos o Congresso no pode iniciar o processo legislativo sob pena de inconstitucionalidade por vcio de iniciativa
7 Superado o veto, o projeto ainda vai ao Presidente para promulgao, que, entretanto, no obrigatria
4 Mas os parlamentares podem emendar esses projetos de lei (desde que as emendas no aumentem despesa e sejam pertinentes ao tema do projeto original)
8 O Congresso no fica dependente da promulgao do Presidente, pois caso ela no ocorra, a competncia passa ao vice-presidente do Senado.
9 Por fim, e ao final de tudo, ainda poder o Poder Judicirio declarar a lei inconstitucional
Item errado. 2
Portanto, o contedo da aula de hoje vai abranger ainda:

1 Processo Legislativo Ordinrio 1.2 Fases do Processo Legislativo Ordinrio e Complementar 2 Processos Legislativos Especiais 2.1 Emendas Constituio 2.2 Processo Legislativo Sumrio 2.3 Medidas Provisrias 2.4 Controle Judicial do Processo Legislativo
E j que estamos em luta, vamos, ento, s armas, ou melhor, primeiro teoria e depois para a prtica, nas questes comentadas de prova. 1 Processo Legislativo Ordinrio O conceito de processo legislativo compreende as regras procedimentais, previstas na Constituio (iniciativa, apresentao, discusso, votao, emenda, sano, veto), e destinadas criao das diferentes espcies legislativas, enumeradas no art. 59 da CF/88: I - emendas Constituio; II - leis complementares; III leis ordinrias; IV leis delegadas; V medidas provisrias; VI decretos legislativos; VII resolues. Regulamentando o pargrafo nico do art. 59 da CF/88, a Lei Complementar n 95/98 dispe sobre as tcnicas de elaborao, redao e alterao das leis e sua consolidao e de outros atos normativos. Bom, mas qual a importncia de estudarmos o processo legislativo de formao das espcies normativas? justamente compreendermos o correto trmite ou rito a ser observado, sob pena de uma norma ser declarada formalmente inconstitucional, alm do que, claro, esse assunto visita com freqncia as provas de Direito Constitucional do CESPE e de outras bancas. Os atos normativos que integram o nosso processo legislativo, exceo, naturalmente, da Constituio e de suas Emendas, integram o chamado rol de atos normativos primrios, assim denominados porque retiram seu fundamento de validade diretamente da Constituio da Repblica. No integram esse rol, portanto, as Portarias, Instrues Normativas e os Decretos em Geral.
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Entretanto, poderamos ainda acrescer ao rol dos atos primrios o chamado Decreto Autnomo, editado pelo Presidente da Repblica, nos casos previstos no art. 84, VI da CF/88: Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...) VI - dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Perceba que o decreto a que se refere o art. 84, VI, no regulamenta nenhuma norma infraconstitucional, mas haure sua fora diretamente da Carta Magna, nas hipteses expressamente ali previstas. Assim, se ao dispor sobre organizao e funcionamento da administrao federal o decreto implicar em aumento de despesas ou em criao ou extino de rgos, tal matria dever ser tratada por lei e no por decreto. Da mesma forma, no possvel legislar mediante decreto sobre extino de funes ou cargos pblicos ainda ocupados. Assim, o processo legislativo ordinrio o destinado criao da espcie normativa por excelncia: a lei ordinria. A respeito do processo legislativo de elaborao de leis complementares, a nica diferena em relao ao procedimento ordinrio que sua aprovao se dera por maioria absoluta (art. 69), ao contrrio da lei ordinria, aprovada por maioria simples ou relativa (art. 47). 1.2 Fases do Processo Legislativo Ordinrio e Complementar Esse processo de construo de normas ordinrias desdobra-se em trs fases: fase introdutria, fase constitutiva e fase complementar. Fase Introdutria A fase introdutria consiste na iniciativa de lei, ato que desencadeia o processo autnomo de sua formao, ou seja, aps disparada a iniciativa, em regra no cabe abortar a operao unilateralmente, sem atender s regras regimentais de cada Casa Legislativa, e o processo legislativo ganha vida prpria, seja com destino gerao de uma nova lei, seja para negar a aprovao do novo diploma. Em alguns casos, como nas Medidas Provisrias, no admitida a desistncia, em nenhuma hiptese. A CF/88 facultou a iniciativa de lei a diversos atores, uns com exclusividade outros partilhando dessa prerrogativa entre si. Iremos 4
estudar, mais detalhadamente, as matrias relativas iniciativa exclusiva. Mas no geral, a possibilidade de apresentar projetos de lei dada a qualquer membro ou Comisso da Cmara, Senado ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, aos Tribunais Superiores, ao Procurador Geral da Repblica e aos cidados (art. 61, CF/88). Embora a Constituio no inclua expressamente os tribunais de contas como legitimados para iniciar o processo legislativo, cedio na jurisprudncia a possibilidade de apresentarem os projetos dispondo sobre seus cargos, servios, funes e sobre o Ministrio Pblico especializado, com base no art. 73, c/c o art. 96, II da CF/88. Iniciativas Quanto s espcies de iniciativa, temos a parlamentar, extraparlamentar, a geral, a restrita, reservada, concorrente e vinculada. A iniciativa dita parlamentar quando franqueada a qualquer membro das Casas Legislativas, deputados ou senadores. A extraparlamentar, a iniciativa conferida a qualquer legitimado que no pertena ao Parlamento, como por exemplo, o Presidente da Repblica, o Procurador Geral da Repblica, e at mesmo rgos ligados ao Poder Legislativo, como o Tribunal de Contas da Unio, que auxilia o Congresso Nacional na funo de fiscalizao financeira, oramentria e patrimonial da administrao. A iniciativa chamada de geral a outorgada a determinada autoridade ou rgo para dispor sobre matrias diversas, indeterminadas, mas no sobre todo e qualquer assunto. J a iniciativa restrita dada a determinada autoridade ou rgo para apresentar projetos de lei somente e apenas sobre matrias certas e determinadas constitucionalmente. Exemplos de iniciativa restrita a conferida aos Tribunais do Judicirio e Tribunais de contas para apresentao somente de projetos de sua alada (artigos 93 e 96, III e artigos 73 e 130) A iniciativa restrita diferencia-se da reservada pelo fato de que nesta, a autoridade ou rgo possui prerrogativas exclusivas, dadas pelo constituinte, que no excluem a possibilidade de apresentao de projetos sobre assuntos diversos. A iniciativa denominada de concorrente quando pertence, simultaneamente, a mais de uma autoridade ou rgo. o caso da iniciativa de lei sobre organizao do Ministrio Publico da Uniao, iniciativa essa concorrente entre o Presidente da Repblica e o Procurador Geral da Repblica, conforme o art. 61, 1, II, d, c/c o art. art. 128, 5.
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Denomina-se iniciativa vinculada aquela na qual o legitimado obrigado a dar incio ao processo legislativo, na forma e prazos estabelecidos pela Constituio, como o exemplo das leis oramentrias, previstas no art. 165 da CF/88 e cujos prazos de apresentao e aprovao constam do art. 35, 2 da CF/88. Guarde estas distines com base no esquema abaixo proposto. Iniciativa parlamentar Parlamento. Iniciativa extraparlamentar rgo fora do Parlamento. a conferida a qualquer membro do facultada a qualquer autoridade ou
Iniciativa geral outorgada a autoridade ou rgo para dispor sobre matrias indeterminadas, mas no sobre toda e qualquer matria. Iniciativa restrita algumas autoridades ou rgos s podem dispor sobre as matrias a ele conferidas pela CF. Iniciativa reservada algumas autoridades ou rgos tm exclusividade para dispor sobre as matrias a eles conferidas pela CF, alm de outras. Iniciativa concorrente autoridade ou rgo. pertence, simultaneamente, a mais de uma
Iniciativa vinculada legitimado obrigado a dar incio ao processo legislativo e vincula-se forma e aos prazos definidos na CF. Quanto Casa iniciadora do processo legislativo, guarde as seguintes regras: Iniciativa de parlamentar ou comisso na respectiva Casa Legislativa. Iniciativa do Presidente da Repblica, do STF, Tribunais Superiores, Procurador Geral da Repblica e cidados Cmara dos Deputados. Medidas Provisrias Cmara dos Deputados. alternadamente na Iniciativa de Comisso Mista do Congresso Cmara e no Senado Federal.
Perceba que, exceo das iniciativas de senador, Comisso do Senado ou Comisso Mista, a Cmara dos Deputados a Casa iniciadora por excelncia do processo legislativo. A iniciativa popular de projeto de lei uma das modalidades de participao direta do cidado na vida democrtica e nos atos de Estado. Alm dessa espcie de iniciativa, a soberania popular exercida pelo sufrgio universal, sendo o voto direto, secreto e peridico, alm do plebiscito e do referendo, conforme o art. 14 da CF/88.
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Para o exerccio dessa prerrogativa, a Constituio exige a subscrio do projeto por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo por, no mnimo, cinco estados membros, com no menos de 0,3% (trs dcimos por cento) dos eleitores de cada um (art. 61, 2, CF/88). J o art. 61, 1 delineia as matrias de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica. O esquema a seguir resume os assuntos sob tutela privativa do Presidente:
Segundo j assentado pelo STF, este dispositivo constitucional, decorrncia do princpio de separao dos Poderes, de observncia obrigatria para estados, Distrito Federal e municpios. Cabe tambm um comentrio em relao iniciativa em matria tributria, questo controversa e que pode trazer alguma emoo na prova. Estabelece a Constituio Federal que so de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que disponham sobre matria tributria dos territrios, conforme se depreende do art. 61, 1, II, "b. De acordo com o STF, esse dispositivo constitucional aplica-se somente aos tributos que digam respeito aos territrios federais. Assim, na esfera federal, a iniciativa ser concorrente entre o Presidente da Repblica e os congressistas e, pelo princpio da simetria, na esfera estadual entre o governador e os deputados estaduais e nos municpios, entre o prefeito e os vereadores.
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Lembre-se tambm que o prprio art. 24 confere a alcunha de competncia legislativa concorrente entre a Unio, estados e DF ao Direito Tributrio. J a iniciativa de lei para organizao do Ministrio Pblico Federal obedece regra da competncia concorrente entre o Presidente da Repblica e o Procurador Geral da Repblica. Isso porque, apesar de o art. 61, 1, II, "d" afirmar que so de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que disponham sobre a organizao do Ministrio Pblico da Unio (CF), o art. 128, 5 faculta ao Procurador-Geral da Repblica a iniciativa de lei sobre a organizao do Ministrio Pblico. Ainda com relao iniciativa de lei do Presidente da Repblica, cabe firmar o entendimento de que de sua competncia exclusiva iniciativa de lei sobre servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria (art. 61, 1, II, "c), de todos os servidores federais dos trs Poderes. Isso no se confunde, veja bem, com a iniciativa privativa para criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao, tambm do Presidente da Repblica (art. 61, 1, II, "a). Neste caso, a competncia do Chefe do Poder Executivo abrange apenas os servidores do Poder Executivo Federal, j que a criao de cargos, funes ou empregos pblicos nos demais Poderes tm a iniciativa de lei adstrita ao respectivos chefes dos rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio. Questo relevante quanto s hipteses de iniciativa reservada saber se a sano do Chefe do Executivo tem o condo de suprir vcio havido na iniciativa da apresentao do projeto de lei. firme a jurisprudncia do STF no sentido de que a sano do projeto de lei pelo Presidente da Repblica no convalida o defeito de iniciativa. Fase constitutiva A fase constitutiva compreende a discusso e votao do projeto de lei, seja nas comisses temticas, seja no Plenrio das Casas do Congresso Nacional. Ateno! A fase constitutiva tambm abrange a manifestao do Chefe do Poder Executivo, concluindo-se, via de regra, com a sano ou veto presidenciais. Eu disse via de regra porque h casos em que uma lei criada ou promulgada sem que haja sano ou veto do Presidente da Repblica: a hiptese, por exemplo, de rejeio do veto presidencial pelo Congresso Nacional (art. 66, 5 da CF/88); neste caso, a matria objeto do veto rejeitado enviada para promulgao do Presidente da Repblica. Isso porque embora a participao do Chefe do Executivo seja imprescindvel no processo de formao das leis a sua concordncia
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com o texto aprovado pelo Legislativo no . Assim, possvel a criao de leis ordinrias sem a sano presidencial. Cabe aqui destacar a possibilidade de aprovao definitiva dos projetos de lei pelas comisses. A Constituio Federal outorga poder s comisses legislativas para discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento de cada Casa, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa (CF, art. 58, 2, I). J a sano a concordncia do Chefe do Poder Executivo com o projeto de lei aprovado pelo Legislativo, com ou sem modificaes em relao ao texto original. o ato que conclui a fase constitutiva do processo legislativo. O veto a manifestao de discordncia do Chefe do Executivo com parte ou com todo o projeto de lei aprovado pelo Poder Legislativo. outorgado ao Chefe do Executivo, em carter exclusivo, para recusar sano a projeto j aprovado pelo Legislativo. Se o Presidente da Republica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse publico, vet-Io- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias uteis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto (art. 66, 1). Nesse sentido, o veto poder resultar de um juzo de reprovao concernente compatibilidade entre a lei e a Constituio (inconstitucionalidade formal ou material da lei) ou de um juzo negativo da lei quanto sua convenincia poltica e aderncia ao interesse pblico. No primeiro caso (inconstitucionalidade), tem-se o chamado veto jurdico; no segundo, (contrariedade ao interesse pblico), do veto poltico. Fase complementar Os atos da chamada fase complementar incluem apenas a promulgao e a publicao da lei. A promulgao o ato que d validade lei. o ato solene que atesta a existncia da lei, inovando a ordem jurdica. A lei nasce com a sanso, mas tem a sua existncia declarada pela promulgao, que certificado de autenticao de que uma lei foi regularmente elaborada, existe no mundo jurdico e est apta a produzir seus regulares efeitos. Em regra, a competncia para promulgar a lei do Chefe do Poder Executivo, e no caso de sanso expressa do Presidente da Repblica, a sano e a promulgao ocorrem ao mesmo tempo.
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Mas o que confere eficcia no mundo jurdico a publicao da lei, com a qual a lei poder ou no entrar em vigncia imediata. A publicao no , propriamente, fase de formao da lei, mas sim pressuposto para sua eficcia. A publicao necessria para a entrada em vigor da lei e para a produo de seus efeitos. Atualmente, no plano federal, realiza-se pela insero da lei no Dirio Oficial da Unio.
2 Processos Legislativos Especiais Os processos legislativos especiais so os utilizados para a elaborao das demais espcies legislativas, que no as leis ordinrias ou complementares. Envolvem os processos de elaborao das emendas Constituio, leis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos e resolues e, ainda, o procedimento legislativo sumrio, que apesar de no se constituir em um processo distinto, merece destaque neste item pelas suas peculiaridades. 2.1 Emendas Constituio Como vimos nas primeiras aulas, a Constituio Federal de 1988 do tipo rgida, pois exige para a modificao de seu texto, processo legislativo especial e mais gravoso do que aquele empregado na elaborao das demais leis infraconstitucionais. A rigidez, entretanto, no visa a impedir mudanas no texto da Constituio mas apenas assegurar maior estabilidade ao Documento Mximo do Poder Constituinte Originrio, corolrio do Estado Federal, conferindo supremacia formal sobre as demais normas do ordenamento jurdico. O processo de elaborao e aprovao das emendas Constituio consta do art. 60 da CF/88, e compreende os seguintes passos: I) apresentao de proposta de emenda, por iniciativa de um dos legitimados (art. 60, I a III); II) discusso e votao, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada quando obtiver, em ambas, trs quintos dos votos dos membros de cada uma delas (art. 60, 2); III) Emenda promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem (art. 60, 3); no pelo Presidente da Repblica! IV) caso a proposta seja rejeitada ou havida por prejudicada, ser arquivada, no podendo a matria dela constante, ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa (art. 60, 5). 10
A seguir, um resumo esquemtico do processo de elaborao e aprovao das Emendas Constituio:
2.2 Processo Legislativo Sumrio Conforme vimos, o processo legislativo sumrio no apresenta uma diferena de procedimentos em relao ao processo ordinrio mas o que o torna peculiar a existncia de prazos exguos, fixados pela Constituio, para que as Casas do Congresso deliberem sobre o projeto. O art. 64, 1 da CF/88 estabelece que o Presidente da Repblica, e somente ele, poder solicitar urgncia para a apreciao de projetos de sua iniciativa, que no precisam ser de sua iniciativa exclusiva. Tem como pressupostos o fato de o projeto ter sido apresentado pelo Presidente e que haja solicitao de urgncia do Chefe do Executivo. Uma vez pedida a urgncia, caso a Cmara dos Deputados e o Senado Federal no se manifestarem sobre a proposta, cada qual, sucessivamente, em at quarenta e cinco dias, sobrestar-se-o, quer dizer, ficaro suspensas, todas as demais deliberaes legislativas da respectiva Casa ( o chamado trancamento de pauta), com exceo das matrias que tenham prazo constitucional determinado, at que se conclua a votao, como, por exemplo, as medidas provisrias. Trata-se da nica hiptese de urgncia constitucional, a par de outras possibilidades previstas nos regimentos de cada Casa e a CF/88 probe 11
a aplicao do processo sumrio aos projetos de cdigo (Cdigo Civil, Processual Civil, Penal, Processual Penal etc).
2.3 Medidas Provisrias A medida provisria consiste em ato normativo primrio geral, assim como a lei ordinria, editado pelo Presidente da Repblica. A EC n 32/2001 trouxe substanciais modificaes no regime desta espcie legislativa; at a sua promulgao, as medidas provisrias estavam sujeitas a um regime jurdico sensivelmente distinto daquele introduzido pela referida emenda. Vamos dar uma ateno especial a essas alteraes durante nosso estudo. A primeira delas diz respeito desnecessidade de convocao extraordinria do Congresso Nacional, que estando em recesso, deveria se reunir no prazo mximo de 5 dias. Entretanto, na nova disciplina, caso o Congresso seja convocado extraordinariamente, por outro motivo qualquer, havendo medidas provisrias pendentes de apreciao, elas sero automaticamente includas na pauta. Embora se trate de espcie normativa primaria, a medida provisria no pode dispor acerca de toda e qualquer matria, sob pena de se transformar em instrumento autoritrio do Poder Executivo, e est sujeita, portanto, a algumas limitaes materiais, ou seja, matrias que no podero ser disciplinadas por ela. A primeira delas j estudamos, na aula de Organizao do Estado, e diz respeito competncia dos estados membros para explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao (art. 25, 2, CF/88). J o art. 246 trouxe uma limitao temporal edio de medidas provisrias, quando vedou a adoo de medida provisria na regulamentao de artigo da Constituio cuja redao tenha sido alterada por meio de emenda promulgada entre 1. de janeiro de 1995 e a promulgao da EC 32/2001, inclusive. Tambm o art. 73 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADCT vedou a adoo de medida provisria na regulamentao do Fundo Social de Emergncia. Mas o art. 62, 1 da CF/88 que traz o maior rol de impedimentos edio de MPs: I - relativa a:
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a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral; NACIDA DIRPOLEI PARPOL b) direito penal, processual penal e processual civil; CIV *DIREITO CIVIL PODE PROC PEN PROC
c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; PJ MP CAGAM d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3 (crditos extraordinrios); PPA LDO LOA CRDITOS ADICIONAIS ESPECIAIS E SUPLEMENTARES. II - que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro; ZLIA DOIDA III - reservada a lei complementar; LC IV - j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. Bom, para facilitar o entendimento dessas ressalvas, condensamos os mnemnicos no quadro a seguir, fazendo j uma comparao entre as matrias vedadas medida provisria:
Perceba que as matrias listadas na linha Cuidado podem sim ser tratadas por medida provisria. Em caso de urgncia e relevncia, requisitos que, segundo o STF, podem ser aquilatados, em carter excepcional, pelo Poder Judicirio, ser adotada a medida provisria pelo Presidente da Republica, e esta deve ser submetida, de imediato, ao Congresso Nacional, que tem o prazo de sessenta dias (prorrogvel por mais sessenta dias) para apreci-Ia, no correndo esses prazos durante os perodos de recesso do Congresso. 13
No Congresso Nacional, as medidas provisrias sero apreciadas por uma comisso mista (composta de senadores e deputados), que apresentar parecer favorvel ou desfavorvel sua converso em lei. O parecer da comisso mista meramente opinativo, e serve de subsdio para que Plenrio do Congresso aprecie a medida. A votao da medida provisria ser iniciada, obrigatoriamente, pela Cmara dos Deputados. Na hiptese de ela ser integralmente convertida em lei, o Presidente do Senado Federal a promulgar (no o Presidente da Repblica, j que a MP permaneceu como originalmente editada pelo Chefe do Executivo), remetendo-a para publicao. Se for integralmente rejeitada (ou perder sua eficcia por decurso de prazo,em decorrncia da no apreciao pelo Congresso Nacional no prazo constitucionalmente estabelecido), a medida provisria ser arquivada, e o Congresso Nacional baixara ato declarando-a insubsistente, devendo disciplinar, por meio de decreto legislativo, no prazo de sessenta dias contados da rejeio ou da perda de eficcia por decurso de prazo, as relaes jurdicas dela decorrentes; caso o Congresso Nacional no edite o decreto legislativo no prazo de sessenta dias, as relaes jurdicas surgidas no perodo permanecero regidas pela medida provisria; Agora, caso sejam introduzidas modificaes no texto adotado pelo Presidente da Republica (converso parcial), a medida provisria ser transformada em "projeto de lei de converso", e o texto aprovado no Poder Legislativo ser, a sim, encaminhado ao Presidente da Republica, para que o sancione ou vete. Veja, ento, como fica o encaminhamento das medidas provisrias em suas diversas hipteses:
Quadro 1. Alternativas de encaminhamento de medida provisria
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Quadro 2. Revogao de medida provisria por outra
A jurisprudncia do STF no admite que admite que medida provisria submetida ao Congresso Nacional seja retirada pelo Chefe do Executivo, mas por outro lado, aceita Tribunal que medida provisria nessa situao seja revogada por outro ato normativo da mesma espcie. Nessa hiptese, quando medida provisria ainda pendente de apreciao pelo Congresso Nacional revogada por outra ficar suspensa a eficcia daquela que foi objeto de revogao, ate que haja pronunciamento do Poder Legislativo sobre a medida provisria revogadora. Posteriormente, na apreciao da medida provisria revogadora, se esta for convertida em lei, tornar definitiva a revogao; se no o for, retomar os seus efeitos a medida provisria
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que houvera sido objeto de revogao pelo perodo que ainda lhe restava para vigorar. 2.4 Controle Judicial do Processo Legislativo O controle judicial do processo legislativo somente permitido possivel na via incidental, exercido por meio da impetrao de mandado de segurana . No se admite esse controle mediante ao direta de inconstitucionalidade, j que o ajuizamento dessa ao abstrata pressupe uma norma pronta e acabada, j publicada, inserida no ordenamento jurdico. A legitimao restrita aos congressistas da Casa Legislativa em que estiver tramitando a proposta, os quais podero impetrar mandado de segurana, j que o direito lquido e certo a ser defendido ser o direito do parlamentar a participar de uma deliberao escorreita e legtima, que no afronte a Constituio. Em se tratando de processo legislativo federal, esse controle ser exercido originariamente perante o STF, pois cabe a esta Corte apreciar, originariamente, os atos emanados dos rgos das Casas do Congresso Nacional. O esquema a seguir resume essa disciplina.
Aqui, cabe um comentrio sobre uma jurisprudncia recente do STF, que atribuiu Lei Oramentria Anual, espcie de lei ordinria prevista no art. 165 da CF/88, e de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica, o carter de ato administrativo em sentido material. O que significa isso? Isso quer dizer que as leis ordinrias, via de regra, so votadas, aprovadas e sancionadas formalmente como leis ordinrias, seguindo os ritos previstos constitucionalmente, e por isso so catalogadas como leis em sentido formal. Entretanto, a matria contida em algumas dessas leis no se reveste de determinadas caractersticas que so inerentes a toda a lei em sentido material, quais sejam:
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Geral: para tudo; Impessoal: para todos: Abstrata: para sempre, at que outra lei a revogue. Esse carter GIA que o Supremo entende no existir na lei oramentria anual, tendo em vista que a referida norma trata de disciplinas exclusivamente destinadas esfera federal, dizendo respeito praticamente apenas a matria oramentria, de efeitos concretos, j que disciplina a execuo do oramento, e de durao limitada (1 ano). Entretanto, o STF no estendeu esse entendimento, por exemplo, para a Lei de Diretrizes Oramentrias e para o Plano Plurianual, motivo pelo qual a questo est errada, por generalizar o entendimento sobre a LOA. Vamos, ento, resolver alguns exerccios sobre tudo o que vimos at agora? 2) (CESPE/ANALISTA DE INFRAESTRUTURA/MINISTRIO DO PLANEJAMENTO ORAMENTO E GESTO/2010) Considerando que o Poder Executivo tenha enviado projeto de lei ordinria ao Congresso Nacional, estabelecendo normas gerais relativas explorao de jazidas e minas e tendo sido apresentada emenda ao projeto original por uma das Casas Legislativas e aprovada por outra, com veto do Presidente da Repblica rejeitado no Congresso Nacional, a promulgao caber ao Vice-Presidente do Senado Federal. Item errado. 3) (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) As matrias de competncia privativa do Senado Federal no dependem de sano presidencial e se materializam por meio de decreto legislativo. As matrias de competncia privativa do Senado esto listadas no art. 52 da CF/88. De acordo com o art. 48, elas no dependem de sano presidencial. Alis, essas matrias de competncia privativa do Senado so promulgadas pela presidncia da sua mesa, sem participao nem mesmo da Cmara dos Deputados. Todavia, essas matrias so disciplinadas por meio de resoluo, e no por meio de decreto legislativo. Da o erro da questo. Decreto legislativo espcie normativa primria, integrante do nosso processo legislativo (art. 59, VI), de competncia privativa do Congresso Nacional, para o tratamento das matrias da competncia da Unio para as quais a Constituio Federal dispensa a atuao do Presidente da Repblica, mediante sano ou veto. So utilizados para disciplinar 17
as matrias arroladas no art. 49 da Constituio Federal e, tambm, naqueles casos em que a Constituio expressamente exige (como, por exemplo, para disciplinar os efeitos de medida provisria no convertida em lei, nos termos do art. 62, 3 da Constituio Federal). Importante: na esfera federal, decreto legislativo ato privativo do Congresso Nacional (o Senado e a Cmara no expedem decreto legislativo, mas sim resoluo, para o trato das matrias de sua competncia privativa arts. 51 e 52, respectivamente). No mbito estadual, a Assemblia Legislativa tambm expede decreto legislativo, o mesmo ocorrendo com a Cmara Municipal, no mbito municipal. Por fim, vale ressaltar que essa espcie normativa (resoluo) tem a mesma hierarquia das leis ordinrias. Item errado. 4) (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) A CF atribui ao presidente da Repblica iniciativa reservada no que concerne a leis sobre matria tributria. No h dvidas de que o CESPE a banca que mais cobra jurisprudncia em suas provas. Essa assertiva foi mais um caso desses. O STF j decidiu que a CF no estabelece iniciativa privativa para legislao que verse sobre matria tributria em geral. Ou seja, qualquer dos congressistas poder iniciar projeto de lei sobre direito tributrio. Em verdade, o STF j admitiu a iniciativa de lei em matria tributria at mesmo ao Poder Judicirio, no tocante aos emolumentos e custas judiciais (que, como se sabe, tm natureza tributria, na modalidade taxa). Devemos ressaltar, entretanto, que h uma exceo: de iniciativa privativa do Presidente da Repblica a lei que trata de matria tributria relativa aos Territrios Federais (art. 61, 1, II, b). Item errado. 5) (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2009) No h veto ou sano presidencial na emenda Constituio, em decretos legislativos e em resolues, nas leis delegadas, na lei resultante da converso, sem alteraes, de medida provisria. As hipteses acima dispensam a sano ou o veto presidencial, pois representam a manifestao autnoma do Poder Legislativo, em sua funo tpica legiferante ou a manifestao exclusiva do Presidente da Repblica em determinadas circunstncias, constitucionalmente autorizadas. Temos assim, na Constituio Federal, a edio de decretos legislativos pelo Congresso Nacional em suas competncias exclusivas (art. 49); a edio de resolues pela Cmara (art. 51) e 18
Senado (art. 52), em suas competncias exclusivas; a converso em lei, na ntegra, de medida provisria editada pelo Presidente da Repblica (art. 62); e a edio de leis delegadas pelo Presidente da Republica, nos limites da Resoluo editada pelo Congresso Nacional (art. 68). Item certo. 6) (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2009) As medidas provisrias no convertidas em lei no prazo constitucional perdem a eficcia a partir do ato declaratrio de encerramento do prazo de sua vigncia. A teor do art. 62, 3, As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 (no editado o Decreto em 60 dias para regular as relaes por ela regidas) e 12 (converso em lei, com eficcia mantida aguardando sano ou veto) perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes. Desnecessria, portanto, a edio de ato declaratrio de encerramento de vigncia das MP. Item errado. 7) (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2009) O processo legislativo na CF/88 constitui norma de princpio extensvel, de observncia obrigatria pelos estados-membros ao disciplinarem suas regras legislativas, nas constituies estaduais. As normas da Constituio Federal de observncia obrigatria por parte dos estados membros, que dizem respeito organizao e estruturao dos poderes, so categorizadas por Alexandre de Moraes, como princpios constitucionais extensveis, com o caso das regras de elaborao legislativa. J os princpios constitucionais estabelecidos, impem limites ao poder de auto-organizao dos estados, como pr exemplo, a delimitao das competncias legislativas, o estabelecimento das regras da magistratura e do Ministrio Pblico, competncias tributrias, de ordenao do territrio, dentre outras. Por fim os princpios constitucionais sensveis so aqueles cuja violao enseja a possibilidade de interveno federal no estado membro (art. 34, VII), mediante representao interventiva do Procurador Geral da Repblica que poder ser provida pelo STF. Item certo. 8) (DP CE/DEFENSOR PBLICO/2008) Desde que prevista competncia na Constituio estadual, pode o governador editar medida provisria. Esse o entendimento do Supremo Tribunal Federal sobre a matria. Trata-se da manifestao de um princpio constitucional extensvel. Item certo. 19
9) (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2006) Consoante entendimento do STF, em face ao princpio da legalidade, inadmissvel medida provisria em matria penal, mesmo tratando-se de normas penais benficas, que visem abolir crimes ou lhes restringir o alcance, extinguir ou abrandar pena ou, ainda, ampliar os casos de iseno de pena ou extino de punibilidade. Por algum tempo, nossa Suprema Corte passou a albergar a possibilidade de edio de medida provisria em matria penal, desde que a norma beneficiasse o ru ou condenado, nunca no reformatio in pejus, ou seja, para tornar mais gravosa uma situao jurdica atual. Entretanto, a deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal no RE 254818 publicado no Dirio de Justia em 19/12/2002 cujo julgamento ocorreu em 8/11/2000, anterior ao advento da EC n. 32/2001, que alterou a redao do art. 62 da Constituio Federal, 1., b, vedando expressamente a edio de medida provisria sobre matria de direito penal de qualquer espcie. Item certo. 10)(Analista Comrcio Exterior/MDIC/2008) De acordo com a jurisprudncia do STF, no cabvel ao direta de inconstitucionalidade contra medida provisria, sob o fundamento de ausncia dos requisitos de urgncia e relevncia, por se tratar de ato que recai no mbito da discricionariedade do presidente da Repblica. Tem o STF entendido que os requisitos constitucionais legitimadores da edio de medidas provisrias, vertidos nos conceitos jurdicos indeterminados de 'relevncia' e 'urgncia' (art. 62 da CF), podem se submeter, em carter excepcional, ao crivo do Poder Judicirio. Dentre outros julgados, o ADC 11-MC, julgamento em 28-3-07, Plenrio, DJ de 29-6-07. Item errado. 11)(ANALISTA COMRCIO EXTERIOR/MDIC/2008) A sano presidencial s exigida nos projetos de lei de competncia privativa do presidente da Repblica. O prprio art. 48 da CF/88, explicitamente exige a sano do Presidente da Repblica nas matrias de deliberao do Congresso Nacional, que incluem propostas de iniciativa dos trs poderes. Item errado. 12)(CESPE/ANALISTA JURDICO/TRT MA/2005) Tem sido considerada pela doutrina como uma visvel interferncia no princpio da separao dos Poderes, de que trata o texto, a competncia atribuda pela Constituio Federal ao presidente da Repblica para, em caso de relevncia e urgncia, editar medida provisria sobre matria j 20
disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente apenas de sano ou veto presidencial. A CF/88 no atribui competncia ao Presidente da Repblica para editar medida provisria sobre matria j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso e pendente de sano ou veto, na verdade, essa uma vedao explcita contida no art. 62, 1, IV. Item errado. 13)(CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2004) Aps a aprovao do projeto de lei de converso pelo Congresso Nacional e de seu envio sano presidencial, permanece em vigncia a medida provisria (MP) correspondente, apenas pelo perodo que lhe reste do prazo de 120 dias contados da data de sua publicao; caso transcorra o perodo restante de vigncia da MP antes da sano do projeto de lei de converso, ela ser considerada revogada, cabendo ao Congresso Nacional, por decreto legislativo, disciplinar as relaes jurdicas dela decorrentes. Questo bem elaborada. Em verdade, a medida provisria pode apresentar cinco caminhos ou ritos diferentes. 1) converso integral em lei, sem necessidade de promulgao pelo Presidente da Repblica; 2) Rejeio integral expressa, com perda de eficcia desde a edio, ou seja, com efeitos ex tunc; neste caso, o Congresso dever editar Decreto Legislativo regulando as relaes jurdicas constitudas em sua vigncia, sob pena de as mesmas permanecerem regidas pela MP rejeitada; 3) Perda de eficcia por decurso de prazo ou rejeio tcita, com os mesmos efeitos jurdicos e processuais da rejeio expressa; 4) Converso da MP em projeto de lei com alteraes, quando a MP convertida em PL de converso, e tramitar como um projeto de lei comum, sujeito inclusive a sanso ou veto do Presidente da Repblica; neste caso, aprovado o projeto pelo Congresso, o prazo prescricional para rejeio suspenso, no perdendo a medida e sua eficcia, motivo pelo qual a questo est errada; 5) revogao da medida provisria por outra, com o rito indicado no quadro 2, mostrado anteriormente. Como se v, na apresentao de uma nova medida provisria, estando em curso a tramitao de medida original, no ocorre a revogao da primeira, mas simplesmente a suspenso da eficcia da medida, at a deliberao final sobre o novo diploma apresentado pelo Presidente da Repblica. Item errado. 14)(CESPE/TJDF/CONTROLE INTERNO/2008) O presidente da Repblica tem competncia para delegar, aos presidentes dos tribunais, a competncia de prover e extinguir os cargos pblicos federais no mbito da administrao pblica direta, o que abrange o Poder Judicirio. 21
A competncia legislativa exclusiva do Presidente da Repblica, para criao de cargos, empregos ou funes mbito da administrao pblica federal (art. 61, 1, II a), abrange to somente o Poder Executivo. No mbito dos Poderes Legislativo e Judicirio, tais iniciativas pertencem aos titulares dos rgos respectivos (Cmara, Senado e Tribunais Superiores). Entretanto, no confunda esta iniciativa concorrente com a competncia privativa do Presidente da Repblica para a iniciativa de lei sobre servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria (art. 61, 1, II a). Esta matria alcana os servidores pblicos federais dos trs poderes, j que o regime jurdico (Lei 8.112/90) nico para todos, no mbito federal. Item errado. 15)(CESPE/SGA AC/ADVOGADO/2008) A Constituio Federal atribui ao presidente da Repblica competncia para sancionar ou vetar emendas ao texto constitucional. O processo legislativo das emendas constitucionais (art. 60, 2 e 3) no prev a sano ou veto do Presidente da Repblica: 2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. Item errado. 16)(CESPE/SGA AC/Escrivo de Polcia 2008) A extino de funes ou cargos pblicos vagos competncia privativa do presidente da Repblica, exercida por meio de decreto. Trata-se do chamado decreto autnomo, previsto no art. 84, VI da CF/88 e que faculta ao Presidente extinguir funes ou cargos pblicos, quando vagos e dispor sobre a organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos. Item Certo. Considere-se que o presidente da Repblica tenha vetado integralmente um projeto de lei, que retornou ao Congresso Nacional, com as razes do veto. Nessa situao, correto dizer que, 17)(CESPE/SECAD TO/DELEGADO/2008) se o veto for apreciado pelo Congresso Nacional no prazo de quinze dias a contar de seu recebimento, ele s poder ser rejeitado pelo voto de dois teros dos deputados e senadores. 22
O veto integral ou parcial do projeto de lei dever se apreciado no prazo de trinta dias a contar de seu recebimento, podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta de deputados e senadores, em escrutnio (votao) secreto, nos termos do art. 66, 4, da CF/88. Item errado. 18)(CESPE/SECAD TO/DELEGADO/2008) se o veto no for mantido, o projeto de lei ser enviado, para promulgao, ao presidente da Repblica, que, nesse caso, no poder mais optar por sancion-lo ou novamente vet-lo. Neste caso, o Presidente estar sujeito a sancionar o projeto no prazo de 48h, e caso no o faa, caber ao Presidente do Senado faz-lo, e se este no o fizer em igual prazo, ao Vice-Presidente do Senado, nos termos do art. 66, 5 e 7 da CF/88. Item certo. 19)(CESPE/SECAD TO/DELEGADO/2008) se o veto for mantido, o projeto de lei ser arquivado, no havendo possibilidade de esse mesmo veto ser reanalisado por parte do Poder Legislativo. Esse o entendimento assentado pela doutrina e jurisprudncia. Item certo. O presidente da Repblica apresentou projeto de lei que amplia para 10% o percentual de vagas destinadas a pessoas portadoras de deficincia nos concursos pblicos para a administrao federal. Com relao a essa situao hipottica, julgue os itens que se seguem. 20)(CESPE/TST/TCNICO ADMINISTRATIVO/2008) Esse projeto de iniciativa privativa do presidente da Repblica, em virtude da matria que ele regula. Trata-se de matria cuja iniciativa de competncia privativa do Presidente da Repblica, prevista no art. 61, 1, II, c, ou seja, servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria. Item certo. 21)(CESPE/TST/TCNICO ADMINISTRATIVO/2008) Se esse projeto for rejeitado pela Cmara dos Deputados, o presidente da Repblica poder recorrer ao Senado Federal contra essa deciso. Pelo princpio da separao dos poderes e dos freios e contrapesos, a deciso da Cmara dos Deputados soberana, no cabendo recurso presidencial. Resta, to somente, ao Chefe do Executivo, apresentar novo projeto de lei ou editar medida provisria, se for o caso. Item errado. 22)(CESPE/ACE/TCU/2007) No Brasil, o poder de emendar a Constituio s se concretiza quando a proposta de emenda rene, entre outros 23
requisitos, o voto favorvel de trs quintos dos membros de cada casa do Congresso Nacional e em dois turnos de votao em cada uma delas. Tais requisitos processuais esto previstos no art. 60 da CF/88 e incluem tambm, a promulgao da emenda pela Mesa da Cmara dos Deputados e pela Mesa do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. Item certo. 23)(CESPE/ACE/TCE TO/2009) O Congresso Nacional e suas casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. Essas comisses podero, em razo de sua competncia, discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa. Trata-se do pode conferido s comisses parlamentares, em razo da matria de sua competncia, pelo art. 58, 2, I. Item certo. 24)(CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 1 REGIO/2010) Segundo a doutrina e a jurisprudncia, a medida provisria editada pelo presidente da Repblica pode ser retirada da apreciao do Poder Legislativo, tal como se d com o projeto de lei por ele encaminhado ao Congresso Nacional. Uma vez apresentada a medida provisria, esta ganha vida prpria, no podendo ser retirada de seu curso nem mesmo pela apresentao de uma nova MP. Neste caso, a medida provisria original ter sua eficcia suspensa (mas no ser revogada ou retirada de tramitao) at a aprovao ou no da nova medida pelo Congresso. Item errado. 25)(CESPE/DEFENSOR PBLICO/DP/SE/2005) O poder regulamentar do presidente da Repblica, conforme texto atual da Constituio Federal, no autoriza a extino de cargos pblicos, matria esta afeta ao princpio da legalidade. No direito administrativo, a doutrina denomina de Poder regulamentar as competncias do chefe do Poder executivo para editar atos normativos, englobando tambm o chamado decreto autnomo. De acordo com o art. 84, VI, b, o Presidente da Repblica pode, por meio de decreto, dispor sobre a extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Item errado. Um grande abrao e bons estudos! 24
Frederico Dias e Jean Claude
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GABARITOS OFICIAIS
1) E 2) E 3) E 4) E 5) C 6) E 7) C 8) C 9) C 10) E 11) E 12) 13) 14) 15) 16) 17) E E E E C E 18) C 19) C 20) C 21) C 22) C 23) C 24) E 25) E
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Aula 7 Organizao dos Poderes: Poderes Executivo, Poder Judicirio e Funes Essenciais Justia Bom dia! Chegamos nossa stima aula, desta nossa longa jornada rumo ao Tribunal de Contas da Unio. Cansado? Lembre-se: enquanto voc dorme ou baba em cima do computador, existe algum resolvendo um exerccio de prova, e que pode ser o cara (ou a cara) que vai conquistar a sua vaga! Por isso, nada de desnimo nas curvas finais da corrida. Hoje, vamos estudar, de uma rajada s, dois Poderes da Repblica (Executivo e Judicirio) e as Funes Essenciais Justia, que abrangem o Ministrio Pblico, a Advocacia e Defensoria Pblicas e a advocacia. Muitas vezes, voc vai encontrar assuntos sobre os quais ns j nos debruamos em aulas anteriores. Isso normal, porquanto os assuntos se interpenetram. Assim, quando falarmos sobre o Presidente da Repblica, poderemos tornar s medidas provisrias e ao sistema de governo; quando tratarmos do Poder Judicirio, podemos recordar algo das competncias legislativas e do processo legislativo. Para quem fez a prova do MPOG de Analista em Infra Estrutura, que ocorreu no penltimo fim de semana, e estudou com afinco as nossas aulas de exerccios voltadas para aquele concurso, percebeu a aderncia do material disponibilizado com o contedo cobrado pelo CESPE, com forte incidncia de questes jurisprudenciais e doutrinrias. E aqui no ser diferente! Vamos continuar carregando em doutrina e jurisprudncia, com questes bastante variadas, para que voc tenha a exata medida do que lhe aguarda no dia D, de desespero... Portanto, o contedo da aula de hoje vai abranger:
1- Poder Executivo. 1.2 - Presidente, Vice-Presidente da Repblica e Ministros de Estado. 1.3 - Poder regulamentar. 1.4 Responsabilizao do Presidente da Repblica. 2 - Poder Judicirio. 2.1 rgos e Princpios. 2.2 Competncias . 2.3 Garantias.
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E j que estamos em luta, vamos, ento, s armas, ou melhor, primeiro teoria e depois para a prtica, nas questes comentadas de prova. 1 Do Poder Executivo Nosso estudo se inicia com a discusso clssica de separao de funes e Poderes, que vimos na aula 5. Vocs devem se lembrar que modernamente, as funes estatais no so exercidas de modo exclusivo por cada Poder. Assim, as funes de Estado, manifestaes do Governo em sentido material ou objetivo, so exercidas em maior ou menor grau por todos os Poderes manifestaes do Governo em sentido formal ou subjetivo. A funo tpica do Poder Executivo administrar, ou, no dizer de Seabra Fagundes, aplicar a lei de ofcio. Isso compreende as funes de comando ou governo, de decises polticas mas tambm as funes da administrao interveno, fomento e servio pblico. Naturalmente, as funes atpicas do Executivo so as de legislar (medidas provisrias, decreto autnomo) e de julgar (julgamentos no Conselho de Defesa Econmica, no Conselho de Contribuintes). E quem ou quem so os membros desse Poder? Lembre-se que nosso sistema de governo presidencialista, no qual o Presidente da Repblica rene em si as funes de chefe de governo e de chefe de Estado, funes estas que esto segregadas no sistema parlamentarista de governo. Assim, a Chefia do Poder Executivo cabe ao Presidente, e os Ministros de Estado so meros auxiliares, demissveis ad nutum, isto , sem necessidade de motivao. Alm da alta concentrao de funes na Pessoa do Presidente da Repblica, o sistema presidencialista traz outra caracterstica que uma separao mais ntida entre as funes do Poder Executivo e as do Poder Legislativo. O Presidente eleito para mandato certo, no se sujeitando aos humores do Parlamento; j os membros do Parlamento tambm so eleitos para suas legislaturas, e cujo mandato no poder ser abreviado pela vontade do Chefe do Poder Executivo, diferentemente do que ocorre no sistema parlamentarista. Essa independncia dos Poderes no significa, no entanto, que o Presidente da Repblica no possa ser responsabilizado por seus atos, conforme veremos frente. 1.2 - Presidente, Vice-Presidente da Repblica e Ministros de Estado. Como vimos, o Poder Executivo exercido pelo Presidente da Repblica, com o auxlio dos Ministros de Estado, conforme o art. 76 da CF/88.
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O Presidente e o Vice-Presidente so eleitos pelo sistema majoritrio, ou seja, eleito o candidato que obtm o maior nmero de votos, de acordo com os procedimento previstos no art. 77 da CF/88. A eleio do Presidente da Repblica importar a do Vice-Presidente com ele registrado, ainda que de partidos polticos diferentes. So condies de elegibilidade do Presidente da Repblica: a) ser brasileiro nato. Significa que os brasileiros naturalizados no podero exercer o cargo de Presidente e nem os cargos que representam a sua linha sucessria, como Vice-Presidente da Repblica, Presidente da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, Presidente do STF, dentre outros previstos no art. 12 da CF/88. b) estar no pleno gozo dos direitos polticos: isso pressupe, como consectrio lgico, a capacidade eleitoral passiva e tambm ativa, ou seja, dentre outros, o atendimento dos requisitos previstos no art. 14 da CF/88. O prprio 4 do art. 14 prev que so inelegveis os inalistveis e os analfabetos. Os 5 e 7 tratam da inelegibilidade por exerccio de mandato e por parentesco, respectivamente. c) possuir alistamento eleitoral: d) possuir filiao partidria; e) possuir a idade mnima de trinta e cinco anos; corresponde mesma idade base para que o cidado se candidate ao cargo de Senador ou Vice Presidente da Repblica. As demais idades mnimas para o exerccio de mandato eletivo so (art. 14, 3): trinta anos para Governador e Vice de estado ou do Distrito Federal; vinte e um anos para deputado (federal ou estadual), Prefeito, Vice Prefeito ou juiz de paz; dezoito anos para vereador. O Presidente e o Vice Presidente da Repblica no podero, sem licena do Congresso Nacional, ausentar-se do Pas por perodo superior a quinze dias, sob pena de perda do cargo (art. 83, CF/88). Segundo orientao do Supremo Tribunal Federal, essa regra princpio constitucional extensvel, e pelo princpio da simetria, de observncia obrigatria pelos estados-membros, ao elaborarem as suas Constituies. A chamada vacncia do cargo significa o afastamento permanente do Presidente da Repblica, e pode decorrer das seguintes hipteses: a) morte; b) renncia ou perda do cargo em razo de condenao imposta por prtica de crime comum ou de responsabilidade. No caso de crime comum a pena declarada pelo Poder Judicirio, mas no h necessidade do trnsito em julgado, como vermos a seguir. Nessas situaes, caber ao Vice Presidente da Repblica suceder o Presidente. 3
Voc j deve ter ouvido falar que nosso regime de governo o democrtico, ou seja, o exerccio de cargo eletivo precedido pelo sufrgio, pelo voto direto, secreto, universal e peridico. Entretanto, ser que existem hipteses constitucionais em que possam ocorrer eleies indiretas no Brasil? A resposta sim! Se a vacncia for somente do cargo de Presidente da Repblica, o Vice Presidente exerce o restante do mandato de forma integral, sem um novo Vice. Da mesma forma, se a vacncia for apenas do cargo de Vice Presidente, o Presidente exercer suas funes sem o Vice. Durante os impedimentos do titula ou em quaisquer das hipteses acima, so sucessivamente chamados ao exerccio da Presidncia: 1) o Presidente da Cmara dos Deputados; 2) o Presidente do Senado Federal; 3) o Presidente do Supremo Tribunal Federal. importante deixar claro que somente o Vice Presidente suceder o Presidente de forma definitiva em cargo de vacncia. Dessa forma, ocorrendo a vacncia dos cargos de Presidente e Vice, os titulares da linha sucessria apenas exercero temporariamente o mandato at a realizao de novas eleies, da seguinte forma: a) vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente nos dois primeiros anos de mandato, faz-se nova eleio direta 90 dias depois de aberta a ltima vaga; b) vagando aqueles cargos nos dois ltimos anos do mandato, a eleio ocorrer trinta dias depois de aberta a ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei, hiptese de eleio indireta para Presidente da Repblica. Quanto s atribuies do Presidente da Repblica, vale lembrar aquelas matrias cuja iniciativa de lei privativa do Chefe do Poder Executivo, conforme estudamos em nossa ltima aula, e que esto descritas no art. 61, 1. Alm disso, temos as competncias materiais privativas do Presidente, enumeradas no art. 84:
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I - nomear e exonerar os Ministros de Estado; II - exercer, com o auxilio dos Ministros de Estado, a direo superior da Administrao federal; III - iniciar o processo legislativo, na forma e casos previstos na CF; IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo; V - vetar projetos de lei, total ou parcialmente; VI - dispor, mediante decreto, sobre (decreto autnomo - DELEGVEL): a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao e extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos; VII - manter relaes com Estados estrangeiros e acreditar seus representantes diplomticos; VIII - celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional; IX - decretar o estado de defesa e o estado de sitio; X - decretar e executar a interveno federal; XI - remeter mensagem e plano de governo ao Congresso Nacional por ocasio da abertura da sesso legislativa, expondo a situao do Pas e solicitando as providncias que julgar necessrias; XII - conceder induIto e comutar penas, com audincia, se necessrio, dos rgos institudos em lei; (DELEGVEL) XIII - exercer o comando supremo das Foras Armadas, nomear os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica promover seus oficiais-generais e nome-los para os cargos que lhes so privativos; XIV - nomear, aps aprovao pelo Senado Federal, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, os Governadores de Territrios, o Procurador-Geral da Repblica, o presidente e os diretores do banco central e outros servidores, quando determinado em lei; XV - nomear, observado o disposto no art. 73 (1/3 indicados pelo Presidente e 2/3 pelo Congresso), os Ministros do Tribunal de Contas da Unio; XVI - nomear os magistrados, nos casos previstos nesta Constituio, e o Advogado-Geral da Unio; XVII - nomear membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII; XVIII - convocar e presidir o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional; 5
XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional; XX - celebrar a paz, autorizado ou com o referendo do Congresso Nacional; XXI - conferir condecoraes e distines honorficas; XXII - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente; XXIII - enviar ao Congresso Nacional o plano plurianual, o projeto de lei de diretrizes oramentrias e as propostas de oramento previstos nesta Constituio; XXIV - prestar, anualmente, ao Congresso Nacional, dentro de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa, as contas referentes ao exerccio anterior; XXV - prover (DELEGVEL) e extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei; XXVI - editar medidas provisrias com fora de lei, nos termos do art. 62; XXVII - exercer outras atribuies previstas nesta Constituio. Como voc pde notar, no muito difcil guardar estas atribuies, at porque boa parte delas meramente intuitiva. Algum imagina outra autoridade que no o Presidente da Repblica, declarando guerra ou celebrando a paz, celebrando tratados, decretando o estado de defesa e de stio, editando medidas provisrias, vetando projetos de lei... Perceba que aqui estamos falando do Poder Executivo Federal! claro que nos estados membros algumas dessas atribuies vo ser dirigidas, no que couber, ao Governador do ente Federativo. O que voc deve guardar mesmo so as atribuies delegveis aos Ministros de Estado ou autoridades equivalentes, conforme destacado acima: a) editar o decreto autnomo; b) conceder induIto e comutar penas; c) prover os cargos pblicos federais (extino de cargos no delegvel). Indulto uma espcie de graa processual penal, a qual se constitui, segundo Maria Helena Diniz, em um ato de clemncia do Poder Executivo, favorecendo um condenado por crime comum ou por contraveno, extinguindo ou diminuindo-Ihe a pena imposta. Tem-se o perdo, se a graa for individual, e o indulto, se coletiva.
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1.3 - Poder regulamentar. O chamado poder regulamentar prerrogativa exclusiva do Chefe do Poder Executivo e constitui-se na capacidade de editar decretos e regulamentos, normas gerais e abstratas de carter infralegal que visem a regular normas de carter ordinrio ou legal. Normalmente, distinguimos o decreto ou regulamento de execuo e o decreto ou regulamento autnomo (art. 84, VI, CF/88). Os chamados decretos ou regulamentos de execuo costumam ser categorizados guisa de regras jurdicas gerais, abstratas e impessoais, editadas em funo de uma lei, e que digam respeito atuao da administrao, viabilizando a execuo da lei, que por vezes, traz conceitos indeterminados que necessitam ser definidos mediante norma infra legal. As normas de execuo devem cingir-se aos limites formais e materiais da lei, explicitando-a e detalhando seus dispositivos. As leis, como j vimos anteriormente, devem ser talhadas em termos gerais, a fim de conferir-lhes a caracterstica de GIA: Geral: para tudo Impessoal: para todos Abstrata: para sempre, at que outra norma a revogue. Em um sentido mais amplo, o poder regulamentar confunde-se com o poder normativo da Administrao Pblica em geral, traduzido na possibilidade que outras autoridades e rgos administrativos tm de expedir atos infralegais, de contedo geral, como portarias, instrues e resolues ministeriais. Outro exemplo so os atos normativos expedidos pelas agncias reguladoras e pelas autoridades monetrias (Conselho Monetrio Nacional, Banco Central), que detm certa autonomia para expedir normas; entretanto se o fazem para especificar conceitos jurdicos indeterminados e exclusivamente nas reas de sua competncia legal ou constitucional. 1.4 - Responsabilizao do Presidente da Repblica Como caracterstica da forma republicana de governo est a responsabilizao dos gestores perante o povo, ao contrrio da monarquia, em que a responsabilizao, quando h, ocorre perante o parlamento. O dever de prestar contas sobre a gesto do Presidente da Repblica e corolrio do princpio republicano. Alm da responsabilizao poltico-administrativa, a Constituio prev a possibilidade de responsabilizao do Presidente da Repblica, tambm por infraes penais comuns. Entretanto, essas infraes, para ensejarem a responsabilizao do Chefe do Executivo devero ter
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relao com o exerccio do cargo, conforme se depreende da leitura do 4 do art. 86 da CF/88: 4 - O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes. Mas voc pode estar se perguntando? Como isso possvel? Ou crime ou no ! Vamos, mais adiante, voltar a este tpico; primeiro, iremos tratar especificamente dos crimes de responsabilidade. Os crimes de responsabilidade no so considerados crimes no sentido estrito do termo, pois no tm tipificao penal, no esto previsto no Direito Penal. Trata-se de infraes poltico-administrativas, previstas tanto na Constituio da Repblica como em normas infralegais, como a Lei 1059/50. So cometidas no desempenho da funo pblica e podem ensejar o impedimento para o exerccio da funo poltica, resultando em impeachment. A CF/88, no art. 85, enumerando as condutas do Presidente da Repblica, qualifica como crimes de responsabilidade os atos que atentem contra: I a Constituio Federal e contra a existncia da Unio; II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao; III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais; IV - a segurana interna do Pas; V - a probidade na administrao; VI - a lei oramentria; VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais. No se trata de lista exaustiva, pois lei especial poder definir essas condutas e estabelecer o processo de julgamento. Segundo o STF, apenas a Unio dispe de competncia para definio formal dos crimes de responsabilidade, consoante previso do art. 22, I para que a Unio legisle privativamente sobre Direito Penal, o que resultou na Smula 722 do Supremo: "So da competncia legislativa da Unio a definio dos crimes de responsabilidade e o estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento." A competncia para processar e julgar o Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade do Senado Federal (art. 52, I), aps
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autorizao da Cmara dos Deputados, por dois teros de seus membros (art. 51, I). Durante o processo de julgamento dos crimes de responsabilidade pelo Senado, funcionar como Presidente da sesso o do STF (art. 52, pargrafo nico). Alm disso, qualquer cidado parte legtima para oferecer acusao contra o Presidente da Repblica, Cmara dos Deputados, pela prtica de crime de responsabilidade. As demais pessoas jurdicas ou fsicas (que no estejam na condio de cidados, com os direitos polticos em dia), pblicas ou privadas, no podero faz-lo uma vez que se trata de prerrogativa exclusiva dos cidados. O Presidente da Repblica ficar suspenso de suas funes, nas infraes penais comuns, se recebida a denncia ou queixa-crime pelo Supremo Tribunal Federal e nos crimes de responsabilidade, aps a instaurao do processo pelo Senado Federal. Guarde que a autorizao da Cmara obriga o Senado a prosseguir com o processo de julgamento mas no vincula o STF, ou seja, o Supremo tem a prerrogativa de aceitar ou no a denncia oferecida pela Cmara. Se, decorrido o prazo de cento e oitenta dias, o julgamento, tanto no Senado ou no Supremo Tribunal Federal, no estiver concludo, cessar o afastamento do Presidente, sem prejuzo do regular prosseguimento do processo. A condenao do Presidente da Repblica pela prtica de crime de responsabilidade, ser proferida pelos votos de dois teros dos membros do Senado Federal, em votao nominal aberta e acarretar a perda do cargo, com a inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis (CF/88, art. 52, pargrafo nico). A deciso do Senado Federal definitiva e no est sujeita a controle por rgo do Judicirio, no que diz respeito ao mrito. Entretanto, observadas ofensas ao devido processo legal, como por exemplo direito ampla defesa e ao contraditrio, poder o interessado valer-se do Poder Judicirio. Agora preste ateno nos pargrafos 3 e 4 do art. 86. O primeiro afirma que enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso. Mas o pargrafo seguinte objeta que o Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes. Em primeiro lugar, preciso deixar claro que no existe priso em flagrante do Presidente da Repblica, ao contrrio do que ocorre com
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os parlamentares. Em segundo lugar, para a priso do Presidente, no se exige o trnsito em julgado, apenas a deciso de mrito do STF. Em terceiro lugar, com relao aos atos estranhos ao exerccio do mandato, trata-se de irresponsabilidade temporria. No se trata de imunidade penal, perante a justia comum. Se o Presidente da Repblica comete um ato criminoso durante uma partida de futebol e esse mesmo ato executado durante uma reunio ministerial, as conseqncias sero distintas, pois o ato cometido durante o exerccio das funes ser objeto de processo e julgamento perante o STF. \ J o barraco ocorrido durante a partida de futebol, ainda que com jogadores do time: ministerial, ficar suspenso e os autos tornaro Justia comum para julgamento quando do encerramento do mandato do Chefe do Poder Executivo.` Em resumo temos que, nos crimes comuns, recebida a denncia ou queixa-crime pelo STF, o Presidente ficar afastado de suas funes, sem prejuzo do regular prosseguimento do processo. Se condenado, sujeita-se priso, hiptese em que ter suspensos os seus direitos polticos, e por fora do inciso III do art. 15 da CF/88, perder o cargo para o qual foi eleito. Vamos ento resolver algumas questes sobre este importante tpico! 1) (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) A CF atribui ao presidente da Repblica iniciativa reservada no que concerne a leis sobre matria tributria. No h dvidas de que o CESPE a banca que mais cobra jurisprudncia em suas provas. Essa assertiva foi mais um caso desses. O STF j decidiu que a CF no estabelece iniciativa privativa para legislao que verse sobre matria tributria em geral. Ou seja, qualquer dos congressistas poder iniciar projeto de lei sobre direito tributrio. Em verdade, o STF j admitiu a iniciativa de lei em matria tributria at mesmo ao Poder Judicirio, no tocante aos emolumentos e custas judiciais (que, como se sabe, tm natureza tributria, na modalidade taxa). Devemos ressaltar, entretanto, que h uma exceo: de iniciativa privativa do Presidente da Repblica a lei que trata de matria tributria relativa aos Territrios Federais (art. 61, 1, II, b). Item errado. 2) (CESPE/PROMOTOR/MPE-SE/2010) So competncias privativas do Senado Federal: julgar anualmente as contas prestadas pelo presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo.
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Tema bastante importante. No compete nem ao Senado Federal, nem ao TCU o julgamento anual das contas do Presidente da Repblica. Com efeito, competncia exclusiva do Congresso Nacional o julgamento anual das contas do Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo. (art. 49, IX). Item errado. 3) (CESPE/PROMOTOR/MPE-SE/2010) O presidente da Repblica pode, mediante decreto, delegar todas as atribuies privativas que a CF lhe reserva, observados os limites traados nas delegaes. O Poder executivo abordado pela nossa Constituio entre os arts. 76 e 91. Todavia, os artigos mais cobrados so o artigo 84 (atribuies do Presidente da Repblica) e o artigo 86 (responsabilizao do Presidente da Repblica). Pois bem, e o pargrafo nico do art. 84 um dos dispositivos da Constituio mais cobrados em concurso e, de fato, de suma importncia. Esse dispositivo enumera as atribuies do Presidente da Repblica que so delegveis (incisos VI, XII e XXV, primeira parte). Repare que, ao enumerar expressamente as matrias que so delegveis, de certa forma, a Constituio est tambm fixando as matrias que so indelegveis (demais incisos do art. 84). Assim, as competncias delegveis so apenas: I) edio do decreto autnomo (CF, art. 84, VI); II) conceder indultos e comutar penas (CF, art. 84, XII); III) prover os cargos pblicos federais (CF, art. 84, XXV, primeira parte). Em suma, nem todas as competncias privativas do Presidente so delegveis. Item errado. 4) (CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL DE 1 CLASSE/TO/2008) O presidente da Repblica s pode ser submetido a julgamento perante o STF, nas infraes penais comuns, aps autorizao da Cmara dos Deputados, por dois teros de seus membros. Aproveitando essa assertiva, revisaremos brevemente o processo de responsabilizao do Presidente da Repblica, previsto no art. 86 da Constituio Federal. Conforme sabemos, uma vez admitida a acusao contra o Presidente da Repblica, por dois teros da Cmara dos Deputados, ser ele submetido a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado Federal, nos crimes de responsabilidade (CF, art. 86). Em suma, o processo de responsabilizao do Presidente da Repblica passa por duas fases sequenciais: 11
a) admisso da acusao, por dois teros da Cmara dos Deputados; b) julgamento perante o Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado Federal, nos crimes de responsabilidade. Uma vez admitida a acusao pela Cmara dos Deputados, o Presidente ficar suspenso de suas funes (CF, art. 86, 1): I - nas infraes penais comuns, se recebida a denncia ou queixacrime pelo Supremo Tribunal Federal; II - nos crimes de responsabilidade, aps a instaurao do processo pelo Senado Federal. Entretanto, essa suspenso das atividades presidenciais no poder ultrapassar o prazo de cento e oitenta dias. Com efeito, decorrido o prazo de 180 dias sem que o julgamento esteja concludo, cessar o afastamento do Presidente, sem prejuzo do regular prosseguimento do processo (CF, art. 86, 2). Seguem algumas observaes importantes acerca desse processo de responsabilizao do Presidente da Repblica: I) a autorizao da Cmara dos Deputados, por dois teros de seus membros, no implica a suspenso do Presidente da Repblica do exerccio de suas funes; essa suspenso s ocorrer posteriormente, aps a instaurao do processo pelo Senado Federal (nos casos de crime de responsabilidade) ou se recebida a denncia ou queixa-crime pelo Supremo Tribunal Federal (nos casos de crimes comuns); II) a autorizao da Cmara dos Deputados vincula o Senado Federal, mas no vincula o STF. Quanto a esse ltimo aspecto, o seguinte: se a Cmara dos Deputados admitir a acusao, o Senado Federal estar obrigado a instaurar o processo contra o Presidente da Repblica. Por outro lado, o mesmo no acontece com o STF. Se a Cmara dos Deputados admitir a acusao, o STF avaliar se recebe ou no a denncia ou queixa-crime contra o Presidente da Repblica (no estar obrigado). Item certo. 5) (CESPE/JUIZ/TRF5/2006) O fato de que o presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no possa ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes revela hiptese de imunidade material. A assertiva trata, especificamente, das imunidades do Presidente da Repblica, tambm disciplinadas em dispositivos do art. 86 da Constituio Federal, resumidas logo abaixo. Em primeiro lugar, repare bem que a imunidade material no se confunde com a imunidade formal. No, meu caro, voc no pode
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confundi-las (observe que foi isso que o Cespe tentou fazer nessa questo). O Presidente da Repblica no dispe de imunidade material, isto , ele no inviolvel, civil e penalmente, por suas manifestaes, ainda que estritamente ligadas ao exerccio de suas funes presidenciais (essa imunidade restrita aos membros do Poder Legislativo). Observe que se relaciona com as manifestaes (que no esto protegidas por imunidade material no caso do presidente). Entretanto, o Presidente da Repblica dispe de trs imunidades processuais (ou formais), a saber: a) necessidade de autorizao da Cmara dos Deputados, por dois teros de seus membros, para que seja julgado pelo STF, nas infraes comuns, ou pelo Senado Federal, nos crimes de responsabilidade (CF, art. 86, caput); b) no submisso s prises cautelares (em flagrante, temporria ou preventiva), haja vista que ele somente poder ser preso quando sobrevier sentena condenatria (CF, art. 86, 3); c) irresponsabilidade temporria, na vigncia de seu mandato, por atos estranhos ao exerccio de suas funes presidenciais (CF, art. 86, 4). A questo apresenta a terceira imunidade, que assegura ao Presidente da Repblica uma irresponsabilidade temporria em relao a certos atos, haja vista que, na vigncia do seu mandato, ele no poder ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes (CF, art. 86, 4). Essa terceira imunidade refere-se prtica de crime comum pelo Presidente da Repblica, situao em que teremos o seguinte: a) se o crime comum praticado pelo Presidente da Repblica tiver relao com o exerccio de suas funes presidenciais, ele responder por esse crime, na vigncia do mandato, perante o STF, ficando suspenso de suas funes desde o recebimento da denncia ou queixacrime pelo STF, por at 180 dias; b) se o crime comum praticado pelo Presidente da Repblica for estranho ao exerccio de suas funes, ele no responder por esse crime na vigncia do seu mandato perante o STF (ele s responder por esse crime aps o trmino do mandato, perante a justia comum, haja vista que, com o trmino do mandato, expira-se o direito ao foro especial por prerrogativa de funo). Voc consegue identificar a distino entre o crime comum conexo e o crime comum estranho ao exerccio das funes? Por exemplo, matar algum um tipo de crime comum. Mas, uma coisa o presidente da repblica assassinar um procurador da repblica que embargou uma obra de uma estrada por desvio de recursos pblicos 13
(tem relao com o exerccio da sua funo como presidente). Outra coisa diferente matar o cunhado porque ele insiste em no pagar uma dvida antiga (no tem nada a ver com o cargo de presidente). No primeiro caso, o crime foi cometido na condio de Presidente da Repblica (conexo com o exerccio de suas funes). Assim, ele responder, na vigncia do mandato, perante o STF (situao em que ficar suspenso de suas funes desde o recebimento da denncia ou queixa-crime pelo STF, por at 180 dias); No segundo exemplo, o crime foi cometido na condio de cidado comum (sem nenhuma conexo com o exerccio das suas funes). Nesse caso, ele no responder por esse crime na vigncia do mandato perante o STF (ele s responder por este crime aps o trmino do mandato, perante a justia comum). Observe atentamente os principais aspectos no esquema abaixo. Sintetizando:
No dispe de imunidade material
Imunidades
Formais
Necessidade de autorizao da CD (art. 86, caput) Proteo contra prises cautelares (art. 86, 3) No ser responsabilizado por atos estranhos s suas funes (art. 86, 4) Admisso 2/3 da Cmara dos Deputados crimes comuns
Presidente da Repblica
STF SF
( Condenao por 2/3 )
Responsabilizao
Julgamento Responsabilidade
Crimes se recebida a denncia pelo STF comuns Afastamento Responsabilid. aps a instaurao pelo SF
Bem, voltando questo, ela est errada j que a no responsabilizao por atos estranhos s suas funes no consubstancia imunidade material. Alis, o presidente no dispe de imunidade material. Item errado. 6) (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) Os crimes de responsabilidade praticados pelos ministros de Estado, sem qualquer conexo com o presidente da Repblica, sero processados e julgados pelo STJ. De acordo com o art. 102, I, c, os ministros de Estado so julgados pelo STF tanto nos crimes comuns quanto nos crimes de responsabilidade. 14
Todavia, essa regra tem uma exceo. No caso de crimes de responsabilidade cometidos em conexo com delito praticado pelo Presidente da Repblica a competncia para julgamento ser do Senado Federal (art. 52, I). Em suma, o erro da questo atribuir ao STJ competncia para julgar os ministros de Estado. Item errado. 7) (CESPE/ANALISTA EM CT/INCA/2010) Na hiptese de vacncia dos cargos de presidente e vice-presidente da Repblica nos primeiros dois anos do mandato presidencial, a eleio ser indireta e conduzida pelo Congresso Nacional, devendo os eleitos completar o perodo dos seus antecessores. Voc j observou o que acontece quando o presidente est fora do pas? Quem assume a presidncia da repblica? E se vagasse simultaneamente os cargos de presidente e vice, a quem caberia governar o pas? Bem, essas questes so resolvidas pelos arts. 80 e 81 da CF/88. Nesse sentido, em caso de impedimento do Presidente e do VicePresidente, ou vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente chamados ao exerccio da Presidncia (nessa ordem): (1) o Presidente da Cmara dos Deputados; (2) o do Senado Federal; e (3) o do Supremo Tribunal Federal. exatamente o que acontece quando o presidente viaja para representar o pas perante outras naes, como acontece ao se estabelecerem acordos comerciais internacionais. J no caso de vacncia dos cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica: I) se a vacncia ocorrer nos dois primeiros anos do mandato far-se- eleio noventa dias depois de aberta a ltima vaga; II) todavia, se a vacncia ocorrer nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional (eleio indireta). Item errado. 8) (CESPE/ANALISTA EM CT/INCA/2010) Os ministros de Estado, nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, como regra geral, sero julgados pelo Superior Tribunal de Justia. De acordo com o art. 102, I, c, os ministros de Estado so julgados pelo STF tanto nos crimes comuns quanto nos crimes de responsabilidade. Lembrando que, se os crimes de responsabilidade tiverem conexo com delito praticado pelo Presidente da Repblica, a competncia para julgamento ser do Senado Federal (CF, art. 52, I). Item errado. 15
9) (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 17 REGIO/2009) So crimes de responsabilidade os atos do presidente da Repblica que atentem contra o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais. Como vimos, e segundo o art. 85 da CF/88, so crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: I - a existncia da Unio; II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao; III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais; IV - a segurana interna do Pas; V - a probidade na administrao; VI - a lei oramentria; VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais. Esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer as normas de processo e julgamento (CF, art. 85, pargrafo nico). Guarde uma importante jurisprudncia do STF sobre os crimes de responsabilidade: So da competncia legislativa da Unio a definio dos crimes de responsabilidade e o estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento. (Smula n 722 do STF) Repare que nessa competncia da Unio est includa a de definir os crimes de responsabilidade dos governadores de Estado e dos prefeitos municipais. Item certo. 10)(CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) Compete privativamente ao presidente da Repblica extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei. De fato, nos termos do art. 84, XXV da CF/88, compete ao presidente da Repblica prover e extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei. Observe um detalhe: quanto a esse inciso, a Constituio estabelece que seria delegvel apenas a competncia prevista na primeira parte. Como as competncias desse inciso so (i) prover e (ii) extinguir, entende-se que o presidente pode delegar o provimento dos cargos, mas no a extino de cargos ocupados. Item certo.
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11)(JUIZ/TRF 5.a Regio/2009) Para que o presidente da Repblica seja julgado pelo STF por crimes comuns, necessria a autorizao de dois teros da Cmara dos Deputados, por fora da qual fica ele suspenso das suas funes. De fato, para que o presidente da Repblica seja julgado pelo STF por crimes comuns, necessria a autorizao de dois teros da Cmara dos Deputados. Todavia, ele s fica suspenso das suas funes se o STF receber a denncia ou queixa-crime (CF, art. 86, 1, I). Item errado. 12)(JUIZ/TRF 5.a Regio/2009) Conforme entendimento do STF, o presidente da Repblica pode delegar aos ministros de Estado, por meio de decreto, a atribuio de demitir, no mbito das suas respectivas pastas, servidores pblicos federais. Compete ao presidente da Repblica prover os cargos pblicos federais (CF, art. 84, XXV, primeira parte). Nos termos do pargrafo nico do art. 84, essa competncia poder ser delegada aos ministros de Estado, ao Procurador Geral da Repblica e ao Advogado Geral da Unio. Pois bem, segundo o STF, essa competncia para prover cargos pblicos abrange a competncia de desprov-los. Assim, pode o ministro de Estado, com base em competncia delegada, aplicar pena de demisso a servidor (MS 25.518, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 14-6-06). Item certo. 13)(PROCURADOR/BACEN/2009) As infraes penais praticadas pelo presidente da Repblica durante a vigncia do mandato, sem qualquer relao com a funo presidencial, sero objeto de imediata persecutio criminis. Na vigncia de seu mandato, o Presidente da Repblica no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes (CF, art. 86, 4). Item errado. 14) (CESPE/DELEGADO DE POLCIA/POLCIA CIVIL/PB/2008) Quanto ao Poder Executivo, assinale a opo correta. a) No sistema de governo presidencialista, o chefe de governo tambm o chefe de Estado. b) Quando o presidente da Repblica celebra um tratado internacional, o faz como chefe de governo. c) O presidente da Repblica responde por crimes comuns e de responsabilidade perante o Senado Federal, depois de autorizado o seu julgamento pela Cmara dos Deputados. 17
d) Algumas competncias privativas do presidente da Repblica podem ser delegadas aos ministros de estado. Entre elas est a de presidir o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa quando no estiver presente na sesso. e) O presidente da Repblica no pratica crime de responsabilidade quando descumpre uma deciso judicial que entende ser inconstitucional ou contrria ao interesse pblico. De fato, o sistema presidencialista o que rene na mesma pessoa as funes de chefe de Estado e chefe de governo (chefia monocrtica, como vimos na organizao do Estado). Portanto, correta a letra a. A alternativa b est errada, pois ao celebrar um tratado internacional o presidente da Repblica age como chefe de Estado. Estaria na funo de governo se estivesse, por exemplo, cuidando de assuntos relativos Administrao Pblica. A alternativa c est errada, pois, como vimos, nas infraes penais comuns o Presidente julgado pelo STF, e no pelo Senado. Pelo Senado ele julgado no caso de crimes de responsabilidade. A alternativa d est errada, pois a competncia para presidir o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa no pode ser delegada. A alternativa e est errada, pois entre os crimes de responsabilidade expressos na Constituio em seu art. 85 esto aqueles atos que atentem contra o cumprimento das decises judiciais (art. 85, VII). Gabarito: a 15)(CESPE/AGENTE DE INTELIGNCIA/ABIN/2008) O presidente da Repblica pode delegar aos ministros de Estado, conforme determinao constitucional, a competncia de prover cargos pblicos, a qual se estende tambm possibilidade de desprovimento, ou seja, de demisso de servidores pblicos. Como comentado, segundo o STF a competncia de prover os cargos pblicos inclui a competncia de demitir os servidores pblicos. Assim, como o pargrafo nico do art. 84 da Constituio estabelece que seria delegvel o provimento dos cargos pblicos federais, podemos entender que tambm a demisso poderia ser delegada. Fique atento! Essas competncias que podem ser delegadas so as mais importantes para concursos. Item certo. 16)(CESPE/ESCRIVO/SGA/AC/2008) A extino de funes ou cargos pblicos vagos competncia privativa do presidente da Repblica, exercida por meio de decreto.
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Tenha em mente que at a EC n 32/2001 nossa Constituio autorizava ao Presidente da Repblica apenas a edio de decretos regulamentares (CF, art. 84, IV). Essa emenda d ao chefe do poder executivo competncia para a edio dos chamados decretos autnomos (com fora), nas seguintes hipteses (CF, art. 84, VI): I - organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; II - extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Ou seja, hoje, o chamado decreto autnomo (atos primrios, diretamente hauridos no texto da Constituio) est expressamente autorizado, mas apenas nessas situaes restritas explicitadas no inciso VI do art. 84 do texto constitucional. Portanto, os decretos regulamentar (inc. IV) e autnomo (inc. VI) no se confundem. O decreto regulamentar (CF, art. 84, IV) editado para assegurar a fiel execuo das leis, tem fundamento de validade na lei e status de norma secundria, infralegal. Quanto ao decreto autnomo (CF, art. 84, VI), ele tira seu fundamento de validade diretamente da Constituio e tem status de norma primria, equiparado s demais leis. O decreto regulamentar no delegvel. J o decreto autnomo poder ser delegado pelo Presidente da Repblica aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes (CF, art. 84, pargrafo nico). Item certo. 17)(CESPE/TECNICO/ANVISA/2007) Violaria a Constituio Federal um decreto do presidente da Repblica que extinguisse a ANVISA e transferisse as competncias dessa agncia para um rgo do MS. De fato, esse ato violaria a Constituio, na medida em que, por meio de decreto autnomo, at poderia o presidente dispor sobre organizao e funcionamento da administrao federal, desde que no implicasse aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos (CF, art. 84, VI, a). Item certo. 18) (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/CENSIPAM/2006) Quando a Constituio Federal estabelece que o presidente da Repblica no ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes, durante a vigncia de seu mandato, no estabelece, com isso, uma imunidade penal, mas simplesmente uma imunidade temporria ao processamento criminal.
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De fato, a no responsabilizao por atos estranhos ao exerccio da funo apenas suspende a possibilidade de se apurar e processar esses crimes quando cometidos pelo Presidente. Entretanto, aps o mandato ele poder ser processado normalmente, tendo em vista que se trata de uma imunidade temporria, e no absoluta. Item certo. 19)(CESPE/TCNICO DE FINANAS PBLICAS/CENSIPAM/2006) O presidente da Repblica exerce a posio de chefe supremo da administrao pblica federal, mas a ele no esto subordinados os ministros de Estado. O Poder Executivo exercido pelo Presidente da Repblica, auxiliado pelos Ministros de Estado. Ou seja, com o auxlio desses ltimos, compete quele exercer a direo superior da administrao federal. Assim, os ministros so nomeados e exonerados pelo presidente (CF, art. 84, I) e a ele esto subordinados. Item errado. 20)(CESPE/AGENTE JURDICO/MPE-AM/2008) A imunidade formal relativa priso do presidente da Repblica no se aplica ao Poder Executivo estadual. Segundo a jurisprudncia do STF, de todas as imunidades formais do Presidente da Repblica, somente pode ser estendida aos governadores de Estado uma nica: a necessidade de autorizao do Poder Legislativo para o processo, por dois teros de seus membros. dizer, poder a Constituio do Estado dispor que o Governador s ser processado e julgado pelo STJ aps prvia autorizao da Assemblia Legislativa, por deciso de dois teros de seus membros. Item certo. 21)(CESPE/DEFENSOR PBLICO/DP/SE/2005) O poder regulamentar do presidente da Repblica, conforme texto atual da Constituio Federal, no autoriza a extino de cargos pblicos, matria esta afeta ao princpio da legalidade. No direito administrativo, a doutrina denomina de Poder regulamentar as competncias do chefe do Poder executivo para editar atos normativos, englobando tambm o chamado decreto autnomo. De acordo com o art. 84, VI, b, o Presidente da Repblica pode, por meio de decreto, dispor sobre a extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Item errado. 22)(CESPE/ADVOGADO/CODEBA/2006) Haver possibilidade de perda do cargo se o presidente da Repblica sair do pas por perodo superior a quinze dias, sem licena do Congresso Nacional. 20
O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica no podero, sem licena do Congresso Nacional, ausentar-se do Pas por perodo superior a quinze dias, sob pena de perda do cargo (CF, art. 83). Item certo. 23)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO REA ADMINISTRATIVA/TST/2008) O presidente da Repblica pode, por meio de decreto presidencial, transferir para um rgo da Presidncia determinada competncia atribuda ao Ministrio do Trabalho. Desde que no aumente de despesa ou acarrete criao/extino de rgo pblico, pode o Presidente da Repblica dispor, mediante decreto, sobre organizao e funcionamento da administrao federal (CF, art. 86, VI). Item certo. 24)(CESPE/DELEGADO/SECAD/TO/2008) O presidente da Repblica, no exerccio de suas funes, s pode ser preso aps o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Como vimos, o Presidente dispe de imunidade formal quanto priso. Assim, enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso (art. 86, 3). dizer, no pode o Presidente da Repblica ser preso cautelarmente (por exemplo, em flagrante delito). Para sua priso exige-se uma sentena de mrito. Entretanto, a Constituio Federal no exige que a deciso de mrito tenha transitado em julgado. Item errado. 25) (CESPE/ADVOGADO CODEBA/2006) Em caso de impedimento do presidente e do vice-presidente, ou vacncia desses cargos, sero chamados ao exerccio da presidncia o presidente da Cmara dos Deputados, o do Senado Federal e o do Supremo Tribunal Federal (STF), sucessivamente. De fato, essa a ordem correta. Em caso de impedimento do Presidente e do Vice-Presidente, ou vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente chamados ao exerccio da Presidncia (nessa ordem): (1) o Presidente da Cmara dos Deputados; (2) o do Senado Federal; e (3) o do Supremo Tribunal Federal. Item certo. 26)(CESPE/ADVOGADO CODEBA/2006) O poder de vetar projetos de lei uma das competncias do presidente da Repblica, que pode ser delegada aos ministros de Estado, dentro de sua rea de atuao.
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Compete privativamente ao Presidente da Repblica vetar projetos de lei, total ou parcialmente (CF, art. 84, V). Todavia, essa competncia no pode ser delegada, de acordo com o art. 84, pargrafo nico. Item errado. 27)(CESPE/PROCURADOR CONSULTIVO/TCE/PE/2004) O presidente da Repblica pode, mediante decreto, extinguir funes e cargos pblicos vagos. Compete privativamente ao Presidente da Repblica dispor, mediante decreto, sobre extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos (CF, art. 84, VI, b). Item certo. 28)(CESPE/DEFENSOR/DPU2004) As eleies para o Poder Executivo no Brasil adotam o sistema majoritrio, sendo o majoritrio puro para os prefeitos municipais em municpios menores e o majoritrio de dois turnos para o presidente da Repblica, os governadores dos estados e do Distrito Federal e os prefeitos dos municpios maiores. As eleies para os cargos de chefe do Poder Executivo, bem como as de senador da Repblica, seguem o princpio majoritrio (em que se sagra vencedor o candidato com a maior quantidade de votos); ao contrrio da regra da eleio dos deputados e vereadores, que so eleitos pelo princpio proporcional. Pois bem, s existe segundo turno nas eleies de Presidente, governadores e prefeitos de municpios com mais de duzentos mil eleitores (chamado sistema majoritrio de dois turnos). No caso da eleio para senador (CF, art. 46) e de prefeito de municpios com at duzentos mil eleitores (CF, art. 29, II) no h segundo turno, sendo imediatamente eleito o mais candidato com a maior quantidade de votos (chamado sistema majoritrio puro). Item certo. 29)(CESPE/TCNICO/ANVISA/2004) Os ministros de Estado so escolhidos entre brasileiros maiores de 21 anos de idade e no exerccio dos direitos polticos. De acordo com o art. 87 da CF/88, os Ministros de Estado sero escolhidos dentre brasileiros maiores de vinte e um anos e no exerccio dos direitos polticos. Item certo. 30)(CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 5 REGIO/2008) Caso haja recebimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de queixa-crime contra o presidente da Repblica pela prtica de infrao penal, este ter suspensas as suas funes.
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J comentei isso. Nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica ficar suspenso de suas funes se recebida a denncia ou queixa-crime pelo Supremo Tribunal Federal (CF, art. 86, 1). De se destacar que o STF no est obrigado a instaurar processo de impeachment contra o Presidente. Ao contrrio, nos crimes de responsabilidade, a autorizao da Cmara dos Deputados obriga o Senado Federal a instaurar o processo de impeachment do Presidente da Repblica. Item certo. 31)(CESPE/OFICIAL DE INTELIGNCIA/ABIN/2008) Presidente da Repblica que praticar crime eleitoral na disputa pela reeleio pode ser julgado pelo Senado Federal por crime de responsabilidade, aps aprovao de dois teros dos membros da Cmara dos Deputados. Nesse caso, como no se trata de crime de responsabilidade, ser ele julgado perante o STF, aps autorizao da Cmara dos Deputados por dois teros de seus membros (CF, art. 86). Item errado. 32)(CESPE/CONTADOR/STF/2008) Compete ao STF processar e julgar originariamente o vice-presidente da Repblica nas infraes penais comuns. Assim, como ocorre com o Presidente da Repblica, o Vice ser julgado pelo Senado nos crimes de responsabilidade. E assim como ocorre com o presidente, compete ao STF processar e julgar o Vice nas infraes penais comuns. Item certo. 2 - Do Poder Judicirio O Poder Judicirio um dos poderes expressamente reconhecidos pela Constituio Federal em seu art. 2. Alm de estar institudo como Poder independente, essa autonomia erigida conta de clusula ptrea, conforme se distingue da leitura do art. 60, 4, III: 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: III - a separao dos Poderes. 2.1 rgos e Princpios O Poder Judicirio constitudo pelos rgos a seguir:
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Apesar de formalmente integrar a estrutura do Poder Judicirio, o Conselho Nacional de Justia no dispe de competncia jurisdicional, motivo pelo qual deixamos de inclu-lo no esquema acima. Convm anotar que a guarda da Constituio papel do rgo de cpula do Judicirio, o Supremo Tribunal Federal (CF/88, art. 102, caput). Alm disso, diversos direitos fundamentais, individuais e coletivos, so pertinentes atuao especfica do Poder Judicirio, isto , a garantai de acesso a um Judicirio imparcial e independente uma garantia fundamental. Alm de estabelecer que "a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV), a CF estabelece o princpio do juiz natural (art. 5, XXXVII), reconhece o Tribunal do Jri, atribuindo-Ihe competncia para julgar os crimes dolosos contra a vida (art. 5, XXXVIII), garante que "ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria (art. 5, LVII) e outros. Vale ainda frisar que, no exerccio de suas competncias normativas, os Tribunais e Conselhos Nacionais podem expedir atos com fora de lei, ou seja, os atos normativos da CNJ e CNMP e os Regimentos Internos dos tribunais so normas hierarquicamente equiparadas Lei ordinria. Assim, o art. 96, I, a estabelece: Compete privativamente: I. aos tribunais: a) eleger seus rgos diretivos e elaborar seus regimentos internos, com observncia das normas de processo e das garantias processuais das partes, dispondo sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e administrativos. J o art. 103-B, 4 prescreve: Compete ao Conselho Nacional de Justia o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes,
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cabendo-lhes, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura: O Poder Judicirio goza ainda de proteo frente ao poder normativo do Presidente da Repblica de editar medidas provisrias: Art. 62, 1 Vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I. relativa a: c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; ou seja, tais assuntos s podero ser tratados em lei. Os artigos 93 e 96, II dispem sobre as matrias sobre as quais os tribunais detm poder iniciativa de lei. Precisamos ainda discutir com voc os principais princpios vinculados magistratura, verdadeiras garantias no da pessoa do juiz mas da instituio, do rgo j que o magistrado considerado formalmente um rgo do Poder Judicirio. O esquema a seguir traz os princpios da magistratura previstas na CF/88 em seu art. 93:
Vale ainda, aqui, apresentar a organizao do Conselho Nacional de Justia, prevista no art. 103-B da CF/88, e que teve sua composio 25
alterada pela EC 61/2009. De acordo com a referida Emenda, o CNJ ser presidido pelo presidente do Supremo e, nas suas ausncias ou impedimentos, pelo vice-presidente do STF. A mandala as seguir traz a composio do Conselho e sua origem.
2.2 rgos e Princpios Com relao s competncias dos principais tribunais superiores e dos tribunais regionais, montamos um esquema que facilitar a fixao dessa parte um tanto confusa da Constituio, iniciando pelo STF e STJ, que ser complementada com os exerccios de prova.
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Em grau de recurso e em grau de recurso ordinrio, so as seguintes as competncias do STF e do STJ:
Uma outra comparao digna de nota a que traz as competncias dos Tribunais Regionais Federais e dos Juzes Federais, expostas, respectivamente, nos artigos 108 e 109 da CF/88:
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Com relao s competncias da Justia do Trabalho e da Justia Federal, cabe lembrar que a CF no estabelece as competncias do Tribunal Superior do Trabalho, mas da Justia do Trabalho como um todo:
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Uma outra regra que voc deve se lembrar para a prova a que diz respeito ao quinto constitucional (membros do MP e advogados que compem o colegiado de Tribunais Superiores). Na verdade, nem todos os tribunais obedecem a essa regra. O STJ, por exemplo, tem na sua formao um tero dentre membros do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica e de advogados. Para facilitar esse entendimento, trazemos um outro esquema resumo, contendo quais tribunais obedecem a qu regra.
2.3 - Garantias Com relao s garantias da magistratura, elas se encontram nos artigos 95, 96 e 99 da CF/88. Foram outorgadas ao Poder Judicirio como meio de lhe assegurar autonomia e independncia para o imparcial exerccio da jurisdio. No devem ser vistas, portanto, como privilgios dos magistrados, mas sim como prerrogativas que asseguram, ao prprio Poder Judicirio, a necessria independncia para o exerccio de sua misso constitucional, sem ingerncia e presses dos demais Poderes. Assim, trazemos um novo esquema elencando essas prerrogativas.
Vamos, agora, resolver uma bateria de exerccios sobre este assunto? 29

33)(ESAF/AFC/STN/2008) Assinale organizao dos Poderes.
opo
correta
relativa
a) Os Ministros do Supremo Tribunal Federal sero nomeados pelo Presidente da Repblica, entre cidados com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, entre advogados, promotores de justia e membros do Poder Judicirio. b) Os Ministros do Superior Tribunal de Justia sero nomeados pelo Presidente da Repblica, entre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo um tero entre juzes dos Tribunais Regionais Federais e um tero entre desembargadores dos Tribunais de Justia, indicados em lista trplice elaborada pelo Conselho Nacional de Justia. c) Um quinto dos juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, composto por brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, ser nomeado pelo Presidente da Repblica, no prazo de vinte dias a partir do recebimento de lista trplice formada pelo respectivo tribunal, tendo como base lista sxtupla elaborada pelos rgos de representao das respectivas classes de advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e de membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio. d) Um quinto dos juzes dos Tribunais Regionais Federais, composto por brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, ser nomeado pelo Presidente da Repblica, no prazo de vinte dias a partir do recebimento de lista trplice formada pelo respectivo tribunal, tendo como base lista sxtupla elaborada pelos rgos de representao das respectivas classes de advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e de membros do Ministrio Pblico Federal com mais de dez anos de carreira. e) Um quinto dos Desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal ser nomeado pelo respectivo Governador, no prazo de vinte dias a partir do recebimento de lista trplice formada pelo respectivo tribunal, tendo como base lista sxtupla elaborada pelos rgos de representao das respectivas classes de membros do Ministrio Pblico, com mais de dez anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional. Esta a questo mais difcil sobre Poder Judicirio que j vi cair em prova. E no porque exija muito raciocnio no, uma questo da ESAF, que exigiu foi muita ateno do candidato e que serve como um bom treino no que se refere composio dos tribunais. 30
O item a est errado porque a escolha dos Ministros do STF no obedece a qualquer critrio de classe profissional. Conforme descreve o art. 101 da CF/88, o Supremo Tribunal Federal compe-se de onze Ministros, escolhidos dentre cidados com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. Sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. O item best incorreto porque a lista trplice elaborada pelo prprio Tribunal e no pelo CNJ. Alm disso, um tero dos Ministros do STJ, em partes iguais, sero escolhidos dentre advogados e membros do Ministrio Pblico Federal, Estadual, do Distrito Federal e Territrios, alternadamente. O item c o correto. Dico do art. 115 da CF/88. O item d est errado porque, veja bem, os juzes dos TRF`s so os nicos cuja idade mnima de trinta anos e no de trinta e cinco anos. Omitiu, ainda, o examinador, o previsto no inciso II do art. 107 - os demais, mediante promoo de juzes federais com mais de cinco anos de exerccio, por antigidade e merecimento, alternadamente. , vale dedada no olho e tudo em concurso... O item eest errado porque o Distrito Federal possui disciplina diversa da dos estados, prevista no art. 94, apesar de a questo estar, aparentemente, correta, para quem no atentou para esse detalhe. No DF, os desembargadores so nomeados pelo Presidente da Repblica. Onde isso est explcito na CF? Em lugar nenhum, voc deve conjugar o art. 21, XIII com o art. 94, Pargrafo nico. (CESPE/TCNICO DE ATIVIDADE JUDICIRIA/TJ/RJ/2008) Em relao ao Poder Judicirio, julgue o item a seguir: 34)(CESPE/TCNICO DE ATIVIDADE JUDICIRIA/TJ/RJ/2008) O CNJ rgo do Poder Judicirio. Os integrantes do Poder Judicirio esto enumerados no art. 92 da Constituio. Podemos sintetizar essas informaes da seguinte forma (tendo por base o organograma elaborado pelos profs. Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino):
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SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
CNJ
STJ TST TSE STM
TJ
TRF
TRT
TRE
Juzes de direito
Juzes Federais
Juzes do Trabalho
Juzes Eleitorais
Juzes Militares
* Apesar de integrar o Poder Judicirio, o CNJ no exerce funo jurisdicional
Portanto, correto o item. Especificamente quanto ao Conselho Nacional de Justia (objeto da questo), ele foi criado pela Emenda Constitucional 45/2004 (CF, art. 103-B) e faz parte do Poder Judicirio, com a incumbncia de realizar o controle administrativo e financeiro do Judicirio (sem prejuzo da atuao do TCU) e dos deveres funcionais dos juzes. Trs detalhes bsicos, mas importantes, sobre o CNJ: I o CNJ no exerce jurisdio, pois tem natureza administrativa; II o CNJ no tem nenhuma competncia sobre o STF e seus ministros; e III O CNJ dispe de poder normativo primrio para editar atos com status de lei (no mbito da sua competncia, no art. 103-B, 4). Observe ainda que a constitucionalidade da criao do CNJ foi questionada no STF, quanto ao fato de estar ferindo o princpio da separao dos Poderes e o princpio federativo. O Tribunal entendeu que o CNJ configura rgo administrativo interno ao Judicirio, tendo sua composio majoritariamente formada por membros desse Poder. Ademais, suas decises estariam sujeitas ao controle jurisdicional do Supremo Tribunal Federal, rgo ao qual se subordina. Diante disso, o STF considerou constitucional a criao do CNJ, no havendo, segundo o Tribunal, nenhuma ofensa separao dos Poderes. Outro aspecto ressaltado pelo STF foi o carter nacional do CNJ, assim como o Poder Judicirio como um todo, no havendo como se alegar prejuzo Federao. Antes de passar prxima questo, deixe-me perguntar: voc sabia que foi aprovada emenda constitucional (EC n 61/2009) alterando a composio do Conselho Nacional de Justia? Pois , meu caro... 32
Aproveito ento para apresentar essas mudanas de forma bastante sinttica para favorecer seu entendimento e memorizao: I) o presidente do STF ser obrigatoriamente o presidente do CNJ (CF, art. 103-B, I); antes dessa EC, o STF poderia indicar qualquer um dos seus ministros para participar e presidir o Conselho; II) nas ausncias e impedimentos do presidente, ele ser substitudo na presidncia do CNJ pelo vice-presidente do STF (CF, art. 103-B, 1); III) no est mais expresso o limite de idade (entre 35 e 66 anos) para os membros do CNJ (art. 103-B, caput); IV) no mais necessrio que sejam submetidos ao Senado o nome do Presidente e do Vice do STF como condio prvia de sua participao no CNJ (os demais componentes continuam passando pelo crivo do Senado). isso a! Item certo. 35)(CESPE/ CONTADOR /STF/2008) O STF tem jurisdio em todo o territrio nacional. De fato, o STF tem jurisdio sobre todo o territrio nacional. Alis, sobre esse dispositivo constitucional, repare um detalhe interessante. De acordo os 1 e 2 do art. 92 da CF/88: I) O Supremo Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justia e os Tribunais Superiores tm sede na Capital Federal; e II) O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm jurisdio em todo o territrio nacional. Veja que no s o STF e os Tribunais Superiores tm sede em Braslia, mas tambm o CNJ. Todavia, apenas o STF e os Tribunais Superiores tm jurisdio em todo territrio nacional. Por qu? Bem, exatamente pelo que comentei logo acima: apesar de integrar o Poder Judicirio, o CNJ no exerce jurisdio, pois tem natureza administrativa. Item certo. (CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) Em relao ao STF, julgue os itens. 36)(CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) Segundo a CF, compete ao STF julgar, em recurso ordinrio, o denominado crime poltico. Bem, a Constituio Federal trata do Poder Judicirio entre os arts. 92 e 126. Todavia, o mais importante so as competncias do Supremo Tribunal Federal e, em menor grau, do Superior Tribunal de Justia,
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principalmente aquelas alteradas pela EC 45/2004 (conhecida como reforma do Judicirio). Outro assunto que vem sendo frequentemente cobrado o Conselho Nacional de Justia, inovao promovida pela reforma do Judicirio. Assim, fique atento s alteraes realizadas pela EC 45/2004. Vamos questo... A assertiva apresenta corretamente uma das competncias do STF. De fato, compete ao STF, julgar, em recurso ordinrio, o crime poltico (CF, art. 102, II, b). Item certo. 37) (CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) Seus ministros sero nomeados pelo presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria simples dos senadores. De fato, compete ao Presidente nomear os ministros do STF, sob a chancela do Senado Federal. Mas essa aprovao legislativa ser feita por maioria absoluta dos votos dos senadores (CF, art. 101, pargrafo nico). Item errado. 38)(CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) Compete ao STF acolher originariamente o mandado de segurana contra atos de outros tribunais. O STF j afastou sua prpria competncia para apreciar mandados de segurana contra atos de outros tribunais. Nesse caso, essa competncia do prprio tribunal, como expresso na Smula 624 do STF: no compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer originariamente de mandado de segurana contra atos de outros tribunais. Item errado. 39)(CESPE/TCNICO JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 1 REGIO/2008) Em relao s competncias do STF e do STJ, assinale a opo correta. a) O habeas corpus contra ato de desembargador de TRT, em regra, julgado pelo STF. b) O litgio entre pessoa fsica e organismo internacional ser originalmente processado no STF. c) A homologao de sentena estrangeira pode ser decidida por ato apenas do presidente do STF. d) Ainda que haja interesse dos ministros do STF no resultado de causa relativa magistratura no controle concentrado de normas, os integrantes da corte no podem alegar suspeio no julgamento de ao direta de inconstitucionalidade. 34
e) O julgamento de ao contra o Conselho Nacional de Justia da competncia do STF, enquanto o de mandado de segurana contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico cabe ao STJ. A alternativa a est errada. Compete ao STJ processar julgar, originariamente, habeas corpus contra ato de desembargadores de Tribunais Regionais do Trabalho (CF, art. 105, I, c). A alternativa b est errada, pois as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas sero processadas e julgadas pelos juzes federais (CF, art. 109, II). Um detalhe para auxili-lo a memorizar essas competncias: no caso de litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o DF ou Territrio, a competncia do STF (CF, art. 102, I, e). A alternativa c est errada, e traz uma competncia importantssima do STJ. Ateno! Compete ao STJ processar e julgar, originariamente, a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias (CF, art. 105, I, i). Guarde essa competncia, pois foi alterada pela EC n 45/2004. Voc no precisa saber o que significa nada disso, s precisa decorar: I) Homologao de sentenas estrangeiras II) Concesso de exequatur s cartas rogatrias
STJ
Bem, de qualquer forma, para os mais curiosos, o exequatur a autorizao dada pelo STJ para que sejam executados no Brasil os atos de autoridades judicirias estrangeiras. Outro detalhe importante: concedido o exequatur, compete aos juzes federais a execuo de carta rogatria; e de sentena estrangeira, aps a homologao (CF, art. 109, X). A alternativa d est correta. As questes relativas ao controle de constitucionalidade das leis no fazem parte dessa aula de hoje. De qualquer forma, essa assertiva est correta. A Ao Direta da Inconstitucionalidade (ADI) no admite alegao de suspeio por parte dos ministros, tendo em vista o carter objetivo da ao (ou seja, no h interesse subjetivo, no h partes no processo). A alternativa e est errada, pois, nos termos do art. 102, I, r, compete ao STF processar e julgar, originariamente, as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico. Gabarito: d 40)(CESPE/EXAME DE ORDEM 135/OAB/SP/2008) Compete ao Superior Tribunal de Justia (STJ) julgar, originariamente, a) o mandado de segurana contra ato de ministro de Estado. 35
b) a extradio solicitada por Estado estrangeiro
c) a argio de descumprimento de preceito fundamental decorrente da Constituio. d) a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo estadual. A alternativa a est correta e o gabarito. Compete ao STJ processar julgar, originariamente, o mandado de segurana contra ato de ministro de Estado (CF, art. 105, I, b ). As alternativas b a e esto erradas, pois compete ao STF processar julgar, originariamente: - a extradio solicitada por Estado estrangeiro (CF, art. 102, I, g) - a argio de descumprimento de preceito fundamental decorrente da Constituio (CF, art. 102, 1) - a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal (CF, art. 102, I, a). Gabarito: a 41)(CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) Os ministros do STF so nomeados pelo presidente da Repblica, aps aprovao da escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. Esse assunto disciplinado na CF/88 em seu art. 101: O Supremo Tribunal Federal compe-se de onze Ministros, escolhidos dentre cidados com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. Pargrafo nico. Os Ministros do Supremo Tribunal Federal sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. Portanto, correta a assertiva. Quero apenas chamar sua ateno para o seguinte aspecto: observe que no h necessidade de que a escolha se d dentre advogados ou procuradores ou membros do Poder Judicirio. Ou seja, a rigor, se considerada apenas a literalidade do texto constitucional, no precisa ter diploma em Direito para se tornar um Ministro do STF! Item certo. 42)(CESPE/EXAME DE ORDEM 135/OAB/SP/2008) O Conselho Nacional de Justia a) no integra o Poder Judicirio. b) tem seus atos sujeitos a controle apenas no STF.
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c) ainda no teve a constitucionalidade da sua instituio apreciada pelo STF. d) exerce funo jurisdicional em todo o territrio nacional. A alternativa a est errada. Como vimos, o CNJ integra o Poder Judicirio. A alternativa b est errada, pois os atos do CNJ esto sujeitos ao controle pelo STF, nos termos do art. 102, I, r da CF/88. A alternativa c est errada, pois como comentado anteriormente, o CNJ teve sua constitucionalidade questionada no STF, que se posicionou no sentido da validade de sua criao. A alternativa d est errada. Chamei a sua ateno para o fato de que o CNJ no exerce jurisdio. Gabarito: b 43)(CESPE/DELEGADO DE POLCIA/POLCIA CIVIL/PB/2008) Assinale a opo correta acerca do Poder Judicirio. a) Compete ao STJ julgar litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio. b) O pedido de extradio solicitada por Estado estrangeiro ser julgado pelo STJ. c) Ao STJ compete julgar as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e municpio ou pessoa domiciliada ou residente no pas. d) O julgamento dos crimes contra a organizao do trabalho so de competncia da justia do trabalho. e) Procurador de justia do Distrito Federal e territrios, atuando em turma do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, ter os crimes por ele praticados julgados pelo STJ. As alternativas a e c esto erradas, e tratam da competncia para julgar litgios entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o DF ou Territrio e tambm entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpios e pessoa domiciliada ou residente no pas. que se o litgio for entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o DF ou Territrio, a competncia do STF (CF, art. 102, I, e). Por outro lado, se o litgio for entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas ele ser processado e julgado pelos juzes federais (CF, art. 109, II). A alternativa b est errada. A competncia para julgamento da extradio solicitada por Estado estrangeiro do STF (CF, art. 102, g). 37
A alternativa d est errada, pois a competncia para julgamento dos crimes contra a organizao do trabalho (CF, art. 109, VI). A alternativa e est correta e trata da prerrogativa de foro dos membros do Ministrio Pblico Unio, que funciona da seguinte maneira: I os membros do MPU que atuem perante os juzos de primeiro grau sero processados e julgados pelo respectivo Tribunal Regional Federal TRF (CF, art. 108, I, a); e II os membros do MPU que atuem perante tribunais sero processados e julgados pelo STJ (CF, art. 105, I, a). Assim, como o MPDFT constitui um dos ramos do MPU, o julgamento de seus procuradores ser feito pelo STJ. Gabarito: e 44)(CESPE/CONTADOR/MPE/RR/2008) O procurador-geral da Repblica deve ser previamente ouvido em todos os processos da competncia do Supremo Tribunal Federal. De fato, segundo a Constituio, o Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do Supremo Tribunal Federal (CF, art.103, 1). Item certo. 45)(CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO/STF/2008) Compete ao STF processar e julgar originariamente, nas infraes penais comuns, os ministros do prprio STF. De fato, compete ao STF processar e julgar, originariamente, seus prprios ministros nas infraes penais comuns. Item certo. 46)(CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/PI/2009) O Conselho Nacional de Justia rgo de natureza administrativa, composto de membros oriundos no apenas do Poder Judicirio, mas tambm do MP, da advocacia e da sociedade, caracterstica que no permite consider-lo rgo integrante do Poder Judicirio. A composio do CNJ est expressa no art. 103-B da CF/88: O Conselho Nacional de Justia compe-se de 15 (quinze) membros com mandato de 2 (dois) anos, admitida 1 (uma) reconduo, sendo: I - o Presidente do Supremo Tribunal Federal; II - um Ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo respectivo tribunal; III - um Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo tribunal; 38
IV - um desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; V - um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; VI - um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; VII - um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; VIII - um juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; IX - um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; X - um membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo Procurador-Geral da Repblica; XI um membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo Procurador-Geral da Repblica dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual; XII - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; XIII - dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. De fato, o CNJ tem natureza administrativa e composto por membros no oriundos do Poder Judicirio (procuradores, advogados e cidados comuns). Entretanto, no se pode consider-lo um rgo externo ao Poder Judicirio. Segundo o Supremo, trata-se de rgo interno de controle administrativo, financeiro e disciplinar da magistratura. Item errado. 47)(CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) O STF reconhece sua competncia originria para julgar ao judicial tendo como partes entidade da administrao indireta federal, de um lado, e estadomembro, de outro, na hiptese de discusso acerca de imunidade recproca. Interessantssima essa questo do Cespe! Vamos aproveitar para comentar aspecto importante sobre a jurisprudncia do STF. Compete ao STF processar e julgar as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta (CF, art. 102, I, f). Pois bem, a dvida seria a seguinte: estaria abrangida nessa competncia qualquer ao tendo a administrao indireta como parte da ao? Ou seja, qualquer conflito entre um ente poltico e uma entidade da administrao indireta atrairia a competncia do Supremo para o julgamento da ao? 39
Pois bem, segundo o Supremo Tribunal Federal, no caso de conflito entre duas entidades da administrao indireta ou no caso de conflito entre um ente poltico da Federao e uma entidade da administrao indireta, a competncia s ser do STF se aquela controvrsia puder provocar situao caracterizadora de conflito federativo. Ou seja, se puder colocar em risco a harmonia da nossa Federao. De outro lado, essa restrio no se aplica caso o conflito seja travado entre duas entidades polticas da Federao (Unio, estados e DF), caso em que a competncia invariavelmente ser do STF. Assim, a assertiva est correta, pois caso o litgio tenha por objeto a imunidade recproca (vedao de cobrana de impostos por parte de um ente sobre as atividades de outro), essa discusso estar envolvendo um conflito federativo. Portanto, devido relevncia do tema, a competncia para julgamento ser do STF. Item certo. 48)(CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPE/PI/2009) Pela regra do quinto constitucional, na composio dos tribunais regionais federais, dos tribunais dos estados, do DF e territrios, e dos tribunais do trabalho, um quinto dos seus lugares ser composto de membros do MP com mais de dez anos de carreira e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional. Essa questo trata do chamado quinto constitucional, regra segundo a qual, um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros do Ministrio Pblico com mais de dez anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes (CF, art. 94). Observe que, como regra, o quinto constitucional no alcana os tribunais superiores. Mas, por dispositivo includo pela EC n 45/2004, a Constituio tambm exige o respeito ao quinto constitucional por parte do TST (CF, art. 111-A, I). Tambm foi includo o quinto constitucional como regra na composio dos TRTs (CF, art. 115, I). Item certo. 49)(CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPU/2010) Compete ao STF julgar ao civil pblica proposta contra ato praticado pelo Conselho Nacional de Justia. Segundo a Constituio, compete ao STF processar e julgar as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico (CF, art. 102, I, r). Entretanto, segundo deciso do Supremo Tribunal Federal, essa competncia no inclui aes civis pblicas. Afinal, segundo entendimento recorrente e pacfico, no 40
compete ao STF processar e julgar, originariamente, aes civis pblicas (Pet 3.986-AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgamento em 25-6-08). Item errado. 50) (CESPE/DELEGADO DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) cabvel, originariamente, a reclamao para a preservao da competncia do STF, mesmo que o ato atacado j tenha transitado em julgado. Compete ao STF processar julgar, originariamente, a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises (CF, art. 102, I, l). Pois bem, entretanto, quando j transitado em julgado o ato atacado no cabvel a reclamao, tendo em vista que a ao prpria para desconstituir a coisa julgada a ao rescisria (CF, art. 102, I, j). Assim, no se admite que a reclamao seja usada para fazer as vezes de ao rescisria. Da o STF ter editado a Smula 734: no cabe reclamao quando j houver transitado em julgado o ato Judicial que se alega tenha desrespeitado deciso do Supremo Tribunal Federal. Item errado. 51) (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/TRT 5 REGIO/2008) O TST competente para julgar conflito de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e o TRT da 10. regio, com sede em Braslia. Uma importante competncia do STF para voc saber! Bem, compete ao STF julgar conflito de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal (CF, art. 102, I, o). Agora veja essa competncia do STJ: processar e julgar os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvada a competncia do STF, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos (CF, art. 105, I, d). Ao detalhar esses dispositivos, o Supremo Tribunal Federal entendeu o seguinte: I caso o conflito seja entre o STJ e demais tribunais superiores ser do STF a competncia de julgamento; II tambm ser do STF a competncia para julgamento do conflito entre tribunais superiores e juzos vinculados a outros tribunais (por exemplo, o conflito entre um juiz federal (ligado ao TRF) e o TSE, por exemplo); III porm no ser competente o STF para julgar conflitos entre o STJ e um TRF, pois este inferior hierarquicamente quele; valendo o mesmo raciocnio para um conflito entre o STJ e um Tribunal de Justia Estadual. 41
No caso da nossa questo, ela se enquadra na hiptese II acima, em que a competncia para julgamento ser do STF, tendo em vista que se trata de conflito envolvendo tribunal superior. Item errado. 52)(CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MS/2008) Eventual litgio entre o estado de Roraima e a FUNAI, que envolva conflito federativo, s pode ser decidido originariamente pelo STF. Como vimos, se entidade da administrao indireta parte do litgio e ele envolve conflito federativo, a competncia para julgamento do STF. Item certo. 53)(CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 17 REGIO/2009) Um quinto dos membros do TST so escolhidos entre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, atendidos os demais requisitos constitucionais. Como vimos, a regra do quinto constitucional aplica-se tambm ao TST. Item certo. 54)(CESPE/AGENTE DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) Compete ao STF julgar, em recurso extraordinrio, as causas decididas em nica instncia, quando a deciso recorrida julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. Nos termos do art. 102, III da CF/88, compete ao STF julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. Esse aspecto relevante na medida em que configura alterao proporcionada pela EC n 45/2004. Interessante observar que, por outro lado, compete ao STJ julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal (CF, art. 105, III, b). Item certo. 55)(CESPE/AGENTE DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) A Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados que tem, 42
entre outras funes, a de regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira, funciona junto ao STF. De acordo com o art. 105, pargrafo nico da CF/88, funcionaro junto ao STJ (e no junto ao STF): I - a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados, cabendo-lhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira; II - o Conselho da Justia Federal, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa e oramentria da Justia Federal de primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema e com poderes correicionais, cujas decises tero carter vinculante. Item errado. 56)(CESPE/AGENTE DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) Aos juzes vedado exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs meses do afastamento do cargo, por aposentadoria ou exonerao. O art. 95, pargrafo nico da CF/88 apresenta as vedaes correspondentes ao regime jurdico dos magistrados. Assim, vedado aos juzes exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao. Item errado. 57)(CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MP/RN/2009) Os membros do CNJ so julgados por crime de responsabilidade no STF. Compete ao Senado Federal, processar e julgar os ministros do CNJ nos crimes de responsabilidade (CF, art. 52, II). Nesse momento, aparece a seguinte dvida: e quem julga os membros do CNJ quanto aos crimes comuns? Pois , na verdade, essa competncia vai ser definida de acordo com o rgo de origem. Se o membro faz parte do STF, ele ser julgado pelo prprio STF (pois o STF julga seus membros nas infraes penais comuns). Se o membro um cidado comum, ele ser julgado pela justia comum (pois no tem prerrogativa de foro para as infraes penais comuns). Item errado. 58)(CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MP/RN/2009) O CNJ rgo integrante do Poder Judicirio. Como vimos, de fato, o CNJ integra do Poder Judicirio (CF, art. 92, I-A). Item certo.
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59)(CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MP/RN/2009) Compete ao CNJ exercer o controle externo da atividade policial. O CNJ funciona como controle interno das atividades desenvolvidas pelos magistrados. O controle externo da atividade policial compete ao Ministrio Pblico (CF, art. 129, VII) Item errado. 60)(CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MP/RN/2009) Cabe ao presidente do CNJ receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, at mesmo contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional dos tribunais, podendo, aps aprovao da maioria dos conselheiros, promover a ao penal contra os responsveis. Compete ao CNJ receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional dos tribunais. Assim, poder avocar processos disciplinares em curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa (CF, art. 103-B, 4, III). Assim, no h previso para a promoo da ao penal. Alis, o CNJ dever representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a administrao pblica ou de abuso de autoridade (CF, art. 103-B, 4, IV). Observe que compete ao MP promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei (CF, art. 129, I). Item errado. 61)(CESPE/ANALISTA/TRT 17 REGIO/2009) Compete ao Superior Tribunal de Justia julgar, em recurso ordinrio, as causas em que Estado estrangeiro ou organismo internacional forem partes, de um lado, e, do outro, municpio ou pessoa residente ou domiciliada no pas. Como comentado, compete aos juzes federais processar e julgar originariamente as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas. Pois bem, em sede de recurso ordinrio, a competncia para julgamento ser do STJ (CF, art. 105, II, c) Item certo. 62)(CESPE/ANALISTA/TRT9/2007) A atividade jurisdicional deve ser ininterrupta, sendo vedadas frias coletivas nos juzos e tribunais, inclusive superiores, devendo haver, nos dias em que no houver expediente forense normal, juzes em planto permanente. 44
A atividade jurisdicional ser ininterrupta, sendo vedado frias coletivas nos juzos e tribunais de segundo grau, funcionando, nos dias em que no houver expediente forense normal, juzes em planto permanente (CF, art. 93, XII). Ou seja, a regra no se aplica aos tribunais superiores. Item errado. 63)(CESPE/JUIZ FEDERAL/TRF28/2007) Dado que o Conselho Nacional de Justia tem estatura constitucional e se destina ao controle administrativo, financeiro e disciplinar do Poder Judicirio, todos os seus membros e rgos, incluindo-se o STF, a ele esto subordinados. Como comentado, o STF no se subordina ao Conselho Nacional de Justia. Item errado. 64)(CESPE/JUIZ FEDERAL/TRF29/2007) De acordo com o STF, no se compreende na autonomia dos estados-membros competncia constitucional para instituir conselho destinado ao controle da atividade administrativa e financeira da respectiva justia. Ao julgar a constitucionalidade do CNJ, o Supremo entendeu que o CNJ tem carter nacional, no desrespeitando, portanto, o pacto federativo. Naquela ocasio, manifestou-se no sentido da inadmissibilidade de um rgo de controle dessa natureza por parte dos estados-membros. Ou seja, para o STF, os Estados membros carecem de competncia constitucional para instituir, como rgo interno ou externo do Judicirio, conselho destinado ao controle da atividade administrativa, financeira ou disciplinar da respectiva Justia (ADI 3.367, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 13-4-05). Item certo. 65)(CESPE/TCNICO/TJDFT/2008) O Conselho Nacional de Justia rgo integrante da estrutura do Poder Judicirio, com jurisdio em todo o territrio nacional. Como comentado, o CNJ tem natureza administrativa e no exerce jurisdio. Item errado. 66)(CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPU/2007) A EC n. 45/2004 acrescentou ao texto constitucional a competncia do STF para julgar, mediante recurso extraordinrio, a validade de ato de governo local contestado em face de lei federal. Nos termos do art. 105, III da CF/88, compete ao STJ, julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; 45
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. O que ocasionar recurso extraordinrio no STF sero as causas decididas em ltima ou nica instncia, quando a deciso recorrida julgar vlida lei local frente lei federal (CF, art. 102, III, d). Item errado. 67) (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DP/CE/2008) O Superior Tribunal de Justia (STJ) detm competncia para homologao de sentena estrangeira. Compete ao STJ processar e julgar a homologao de sentenas estrangeiras (CF, art. 105, I, i). Lembre-se ainda de que, aps a homologao, a execuo de sentena estrangeira compete aos juzes federais (CF, art. 109, X). Item certo. 68)(CESPE/DEFENSOR PBLICO/DP/CE/2008) Conflito de competncia entre o Tribunal Regional do Trabalho no Cear e o respectivo tribunal regional federal ser apreciado pelo STF. Como no envolve tribunal superior, a competncia para julgamento de conflito entre esses tribunais ser do STJ (CF, art. 105, I, d). Item errado. 69) (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DP/CE/2008) O julgamento das causas em que forem partes organismo internacional, de um lado, e de outro, um municpio ser realizado pela justia federal, devendo eventual recurso ordinrio interposto contra a sentena ser julgado pelo STJ. Compete originariamente aos juzes federais processar e julgar as causas entre um organismo internacional e Municpio (CF, art. 109, II). J o recurso ordinrio ser julgado pelo STJ (CF, art. 105, II, c) Item certo. 70) (CESPE/ACE/TCU/2004) Sendo um tribunal constitudo por mais de vinte e cinco magistrados, se for criado um rgo especial, a ele podero ser cominadas atribuies tanto administrativas quanto jurisdicionais que sejam de competncia do tribunal pleno. A Constituio possibilita aos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, constituir um rgo especial para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno (CF, art. 93, XI). Esse rgo especial ter o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, provendo-se metade das vagas por antigidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno. 46
Item certo.
71) (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPU/2010) O credor pode ceder a terceiros, total ou parcialmente, seus crditos em precatrios, de qualquer valor e natureza, independentemente da concordncia do devedor. A assertiva trata dos precatrios, tema previsto no art. 100 da CF/88 e no art. 97 do ADCT, dispositivos recentemente alterados pela EC n 62/2009. Os precatrios so a forma de cumprimento das decises judiciais transitadas em julgado que condenam os entes pblicos ao pagamento de importncias pecunirias (observada a ordem do requerimento). Observe que se trata de uma forma de criar uma regra para o pagamento das obrigaes estatais, homenageando o princpio da impessoalidade ao no deixar escolha do administrador qual crdito deveria ser satisfeito primeiro. De acordo com o art. 100, 13 da CF/88, o credor poder ceder, total ou parcialmente, seus crditos em precatrios a terceiros, independentemente da concordncia do devedor. Item certo. Devido alterao recente dessas normas, peo licena para resolver uma questo do concurso de Promotor de Justia, realizado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. 72) (PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MP/MG/2010) Uma das preocupaes do Membro do Ministrio Pblico no controle dos gastos pblicos saber se o pagamento de precatrios pelo Estado e Municpios vem sendo cumprido corretamente, e quanto ao regime especial que rege a matria INCORRETO afirmar que: a) os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim. b) os dbitos de natureza alimentcia cujos titulares tenham 60 (sessenta) anos de idade ou mais na data de expedio do precatrio, ou sejam portadores de doena grave, definidos na forma da lei, sero pagos com preferncia sobre todos os demais dbitos, at o valor equivalente ao triplo do fixado em lei para os fins do disposto no 3 deste artigo, admitido o fracionamento para essa finalidade, sendo que o restante ser pago na ordem cronolgica de apresentao do precatrio. c) deixaro de obedecer ordem cronolgica de apresentao os pagamentos de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor que as Fazendas referidas devam fazer em virtude de 47
sentena judicial transitada em julgado, podero ser fixados, por leis prprias, valores distintos s entidades de direito pblico, segundo as diferentes capacidades econmicas, sendo o mnimo igual ao valor do maior benefcio do regime geral de previdncia social. d) permitida a expedio de precatrios complementares ou suplementares de valor pago, bem como o fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo para fins de enquadramento de parcela do total como obrigao de pequeno valor. e) as dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exequenda determinar o pagamento integral e autorizar, a requerimento do credor e exclusivamente para os casos de preterimento de seu direito de precedncia ou de no alocao oramentria do valor necessrio satisfao do seu dbito, o sequestro da quantia respectiva. Exceto pela alternativa incorreta, as demais se limitam a reproduzir a literalidade das normas do art. 100 da CF/88. A alternativa a est correta, pois, de fato, os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim (CF, art. 100). Assim, obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos, oriundos de sentenas transitadas em julgado, constantes de precatrios judicirios apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando tero seus valores atualizados monetariamente (CF, art. 100, 5). As alternativas b e c esto corretas e apresentam regras de exceo e ordem de pagamento. Segundo o 3 do art. 100 da CF/88, esto excludos do regime de precatrios os pagamentos de obrigaes definidas em leis como de pequeno valor que as Fazendas referidas devam fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. Ou seja, cada ente dever fixar seu prprio valor, desde que cumprido o teto mnimo equivalente valor do maior benefcio do regime geral de previdncia social (CF, art. 100, 4).
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J os dbitos de natureza alimentcia cujos titulares tenham 60 (sessenta) anos de idade ou mais na data de expedio do precatrio, ou sejam portadores de doena grave, definidos na forma da lei, sero pagos com preferncia sobre todos os demais dbitos, at o valor equivalente ao triplo do valor fixado em lei (como sendo o de pequeno valor). Ser admitido o fracionamento para essa finalidade, sendo que o restante ser pago na ordem cronolgica de apresentao do precatrio. A alternativa d est errada. Segundo o 8 do art. 100 da CF/88, vedada a expedio de precatrios complementares ou suplementares de valor pago, bem como o fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo para fins de enquadramento de parcela do total no conceito de obrigao de pequeno valor. A alternativa e est correta e trata do seqestro da quantia necessria para pagamento dos precatrios, que ocorrer em apenas duas hipteses: (i) preterimento do direito de precedncia; e (ii) no alocao oramentria do valor necessrio satisfao do dbito. Segundo o 5 do art. 100, as dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exequenda determinar o pagamento integral e autorizar, a requerimento do credor e exclusivamente para os casos de preterimento de seu direito de precedncia ou de no alocao oramentria do valor necessrio satisfao do seu dbito, o sequestro da quantia respectiva. Item errado. Fique agora com mais algumas questes de fixao. Um grande abrao e bons estudos! Frederico Dias e Jean Claude 73) (CESPE/DIPLOMATA/INSTITUTO RIO BRANCO/2008) No caso de agresso estrangeira, competncia privativa do presidente da Repblica declarar guerra, autorizado pelo Congresso Nacional, ou referendado por ele caso a agresso ocorra no intervalo das sesses legislativas, bem como celebrar a paz, autorizado ou referendado pelo Congresso Nacional. 74) (CESPE/AGENTE PENITENCIRIO/SGA AC /2008) O Poder Executivo no pode realizar nenhum ato de competncia do Poder Legislativo. 75) (CESPE/DELEGADO/SEAD TO/2008) O presidente da Repblica, no exerccio de suas funes, s pode ser preso aps o trnsito em julgado de sentena penal condenatria.
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76) (CESPE/DELEGADO/SEAD TO/2008) O presidente da Repblica s pode ser submetido a julgamento perante o STF, nas infraes penais comuns, aps autorizao da Cmara dos Deputados, por dois teros de seus membros. 77) (CESPE/DIPLOMATA/INSTITUTO RIO BRANCO/2008) Apesar de competir ao presidente da Repblica conferir condecoraes e distines honorficas, essa atribuio pode ser delegada aos ministros de Estado. 78) (CESPE/DIPLOMATA/INSTITUTO RIO BRANCO/2008)A imunidade formal relativa priso do presidente da Repblica no se aplica ao Poder Executivo estadual. 79) (CESPE/JUIZ SUBSTITUTO/TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO CE/2005) Como notrio, o presidente da Repblica Luiz Incio Lula da Silva nomeou seu vice-presidente, Jos Alencar, para o cargo de ministro de Estado da Defesa. Nesta funo, por se tratar de mero auxiliar do chefe do Poder Executivo, o presidente pode exonerar, ad nutum, a qualquer momento, o vice-presidente. No poder afast-lo, contudo, do cargo para o qual Jos Alencar foi eleito. 80) (CESPE/ANALISTA/REA JUDICIRIA/TRE TO/2005) Ressalvado o caso de vacncia de ambos os cargos de presidente e vice-presidente da Repblica durante o mandato, o presidente da Repblica eleito pelo povo, em votao direta e secreta, para mandato de quatro anos; nessa situao, o sistema eleitoral adotado o majoritrio de dois turnos, segundo o qual considerado eleito o candidato que obtiver, no primeiro turno, a maioria absoluta dos votos, no computados os em branco e os nulos; ou que obtiver, no segundo turno, a maioria dos votos vlidos. 81) (CESPE/ANALISTA/REA JUDICIRIA/TRE TO/2005) A Constituio Federal exige alguns requisitos para a candidatura ao cargo de presidente da Repblica, entre eles, os de ser brasileiro nato, estar em pleno exerccio dos direitos polticos, ter mais de 35 anos de idade e possuir filiao partidria. 82) CESPE/DEFENSOR PBLICO/SERGIPE/2005) O presidente da Repblica no est sujeito a priso em flagrante, salvo em face de crime inafianvel ou por determinao da autoridade judiciria competente. 83) (CESPE/ANALISTA/REA JUDICIRIA/TRE PA/2007) 86 Se o presidente da Repblica Federativa do Brasil, na conduo de seu carro particular, por imprudncia, causasse um acidente de trnsito que resultasse na morte do motorista do outro veculo envolvido, diante da prtica de um homicdio culposo, o presidente da Repblica seria processado e julgado pelo Senado Federal.
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84) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE/2008) O STF tem jurisdio em todo o territrio nacional. 85) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE/2008) Compete ao STF processar e julgar originariamente o vice-presidente da Repblica nas infraes penais comuns. 86) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE/2008) O litgio existente entre um organismo internacional e um municpio deve ser julgado originariamente pelo STF. 87) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE/2008) O STF possui competncia para conhecer e julgar queixa-crime contra o advogado-geral da Unio. 88) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE/2008) Os ttulos de crdito constitudos em pas estrangeiro, para serem executados no Brasil, dependem de homologao pelo STF. 89) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE/2008) Um tribunal, ao elaborar seu regimento interno, exerce uma funo atpica legislativa. 90) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE/2008) Ministro do STF que cometa crime de responsabilidade dever ser processado e julgado pelo Senado Federal. 91) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE/2008) A criao de cargos de juiz da justia estadual depende de simples resoluo do tribunal de justia. 92) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE/2008) Os juzes esto submetidos vedao constitucional da filiao partidria, ainda que estejam afastados dos respectivos cargos. 93) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE/2008) Compete ao STJ julgar os pedidos de extradio solicitados por Estado estrangeiro e a concesso de exequatur s cartas rogatrias. 94) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/DIREITO/2008) Um advogado que, em virtude do quinto constitucional, for nomeado desembargador de um tribunal de justia estadual adquirir a vitaliciedade imediatamente, sem a necessidade de aguardar dois anos de exerccio. 95) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/DIREITO/2008) Os ministros do STF so nomeados pelo presidente da Repblica, aps aprovao da escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. 96) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/DIREITO/2008) Compete ao STF processar e julgar originariamente, nas infraes penais comuns, os ministros do prprio STF.
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JUDICIRIO/DIREITO/2008) A Emenda 97) (CESPE/STF/ANALISTA Constitucional n. 45/2004 introduziu a smula vinculante no direito brasileiro. Para ter o efeito vinculante, a smula deve ser aprovada por quorum qualificado de dois teros dos ministros do STF. 98) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/DIREITO/2008) Os crimes contra a organizao do trabalho devem ser julgados na justia do trabalho. 99) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/DIREITO/2008) Nos processos perante o TCU, asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. 100) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/DIREITO/2008) O STF poder, de ofcio ou por provocao, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, editar enunciado de smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante apenas em relao aos rgos do Poder Judicirio. 101) (CESPE/STF/ANALISTA JUDICIRIO/DIREITO/2008) So legitimados a propor a edio, a reviso ou o cancelamento de enunciado de smula vinculante os mesmos legitimados a propor ao direta de inconstitucionalidade.
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GABARITOS OFICIAIS
1) E 2) E 3) E 4) C 5) E 6) E 7) E 8) E 9) C 10) C 11) E 12) C 13) E 14) A 15) C 16) C 17) C 18) C 19) E 20) C 21) E 22) C 23) C 24) E 25) C 26) E 27) C 28) C 29) C 30) C 31) E 32) C 33) C 34) C 35) C 36) C 37) E 38) E 39) D 40) A 41) C 42) B 43) E 44) C 45) C 46) E 47) C 48) C 49) E 50) E 51) E 52) C 53) C 54) C 55) E 56) E 57) E 58) C 59) E 60) E 61) C 62) E 63) E 64) C 65) E 66) E 67) C 68) E 69) C 70) C 71) C 72) E 73) C 74) E 75) E 76) C 77) E 78) C 79) C 80) C 81) C 82) E 83) E 84) C 85) C 86) E 87) C 88) E 89) C 90) E 91) E 92) E 93) E 94) C 95) C 96) C 97) C 98) E 99) C 100) E 101) E
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Aula 8 Controle de Constitucionalidade Parte 1 Bom dia! Hoje, vamos estudar o assunto mais interessante do direito constitucional: controle de constitucionalidade das leis. Podemos dizer que o controle de constitucionalidade agrupa o conhecimento de toda a matria j estudada nesse curso. Outro aspecto, que esse assunto exige uma maior capacidade de compreenso do candidato, privilegiando o raciocnio em detrimento da mera capacidade de memorizao. E isso muito bom! E o que o controle de constitucionalidade? Podemos nessa introduo ser bem simplistas e afirmar que se trata de um mecanismo de fiscalizao da validade de todas as normas do ordenamento jurdico frente s regras estabelecidas pela Constituio. Digamos que ao final da aula, voc deve ser capaz de responder: quais so os sistemas, modelos e momento do controle? Quem pode provocar o controle de constitucionalidade? Quem tem competncia para julgar a constitucionalidade de leis e atos normativos? Quais os efeitos da declarao de inconstitucionalidade? E por a vai... Veja o contedo da Aula de hoje
1 - Noes de Controle de Constitucionalidade 1.1 Supremacia da Constituio e controle de constitucionalidade 1.2 Espcies de inconstitucionalidade 1.3 Sistemas, momentos, modelos e vias de controle 1.4 Breve histrico evolutivo do controle de constitucionalidade brasileiro 1.5 Teoria da nulidade e mitigao do princpio da nulidade 2 - Controle difuso 2.1 Efeitos da deciso 2.2 Recurso extraordinrio 2.3 Atuao do Senado Federal 2.4 Smula Vinculante 3 - Exerccios de Fixao
Por fim, quero avisar que nos prximos dias, seguir uma nova aula extra, com a segunda proposta de redao. Portanto, se prepare! 1 - Noes de Controle de Constitucionalidade O controle de constitucionalidade relaciona-se com a fiscalizao da conformidade das leis e atos normativos frente Constituio. Assim, objetivo do controle de constitucionalidade exatamente verificar a observncia das normas constitucionais por parte das demais leis. Trata-se de verificar a compatibilidade das demais normas frente Constituio.
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Assim, a princpio, todas as leis so vlidas. dizer, as leis e atos normativos estatais so considerados vlidos, constitucionais, at que venham a ser formalmente declarados inconstitucionais. Essa noo relaciona-se com o denominado princpio da presuno de constitucionalidade das leis. Bem, mas por que a lei deve respeito Constituio? Voc j se perguntou por que um conflito entre a Constituio e uma norma qualquer se resolve sempre em detrimento desta ltima, prevalecendo a primeira? Isso pode parecer bvio, mas no . As leis devem respeitar a Constituio exatamente pelo fato de que ela dispe de superioridade hierrquica sobre todo o ordenamento jurdico. Significa que ela est acima das demais normas, funcionando como fundamento de validade de todas elas. Em suma, podemos dizer: I) a princpio, at que se diga o contrrio, toda lei deve ser seguida e respeitada, devido presuno de legitimidade das leis; II) entretanto, para ser vlida de fato, a lei deve estar de acordo com a norma superior (Constituio), sob pena de nulidade. 1.1 Supremacia da Constituio e controle de constitucionalidade Para o estudo do controle de constitucionalidade, partimos da premissa de que a nossa Constituio do tipo rgida, o que faz nascer o princpio da supremacia formal da Constituio. Recordar viver! Se a nossa Constituio rgida, ela exige um procedimento especial para sua alterao, mais dificultoso do que o das demais normas. Pois se o procedimento de alterao da Constituio for o mesmo das demais leis, uma simples lei poderia alterar a Constituio. Afinal, imagine um sistema de Constituio flexvel, em que tanto as normas constitucionais quanto as demais normas exigem apenas maioria simples para sua produo. Nessa hiptese, qualquer lei aprovada aps a Constituio que esteja em conflito com ela poder revogar seus dispositivos. Isso porque nos sistemas de Constituio flexvel, no h superioridade formal entre as normas constitucionais e as demais leis. Assim, sendo estas no precisam respeitar aquelas. Da ser importante voc memorizar: a rigidez que posiciona a nossa Constituio Federal no vrtice, no topo do ordenamento jurdico. nos ordenamentos de Constituio rgida que vigora o princpio da supremacia formal da Constituio. E, por conseqncia, todos os atos e manifestaes jurdicas, para permanecerem no ordenamento jurdico, devem estar de acordo com a Lei Maior, a Constituio. 2
Da a necessidade da existncia de controle de constitucionalidade, para verificar a compatibilidade desses atos e manifestaes com as regras e princpios da Constituio Federal. Lembre-se: supremacia confundem! material e supremacia formal no se
Essa superioridade que posiciona a Constituio em um plano superior e exige conformidade das demais normas com seus princpios e suas regras consiste na supremacia formal (supremacia decorrente das formalidades especiais exigidas para a alterao das normas constitucionais). Observe que essa fora das normas constitucionais no existe devido ao seu contedo. No a dignidade do tema tratado que faz nascer essa superioridade. Ela decorre do simples fato de a norma estar dentro da Constituio rgida. que existe a supremacia material, a sim, decorrente da matria, do contedo da norma. Essa supremacia decorre do fato de uma norma tratar de matria relevante, substancialmente constitucional. No h qualquer relao com o processo de elaborao da norma ou com o fato de ela estar dentro ou fora de um documento nico. Em suma: I) o estabelecimento de um procedimento mais dificultoso para a alterao das normas constitucionais (rigidez) propicia o surgimento de uma supremacia formal da Constituio; II) assim, a Constituio passa a se situar num plano hierrquico superior a todo o ordenamento jurdico, funcionando como fundamento de validade das normas inferiores; III) portanto, s sero vlidas as leis que respeitarem a Constituio (tanto no que diz respeito ao contedo da lei quanto no que se refere ao seu processo de formao); IV) o instrumento para verificao dessa compatibilidade denomina-se controle de constitucionalidade. Portanto, o que queremos que voc compreenda que s faz sentido falar-se em controle de constitucionalidade se a Constituio estiver acima das leis (onde haja supremacia formal constitucional, decorrente da rigidez). Pois, nesse caso, a lei sempre sucumbir frente Constituio, seja por incompatibilidade formal ou material. 1. (CESPE/TCNICO DE NVEL SUPERIOR/SUPORTE S ATIVIDADES NA REA DE DIREITO/PS/MS/2008) A manuteno da supremacia da CF o objetivo das aes de fiscalizao abstrata de constitucionalidade das leis e deve nortear a interpretao destas. O objetivo do controle de constitucionalidade exatamente verificar a observncia da Constituio por parte das demais normas. Assim, as 3
da constitucionalidade verificam aes de fiscalizao compatibilidade das demais normas frente Constituio.
Tudo isso decorre da situao de superioridade da Constituio sobre todo o ordenamento jurdico, funcionando como fundamento de validade das normas inferiores. dizer: todo o ordenamento jurdico dever estar de acordo com a norma superior (Constituio), sob pena de nulidade. Item certo. 1.2 Espcies de inconstitucionalidade Podemos considerar que inconstitucional toda ao ou omisso que ofenda, mesmo que parcialmente, a Constituio. Entretanto, saiba que no podero ser declaradas inconstitucionais: I) normas constitucionais produzidas pelo poder constituinte originrio; II) normas pr-constitucionais (at se admite o controle de constitucionalidade de normas anteriores Constituio; todavia, esse confronto se resolve pela recepo/revogao da norma, e no pela constitucionalidade/inconstitucionalidade). Terminamos o item anterior mencionando a incompatibilidade formal e a incompatibilidade material. Est claro para voc a diferena entre as duas? Bem, a inconstitucionalidade pode originar-se do contedo da lei ou do seu processo de formao. A inconstitucionalidade material ocorre quando o contedo da lei desrespeita a Constituio (por exemplo, uma lei que permitisse a contratao de servidores sem concurso para cargos efetivos estaria contrariando o art. 37, II). A inconstitucionalidade formal ocorre quando o processo de elaborao da norma contraria as regras estabelecidas pela Constituio. A ttulo meramente exemplificativo, podemos citar as seguintes situaes: a) uma lei municipal trata de assunto de competncia privativa da Unio; b) uma lei ordinria trata de assunto reservado lei complementar; c) uma lei resultante de iniciativa parlamentar trata de assunto cuja iniciativa privativa compete ao presidente da Repblica. A inconstitucionalidade pode se dar tanto por ao quanto por omisso. A primeira quando decorre de uma conduta comissiva, positiva. A ltima quando o Poder Pblico deixa de atuar em situaes em que a Constituio obriga determinada medida (por exemplo, 4
quando o Congresso deixa de elaborar uma lei, cuja edio era determinada pela Constituio). Vamos relembrar: a regra essa inconstitucionalidade por omisso ocorrer nas normas de eficcia limitada ou contida? A inconstitucionalidade por conduta omissiva ocorre diante de uma norma constitucional de eficcia limitada, e apenas nos casos em que a Constituio exige (no se trata de mera faculdade) a produo de uma lei para tornar efetivo determinado direito. E qual instrumento (j estudado no incio desse curso) funcionaria como mecanismo hbil para o controle da inconstitucionalidade por omisso, diante de casos concretos? Se voc tiver dvida e quiser conferir, responda l no frum, para que a gente comente... A inconstitucionalidade pode ser ainda originria ou superveniente. A inconstitucionalidade originria ocorre quando a norma nasce inconstitucional, frente Constituio de sua poca. J a inconstitucionalidade superveniente ocorre quando uma norma vlida frente Constituio de sua poca. Entretanto, revogada a Constituio antiga promulgada uma nova Constituio tratando aquele assunto de forma diferente. Assim, essa norma passa a desrespeitar o novo regramento constitucional daquele tema. Assim, imagine que uma Constituio admite a tortura e o Congresso edital a lei A regulamentando esse assunto. Essa lei, a princpio, vlida. Entretanto, se uma nova Constituio promulgada suprimindo a possibilidade de tortura, aquela lei A estaria incompatvel com a nova Constituio, por fator superveniente (a mudana se deu aps a edio da norma). Mas, no Brasil, no se admite a inconstitucionalidade superveniente. Assim, no faa confuso: nesse exemplo, a lei A seria revogada pela nova Constituio. Porque a incompatibilidade entre uma lei e a Constituio superveniente se resolve pela revogao daquela, e no pela declarao de inconstitucionalidade. dizer, no h a chamada inconstitucionalidade superveniente no Brasil. 1.3 Sistemas, momentos, modelos e vias de controle Apresentaremos nesse item as diversas classificaes existentes para o controle de constitucionalidade. Assim, veremos os sistemas, momentos, modelos e vias de controle. Vimos que o controle de constitucionalidade origina-se na fiscalizao da conformidade das leis e atos normativos com a Constituio.
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Logo de incio, voc tem de ter em mente que esse controle de constitucionalidade nem sempre atribudo ao Poder Judicirio (chamado sistema jurisdicional). Na verdade, h ainda os chamados sistemas de controle poltico e misto. Trata-se de diferentes sistemas de controle. O mais bvio o controle jurisdicional, em que a Constituio outorga competncia ao Judicirio para realizar o controle de constitucionalidade das leis. Segundo a doutrina, atualmente, a maioria das Constituies adota esse modelo, incluindo a brasileira. J o sistema de controle poltico ocorre quando essa competncia atribuda a rgo externo ao Judicirio, de natureza poltica (por exemplo, quando, na Europa no sculo passado, o controle era funo do prprio Poder Legislativo). Ocorre o controle misto quando a Constituio submete determinadas categorias de leis ao controle poltico e outras ao controle jurisdicional. Bem, apesar de, em regra, no Brasil, o controle de constitucionalidade ser funo do Judicirio (sistema jurisdicional), voc deve ter em mente que convivemos com exemplos de controle no-jurisdicional, em que, de forma excepcional, os poderes Executivo e Legislativo exercem controle de constitucionalidade. No que se refere ao Poder Legislativo, o controle de constitucionalidade exercido: a) na apreciao preventiva da Comisso de Constituio e Justia CCJ das proposies legislativas; b) na sustao dos atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites da delegao legislativa (art. 49, V); e c) na apreciao das medidas provisrias. O Poder Executivo tambm realiza controle de constitucionalidade ao: a) vetar projetos de lei inconstitucionais (veto jurdico, nos termos do art. 66, 1); b) determinar aos rgos a ele subordinados que deixem de aplicar determinada lei por consider-la inconstitucional; e c) determinar a interveno a fim de restabelecer a obedincia Constituio Federal. Sintetizando:
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CCJ
Legislativo
Veto legislativo (art. 49, V) Apreciao de medidas provisrias
Controle no-jurisdicional
exercido por rgos externos ao Poder Judicirio
Veto do Poder Executivo (art. 66, 1)
Executivo
Inaplicao da lei pelo chefe do executivo Processo de interveno
Outro aspecto importante que voc j deve ter observado: o sistema de controle de constitucionalidade brasileiro inclui manifestaes no s repressivas, mas tambm preventivas (como o veto jurdico do Presidente da Repblica e a atuao da Comisso de Constituio e Justia das Casas Legislativas). Assim, enquanto o controle repressivo tem por finalidade afastar a aplicao de uma lei ou retir-la do ordenamento jurdico, o controle preventivo visa a impedir a entrada em vigor de uma norma inconstitucional. Um exemplo de controle preventivo: se um projeto de lei inconstitucional estiver tramitando no Congresso, pode um parlamentar impetrar mandado de segurana para assegurar seu direito lquido e certo de no participar da elaborao de uma norma inconstitucional. Nesse caso, poder o STF sustar a tramitao daquele projeto de lei (repare que se trata de um controle preventivo exercido pelo Poder Judicirio). Quanto ao modelo, o controle de constitucionalidade pode se dar: (i) de forma difusa ou (ii) de forma concentrada. De forma difusa, o controle atribuio de todos os membros do judicirio. Esse modelo, tambm conhecido como aberto, baseado no controle de constitucionalidade dos Estados Unidos da Amrica. De forma concentrada, a atribuio de fiscalizar a constitucionalidade restrita ao rgo de cpula do Poder Judicirio. O modelo concentrado, ou reservado, originou-se na ustria, sob a influncia do jurista Hans Kelsen. No Brasil, esses modelos so combinados, no sentido de que h controle de constitucionalidade difuso, mas tambm controle de constitucionalidade em sua forma concentrada, aes, desde o princpio, de competncia do rgo de cpula do Judicirio. Uma classificao importante para entender o controle de constitucionalidade diz respeito s via de controle. Uma lei pode ser impugnada perante o Poder Judicirio em concreto (diante de ofensa 7
a direito, em determinado caso concreto submetido apreciao do Poder Judicirio), ou em abstrato (quando a lei impugnada em tese, sem vinculao a um caso concreto). E qual a diferena? No controle concreto (via incidental ou de exceo), qualquer pessoa prejudicada por uma lei pode requerer, em qualquer processo judicial concreto submetido apreciao do Poder Judicirio, perante qualquer juiz ou tribunal, a declarao da inconstitucionalidade dessa lei, com o fim de afastar a sua aplicao (com efeitos restritos a esse caso concreto - eficcia inter partes). Controle concreto (via incidental ou de exceo) I) Qualquer prejudicado legitimado ativo II) Qualquer juiz ou tribunal est apto a deixar de aplicar a lei naquele caso concreto III) No h ao especfica, pois ocorre em qualquer processo submetido apreciao do Judicirio IV) eficcia inter partes No controle abstrato (via principal ou de ao direta), s dado a determinados legitimados argir o rgo de cpula do Judicirio, a respeito da constitucionalidade ou inconstitucionalidade de uma lei. Nesse caso, a anlise se d em tese, independentemente de um problema concreto, com o fim de proteger a harmonia do ordenamento jurdico. Esse julgamento ocorre mediante uma ao especial, que trar efeitos para todos (eficcia geral ou erga omnes). Controle abstrato (via principal ou de ao direta) I) Os legitimados ativos se restringem aos indicados na CF/88 (art. 103) II) Somente os rgos de cpula do Judicirio julgam essas aes III) H aes especficas: ADI, ADC, ADO e ADPF IV) eficcia geral ou erga omnes Repare que o nome via principal (via de ao ou controle abstrato) decorre exatamente do fato de que nessa ao no h lide: o pedido principal precisamente a declarao de inconstitucionalidade ou de constitucionalidade da lei. Ao contrrio, na via incidental o pedido principal a satisfao de um direito do impetrante, e a questo de inconstitucionalidade surge apenas incidentalmente no julgamento do caso. So vrios os aspectos, mas o esquema abaixo pode te auxiliar a memorizar esses detalhes. Sintetizando:
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Vamos ver algumas questes. 2. (CESPE/AUDITOR INTERNO/AUGE/MG/2008) No controle incidental, os juzes e tribunais s podem se manifestar sobre a inconstitucionalidade de uma lei, deixando de aplic-la a casos concretos, se, antes, tiverem sido provocados por uma das partes. Na verdade, o controle abstrato se inicia a partir de provocao de um dos legitimados da Constituio Federal (CF, art. 103). No caso do controle incidental, o prprio magistrado ou tribunal poder, de ofcio, sem provocao, afastar a aplicao de uma lei por consider-la inconstitucional. Item errado. 3. (CESPE/AUDITOR INTERNO/AUGE/MG/2008) No Brasil, o controle exercido pelo Poder Judicirio sobre a constitucionalidade das leis e dos atos normativos, ocorre tanto pela via difusa quanto pela via concentrada. O controle de constitucionalidade pode se dar de forma difusa ou concentrada. No Brasil, esses modelos so combinados, no sentido de que h controle de constitucionalidade difuso, mas tambm controle de constitucionalidade em sua forma concentrada (aes, desde o princpio, de competncia do rgo de cpula do Judicirio). Item certo. O aluno que conhece o controle de constitucionalidade j percebeu que muitas vezes os termos controle abstrato e concentrado so tratados como sinnimos (at mesmo pelas bancas examinadoras). O mesmo ocorre com as expresses controle difuso e incidental. Repare que no se trata exatamente da mesma coisa.
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que, de fato, regra geral, o controle incidental realizado no modelo difuso, enquanto a fiscalizao abstrata exercida de forma concentrada. Entretanto, existem hipteses em que o controle concentrado no STF, mas ele se d diante de um problema concreto. Exemplo: mandado de segurana impetrado por parlamentar contra projeto de lei flagrantemente inconstitucional. Trata-se de um caso concreto (direito subjetivo do parlamentar) exercido de forma concentrada no STF. Bem, antes de fazermos algumas questes relacionadas com esse assunto, vale a pena chamar sua ateno para o fato de que voc tem de separar muito bem o controle incidental, diante de casos concretos, do controle abstrato, em que se discute a lei em tese, como pedido principal da ao. Ou seja, no controle abstrato, o impetrante no tem um interesse prprio na causa, ele aciona o rgo de cpula do Poder Judicirio para dizer se determinada lei ou no vlida perante o ordenamento jurdico. Por fim, lembre-se de que o controle abstrato ocorre em duas vertentes. a primeira visa a analisar a compatibilidade da norma frente Constituio Federal, em que o controle ocorre exclusivamente perante o STF (nenhum outro rgo realiza controle abstrato frente Constituio Federal). Em outra vertente, h o controle em mbito estadual, em que se analisa a compatibilidade da norma frente Constituio Estadual. Nesse caso, o controle abstrato ocorre exclusivamente perante o Tribunal de Justia local, uma vez que ele o guardio, quem diz a ltima palavra sobre a Constituio Estadual. Tendo esses aspectos bem compartimentados na sua cabea, voc j ter dado um grande passo para entender todo o controle de constitucionalidade. E o mais importante: um grande passo para acertar as questes sobre esse assunto. Uma questo tornar mais clara essa distino. 4. (CESPE/AUDITOR INTERNO/AUGE/MG/2008) Compete ao tribunal de justia de cada estado-membro exercer o controle concentrado da constitucionalidade das leis e dos atos normativos estaduais e municipais perante a CF. Em mbito federal (tendo a CF/88 por parmetro), a jurisdio constitucional concentrada se d apenas no Supremo Tribunal Federal. Na verdade, temos o controle concentrado no Tribunal de Justia apenas na esfera estadual (tendo a Constituio Estadual como parmetro). Portanto, fique atento! So dois tipos distintos de controle abstrato no Brasil: um perante o Supremo Tribunal Federal (STF) e outro perante os Tribunais de Justia (TJ). O primeiro protegendo a supremacia da CF/88, este ltimo garantindo a supremacia da Constituio Estadual. E
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relevante que voc cuide de separ-los bem ao estudar esse assunto (e na prova tambm). Em suma: I) STF controle abstrato em face da Constituio Federal II) TJ controle abstrato em face da Constituio Estadual Item errado. Uma ltima pergunta, para dar um n geral na sua cabea estressada de concurseiro... podemos concluir que o TJ no realiza controle de constitucionalidade tendo a Constituio Federal como parmetro? No, no podemos. Por qu? Porque, incidentalmente, no controle difuso, poder o TJ desempenhar o controle concreto das leis em face diretamente da Constituio Federal. Vamos fazer mais algumas questes? 5. (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) O ordenamento jurdico nacional admite o controle concentrado ou difuso de constitucionalidade de normas produzidas tanto pelo poder constituinte originrio, quanto pelo derivado. Como vimos, as normas constitucionais originrias so elaboradas pelo poder constituinte originrio, que tem como caracterstica ser ilimitado (no se sujeita a limites estabelecidos pelo ordenamento anterior) e incondicionado (no deve respeito a uma forma pr-estabelecida). Ora, se todas as normas constitucionais originrias foram elaboradas pelo poder constituinte originrio, no h hierarquia entre elas, com o que no h que se falar em controle de constitucionalidade de umas em face de outras. Assim, normas constitucionais originrias no so passveis de controle de constitucionalidade, em hiptese alguma. Por outro lado, as normas constitucionais derivadas, resultantes de emendas Constituio, podem ser objeto de controle de constitucionalidade. que, para serem vlidas, as emendas Constituio devem respeitar as regras e limitaes circunstanciais, processuais e materiais - do art. 60 da Constituio Federal. Item errado. 6. (CESPE/PROCURADOR MUNICIPAL/PGM/NATAL/2008) No Brasil, o controle de constitucionalidade feito apenas de modo repressivo. Como comentado, no Brasil h tambm o controle preventivo. Esse controle tem por finalidade evitar a produo de uma lei inconstitucional.
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Assim, se um projeto de lei inconstitucional estiver tramitando no Congresso, pode um parlamentar impetrar mandado de segurana para assegurar seu direito lquido e certo de no participar da elaborao de uma norma inconstitucional. Nesse caso, poder o STF sustar a tramitao daquele projeto de lei (repare que se trata de um controle preventivo exercido pelo Poder Judicirio). Ademais, esse projeto de lei passar pela anlise das Comisses de Constituio e Justia das Casas Legislativas, que verificaro a compatibilidade de seu texto perante a Carta Maior. Outro exemplo o do chefe do Poder Executivo que poder vetar a lei fundamentado em sua inconstitucionalidade (chamado veto jurdico). Item errado. 7. (CESPE/ANALISTA DE GESTO CORPORATIVA: ADVOGADO/HEMOBRS/2008) O controle de constitucionalidade preventivo pode ser exercido pelas Comisses de Constituio e Justia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, e pelo veto do presidente da Repblica. E a, exerccio do controle de constitucionalidade funo exclusiva do Poder Judicirio? Claro que no. De fato, ele pode ser exercido pela CCJ (ao se rejeitar normas inconstitucionais) e pelo Presidente da Repblica (ao vetar projetos de lei inconstitucionais). Item certo. 8. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) De acordo com entendimento do STF, o controle jurisdicional prvio ou preventivo de constitucionalidade sobre projeto de lei ainda em trmite somente pode ocorrer de modo incidental, na via de exceo ou defesa. Enquanto o controle repressivo tem por finalidade afastar a aplicao de uma lei ou retir-la do ordenamento jurdico, o controle preventivo visa a impedir a entrada em vigor de uma norma inconstitucional. De fato, o controle preventivo s exercido de forma incidental. Pois as leis devem estar prontas, acabadas, para que possam ser questionadas em sede de controle abstrato. Item certo. 9. (CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) O STF admite o controle preventivo de constitucionalidade sobre projeto de emenda constitucional em trmite perante o Poder Legislativo federal, mediante o ajuizamento de ADI ao STF. Para serem aprovadas, as emendas Constituio devem estar de acordo com o art. 60 da CF/88. Em especial, de acordo com as clusulas ptreas previstas no art. 60, 4. 12
Pois bem, poderia uma proposta de emenda constitucional (PEC) ser questionada quanto sua constitucionalidade, caso tendesse a abolir um direito individual (suprimindo a garantia do hbeas corpus, por exemplo)? Sim, poderia, desde que no mbito do controle incidental de constitucionalidade por meio de mandado de segurana interposto no Supremo Tribunal Federal, por congressista da Casa Legislativa em que a PEC estiver tramitando. O que no se admite a impetrao de Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) tendo por objeto uma mera proposta de emenda. Logo, errada a questo. Comentaremos os detalhes referentes ADI na prxima aula. E se essa PEC no fosse impugnada, fosse aprovada e passasse a integrar a Constituio; poderia a norma resultante ser questionada no Supremo? Sim, poderia. Tanto incidentalmente, quanto por meio de ADI. Guarde essas diferenas. Item errado. 10. (CESPE/PROCURADOR/PGE-PE/2009) No controle de constitucionalidade poltico, a atividade de controle desempenhada por um rgo integrante da estrutura do Poder Judicirio, no entanto a fundamentao das decises tem por contedo uma soluo ao caso concreto, mesmo sem uma fundamentao jurdica. O controle de constitucionalidade do tipo poltico ocorre quando essa competncia atribuda a rgo externo ao Judicirio, de natureza poltica. jurisdicional o controle de constitucionalidade em que se outorga competncia ao Judicirio para a fiscalizao das leis frente Constituio. Item errado. 11. (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) possvel a declarao de inconstitucionalidade de norma editada antes da atual Constituio e que tenha desrespeitado, sob o ponto de vista formal, a Constituio em vigor na poca de sua edio, ainda que referida lei seja materialmente compatvel com a vigente CF. Algumas questes desse assunto devem ser resolvidas observando a diviso temporal dos eventos. Vejamos essa assertiva do Cespe com um exemplo. A situao que ela apresenta como se estivssemos hoje, em 2010, analisando a compatibilidade formal de uma lei editada em 1970 com a Constituio de sua poca (Constituio de 1969).
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O controle de constitucionalidade muito rico! H vrios aspectos a serem considerados apenas com esse pequeno exemplo. Vou mencion-los como forma de reviso... Vamos l? I) Como vimos, a inconstitucionalidade pode ser material ou formal. No caso da questo o vcio na norma decorre do desrespeito forma (por exemplo, uma lei ordinria que disponha sobre assunto reservado lei complementar, segundo a regra da Constituio de sua poca). II) No Brasil, no h a chamada inconstitucionalidade superveniente. dizer, a inconstitucionalidade de uma lei s pode ser verificada frente Constituio de sua poca. Alguns alunos podem pensar: mas eu aprendi que a ADPF serve tambm para verificar a compatibilidade de uma norma anterior CF/88 frente prpria Constituio de 1988... Se voc pensou isso, voc est certo. isso mesmo, mas esse confronto se resolve pela recepo (se a lei antiga for compatvel com a CF/88) ou revogao (se a lei antiga for incompatvel com a CF/88), e no pela constitucionalidade ou inconstitucionalidade. III) De qualquer forma, possvel analisar hoje se uma lei compatvel com a Constituio de sua poca, a fim de se verificar se naquele tempo ela tinha um vcio de inconstitucionalidade. Entretanto, essa anlise se dar apenas no mbito do controle concreto, incidentalmente. IV) Observe, por fim, que para se analisar a compatibilidade de uma lei frente Constituio de sua poca, tanto os aspectos materiais quanto os formais so analisados. Ao contrrio, na anlise de compatibilidade entre uma lei pr-constitucional e a Constituio atual, s interessam os aspectos materiais. Assim, cabvel a avaliao da compatibilidade do direito prconstitucional tanto em confronto com a Constituio de sua poca, como tambm em confronto com a Constituio atual. No nosso exemplo, a lei de 1970 poderia ser examinada pelo Poder Judicirio, hoje, tanto em confronto com a Constituio de sua poca (CF/1969), quanto em confronto com a Constituio vigente hoje (CF/1988). No confronto com a Constituio de 1969, o Poder Judicirio examinar as compatibilidades material e formal, decidindo pela constitucionalidade ou pela inconstitucionalidade da lei. Como comentado, esse controle poderia se dar apenas no controle incidental, diante de casos concretos. No confronto com a Constituio de 1988, o Poder Judicirio examinar somente a compatibilidade material, decidindo pela recepo ou revogao. Esse controle pode se dar no s em sede de controle concreto, mas tambm por meio de Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF).
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Em suma, independentemente da compatibilidade material com a Constituio atual, aquela norma pr-constitucional poder sim ser declarada inconstitucional hoje frente Constituio de sua poca, desde que no controle concreto. Item certo. 1.4 Breve histrico evolutivo do controle de constitucionalidade brasileiro Muitos alunos no gostam de estudar controle de constitucionalidade, devido aos inmeros detalhes envolvidos. importante mencionar que a Constituio de 1988 , em parte, culpada disso, tendo em vista que enriqueceu significativamente o controle de constitucionalidade brasileiro. Mas, vejamos, de forma esquemtica, como se deu a evoluo do controle no Brasil, desde a sua criao. 1891
criou o controle difuso criou (i)a representao interventiva; (ii) a reserva de plenrio; e (iii) a competncia do Senado Federal para suspender a execuo da lei definitivamente declarada inconstitucional pelo STF no controle difuso criou a possibilidade de o Presidente da Repblica submeter ao Parlamento a deciso do Judicirio que havia declarado a inconstitucionalidade da lei (i) criou a ADI de leis federais e estaduais; e (ii) estabeleceu a possibilidade de controle concentrado nos Estados-membros (i) suprimiu o controle concentrado nos estados; e (ii) criou a representao interventiva estadual, para fins de interveno do Estado em Municpio. (i) ampliou a legitimao ativa do controle abstrato; (ii) criou o Mandado de Injuno e a a ADO ; (iii) criou a ADPF; (iv) criou a ADC (EC n 3/1993 ); e (v) criou a smula vinculante (EC n 45/2004)
1934
1937
1946
1967/1969
1988
1.5 Teoria da nulidade e mitigao do princpio da nulidade Tendo em vista o princpio da supremacia da Constituio, a regra a aplicao do princpio da nulidade da lei declarada inconstitucional. Isso significa que, dada a superioridade da Constituio, uma lei que contrarie a Carta Maior nula desde a sua edio, no podendo produzir efeitos (ou seja, a declarao de inconstitucionalidade de uma 15
lei produziria efeitos retroativos, ex tunc, como se atestasse que aquela norma nunca fez parte do ordenamento jurdico). Entretanto, como comentado, essa a regra. Na realidade, haver situaes concretas em que essa declarao de nulidade causar transtornos imensos. Imagine que uma lei criasse um rgo pblico, mas sofresse vcios de iniciativa que resultam na sua inconstitucionalidade. Agora, imagine que a declarao de inconstitucionalidade ocorresse apenas anos aps a criao desse rgo. Nessa situao hipottica, se fosse declarada nula a lei desde a sua origem, estaramos diante de um problema real: todos os atos praticados pelo rgo seriam nulos. Nessa situao hipottica extrema, se aquele rgo tivesse firmado contratos, emitido certides, contratado servidores, nada disso teria validade. Os contratos, por exemplo, seriam desfeitos. E os servidores estariam na rua... Assim, em homenagem aos princpios da segurana jurdica, do interesse social e da boa f, tem-se admitido a modulao dos efeitos temporais da deciso de inconstitucionalidade. Ou seja, o Supremo admite que a lei produza efeitos, estabelecendo uma data a partir da qual aquela lei passa a ser invlida. Isso permite uma adequao dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade realidade ftica. Com isso, podemos considerar que a jurisprudncia desenvolveu uma flexibilizao da rigidez da teoria da nulidade. Esse entendimento j est positivado pelo art. 27 da Lei 9.868/99: Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Em suma, por razes de segurana jurdica ou diante de relevante interesse social, poder o STF, ao proclamar a inconstitucionalidade, desde que por deliberao de dois teros dos seus membros: I) restringir os efeitos da sua deciso isso significa que poderia o Supremo afastar determinados efeitos da sua declarao a determinados atos ou situaes; II) outorgar efeitos ex nunc (dali pra frente) sua deciso isso significa afastar a retroatividade de sua manifestao, preservando atos j praticados com base naquela norma; por conseqncia a declarao surtiria efeitos apenas dali pra frente; III) determinar um outro momento para o incio da eficcia da sua deciso isso significa que poder o STF entender que o melhor momento para o incio da eficcia da sua deciso no a data da 16
publicao da lei (ex tunc) nem a data da declarao da inconstitucionalidade (ex nunc); assim fixaria um outro momento para o incio da produo de efeitos daquela declarao de inconstitucionalidade. Um clssico exemplo da aplicao dessa flexibilizao no mbito do controle difuso foi o caso do municpio de Mira Estrela (SP), em que se considerou contrria Constituio Federal a lei orgnica municipal, que previa 11 vereadores em um municpio de apenas 2.651 habitantes (entendeu-se que o correto seria a previso do mnimo de 9 vereadores). Na poca do julgamento, vrios atos j haviam sido realizados com a composio de 11 vereadores. A aplicao pura e simples da teoria de nulidade nesse caso acarretaria a nulidade de todos os atos produzidos pelo legislativo municipal desde ento. Imagine o caos! Considerando o princpio da segurana jurdica, admitiu-se que se tratava de situao excepcional, em que a declarao de nulidade, com seus normais efeitos ex tunc, resultaria grave ameaa a todo o sistema legislativo vigente. Prevaleceria ento o interesse pblico para assegurar, em carter de exceo, efeitos pro futuro (ex nunc) declarao incidental de inconstitucionalidade (RE 197.917/SP, rel. Min. Maurcio Corra, julgamento 06/06/02). Chega de bla bla bla... O que voc tem de saber ento : A regra a declarao de inconstitucionalidade com efeitos ex tunc. Entretanto, o Supremo poder, excepcionalmente, dar a ela efeitos ex nunc, ou mesmo estabelecer um outro momento para o incio da produo de efeitos da declarao de inconstitucionalidade. Da se dizer que vlida (em carter excepcional) a declarao de inconstitucionalidade sem a pronncia de nulidade da lei. 2 - Controle difuso Nesse item passamos a analisar o funcionamento do controle difuso de constitucionalidade realizado de forma incidental, diante de casos concretos. Como vimos, o controle difuso atribuio de todos os membros do judicirio. Esse modelo, tambm conhecido como aberto, baseado no controle de constitucionalidade dos Estados Unidos da Amrica. Ou seja, o que o caracteriza o fato de que qualquer componente do Poder Judicirio, juiz ou tribunal, poder declarar a inconstitucionalidade de uma norma, diante de um caso concreto. E ele nem precisa ser provocado a isso.
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dizer, diante de um caso concreto, mesmo que no seja questionada a inconstitucionalidade da lei pelas partes, poder o magistrado agir de ofcio, afastando a aplicao da lei naquele caso concreto. De qualquer forma, voc deve saber que essas decises proferidas por esses juzes e tribunais do Poder Judicirio no sero capazes de extinguir a norma do ordenamento jurdico, pois elas valem apenas naquele caso que eles esto decidindo. Ademais, no controle difuso, as decises dos rgos inferiores do Judicirio no sero definitivas, pois podero ser levadas ao Supremo Tribunal Federal por meio de recurso extraordinrio, como veremos mais frente. Agora me diga: quais so as aes do controle difuso? Quem entende muito de controle de constitucionalidade j sacou: no h ao especfica para o controle difuso. O controle incidental poder ocorrer em meio a qualquer processo judicial, independentemente da sua natureza ou espcie. Assim, mandados de segurana, habeas corpus, ao civil pblica etc. todas essas aes podero ser utilizadas para o exerccio do controle de constitucionalidade na via incidental, diante de casos concretos. Agora, veja como o controle de constitucionalidade cheio de detalhes interessantes. Vimos que qualquer juiz que esteja decidindo um caso concreto poder, monocraticamente, deixar de aplicar a lei por entend-la inconstitucional. No h necessidade de submisso da questo ao tribunal a que se vincula (observe que se trata da via difusa). Entretanto, no caso dos tribunais, h uma restrio s decises do controle de constitucionalidade. que eles se submetem chamada reserva de plenrio, regra segundo a qual somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico (CF, art. 97). Essa regra vincula qualquer tribunal (incluindo o STF). Sobre isso, j h at uma Smula Vinculante: Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte. (Smula Vinculante n 10) Mas guarde os seguintes detalhes sobre a reserva de plenrio: I) se j houver deciso do plenrio, do rgo especial ou mesmo do STF sobre a inconstitucionalidade da lei cria-se, digamos, um precedente; e no precisar mais o tribunal respeitar a reserva de plenrio, sendo possvel que seja apenas seguida aquela deciso anterior ( dizer, a 18
reserva de plenrio aplicvel apenas primeira anlise sobre a inconstitucionalidade de uma norma); II) a reserva de plenrio regra aplicvel declarao de inconstitucionalidade, ou seja, no obriga as decises sobre a recepo ou revogao do direito pr-constitucional. Por fim, vale comentar algo interessante j que seu concurso para o TCU. Segundo o STF, os Tribunais de Contas, no exerccio de suas atribuies, podem apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder pblico. Ressalte-se que a clusula de reserva de plenrio tambm se aplica s cortes de contas, que s podero declarar a inconstitucionalidade de uma norma pelo voto da maioria absoluta de seus membros. 2.1 Efeitos da deciso No controle incidental, o que se busca o afastamento da lei no caso concreto em questo. Ou seja, a argio de inconstitucionalidade um mero incidente, uma questo parte do pedido principal do autor da ao. Afinal, o que ele deseja a satisfao de um determinado pleito, e no a inconstitucionalidade da norma em si. Assim, a deciso tem efeitos restritos s partes daquele processo (eficcia inter partes). Portanto, a lei no deixa de existir, ela continua vlida e regulando as demais situaes que se enquadrem em seus comandos. Isso significa que todas as pessoas que desejem afastar a aplicao da lei inconstitucional diante do seu caso concreto devero acionar o Judicirio, a fim de garantir sua pretenso. Por outro lado, quanto ao aspecto temporal, o controle difuso, como regra, apresenta efeitos ex tunc. Ou seja, a deciso retroage. De qualquer forma, mesmo no controle difuso, admite-se a chamada modulao dos efeitos temporais, em que se atribui deciso efeitos ex nunc (prospectivos ou pro futuro). Nesse sentido, tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por dois teros de seus membros, decidir que aquela declarao s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Vamos resolver algumas questes sobre esse e outros aspectos... 12. (CESPE/JUIZ/TRF 5.a Regio/2009) No controle difuso, a atribuio de efeitos prospectivos declarao de inconstitucionalidade proibida pelo STF. No controle difuso, os efeitos do reconhecimento inconstitucionalidade so inter partes e ex tunc. da
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Todavia, mesmo no controle difuso cabvel a chamada modulao dos efeitos temporais, em que se atribui deciso efeitos ex nunc (prospectivos ou pro futuro). Portanto, errada a questo. Item errado. 13. (CESPE/AUDITOR INTERNO/AUGE/MG/2008) Os tribunais somente podem declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico pelo voto unnime de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial. Qualquer juiz pode declarar a inconstitucionalidade das leis de forma incidental, afastando a sua aplicao ao caso concreto. J os tribunais submetem-se chamada reserva de plenrio, pois somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico (CF, art. 97). A questo est errada pois no necessria unanimidade, apenas maioria absoluta dos membros ou dos membros do rgo especial. Item errado. 14. (CESPE/ANALISTA DE GESTO CORPORATIVA: ADVOGADO/HEMOBRS/2008) No ordenamento jurdico brasileiro, existe a possibilidade do Poder Legislativo editar lei para declarar a inconstitucionalidade de lei anterior. De acordo com o STF, o Poder Legislativo no dispe de competncia para utilizar uma lei a fim de declarar a inconstitucionalidade de outra norma pretrita de sua autoria. Havendo uma lei nesse sentido, ela ter por efeito a mera revogao da lei pretrita. Veja que a diferena que, enquanto a declarao de inconstitucionalidade tem efeitos retroativos (ex tunc), a revogao tem efeitos prospectivos ou pro futuro, dali em diante (ex nunc). Item errado. 15. (CESPE/AUDITOR FISCAL DA RECEITA ESTADUAL/SEFAZ/ES/2008) Segundo o entendimento do STF, o Tribunal de Contas da Unio, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder pblico. De fato, de acordo com a Smula 347 do STF, o TCU pode, no exerccio de suas atribuies, apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder pblico. Essa competncia se estende tambm aos demais tribunais de contas. Item certo. 16. (CESPE/PROCURADOR/PGE-PE/2009) Segundo entendimento do STF, excepcionalmente, possvel a modulao dos efeitos das decises proferidas em sede de controle difuso de constitucionalidade, o que 20
representa uma flexibilizao do princpio da nulidade no controle de constitucionalidade. tima assertiva! isso mesmo. Tendo em vista o princpio da supremacia da Constituio, a regra a aplicao do princpio da nulidade da lei declarada inconstitucional (ou seja, a declarao de inconstitucionalidade produziria efeitos retroativos, ex tunc). Entretanto, em homenagem aos princpios da segurana jurdica, do interesse social e da boa f, tem-se admitido a modulao dos efeitos temporais da deciso, o que permite uma adequao dos seus efeitos realidade ftica. Com isso, podemos considerar que a jurisprudncia desenvolveu uma flexibilizao da rigidez da teoria da nulidade (entendimento positivado pelo art. 27 da Lei 9.868/99, j apresentado aqui). E, como comentando, essa flexibilizao poder ser realizada pelo STF tanto no controle abstrato, quanto no controle incidental. Item certo. 2.2 Recurso extraordinrio Quando estudamos a competncia dos rgos do Poder Judicirio, nos deparamos com: I) a competncia originria, em que o processo tem origem naquele rgo; o caso, por exemplo, da competncia do STF para o julgamento do Presidente da Repblica nas infraes penais comuns (CF, art. 102, i, b); II) a competncia recursal, em que o processo origina-se em instncia inferior, ou seja em outro rgo, mas sobe at determinado tribunal por meio de recurso; lembrando que esse recurso pode ser: a) recurso ordinrio, como o caso do crime poltico, por exemplo, que julgado originariamente pelos juzes federais (CF, art. 109, IV); todavia, o julgamento do recurso ordinrio de competncia do STF (CF, art. 102, II, b); b) recurso especial, de competncia do STJ, nas hipteses do art. 105, III da CF/88; c) recurso extraordinrio, de competncia do STF, nas hipteses do art. 102, III da CF/88. Em resumo, o recurso extraordinrio o meio hbil a conduzir ao STF controvrsia judicial que esteja sendo suscitada em instncias inferiores. Isso porque, quando se trata de respeito Constituio Federal, a ltima palavra do STF. Afinal, ele o guardio da Constituio (CF, art. 102, caput). 21
Portanto, nos termos do art. 102, III da CF/88, compete ao STF julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. Observe que, se afetou a Constituio Federal, tema para o Supremo (o guardio). Quero chamar sua ateno para a alnea d acima. Para concursos, ela a mais relevante na medida em que configura alterao proporcionada pela EC n 45/2004. Mas essa modificao bem razovel, tendo em vista que conflito entre lei local e lei federal conflito envolvendo repartio de competncias, ou seja, assunto substancialmente constitucional, que envolve a estabilidade do sistema federativo. Interessante observar que, por outro lado, compete ao STJ julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal (CF, art. 105, III, b). Falando em inovao promovida pela Reforma do Judicirio, deixe-nos te apresentar mais uma. Trata-se da exigncia de comprovao de repercusso geral para a interposio de recurso extraordinrio perante o STF. Segundo o art. 102, 3 da CF/88: No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. Essa regra visa evitar que cheguem ao STF casos concretos sem nenhuma relevncia jurdica. Assim, cabe ao recorrente demonstrar que a questo vai alm do mero interesse das partes, adquirindo repercusso geral. S para voc ter uma ideia, em notcia no stio do STF, datada de julho de 2009, o Ministro Gilmar Mendes afirmava que a repercusso geral uma das razes pelas quais o Supremo vem reduzindo de forma expressiva o nmero de processos recebidos o que d celeridade aos julgamentos de questes de maior relevncia para a coletividade. At aquela poca, a repercusso geral j tinha sido reconhecida em 137
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matrias e rejeitada em relao a outras 34 desde que foi implementada, no incio de 2008. Em suma, ao interpor o recurso extraordinrio, o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes discutidas. Se entender que o autor no conseguiu comprovar essa repercusso geral, o STF poder recusar o recurso extraordinrio. Mas observe que: I) a regra a admisso da repercusso geral e do recurso extraordinrio; II) poder o STF recusar o recurso extraordinrio por ausncia da comprovao da repercusso geral, mas ser necessria a manifestao de dois teros dos membros do Tribunal. Fique atento! O requisito de dois teros para a recusa, e no para a admisso. Segundo a Lei 11.418/06, haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal. Na anlise da repercusso geral, o relator poder admitir a manifestao de terceiros, que no sejam parte da ao, na qualidade de amicus curiae. Agora, vamos usar uma questo para apresentar dois aspectos aprofundados sobre o recurso extraordinrio. (CESPE/PROCURADOR DO MINISTRIO PBLICO/TCU/2004) Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do Supremo Tribunal Federal, por seu Tribunal Pleno, na conformidade da ata de julgamento, por maioria de votos, em conhecer do recurso extraordinrio e lhe dar provimento para declarar a inconstitucionalidade do art. 25 da Lei n. XYZ, do municpio de So Paulo. 17. (CESPE/PROCURADOR DO MINISTRIO PBLICO/TCU/2004) Sempre que o parmetro de controle utilizado em julgamento de representao em tese de inconstitucionalidade de lei municipal for norma constitucional estadual de absoro obrigatria do modelo constitucional federal, haver possibilidade de recurso ao STF, como na hiptese descrita. Na hiptese de ajuizamento de ADI perante o TJ local com a alegao de ofensa a dispositivo da Constituio Estadual que reproduz norma da Constituio Federal de observncia obrigatria pelos estados, contra a deciso do TJ cabvel recurso extraordinrio para o STF. No entendeu nada? Vejamos um exemplo ento.
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Uma lei municipal est sendo questionada em sede de ADI perante o TJ local por ofensa ao art. Y da Constituio Estadual. Ocorre que esse art. Y uma norma de reproduo obrigatria de dispositivo da Constituio Federal (vrios dispositivos da CF so de reproduo obrigatria pela Constituio do Estado). Nessa hiptese, o TJ apreciar a ADI, firmando sua posio sobre a validade (ou no) da lei. Ento, contra essa deciso, ser cabvel a interposio de recurso extraordinrio perante o STF. Portanto, correta a questo. Vale destacar que a deciso do STF nesse recurso extraordinrio contra deciso do TJ em ADI ter eficcia geral (erga omnes), por se tratar de controle abstrato, eficcia essa que se estende a todo o territrio nacional. Em suma, admite-se recurso extraordinrio para o STF contra deciso do TJ no controle abstrato sempre que a norma da Constituio Estadual eleita como parmetro para a declarao da inconstitucionalidade da norma estadual ou municipal impugnada for de reproduo obrigatria da Constituio Federal. A deciso do STF nesse recurso extraordinrio dotada de eficcia erga omnes. Item certo. J que estamos falando de situaes hipotticas o que acontece se forem propostas duas ADIs simultaneamente, contra a mesma norma estadual, uma perante o STF e outra perante o TJ? Suponha que a lei A (norma estadual) seja impugnada em sede de ADI no TJ (frente Constituio estadual) e que, simultaneamente, essa mesma norma venha a ser impugnada em sede de ADI no STF (frente Constituio Federal). Veja que interessante! Nesse caso, o TJ suspender o julgamento da ao at que o STF se posicione. Se o STF declarar inconstitucional a lei, ela estar fora do mundo jurdico, no havendo mais o que analisar o TJ, estando, portanto, prejudicada a ao em mbito estadual. Por outro lado, caso o STF a declare constitucional, o TJ dar continuidade ao, podendo posicionar-se pela constitucionalidade ou pela inconstitucionalidade, tendo como parmetro dispositivo especfico (autnomo) da Constituio Estadual. Isso porque a lei pode no desrespeitar a Constituio Federal (da o STF ter decidido pela sua constitucionalidade), mas contrariar Constituio Estadual. Situao na qual caber ao TJ a declarao de sua inconstitucionalidade.
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2.3 Atuao do Senado Federal Vimos que os efeitos da deciso do STF no mbito do controle difuso afetam apenas as partes do processo. Mas nosso controle de constitucionalidade prev dois instrumentos capazes de fazer a deciso do Supremo no controle concreto atingir a terceiros que no sejam parte da ao. Um desses instrumentos a smula vinculante, tratado no prximo item da aula. A outra forma de ampliao dos efeitos da declarao incidental de inconstitucionalidade por meio da atuao do Senado Federal. Nos termos do art. 52, X da CF/88, compete ao Senado Federal suspender a execuo de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal. Assim, declarada a inconstitucionalidade pelo STF de determinada lei, no mbito do controle difuso, a deciso comunicada ao Senado, a quem caber a faculdade de suspender a execuo da lei, conferindo eficcia erga omnes deciso do Supremo. Assim, a deciso definitiva em recurso extraordinrio comunicada ao Senado Federal gera para essa Casa legislativa a faculdade de suspender a execuo de lei declarada inconstitucional pela maioria absoluta dos membros do Supremo Tribunal Federal no julgamento daquele recurso. Se o Senado suspender a lei (ato discricionrio), a declarao de inconstitucionalidade alcanar outros (e no s as partes), adquirindo eficcia geral (erga omnes). Mas o Senado no poder alterar a deciso do Supremo. Sua competncia exclusivamente dar efeitos erga omnes quela deciso proferida no controle incidental. Assim, se o Supremo s declarou inconstitucional um dos incisos (ou parte dele), o Senado dever seguir estritamente aquela deciso, no podendo interpret-la ou ampli-la, por exemplo, declarando inconstitucional toda lei, ou outros artigos no impugnados pelo STF. Enfim, a suspenso pelo Senado Federal poder se dar em relao a leis federais, estaduais, distritais ou municipais, desde que tenham sido declaradas inconstitucionais pelo STF, de modo incidental. Vejamos alguns detalhes concernentes a essa competncia do Senado: I) o exerccio dessa competncia facultativo; ou seja, o Senado no est obrigado a suspender a execuo da lei; II) no h prazo para que o Senado possa suspender a execuo da lei; mas, suspensa a lei, o Senado no poder voltar atrs (a deciso irretratvel); 25
III) a espcie normativa utilizada a resoluo; e ela tambm est sujeito a controle de constitucionalidade normalmente; e 2.4 Smula Vinculante O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei (CF, art. 103-A). Como veremos em detalhes na prxima aula, as decises proferidas pelo STF em sede de controle abstrato dispem de efeito vinculante administrao pblica e aos demais rgos do Poder Judicirio. Com a criao da smula vinculante pela EC n 45/2004, tambm as decises do Supremo Tribunal Federal no mbito do controle incidental podero adquirir esse efeito vinculante. Entendeu para qu serve a aprovao de uma smula vinculante? Em resumo, a funo dessas smulas dar fora vinculante s decises do controle incidental de constitucionalidade. As smulas trataro de matria constitucional que esteja ensejando controvrsia atual entre os rgos judicirios (ou entre esses e a Administrao Pblica), causando grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. Bem, ento, o STF poder, de ofcio ou por provocao, aprovar smula vinculante, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional. Com efeito, a partir da publicao na imprensa oficial, essas smulas tero efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. Entretanto, o Supremo poder, por dois teros de seus membros, restringir os efeitos vinculantes ou diferir a sua aplicao para um momento posterior, tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse pblico. E em havendo descumprimento, qual o instrumento pode ser utilizado para fazer valer a deciso do STF? Bem, da deciso judicial ou do ato administrativo que contrariar enunciado de smula vinculante, negar-lhe vigncia ou aplic-lo indevidamente caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal, sem
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prejuzo dos recursos ou outros meios admissveis de impugnao (art. 7 da Lei 11.417/2006). Um detalhe: no caso de omisso ou ato da administrao pblica, o uso da reclamao s ser admitido aps esgotamento das vias administrativas. Vale a pena voc ter mente os principais aspectos relacionados s Smulas Vinculantes. I) rgo competente: Supremo Tribunal Federal; II) Legitimados a provocar a edio de uma smula: a) STF, de ofcio; b) Os legitimados impetrao de ADI (CF, art. 103); c) Defensor Pblico Geral da Unio; d) Tribunais do Judicirio; e) Municpios (apenas incidentalmente, no mbito de processo em que sejam parte) III) Objeto e requisitos: as smulas versaro sobre matria constitucional que esteja causando controvrsia atual entre os rgos judicirios (ou entre esses e a Administrao Pblica), causando grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica; IV) Qurum: dois teros dos membros do STF; Sintetizando:
18. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA ADMINISTRATIVA/STF/2008) A Emenda Constitucional n. 45/2004 introduziu a smula vinculante no 27
direito brasileiro. Para ter o efeito vinculante, a smula deve ser aprovada por quorum qualificado de dois teros dos ministros do STF. Como sempre chamo ateno ao falar de Poder Judicirio, importante o conhecimento das alteraes promovidas pela Reforma do Judicirio (EC n 45/2004). O instituto da Smula Vinculante foi realmente introduzido no nosso ordenamento por essa emenda (art. 103-A). Assim, de fato, a SV deve ser aprovada por dois teros dos membros do STF (oito Ministros), nos termos do art. 103-A da Constituio Federal. Item certo. 19. (CESPE/EXAME DE ORDEM 135/OAB/SP/2008) A smula do STF com efeito vinculante no pode ser revista ou cancelada de ofcio pelo prprio STF. Como comentado, o STF poder sim de ofcio aprovar, rever ou cancelar smula vinculante, independentemente de provocao. Segundo o art. 2 da Lei 11.417/2006, o Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, editar enunciado de smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento. De qualquer forma, a edio, a reviso ou o cancelamento de enunciado de smula vinculante podem ser provocados tambm pelos legitimados ADI, pelo Defensor Pblico da Unio ou pelos tribunais do Judicirio. Item errado. 20. (CESPE/EXAME DE ORDEM 135/OAB/SP/2008) A smula do STF com efeito vinculante no de observncia obrigatria para a administrao pblica estadual e municipal. A Smula Vinculante obriga os demais rgos do Poder Judicirio e a Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual, distrital e municipal (pois nenhum outro rgo do Poder Judicirio ou da Administrao Pblica poder desrespeitar a deciso). Item errado. Na aula que vem, continuaremos o estudo do controle de constitucionalidade, enfocando o controle abstrato, exercido por meio de ADI, ADO, ADC e ADPF. Um grande abrao e bons estudos! Frederico Dias e Jean Claude 28
3 - Exerccios de Fixao 21. (CESPE/PROCURADOR MUNICIPAL/PGM/NATAL/2008) O STF admite o controle de constitucionalidade preventivo em sede de controle incidental. 22. (CESPE/PROCURADOR MUNICIPAL/PGM/NATAL/2008) Segundo a jurisprudncia do STF, vivel o controle de constitucionalidade de norma constitucional originria em face de outra norma constitucional originria de hierarquia inferior. 23. (CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) O STF admite a teoria da inconstitucionalidade superveniente de ato normativo produzido antes da nova constituio e perante o novo dispositivo paradigma, nela inserido. 24. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MP/RN/2009) O CNJ poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros de seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e s administraes pblicas direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder a sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. 25. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2008) admissvel o controle de constitucionalidade de emenda constitucional antes mesmo de ela ser votada, no caso de a proposta atentar contra clusula ptrea, sendo o referido controle feito por meio de mandado de segurana, que deve ser impetrado exclusivamente por parlamentar federal. 26. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2008) A declarao de inconstitucionalidade de uma norma pelo STF acarreta a repristinao da norma anterior que por ela havia sido revogada, efeito que pode ser afastado, total ou parcialmente, por deciso da maioria de 2/3 dos membros desse tribunal, em decorrncia de razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social. 27. (CESPE/ANALISTA DE COMRCIO EXTERIOR/MDIC/2008) Na qualidade de guardio da CF, compete exclusivamente ao STF exercer o controle de constitucionalidade de atos normativos em face da CF. 28. (CESPE/ANALISTA DE COMRCIO EXTERIOR/MDIC/2008) O STF pode apreciar caso que envolva a declarao de inconstitucionalidade de tratado internacional. 29. (CESPE/DELEGADO DE POLCIA/POLCIA CIVIL/PB/2008) Para anlise da repercusso geral para fins de admissibilidade do recurso extraordinrio, o relator poder admitir a manifestao do amicus curiae. 29
30. (CESPE/PROCURADOR/PGE-PE/2009) Na hiptese de uma lei municipal contrariar uma norma prevista na CF, e obrigatoriamente repetida na constituio estadual, o tribunal de justia estadual no poder apreciar a alegao de inconstitucionalidade dessa lei, em face da constituio estadual, sob pena de usurpar a competncia do STF. 31. (CESPE/EXAME DE ORDEM 135/OAB/SP/2008) A smula do STF com efeito vinculante pode ser aprovada mediante deciso da maioria absoluta dos seus membros.
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GABARITOS OFICIAIS
1) C 2) E 3) C 4) E 5) E 6) E 7) C 8) C 9) E 10) E 11) C 12) E 13) E 14) E 15) C 16) C 17) C 18) C 19) E 20) E 21) C 22) E 23) E 24) E 25) C 26) C 27) E 28) C 29) C 30) E 31) E
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Aula 9 Controle de Constitucionalidade Parte 2 Bom dia! Hoje, vamos estudar os instrumentos pelos quais o controle de constitucionalidade das leis e das emendas constitucionais manifestase. Vimos na ltima aula o conceito de controle, os modelos pelos quais e os momentos em que esse controle exercido, a competncia para exercer o controle de constitucionalidade e os efeitos da declarao de constitucionalidade ou inconstitucionalidade. No se esquea de que o controle de constitucionalidade exercido tanto em relao s normas infraconstitucionais quanto s normas constitucionais emanadas do Poder Constituinte Derivado, ou seja, as emendas Constituio! As normas criadas pelo constituinte originrio no so passveis de tal controle, e no podem, por isso, serem declaradas inconstitucionais. Ao final desta aula, voc dever ser capaz de responder a estas questes: Por meio de quais aes judiciais manifesta-se o controle de constitucionalidade? Quem tem competncia para impetr-las e para julg-las? Quais os pressupostos e os efeitos de cada ao? Veja o contedo da Aula de hoje
1 Ao Direta de Inconstitucionalidade 2 Ao Declaratria de Constitucionalidade 3 Ao de Inconstitucionalidade por Omisso 4 Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental 5 Ao de Inconstitucionalidade Interventiva 6 Exerccios de Fixao
Vamos, ento, aos estudos! 1 Ao Direta de Inconstitucionalidade Como vimos na aula anterior, no que diz respeito ADIN, o sistema de 1967/69 outorgava ao Procurador-Geral da Repblica o monoplio de ao; entretanto isso no provocou uma alterao profunda no sistema incidental ou difuso, que permaneceu predominante. J a Constituio de 1988, em seu art. 103, ampliou consideravelmente o leque de legitimados para propor a ao direta de inconstitucionalidade. Com a introduo desse sistema de controle abstrato de normas, dotado de ampla legitimao, pretendeu nosso constituinte reforar o instrumento de correo do sistema geral incidental. A ao direta de inconstitucionalidade, ajuizada perante o Supremo Tribunal Federal (para leis federais e estaduais), e em segundo plano perante os tribunais de justia (para leis estaduais e municipais) instrumento para a apreciao da validade de lei ou ato normativo federal ou estadual, desde que editados posteriormente promulgao da Constituio Federal. 1
As normas municipais (inclusive a Lei Orgnica do Municpio) no podem ser impugnadas em sede de ao direta de inconstitucionalidade perante o STF. O direito municipal somente poder ser declarado inconstitucional pelo Supremo em sede de controle difuso, quando determinada contenda remetida ao tribunal mediante recurso extraordinrio, ou, por meio de argio de descumprimento de preceito fundamental ADPF, nos casos previstos em lei. No primeiro caso, para que o recurso extraordinrio possa ser remetido ao STF, a questo dever tratar acerca de inobservncia, por parte da norma municipal, de preceito da constituio estadual de reproduo obrigatria da Constituio Federal. Vale lembrar que a deciso do Supremo nesse recurso extraordinrio contra deciso do TJ em ADI ter eficcia geral (erga omnes), constituindo-se na nica hiptese possvel de controle difuso em abstrato, j que a eficcia dessa deciso (no caso concreto) estende-se a todo o territrio nacional. Em relao s leis do Distrito Federal, como este Ente Federativo dispe da competncia legislativa de estados e municpios, naturalmente somente podero ser impugnadas em ADI perante o STF as leis distritais editadas no no mbito de sua competncia estadual (uma lei sobre servio local de gs canalizado, por exemplo, competncia prevista no art. 26 da CF/88). Se uma lei do Distrito Federal foi expedida para regular matria que a Constituio designa como de cunho municipal (impostos como IPTU ou ISS, por exemplo), ela no poder ser questionada em ADI perante o Supremo Tribunal Federal, mas sim perante o TJDFT. Em resumo, s podem ser objeto de ADI perante o STF leis e atos normativos federais, estaduais ou do Distrito Federal, desde que, neste ltimo, editados no desempenho de sua competncia legislativa estadual. Entretanto, no so todas as leis e atos normativos federais e estaduais, que podero ser objeto de ADI perante o Supremo, conforme a jurisprudncia daquela Corte. Aqui, pedimos para que voc se recorde do conceito de Lei em sentido Geral, Impessoal e Abstrata (GIA), pois para o STF, para que uma norma possa ser objeto de ADI, dever ela atender s seguintes exigncias: a) b) c) ter sido editada na vigncia da CF/88 e estar em vigor; ser dotada de abstrao, generalidade e impessoalidade; possuir natureza autnoma (no regulamentar);
Assim, somente podem ser objeto de ADI normas que tenham sido editadas sob a vigncia da Constituio Federal de 1988, isto , aps 05.10.1988 e que estejam em vigor.
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A impugnao, em abstrato, do direito anterior atual Carta ou prconstitucional, editado na vigncia de Constituies pretritas, s ocorrer em sede de argio de descumprimento de preceito fundamental ADPF, e no em ADI. O direito pr-constitucional pode ainda ter sua validade aferida frente Constituio de 1988 no mbito do controle difuso, para o fim de reconhecimento de sua recepo ou revogao, diante de casos concretos. Uma vez proposta a ao direta, no poder o autor dela, seja qual legitimado for, desistir. Isto porque no controle em abstrato, o legitimado pela Constituio Federal no atua na defesa de interesse prprio, mas sim na defesa da Constituio, portanto sua funo suscitar, perante o STF, uma relevante controvrsia constitucional, e; como no est em defesa de interesse prprio, no poder dispor sobre a ao, desistindo dela, inclusive quanto ao pedido de medida cautelar formulado. Alm disso, propositura de ADI no se sujeita a prazo prescricional ou decadencial e a qualquer tempo poder ser ajuizada a ao direta, pois a inconstitucionalidade no se convalida com o tempo. 1.1 Legitimao ativa O art. 103, incisos I a IX, da Constituio, outorgou legitimidade para propor a ADI ao Presidente da Repblica, Mesa do Senado Federal, Mesa da Cmara dos Deputados, Mesa da Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa, ao Governador de Estado ou do Distrito Federal, ao Procurador Geral da Repblica, ao Conselho Federal da OAB, a partido poltico com representao no Congresso, s Confederaes sindicais ou entidades de classe de mbito nacional. Embora o constituinte no tenha estabelecido distines entre os legitimados do art. 103, a jurisprudncia da Corte Excelsa dividiu-os em legitimados universais e legitimados especiais. Os legitimados universais podero propor ADI sobre quaisquer matrias, independentemente de vinculao a um interesse especfico da categoria ou do rgo proponente. o caso do Presidente da Repblica, da Mesa do Senado e da Mesa da Cmara dos Deputados, do Procurador-Geral da Repblica, do Conselho Federal da Ordem e, ateno para este, de partido poltico com representao no Congresso Nacional. Portanto, e cuidado com este ponto na prova, o partido poltico no precisar comprovar interesse do partido ou de seus filiados para impugnar norma em sede de ADI! J os legitimados especiais s podero impugnar, em sede de ADI, matrias vinculadas aos seus interesses, ou seja, que guardem pertinncia temtica com a rea de atuao do legitimado impetrante. Assim, so legitimados especiais a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal, o Governador 3
de Estado ou do Distrito Federal e a confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Em relao legitimao do partido poltico com representao no Congresso Nacional, lembre-se de que basta que a agremiao poltica possua apenas um representante em quaisquer das Casas do Congresso Nacional. Assim, o STF assentou o entendimento de que a representao deve ser comprovada no momento da propositura da ao, e mesmo que o partido perca essa representao, a ao no perder seu objeto, e poder seguir seu curso normalmente. Com relao legitimao das associaes, o STF entendeu, durante algum tempo, que as denominadas associaes de associaes, tais como confederaes e federaes, que congregam exclusivamente pessoas jurdicas entre seus associados, no detinham legitimao para a propositura de ADI. Entretanto, o STF passou a reconhecer a legitimidade de tais associaes para propor a ao direta. Cabe aqui ainda um comentrio sobre o processo de controle de constitucionalidade em abstrato no mbito dos estados-membros. Pode a Constituio Estadual conferir legitimidade para a representao de inconstitucionalidade de forma no simtrica Constituio Federal? Entende o STF que, em relao ao controle direto da constitucionalidade de mbito estadual, a nica regra federal a preservar a do 2 do art. 125 da CF: "cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municpios em face da Constituio estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo. Essa regra autoriza, na viso do Supremo os Estados-membros a instituir a representao e lhes veda a atribuio de legitimao para agir a um nico rgo, sendo procedente a ampliao da iniciativa, por eles, a outros rgos pblicos ou entidades, que no o Chefe do Executivo, o Conselho Regional da OAB ou Procurador Geral de Justia, por exemplo (Precedente: RE 261677/PR, rel. Min. Seplveda Pertence). 1.2 Objeto Por fora do art. 102, I, da CF/88, podem ser objeto de ADI perante o STF as leis e atos normativos federais e estaduais. Como j vimos, as leis municipais, ainda que flagrantemente contrrias Constituio, no podem ser impugnadas em ADI seno perante o respectivo Tribunal de Justia estadual ou do Distrito Federal. Com relao ao Distrito Federal, vimos acima a distino entre normas de cunho estadual e normas de ndole municipal. Cabe aqui, entretanto, frisar que no se discute em sede de ADI a validade de normas revogadas, ainda que flagrantemente contrrias Constituio. E como o objetivo da ADI justamente a retirada da norma inconstitucional do ordenamento, a revogao da norma torna 4
a ao sem objeto, deserta. Desse modo, se a ADI for proposta aps a revogao da lei, a ao no ser conhecida pelo STF; se a revogao ocorrer aps a propositura da ao, a ao perde seu objeto na data em que a lei foi revogada. Tambm s podem ser impugnados mediante ADI, perante o Supremo, atos que possuam Impessoalidade e generalidade, vale dizer, apliquem-se a um nmero indefinido de pessoas e de casos, todos quantos se enquadrem na situao hipottica abstratamente descrita no ato normativo. Devem ainda esses atos serem dotados de carter abstrato, indefinido e vigente, ou seja, a revogao de uma norma torna sem eficcia ou prejudica uma eventual Ao Direta de Inconstitucionalidade, ainda que a ao tenha sido impetrada enquanto vigente a norma. Se os atos normativos ou leis so de efeitos concretos, desprovidos de generalidade, impessoalidade e abstrao, no se prestam ao controle abstrato de normas, pois, segundo o STF, a Constituio adotou como objetos desse processo somente os atos tipicamente normativos, dotados de um mnimo de generalidade e abstrao. Entretanto, recentemente o Supremo Tribunal Federal decidiu que essa restrio no se aplica aos atos de efeitos concretos aprovados sob a forma de lei em sentido estrito (lei formal), isto , aos atos aprovados pelo Poder Legislativo e sancionados pelo Chefe do Poder Executivo. Em decorrncia dessa nova orientao, o STF passou a admitir a aferio, em ao direta de inconstitucionalidade, da validade da lei de diretrizes oramentrias LDO, contrariamente orientao at ento consolidada em sua jurisprudncia. Recentemente, o Supremo encetou nova reviso judicial, por ocasio do julgamento da Medida Cautelar em ADI n. 4.048-DF, tendo como relator o em. Min. Gilmar Mendes. O questionamento de mrito daquela ao dirigia-se ao contedo da Medida Provisria n. 405/2007, por meio da qual o Presidente da Repblica determinara a abertura de crdito extraordinrio a favor de diversos rgos do Poder Executivo e da Justia Eleitoral. Alm dos requisitos de relevncia e urgncia (CF/88, art. 62), a Constituio exige que a abertura do crdito extraordinrio via medida provisria, destine-se apenas para atender a despesas imprevisveis e urgentes, que no possam aguardar o regular transcurso de um processo legislativo ordinrio. Na verdade, a grande reviso de jurisprudncia teve sua origem por ocasio de uma questo de ordem, preliminar, sobre o prprio cabimento da ADI 4.048, j que a referida ao se dirigia ao ataque de uma tpica norma de carter oramentrio, a saber, a Medida Provisria 405/2007, que determinara a abertura de crdito extraordinrio. Restou decidido, ento, pelo STF, que as leis oramentrias seriam atos estatais de efeitos concretos 5
apenas na aparncia, j que, para fossem elas colocadas em prtica e executadas que dependeriam da prtica de atos de gesto de efeitos concretos. De fato, a jurisprudncia anterior do Tribunal Supremo no admitia Ao de Inconstitucionalidade contra disposies insertas na lei de diretrizes oramentrias (LDO), por considerar tal norma de natureza individual ou de efeitos concretos, efeitos esses que se esgotam com a propositura e a votao do oramento fiscal. Entretanto, tal entendimento foi revertido, com relao LDO! Decorrncia disso, guarde tambm que o Supremo Tribunal entende no ser cabvel controle abstrato de constitucionalidade quando se pretenda confrontar o art. 169, 1 da CF/88 e norma que tenha criado aumento de despesa de pessoal da Administrao sem prvia dotao oramentria, suficiente para atender despesa. Propugna o STF que a ausncia de previso na LOA no autoriza a declarao de inconstitucionalidade mas apenas impede a realizao da despesa no exerccio, decorrncia do fato de a lei oramentria no se constituir em norma genrica e abstrata, como vimos. Acompanhe, no quadro abaixo, as espcies de norma que podem ter sua constitucionalidade atacada por meio de ao direta de inconstitucionalidade.
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Emendas Constituio
As normas originrias da Constituio no se sujeitam a controle de constitucionalidade, apenas as emendas. Pelo dever de obedincia aos princpios estabelecidos, sensveis e extensveis da Constituio Federal (Art. 25). Assim, o texto originrio ou decorrente da constituio estadual pode ser impugnado em sede de ADI perante o STF Os tratados e convenes internacionais celebrados pela Repblica Federativa do Brasil no podero contrariar a Constituio Federal, nem mesmo os aprovados por qurum de Emenda Constituio. Inclui as espcies normativas primrias em geral - leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, decreto autnomo, medidas provisrias, decretos legislativos. So tambm normas primrias em sentido estrito, possuem fora de lei desde a sua edio e podem ser objeto de ADI antes de sua apreciao pelo Poder Legislativo. Previstos no art. 84, VI da CF/88, retiram sua fora normativa diretamente da Constituio, no regulamentando outras normas infraconstitucionais. Atos de emisso exclusiva do Senado Federal, da Cmara dos Deputados e do Congresso Nacional, bem como das Casas Legislativas estaduais, e sujeitam-se a impugnao por ADI. Inclui os regimentos internos dos tribunais judicirios, tribunais de contas e casas legislativas em geral.
Constituio Estadual
Tratados e Convenes
Normas primrias federais e estaduais
Medidas Provisrias
Decretos Autnomos
Decretos Legislativos e Resolues
Regimentos Internos
Podem ainda sujeitar-se ao controle de constitucionalidade mediante ADI resolues e decises administrativas dos tribunais do Poder Judicirio e dos Conselhos Nacionais de Justia e do Ministrio Pblico, atos normativos de entidades da administrao indireta, de agncias reguladoras, pareceres normativos aprovados pelo Presidente da Repblica ou por governador de Estado. Entretanto, no se sujeitam ao controle via ao direta as smulas aprovadas pelos tribunais do Poder Judicirio, acordos trabalhistas em dissdios e outras decises, em face da ausncia de fora normativa. 1.3 Atuao do Procurador-Geral da Repblica e do AdvogadoGeral da Unio O Procurador-Geral da Repblica desempenha papel fundamental no controle de constitucionalidade em sede de ADI, conforme entendemos do art. 103, VI, CF/88, j que, alm de ser um dos legitimados para propor todas as aes do controle em abstrato, 7
legitimado universal, no dependendo de comprovao de interesse na matria. Pelo art. 103, 1, dever ele ser previamente ouvido em todas as aes do controle em abstrato e em todos os processos de competncia do STF, assim tambm na ADI. Sua manifestao dever ser imparcial, podendo opinar tanto pela constitucionalidade, como pela inconstitucionalidade da norma. Sendo o seu parecer opinativo, no vincula os Ministros do STF. Poder o PGR opinar at mesmo nas aes diretas por ele propostas, inclusive propondo uma ao direta requerendo a declarao da inconstitucionalidade de determinada lei e no dia seguinte, emitindo o seu parecer, opinando pela improcedncia da ao. No poder, entretanto, desistir da ao direta por ele proposta. J o Advogado-Geral da Unio deve ser citado para defender o ato ou texto impugnado, conforme o art. 103, 3 da CF/88, cabendo a ele defender o ato ou texto impugnado, Alis, a jurisprudncia tradicional do STF era a de que no caberia ao AGU opinar pela inconstitucionalidade da norma impugnada, sob pena de desrespeito sua misso constitucionalmente indicada (CF, art. 103, 3). Assim, por mais evidente que fosse a inconstitucionalidade da norma, no era dado ao Advogado-Geral da Unio deixar de defender a norma questionada. Entretanto, recentemente, o STF alterou o seu entendimento sobre essa matria, passando a entender que no obrigatria a defesa da norma pela AGU. Com efeito, o STF decidiu que o AGU tem autonomia para agir, podendo escolher como se manifestar (pela constitucionalidade ou no), conforme sua livre convico jurdica sobre a matria (ADI 3.916, rel. Min. Eros Grau, julgamento em 7/10/2009). Alm disso, o Advogado-Geral da Unio no atuar nos processos de ao declaratria de constitucionalidade (ADC), afinal, nessa ao no h norma impugnada (o autor requer a constitucionalidade da norma, como veremos). Quanto participao do AGU na ADI por omisso, a tradicional jurisprudncia do STF era a de que a funo do Advogado-Geral da Unio como defensor da norma impugnada no ocorreria em ADI por omisso (ADO). Entretanto, recentemente, foi editada a nova lei da ADO (Lei n 12.063/2009), que estabelece toda a disciplina processual da ao direta de inconstitucionalidade por omisso (ADO). A lei estabelece que o relator poder solicitar manifestao do AGU, a ser encaminhada no prazo de 15 dias. 8
Atuao do PGR e do AGU no controle abstrato de constitucionalidade

Atua na defesa da Constituio harmonia do ordenamento jurdico. e da Atua como defensor da norma impugnada assegurando o contraditrio no controle abstrato de normas. Atuao vinculada: esta obrigado a defender a constitucionalidade da norma impugnada, exceto se o STF j tiver declarado a sua inconstitucionalidade. No legitimado ativo (No atua em ADI por omisso e ADC).
Atuao independente: pode opinar pela constitucionalidade ou inconstitucionalidade da norma impugnada. legitimado ativo (todas as aes).
1.4
Admissibilidade de amicus curiae e interveno de terceiros
No se admite interveno de terceiros no processo de ao direta de inconstitucionalidade. Trata-se de instituto processual que tem aplicao aos processos que versem sobre casos concretos, de cunho subjetivo, no qual se objetiva o reconhecimento de certo direito para as partes. Consiste, de forma bsica, na possibilidade de ingresso de uma pessoa num processo em andamento, em virtude de interesse no objeto da demanda. As modalidades tpicas de interveno de terceiros esto na sigla NODAC nomeao autoria, oposio, denunciao lide, assistncia e chamamento ao processo -, as quais voc no precisa conhecer agora, pois trata-se de contedo de Direito Processual Civil. J a figura do amicus curiae (amigo da corte, ou amigo da causa) a possibilidade de terceiros interessados, mas no legitimados, atuarem no controle em abstrato perante o STF, como colaboradores. Segundo a Lei n 9.868, de 1999, art. 7, 2, o Ministro Relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, poder, por despacho irrecorrvel, admitir a manifestao de outros rgos ou entidade. Proposta a ao direta perante o STF, outros rgos e entidades podero requerer ao Ministro Relator a interveno no processo, como amicus curiae, com o objetivo de colaborar com o Tribunal na apreciao da questo constitucional. Caso seja admitida a interveno pelo Ministro Relator, os rgos ou entidades podero apresentar documentos como memoriais e pareceres jurdicos ou, a critrio do Ministro Relator, realizar sustentao oral durante o julgamento da ao. Lembre-se de que alguns rgos pblicos dispem de legitimidade para o exerccio de alguns atos processuais, inclusive realizar sustentao oral em juzo. Exemplo disso ocorreu durante o julgamento dos Mandados de Segurana 25.092/DF e 25.181/DF (controle concreto), ambos julgados em 10/11/2005, e no curso dos quais o 9
Consultor Jurdico do Tribunal de Contas da Unio realizou sustentao oral para defender a constitucionalidade do TCU para apreciar e julgar as contas de sociedade de economia mista. Guarde ainda que os rgos ou entidades interessados no tm direito lquido e certo interveno como amicus curiae; essa deciso caber exclusivamente ao Ministro Relator, que se manifestar quanto ao pedido em despacho irrecorrvel. Ressalvada essa atuao como amicus curiae, o Supremo no admite nenhuma outra interveno de terceiros, que no sejam legitimados, no controle em abstrato. 1.5 Medida Cautelar em ADI Estabelece a CF/88, em seu art. 102, I, "p", que compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar o pedido de medida cautelar nas aes diretas de inconstitucionalidade. E o que Medida Cautelar? Trata-se de um provimento judicial provisrio do pedido do autor da ao direta, com o objeto de resguardar o bom direito (fumus boni iuris) e evitar um dano irreparvel ou de difcil reparao (periculum in mora). O objetivo do autor da ao direta ao intentar a cautelar sustar, desde logo e at o exame do mrito da ao, a eficcia da norma impugnada. Se o STF entender que os dois pressupostos - fumus boni iuris e periculum in mora esto presentes, dever conceder a medida cautelar. A regra que a medida cautelar seja concedida com efeitos prospectivos, ou seja, ex nunc, isto , suspendendo a eficcia da norma a partir da deciso. Neste caso, o STF no se manifesta a respeito, e a medida cautelar ter os efeitos ordinrios ex nunc. Entretanto, o STF poder conceder a cautelar com efeitos retroativos (ex tunc), desde que o faa de forma expressa nesse sentido. A concesso da medida cautelar produz eficcia erga omnes (contra todos sujeitos aplicao da lei) e efeito vinculante, em relao Administrao Pblica e aos demais rgos do Poder Judicirio. Segundo a jurisprudncia do STF, somente a concesso de medida cautelar possui efeito vinculante, assim, o indeferimento de medida cautelar, no produz esse efeito. Portanto, na apreciao do pedido de medida cautelar teremos as seguintes hipteses: (a) caso seja concedida a medida cautelar, suspende-se a eficcia da norma at o julgamento do mrito da ao direta, e esta deciso vincula os demais rgos do Poder Judicirio e a Administrao Pblica direta e indireta; (b) se for negada a medida cautelar, a norma permanece em plena eficcia at o julgamento de mrito da ao direta, mas essa deciso no vincula os demais rgos do Poder Judicirio e a Administrao 10
Pblica direta e indireta. Aps o julgamento de mrito, caso a ao seja julgada procedente, naturalmente no haver suspenso da eficcia da norma, mas anulao da norma impugnada, que ser declarada inexistente desde a origem (efeitos ex-tunc), exceto deciso qualificada do Tribunal, que poder modular os efeitos temporais, como veremos a seguir. A medida cautelar torna, automtica e provisoriamente, aplicvel a legislao anterior acaso existente, que tenha sido revogada pela norma impugnada, salvo manifestao em contrrio do STF. Dessa forma, a concesso da medida cautelar em ADIN tem efeito repristinatrio em relao ao direito anterior, que havia sido revogado pela norma impugnada na ao direta. Com o afastamento da eficcia da lei impugnada at o julgamento do mrito da ao direta, a lei original, que havia sido revogada pela lei impugnada, torna-se automtica e provisoriamente aplicvel nesse perodo, salvo manifestao em contrrio do Supremo. Salvo em perodos de recesso, a concesso de medida cautelar na ao direta de inconstitucionalidade exige deciso da maioria absoluta dos membros do STF, conforme a Lei n 9.868/99, art. 10. 1.6 Efeitos da Deciso As decises proferidas em ao direta de inconstitucionalidade produzem efeitos jurdicos nos dois sentidos: quando julgada procedente, bem assim quando julgada improcedente. Da se dizer que a ADI possui natureza dplice ou ambivalente. Como na ao direta o pedido formulado pelo autor sempre o reconhecimento da inconstitucionalidade da norma, teremos o seguinte que: (a) se a ao direta julgada procedente, estar sendo declarada a inconstitucionalidade da norma impugnada; (b) se a ao direta julgada improcedente, estar sendo declarada a constitucionalidade da norma impugnada. Em regra, podemos afirmar que a deciso do Supremo Tribunal Federal em ao direta de inconstitucionalidade dotada de: a) eficcia contra todos (erga omnes); b) efeitos retroativos (ex tunc); c) efeito vinculante (em relao Administrao Direta e Indireta das trs esferas da Federao, e aos demais rgos do Judicirio); d) efeito repristinatrio em relao legislao anterior. Caso haja desrespeito deciso proferida em sede de ADI, o prejudicado poder valer-se do instrumento processual denominado reclamao, proposta diretamente perante o STF, para que este 11
garanta a autoridade de sua deciso, determinando a anulao do ato da administrao ou a cassao da deciso judicial reclamada. Entretanto, o efeito vinculante da deciso no alcana o prprio STF, que, em tese, poder posteriormente mudar sua posio em uma outra ao. O efeito vinculante no alcana, tambm, a atividade normativa do Poder Legislativo, que no fica impedido de editar nova lei com idntico contedo. A Lei n 9.868/1999, em seu art. 27, trouxe relevante inovao ao introduzir a possibilidade de modular ou manipular os efeitos temporais dos efeitos da deciso de inconstitucionalidade. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Assim, desde que presentes os pressupostos exigidos pela lei razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse pblico -, poder o STF, desde que por maioria de dois teros de seus membros (oito Ministros) tomar as seguintes decises: (a) (b) (c) restringir os efeitos da declarao de inconstitucionalidade; conferir efeitos ex nunc (no retroativos) sua deciso; fixar outro momento para o incio da eficcia da sua deciso.
Com relao deciso com eficcia retroativa, bom deixar claro essa deciso no anula, por si s, os atos singulares praticados com base na lei, durante o seu perodo de vigncia. A fora retroativa no nulifica, por si s, os atos concretos praticados com base na lei, durante o perodo de sua vigncia. Agora, possvel a modulao dos efeitos temporais no controle difuso de constitucionalidade? Segundo precedentes do STF, existe sim essa possibilidade e essa tese acabou ganhando maiores propores quando do julgamento do Recurso Extraordinrio n 197.917 relator Min. Maurcio Corra. Na deciso, o STF reduziu o nmero de vereadores do municpio de Mira Estrela de 11 para 9 e determinou que a aludida deciso s atingisse a prxima legislatura, ou seja, atribuiu-se deciso efeitos pro futuro. Segundo o STF, tratava-se de situao excepcional em que a declarao de nulidade, com seus normais efeitos ex tunc, resultaria grave ameaa a todo o sistema legislativo vigente. Pugnou pela prevalncia do interesse pblico para assegurar, em carter de exceo, efeitos pro futuro declarao incidental de inconstitucionalidade. 12
Observa-se que o STF optou pela aplicao do princpio da segurana jurdica em detrimento do princpio da nulidade. A no modulao dos efeitos no caso, gerariam inmeros transtornos, atingindo decises que foram tomadas em momento anterior quelas eleies. Vamos fazer alguns exerccios? 1. (CESPE/AUDITOR INTERNO/AUGE/MG/2008) Em regra, a declarao definitiva de inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo pelo STF tem efeito ex nunc, s tendo eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado pelo STF. Como regra, a declarao definitiva pela inconstitucionalidade no mbito do controle de constitucionalidade, seja em sede de ADI, seja em ADC, tem efeitos retroativos (ex tunc), seja no mbito do controle abstrato, seja no controle concreto. Lembre-se: ex-tunc, pra trs; exnunc, nunca mais! Item errado. 2. CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/DIREITO/TCE/AC/2009) Podem propor ao direta de inconstitucionalidade e ao declaratria de constitucionalidade, entre outros legitimados, o presidente da Repblica, o procurador-geral da Repblica e o advogado-geral da Unio. O rol dos legitimados interposio de ADI est descrito no art. 103 da CF/88: I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. De se observar que o Advogado Geral da Unio no dispe de competncia para a proposio de ADI, da porque est errada a questo. Lembre-se que, como vimos, no qualquer legitimado que poder intentar ADI sobre qualquer assunto, h os legitimados universais e os legitimados especiais. 13
Os legitimados universais no sofrem restrio quanto interposio de ADI no Supremo. dizer: podem propor a ao independentemente do assunto sobre o qual trate a norma, desde que ela esteja entre os objetos da ADI. Diversamente, os legitimados especiais devem cumprir o requisito da pertinncia temtica, ou demonstrao do interesse de agir. Ou seja, para ser cabvel a ao, a norma impugnada deve ter alguma relao de pertinncia com a funo desempenhada pelo rgo ou entidade. Os legitimados especiais so os governadores, as confederaes sindicais ou entidades de classe de mbito nacional e as Mesas de Assemblia Legislativa (ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal). Por fim, vale ressaltar que a ampliao da legitimao ativa em ADI foi uma inovao da CF/88. Na Constituio anterior, a interposio dessa ao era de competncia nica e exclusiva do Procurador Geral da Repblica. Item errado. 3. (CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) No se exige, para fins de ajuizamento e conhecimento da ADI, a prova da pertinncia temtica por parte das Mesas do Senado Federal, da Cmara dos Deputados, das assemblias legislativas dos estados ou da Cmara Legislativa do DF. A exigncia de pertinncia temtica recai apenas sobre os seguintes legitimados: I) a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; II) o Governador de Estado ou do Distrito Federal; III) confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Assim, para impetrarem ADI, esses legitimados devero demonstrar o seu interesse de agir, materializado na relao existente entre o ato impugnado e as funes exercidas. Item errado. 4. (CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) O ajuizamento da ADI sujeita-se observncia do prazo decadencial de dez anos. No h prazo decadencial nem prescricional para a impetrao de ADI, tendo em vista que a nulidade no se convalida. Assim, enquanto estiver em vigor, poder a lei ser impugnada em sede de ADI. Lembrando que no se admite a impugnao em ADI de leis anteriores Constituio de 1988, nem tampouco de legislao revogada! Item errado.
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5. (CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MMA/2009) Para que um partido poltico tenha representao no Congresso Nacional, suficiente que o partido tenha um s parlamentar em qualquer uma das Casas do Congresso. Para ter legitimidade para propor as aes do controle abstrato, os partidos polticos necessitam de representao no Congresso Nacional. A questo est correta, tendo em vista que qualquer nmero de representantes no Congresso j suficiente para fazer jus legitimao (basta um representante em qualquer uma das Casas). Outro detalhe: entende o Supremo que esse requisito deve ser aferido exclusivamente no momento da propositura da ao. dizer: a superveniente perda de representao no Congresso Nacional no retira do partido poltico a legitimidade ativa sobre as aes por ele anteriormente propostas. Item errado. 6. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 5 REGIO/2008) As confederaes sindicais de mbito nacional no prescindem de demonstrar a pertinncia temtica entre seu objeto social e os dispositivos legais que pretendem impugnar. As confederaes sindicais de mbito nacional so um dos legitimados especiais. Assim, precisam (ou no prescindem) demonstrar a pertinncia temtica entre o seu objeto social e os dispositivos impugnados. Item certo. 7. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 5 REGIO/2008) Os tribunais estaduais e do Distrito Federal tm competncia para julgar ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo estadual em face da CF. Em sede de controle abstrato (ADI, por exemplo), o nico rgo competente para julgar aes de controle de constitucionalidade perante da CF o STF. Apenas em sede de controle difuso, na via incidental, que podem os demais juzos e tribunais realizarem controle de constitucionalidade perante a CF. De qualquer forma, os tribunais de justia podem julgar aes do controle abstrato, mas perante a respectiva Constituio Estadual. Item errado. 8. (CESPE/TITULARIDADE DE SERVIOS NOTARIAIS E DE REGISTRO/TJDFT/2008) No cabe o controle de constitucionalidade quando o ato regulamentar extravasa os limites a que est materialmente adstrito, pois se trata de insubordinao executiva aos comandos da lei.
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Observe que s cabe controle de constitucionalidade se houver desvio frente Constituio. Um decreto regulamentar que extrapolar os limites da lei possui vcio de legalidade e no de constitucionalidade. De qualquer forma, no so s as leis em sentido estrito (aprovadas pelo Legislativo e sancionadas pelo chefe do Executivo) que podem ser objeto de controle de constitucionalidade. Os atos normativos em geral tambm podem ser objeto de controle de constitucionalidade, desde que disponham de carter autnomo, ou seja, desrespeitem diretamente a Constituio (no sejam meramente regulamentares). Assim, decretos do Presidente da Repblica e do Governador de Estado podem ser objeto de ADI, desde que sejam autnomos e no apenas regulamentares. Observe ainda que regimentos, resolues e decises administrativas de tribunais podero ser objeto de ADI tambm, desde que sejam dotados de generalidade e abstrao. Item certo. 9. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 5 REGIO/2008) As convenes coletivas de trabalho, por veicularem verdadeiras normas jurdicas, ensejam seu controle por meio de ao direta de inconstitucionalidade. As convenes coletivas de trabalho no podero ser objeto de ADI, uma vez que carecem de generalidade e abstrao. Segundo a doutrina, podem ser objeto de controle de constitucionalidade, por terem natureza de atos normativos, por exemplo, a resoluo administrativa dos Tribunais de Justia, bem como deliberaes administrativas de outros rgos do Poder Judicirio, inclusive dos Tribunais Regionais do Trabalho, salvo as convenes coletivas de trabalho. Item errado. 10. (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) Segundo posicionamento atual do STF, no se revela vivel o controle de constitucionalidade de normas oramentrias, por serem estas normas de efeitos concretos. certo que os atos de efeito concreto no se submetem a controle de constitucionalidade por meio de ADI. Entretanto, recentemente o Supremo reviu sua posio ao admitir Ao Direta de Inconstitucionalidade tendo por objeto Lei de Diretrizes Oramentrias, uma vez que se trata de lei formal (ADIMC 4.048/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 17.04.2008). Assim, mesmo sendo desprovidas de generalidade e abstrao (sendo lei de efeitos concretos), as leis formais, como a Lei de Diretrizes
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Oramentrias, podem Inconstitucionalidade. Item errado.
ser
objeto
de
Ao
Direta
de
11. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/DIREITO/TCE/AC/2009) Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o STF, por maioria absoluta de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Esse aspecto interessantssimo! Pense assim: quando uma lei declarada inconstitucional, seu vcio existe desde a sua criao. Por exemplo, sabemos que se exige maioria absoluta dos votos para a aprovao de uma lei complementar. Se essa lei for aprovada por maioria simples, ela produzir efeitos at a declarao de inconstitucionalidade, embora a lei seja invlida. Constatada a inconstitucionalidade da lei no mbito de uma ao prpria (ADI, por exemplo), a pronncia sobre a invalidade da lei retroage, atingindo tambm o perodo entre a sua edio e essa declarao. Assim, como regra, a declarao de sua inconstitucionalidade por parte do STF em sede de ADI, por exemplo, opera efeitos desde a criao da lei (efeitos retroativos ou ex tunc). Essa a lgica de se dizer que ela inconstitucional desde a origem. E da decorrem os efeitos retroativos (ex tunc) da declarao de inconstitucionalidade, tanto no controle abstrato, quanto no concreto. Entretanto, por razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, o STF poder outorgar efeitos ex nunc (dali pra frente) sua deciso ou para fixar outro momento para o incio da eficcia da sua deciso, desde que por deliberao qualificada de dois teros dos membros (oito Ministros). Observe o teor do art. 27 da Lei n 9.868, de 1999, nestes termos: Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Em suma, por razes de segurana jurdica ou diante de relevante interesse social, poder o STF, ao proclamar a inconstitucionalidade, desde que por deliberao de dois teros dos seus membros:
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I) restringir os efeitos da sua deciso isso significa que poderia o Supremo afastar determinados efeitos da sua declarao a determinados atos ou situaes; II) outorgar efeitos ex nunc (dali pra frente) sua deciso isso significa afastar a retroatividade de sua manifestao, preservando atos j praticados com base naquela norma; por conseqncia a declarao surtiria efeitos apenas dali pra frente; III) determinar um outro momento para o incio da eficcia da sua deciso isso significa que poder o STF entender que o melhor momento para o incio da eficcia da sua deciso no a data da publicao da lei (ex tunc) nem a data da declarao da inconstitucionalidade (ex nunc); assim fixaria um outro momento para o incio da produo de efeitos daquela declarao de inconstitucionalidade. A assertiva est errada, pois o quorum exigido de dois teros e no maioria absoluta. Item errado. 12. (CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) Consoante jurisprudncia firmada no mbito do STF, a declarao final de inconstitucionalidade, quando proferida em sede de fiscalizao normativa abstrata, importa restaurao das normas anteriormente revogadas pelo diploma normativo objeto do juzo de inconstitucionalidade, considerado o efeito repristinatrio que lhe inerente. Voc entendeu a pergunta? Vamos exemplificar essa situao. Inicialmente, estava vigente a Lei 1. Posteriormente, foi editada a Lei 2, que revogava a Lei 1. Caso a Lei 2 seja posteriormente declarada inconstitucional em sede de controle abstrato, isso significa que a Lei 2 deixa de existir. Por conseqncia no existe mais a lei que revogava a Lei 1 e ela (Lei 1) retoma sua eficcia normalmente. A esse fenmeno, a gente d o nome de repristinao. Bem, aquela histria: se a Lei 2 nula, ela no pode ter tido eficcia, e ela no pode ter produzido efeitos. Se ela no produziu efeitos no revogou a Lei 1. Assim, a Lei 1 teria sido apenas supostamente revogada e, portanto, retoma sua eficcia automaticamente. Ou seja: a declarao da inconstitucionalidade de uma lei pelo STF tem efeito repristinatrio tcito em relao legislao anterior, que havia sido revogada por essa lei que agora declarada inconstitucional. Por favor, no decore, entenda. Suponha que uma lei (Lei A) preveja multa para quem for flagrado andando embriagado pela rua (ou seja, se voc for pego aps um chope, deve pagar uma quantia para o Estado). Pois bem, suponha 18
que amanh venha uma nova lei (Lei B) revogando a anterior (Lei A) e estabelecendo a pena de recluso para o mesmo comportamento (andar embriagado pela rua). A partir de ento, voc poder ser preso se flagrado andando por a aps aquele chope de sexta-feira (afinal, est valendo a Lei B). Caso, posteriormente, essa nova lei (Lei B) seja declarada inconstitucional em sede de controle abstrato, o que acontece? Voc no poder mais ser preso, afinal aquela lei nula (a Lei B nula). Entretanto, se for pego bbado por a, pagar aquela multa anteriormente prevista na Lei A, afinal, a lei anterior (Lei A) retoma automaticamente sua eficcia. E como se denomina esse efeito? Repristinao da Lei A! Item certo. 13. (CESPE/PROCURADOR/TCE-ES/2009) Compete originariamente ao STF julgar a ADI ajuizada em face de lei ou ato normativo do DF, praticado no exerccio de sua competncia estadual ou municipal. Assunto bastante cobrado em concursos. Veja como fcil... Em ADI, o STF aprecia leis e atos normativos federais e estaduais. Bem, voc j aprendeu que o DF acumula as competncias estaduais e municipais. Pois bem, sendo assim, ser cabvel ADI de leis ou atos normativos distritais apenas no exerccio da sua competncia estadual. Vamos a um exemplo. Imagine que a Cmara Legislativa do DF aprove duas leis. A Lei A modifica as regras relativas ao IPTU (imposto de competncia municipal). A Lei B trata de ICMS (imposto de competncia estadual). A pergunta : qual delas poderia ser questionada perante o STF, em sede de ADI? Apenas a Lei B, pois ICMS tributo de competncia estadual. A Lei A trata de assunto de competncia municipal (IPTU) e, por isso, no pode ser objeto de ADI no Supremo. Agora, para tirar nota dez com louvor: podemos dizer que no seria possvel ento o controle abstrato da Lei A, por tratar de assunto de competncia municipal? No, no podemos. Em primeiro lugar, como veremos em detalhes logo a seguir, em sede de ADPF, podero ser impugnadas as leis municipais ou distritais no exerccio da competncia municipal. Ademais, frente LODF, poder essa lei ser questionada no controle abstrato perante o Tribunal de Justia. Item errado. 14. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA: EXECUO DE MANDADOS/TRT 17 REGIO/2009) A concesso da medida cautelar, na ao direta de inconstitucionalidade, torna aplicvel a legislao
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anterior acaso existente, salvo expressa manifestao em sentido contrrio. Mesmo em sede de medida cautelar, a declarao da inconstitucionalidade de uma lei pelo STF tem efeito repristinatrio tcito em relao legislao anterior, que havia sido revogada por essa lei que agora declarada inconstitucional. Veja o teor do art. 11, 2 da Lei 9.868/99: a concesso da medida cautelar torna aplicvel a legislao anterior acaso existente, salvo expressa manifestao em sentido contrrio. Item certo. 15. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) Para o STF, o indeferimento da medida cautelar na ADI no significa confirmao da constitucionalidade da lei com efeito vinculante. Exatamente! Show de bola essa assertiva. Tentemos explicar essa situao de forma mais detalhada... Imagine que um dos legitimados (CF, art. 103) tenha entrado com ADI no STF a fim de declarar inconstitucional determinada norma. Se essa ao inicial contiver pedido de medida cautelar, o STF avaliar o preenchimento dos pressupostos para a sua concesso. Negada a medida cautelar, isso no significa que o STF se posicionou pela constitucionalidade da norma. Significa apenas que os pressupostos da medida cautelar no foram preenchidos. Ento a Suprema Corte continuar analisando a ao regularmente, sem os efeitos da medida cautelar, podendo vir a consider-la constitucional ou inconstitucional posteriormente. Nesse sentido, podemos dizer que a medida cautelar, quando concedida, tem efeito vinculante. Todavia, o mesmo no pode ser afirmado quanto ao seu indeferimento, que no dispe desse mesmo efeito. Assim, os demais juizes podero continuar a inconstitucionalidade de tal norma nos seus processos. Item certo. 2. Ao Declaratria de Constitucionalidade A ao declaratria de constitucionalidade foi criada pela Emenda Constitucional n 3, de 1993, e dispe atualmente dos mesmos legitimados para requerer ao STF o reconhecimento da constitucionalidade de uma norma federal (estadual no!). A deciso do STF nessa ao produz eficcia erga omnes e efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. 20
declarar
Para entender melhor sua existncia, suponha que em 2010 tenha sido publicada uma lei federal e que, nos meses seguintes sua publicao, tenha surgido considervel controvrsia judicial nos tribunais sobre a sua validade, com decises antagnicas; em situaes tais um dos legitimados pela Constituio poder propor uma ao declaratria de constitucionalidade perante o STF, para que o Tribunal decida sobre a constitucionalidade da norma, terminando, definitivamente, com a controvrsia entre os juzos inferiores. Na prtica, quase todos os pontos estudados sobre a ao direta de inconstitucionalidade (ADIN) aplicam-se ao declaratria de constitucionalidade (ADECON). Assim, para no sermos repetitivos, apresentaremos somente os aspectos peculiares desta ao declaratria. 2.1 Requisitos Para a propositura da ao declaratria de constitucionalidade (ADC ou ADECON) imprescindvel que o autor comprove a existncia de controvrsia judicial relevante sobre a aplicao da disposio objeto da ao, conforme previsto na Lei n 9.868/99, art. 14, III. Isso significa que s ser legtima a propositura da ADC se o autor comprovar esse requisito. Para isso, o autor dever juntar petio inicial cpia de decises divergentes de juzos inferiores em relao validade da lei objeto da ao declaratria, em nmero suficiente para comprovar a relevncia da controvrsia. Caso o STF entenda que o autor no logrou comprovar a existncia de controvrsia judicial relevante, a ao no ser conhecida. Muito importante destacar que o STF firmou entendimento de que s a controvrsia judicial relevante autoriza a propositura de ao declaratria de constitucionalidade, no sendo suficiente a comprovao de controvrsia entre doutrinadores do Direito. 2.2 Legitimao Podem propor ao declaratria de constitucionalidade os mesmos legitimados para a ao direta de inconstitucionalidade (CF, art. 103, I ao IX). A Emenda Constitucional n 45/2004 igualou os legitimados em ao declaratria de constitucionalidade aos legitimados em ao direta de inconstitucionalidade. Portanto, em face dessa alterao do texto constitucional, todos os legitimados em ao direta de inconstitucionalidade podem, tambm, propor ao declaratria de constitucionalidade, o que corrobora a natureza ambivalente tambm desta ao, assim como na ADI. 2.3 Objeto
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A ao declaratria de constitucionalidade s se presta para a aferio da constitucionalidade de leis e atos normativos federais conforme a CF/88, art. 102, I, a, no servindo, pois, para o controle de normas estaduais ou distritais, tampouco municipais. 2.4 Atuao do Procurador-Geral da Repblica e do AdvogadoGeral da Unio O STF afastou a obrigatoriedade de citao do Advogado-Geral da Unio no processo de ao declaratria de constitucionalidade, j que o seu papel, no controle em abstrato, defender a norma impugnada, e nessa ao no h norma legal impugnada a ser defendida. Com efeito, como a funo constitucional do AGU no controle abstrato a defesa da norma impugnada, conforme CF/88, art. 103, 3. Ento, no faria sentido sua atuao em ADC, visto que, nessa ao, o autor da ao requer a constitucionalidade da norma. J a manifestao do Procurador-Geral da Repblica obrigatria, pois a Constituio Federal determina que ele ser ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do STF (art. 103, 1), inclusive nas aes declaratrias! 2.5 Medida Cautelar O STF poder deferir pedido de medida cautelar na ao declaratria de constitucionalidade, da mesma forma que na ADI, por deciso da maioria absoluta de seus membros. A medida cautelar consistir na determinao de que os juzes e os Tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ao declaratria at seu julgamento definitivo. Concedida a medida cautelar, dever o STF proceder ao julgamento da ao no prazo de 180 (cento e oitenta) dias, sob pena de perda de sua eficcia. Assim como na ao direta, a concesso da medida cautelar em ao declaratria de constitucionalidade produzir eficcia erga omnes e efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica Federal, nas esferas federal, estadual e municipal. Como na ao direta, a medida cautelar em ao declaratria produzir efeitos ex nunc, mas o STF poder conceder-lhe efeitos retroativos (ex tunc), desde que o faa expressamente. Isto porque na medida cautelar em ADC no h que se falar em suspenso da eficcia da norma objeto da ao, haja vista que nesta ao o pedido no pela inconstitucionalidade da norma, mas sim pelo reconhecimento de sua constitucionalidade. 2.6 Decadncia, Desistncia, Ao Rescisria e Amicus Curiae 22
Nesses aspectos decadncia, amicus curiae, desistncia e ao rescisria , so plenamente aplicveis ADC as regras estudadas em relao ADI. Assim: (a) no h prazo limite, decadencial ou prescricional, para a propositura de ADECON; (b) a critrio do Ministro Relator, possvel a atuao de rgos ou entidades na qualidade de amicus curiae no processo de ADECON; (c) no se admite a desistncia de ADC proposta, tampouco do pedido de medida cautelar formulado; (d) no cabvel ao rescisria contra deciso do STF proferida em ADC. 2.7 Efeitos da Deciso As decises definitivas de mrito, proferidas pelo STF, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, conforme o art. 102, 2. Como voc percebeu, a fora da deciso definitiva de mrito do STF proferida em ADC a mesma estudada para a deciso proferida em ao direta de inconstitucionalidade. Portanto, em regra: (a) (b) eficcia erga omnes; efeito vinculante e efeitos ex tunc;
(c) possibilidade de manipulao desses efeitos pelo STF, no caso de declarao de inconstitucionalidade. Vamos, ento, resolver alguns exerccios sobre ADC. 16. (CESPE/ANALISTA JUDICIRIO/REA JUDICIRIA/TRT 5 REGIO/2008) As decises em ao declaratria de constitucionalidade tm eficcia erga omnes e efeito vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. De acordo com o art. 102, 2 da CF/88, as decises de mrito do STF na ADC produziro: I) eficcia contra todos ou erga omnes (na medida em que alcana a todos, no apenas as partes de um determinado processo); e II) efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual, distrital e municipal (pois nenhum outro rgo do Poder Judicirio ou da Administrao Pblica poder desrespeitar a deciso).
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Lembre-se que esse efeito vinculante no obriga o STF, nem o Poder Legislativo em sua funo tpica. Item certo. 17. CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/DIREITO/TCE/AC/2009) O STF, por deciso de dois teros de seus membros, poder deferir pedido de medida cautelar na ao declaratria de constitucionalidade, consistente na determinao de que os juzes e os tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ao at seu julgamento definitivo. A medida cautelar (concedida mediante liminar) aquela concedida antes da apreciao do mrito do pedido principal e consiste no provimento judicial imediato, visando garantir a utilidade da futura deciso definitiva. Assim, aplica-se a situaes em que o transcorrer do tempo entre o pedido e a deciso definitiva poder acarretar a ineficcia da prestao jurisdicional. Pois bem, a medida cautelar ou liminar ser concedida mediante voto da maioria absoluta dos ministros do Supremo, havendo necessidade da presena de pelo menos oito ministros na seo. Pois , a questo foi considerada errada pelo Cespe, j que menciona quorum de dois teros quando a lei exige maioria absoluta. O estranho que se possvel conceder-se cautelar com voto da maioria absoluta, tambm possvel que essa medida seja concedida com quorum de dois teros, que superior, voc no acha? Como voc sabe, os pedidos em ADI e ADC so distintos. Enquanto na primeira objetiva-se a declarao de inconstitucionalidade da lei, na segunda visa-se confirmao de sua constitucionalidade. O mesmo raciocnio deve ser utilizado para se distinguir os efeitos da cautelar em ADI e ADC. Em sede de ADI, a concesso de cautelar acarreta: (i) a suspenso da eficcia da norma; (ii) a suspenso do julgamento de processos envolvendo sua aplicao; e (iii) a repristinao (ou o retorno da eficcia) da legislao anterior, que tinha sido revogada. Por outro lado, se na ADC o pedido pelo reconhecimento da validade da norma, no faz sentido que a cautelar resulte na suspenso de sua eficcia. Assim, o efeito da cautelar em ADC ser o de suspenso dos processos que envolvam a aplicao da lei ou ato normativo objeto da ao. Outros aspectos da cautelar: I) a regra de concesso da cautelar por maioria absoluta no se aplica nos casos de urgncia e no perodo de recesso do STF, em que ser concedida monocraticamente (deciso sujeita confirmao do Plenrio); 24
II) ao contrrio da deciso de mrito, a medida cautelar ter, em regra, efeitos ex nunc ou prospectivos (dali pra frente). Mas caber a modulao dos efeitos temporais (outorgando-se a ela eficcia retroativa), como na deciso de mrito; III) a medida cautelar tambm dotada de alcance geral (erga omnes) e efeito vinculante. Item errado. 18. (CESPE/AGENTE DE POLCIA CIVIL SUBSTITUTO/PCRN/2008) As decises definitivas de mrito proferidas pelo STF, nas aes declaratrias de constitucionalidade, produziro eficcia contra todos e efeito vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio, Poder Legislativo e administrao pblica direta e indireta, em todas as esferas. De acordo com o art. 102, 2 da CF/88, as decises de mrito do STF na Ao Declaratria de Constitucionalidade ADC produziro: I) eficcia contra todos ou erga omnes (na medida em que alcana a todos, no apenas as partes de um determinado processo); e II) efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual, distrital e municipal (pois nenhum outro rgo do Poder Judicirio ou da Administrao Pblica poder desrespeitar a deciso). O mesmo ocorre com as decises em ADI e ADPF proferidas pelo STF. Em suma: se o STF declarou a inconstitucionalidade, no podero os demais rgos do Poder Judicirio ou a Administrao Pblica dar aplicao lei. Se a manifestao foi pela constitucionalidade, eles no podero negar aplicao lei. Observe que o efeito vinculante dessas decises do STF no alcana: o prprio STF, nem o Poder Legislativo, no tocante funo legislativa. Ou seja, em tese, o prprio STF poder posteriormente rever o seu entendimento sobre a respectiva matria. Ademais, a declarao da inconstitucionalidade de uma lei pelo STF nas aes do controle abstrato no impede que o Poder Legislativo edite posteriormente nova norma de igual contedo. Item errado. 19. (CESPE/JUIZ/TRF 5.a Regio/2009) Os tribunais de justia dos estados, por deciso da maioria relativa de seus membros, podem deferir pedido de medida cautelar na ao declaratria de constitucionalidade consistente na determinao de que os juzes e os tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ao at seu julgamento definitivo.
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A medida cautelar ser concedida mediante voto da maioria absoluta dos ministros do Supremo (6 votos), havendo necessidade da presena de pelo menos oito ministros na seo. Item errado. 3. Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso A ao direta de inconstitucionalidade por omisso medida que tem por finalidade tornar efetiva norma constitucional, por meio do reconhecimento da inconstitucionalidade da inrcia do legislador infraconstitucional quanto ao dever de regulamentar norma da Constituio Federal, conforme CF/88, art. 103, 2. Por exemplo, a Constituio Federal estabelece que o direito de greve dos servidores pblicos dever ser previsto em lei especfica, (CF, art. 37, VII) e o Presidente da Repblica no exerceu o seu poder de iniciativa privativa sobre a matria, isto , no apresentou projeto de lei Cmara dos Deputados estabelecendo a regulamentao da CF; nessa situao, pode ter sido ajuizada uma ADIN por omisso perante o STF, e o Tribunal reconheceu a inconstitucionalidade da omisso do Chefe do Executivo, no respectivo perodo. Na verdade, essa situao ocorreu, mas por fora de mandado de injuno, em sede do qual o STF utilizou-se da teoria concretista para conferir o direito de greve ao servidor pblico com base na Lei Federal aplicvel aos empregados da iniciativa privada (Lei 7.783/89). Em situaes como essa que um dos legitimados pela Constituio Federal (CF, art. 103, I ao IX) poder propor ADIN por omisso perante o STF, para que este Tribunal reconhea a inconstitucionalidade da mora do rgo encarregado de regulamentar dispositivo da Constituio Federal, no intuito de tornar efetiva norma constitucional. O julgamento da ao direta de inconstitucionalidade por omisso segue o mesmo procedimento da ao direta genrica, antes estudada, ressalvadas as peculiaridades analisadas a seguir. 3.1 Legitimados Embora a Constituio Federal no o tenha estabelecido textualmente, a legitimao ativa para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade por omisso deve ser examinada, em cada caso concreto, levando-se em conta o ato omissivo questionado. O art. 12-A da Lei n 9.868/99, com a redao dada pela Lei n 12.063/2009 assenta que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade por omisso os legitimados propositura da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade. Entretanto, o legitimado pelo art. 103 da Constituio no poder propor uma ao direta por omisso se ele a autoridade competente 26
para iniciar o processo legislativo questionado nessa ao. No poder, por exemplo, o Presidente da Repblica propor ADI por omisso questionando a mora quanto apresentao de projeto de lei sobre matria de sua iniciativa privativa (CF, art. 61, 1), pois, nesse caso, sua prpria inrcia no apresentar o respectivo projeto de lei ao Poder Legislativo que afronta a Constituio. 3.2 Objeto A ADI por omisso tem por objeto a chamada omisso inconstitucional, que ocorre quando uma norma constitucional deixa de ser efetivamente aplicada pela falta de atuao normativa dos rgos dos poderes constitudos. Observa-se, assim, que as hipteses de ajuizamento desta ao no decorrem de toda e qualquer espcie de omisso do Poder Pblico, mas sim daquelas omisses relacionadas com as normas constitucionais de eficcia limitada, de carter obrigatrio, em que a sua plena aplicabilidade est condicionada ulterior edio dos atos requeridos pela Constituio, de acordo com a classificao das normas constitucionais quanto ao grau de eficcia e aplicabilidade elaborada pelo Prof. Jos Afonso da Silva, ou norma de eficcia contida pendente de regulamentao legislativa, na classificao da Dra. Maria Helena Diniz, s dar ensejo propositura da ao direta de inconstitucionalidade por omisso a falta de norma regulamentadora: (a) de normas constitucionais de eficcia limitada definidoras de princpios programticos (normas programticas propriamente ditas); ou (b) de normas constitucionais de eficcia limitada definidoras de princpios institutivos ou organizativos de natureza impositiva. Normas de princpio institutivo ou organizativo dizem respeito organizao dos Poderes, do Estados e de seus agentes. As normas constitucionais de eficcia limitada definidoras de princpios institutivos ou organizativos de natureza facultativa, por outorgarem uma simples faculdade ao legislador, no autorizam a propositura da ao direta de inconstitucionalidade por omisso. 3.3 Medida Cautelar J o art. 12-F da mesma lei trata da medida cautelar em sede de ADI por Omisso, no caso de excepcional urgncia e relevncia da matria, na qual o STF, por deciso da maioria absoluta de seus membros (8 Ministros), poder conceder medida cautelar, aps a audincia dos rgos ou autoridades responsveis. A medida cautelar poder consistir na suspenso da aplicao da lei ou do ato normativo questionado, no caso de omisso parcial, bem como na suspenso de processos judiciais ou de procedimentos administrativos, ou ainda em outra providncia a ser fixada pelo Supremo. 27
3.4
Efeitos da Deciso
O art. 12-H da Lei n 9.868/99 prescreve que declarada a inconstitucionalidade por omisso, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e em caso de omisso imputvel a rgo administrativo, as providncias devero ser adotadas no prazo de 30 (trinta) dias, ou em prazo razovel a ser estipulado excepcionalmente pelo Tribunal, tendo em vista as circunstncias especficas do caso e o interesse pblico envolvido (teoria no concretista). Ressalve-se o precedente do STF em relao ao direito de greve do servidor pblico, em que o Supremo definiu o direito a ser aplicado ao caso concreto (teoria concretista). Mas, como vimos, isso s aplicvel para aquelas normas constitucionais de eficcia limitada de princpio organizativo mandatrias ou obrigatrias! A Lei 12.063/2009 afastou a tradicional jurisprudncia do STF de que a funo do Advogado-Geral da Unio como defensor da norma impugnada no ocorreria em ADI por omisso (ADO). Assim, a lei estabelece que o relator poder solicitar manifestao do AGU, a ser encaminhada no prazo de 15 dias. Contudo, a manifestao do Procurador-Geral da Repblica obrigatria, pois a Constituio Federal determina que ele ser ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do STF (art. 103, 1). Vamos, ento, aos exerccios. 20. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPU/2010) A legislao em vigor no admite a concesso de medida cautelar em ao direta de inconstitucionalidade por omisso. Questo recente do Cespe, cobrando alterao na nossa matria. Inicialmente, a jurisprudncia do STF firmou-se no sentido de que no cabe concesso de medida cautelar em ADI por omisso. Entretanto, esse entendimento foi superado pela edio da Lei n 12.063/09, que recentemente regulamentou o processo de ADI por omisso perante o STF. Essa norma passou a prever expressamente a concesso de medida cautelar em ADO. Assim, em caso de excepcional urgncia e relevncia da matria, o Tribunal, por deciso da maioria absoluta de seus membros, poder conceder medida cautelar, aps a audincia dos rgos ou autoridades responsveis pela omisso inconstitucional, que devero pronunciar-se no prazo de 5 (cinco) dias. A medida cautelar poder consistir na suspenso da aplicao da lei ou do ato normativo questionado, no caso de omisso parcial, bem como na suspenso de processos judiciais ou de procedimentos 28
administrativos, ou ainda em outra providncia a ser fixada pelo Tribunal. Ateno! A legislao atual prev a possibilidade de concesso de medida cautelar em sede de ADI por omisso. Item errado. 21. (CESPE/AUDITOR FISCAL DA RECEITA ESTADUAL/SEFAZ/ES/2008) Segundo o entendimento do STF, o advogado-geral da Unio deve, obrigatoriamente, ser citado no processo de ao direta de inconstitucionalidade por omisso. Segundo a tradicional jurisprudncia do STF, a funo do AdvogadoGeral da Unio como defensor da norma impugnada no ocorreria em ADI por omisso (ADO). Portanto, a questo foi considerada errada. Entretanto, recentemente, foi editada a nova lei da ADO (Lei n 12.063/2009), que estabelece toda a disciplina processual da ao direta de inconstitucionalidade por omisso (ADO). A lei estabelece que o relator poder solicitar manifestao do AGU, a ser encaminhada no prazo de 15 dias. Ento, entendo que, apesar da nova regulamentao sobre o tema, a assertiva permanece incorreta, concorda? Afinal, compete ao relator a deciso de ouvi-lo ou no (no existindo a obrigatoriedade mencionada na assertiva). Item errado. 4. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental Determina a Constituio Federal que a arguio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), dela decorrente, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal (CF, art. 102, 1). A Lei n 9.882/99, regulamentando esse dispositivo, estabeleceu o processo e o julgamento dessa ao. Tem por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico, e quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio. Podero propor arguio de descumprimento de preceito fundamental os mesmos legitimados para propositura de ao direta de inconstitucionalidade, enumerados no art. 103, I ao IX, da Constituio Federal. O projeto de lei aprovado no Congresso Nacional outorgava, tambm, a legitimao a qualquer cidado, mas esse dispositivo foi vetado pelo Chefe do Executivo (Mensagem de Veto n 1.807/99). Ser cabvel a arguio de descumprimento de preceito fundamental nas hipteses abaixo: (a) para evitar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico (ADPF preventiva); 29
(b) para reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico (ADPF repressiva); c) diante de relevante controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio Federal de 1988. Essa ao trouxe algumas inovaes de realce no controle concentrado, dentre as quais destacamos a a possibilidade de aferio no controle concentrado, diretamente perante o STF, da validade de normas municipais, quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional e a possibilidade de aferio no controle concentrado, diretamente perante o STF, da validade do direito pr-constitucional, editado em data anterior promulgao da Constituio Federal de 1988 em face da atual Constituio. Nessa situao, o autor da ao tem o nus de comprovar a existncia de controvrsia judicial relevante sobre a aplicao do preceito fundamental que se considera violado. incabvel a argio de descumprimento de preceito fundamental quando houver outro meio eficaz de sanar a lesividade. Isso significa que a ADPF no substitui as demais aes constitucionais que tenham finalidade semelhante (ao direta de inconstitucionalidade, ao declaratria de constitucionalidade, mandado de segurana, ao popular etc.), s podendo ser proposta subsidiariamente, depois de esgotadas as outras vias pelas quais poderia ser sanada a lesividade ao preceito fundamental. E o que preceito fundamental? No existe um rol taxativo do que seja considerado preceito fundamental, no mbito da CF/88. Alm dos direitos e garantias fundamentais e das clusulas ptreas, o Supremo Tribunal Federal poder identificar outros princpios fundamentais a serem albergados pela ADPF. Quanto possibilidade de medida cautelar, o STF, por deciso da maioria absoluta de seus membros, poder deferir pedido de medida liminar na argio de descumprimento de preceito fundamental. Em caso de extrema urgncia ou perigo de leso grave, ou ainda, em perodo de recesso, poder o relator conceder a liminar, ad referendum do Tribunal Pleno. A liminar poder consistir na determinao de que juzes e tribunais suspendam o andamento de processo ou os efeitos de decises judiciais, ou de qualquer outra medida que apresente relao com a matria objeto da argio de descumprimento de preceito fundamental, salvo se decorrentes da coisa julgada. A lei n 9.882/99, no art. 7, pargrafo nico, estabelece que o Procurador-Geral da Repblica, nas argies que no houver formulado, ter vista do processo, por cinco dias, aps o decurso do 30
prazo para informaes. Ainda que no houvesse essa previso legal, como j estudamos, seu direito de manifestao estaria assegurado pelo art. 103, 1, da Constituio Federal que determina sua manifestao em todos os processos de competncia do STF. No h previso legal de manifestao do Advogado-Geral da Unio em ADPF, mas, como o CESPE aprecia incluir em suas questes, tem sido usual a sua manifestao nas argies propostas perante o STF. A fora da deciso definitiva de mrito do STF proferida em ADPF a mesma estudada para a deciso proferida em ao direta de inconstitucionalidade A deciso sobre a argio de descumprimento de preceito fundamental somente ser tomada se presentes na sesso pelo menos dois teros dos Ministros (oito Ministros). Se houver necessidade de declarao da inconstitucionalidade do ato do Poder Pblico que tenha lesionado preceito fundamental, a deciso dever ser tomada por maioria absoluta (CF/88, art. 97). Em razo da fora vinculante desta ao, caber reclamao contra o descumprimento da deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal em ADPF. A lei estabelece que a deciso proferida em ADPF ter eficcia contra todos e efeito vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Pblico (Lei n 9.882/1999, art. 10, 3). Perceba que a Lei no falou em demais rgos do Poder Judicirio, como no caso da ADI e ADC! Isso porque terem as decises do STF em ADI e ADC no possuem fora vinculante em relao ao Poder Legislativo. Ao mencionar que a fora vinculante alcanar os demais rgos do Poder Pblico, no foi expressamente excepcionada a sua incidncia em relao ao Poder Legislativo. Entretanto, em que pese essa diferena na redao dada aos dispositivos legais supracitados, considerando a doutrina majoritria, entendemos que a fora vinculante da deciso proferida em ADPF tambm no se aplica ao Poder Legislativo, no tocante ao exerccio de sua funo legislativa tpica. Vamos, ento, exercitar a ADPF! 22. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MP/RN/2009) A arguio de descumprimento de preceito fundamental tem precedncia sobre qualquer outro meio de controle de constitucionalidade cabvel e apto a sanar a leso a preceito fundamental. Pelo contrrio. Dada sua caracterstica de ao subsidiria, s ser cabvel a ADPF se no houver outro meio de controle de constitucionalidade cabvel e apto a sanar a leso a preceito fundamental. 31
Essa a regra do art. 4, 1 da Lei 9.882/99:
No ser admitida argio de descumprimento de preceito fundamental quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade. Item errado. 23. (CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MS/2008) Ao direta de inconstitucionalidade contra lei editada em 1979 somente admissvel se proposta pelo procurador-geral da Repblica. O procurador-geral da Repblica um dos legitimados para a impetrao de ADI. Todavia, no se admite essa ao tendo por objeto leis anteriores Constituio de 1988. Em realidade, essas leis antigas podero ser impugnadas frente CF/88 por meio de ADPF. Item errado. 24. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/DIREITO/TCE/AC/2009) Quem no tem legitimidade para propor ao direta de inconstitucionalidade no a tem para ao de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), razo pela qual prefeito municipal parte ilegtima para propor ADPF. Isso mesmo! O rol de legitimados da ADI o mesmo do rol de legitimados da ADPF. Como vimos na lista apresentada anteriormente, no h legitimidade ativa em ADI para o prefeito municipal. Item certo. 25. (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) possvel a declarao de inconstitucionalidade de norma editada antes da atual Constituio e que tenha desrespeitado, sob o ponto de vista formal, a Constituio em vigor na poca de sua edio, ainda que referida lei seja materialmente compatvel com a vigente CF. Algumas questes desse assunto devem ser resolvidas observando a diviso temporal dos eventos. Vejamos essa assertiva do Cespe com um exemplo. A situao que ela apresenta como se estivssemos hoje, em 2010, analisando a compatibilidade formal de uma lei editada em 1970 com a Constituio de sua poca (Constituio de 1969). O controle de constitucionalidade muito rico! H vrios aspectos a serem considerados apenas com esse pequeno exemplo. Vou mencion-los como forma de reviso... Vamos l? I) Como vimos, a inconstitucionalidade pode ser material ou formal. No caso da questo o vcio na norma decorre do desrespeito forma (por exemplo, uma lei ordinria que disponha sobre assunto reservado lei complementar, segundo a regra da Constituio de sua poca). 32
II) No Brasil, no h a chamada inconstitucionalidade superveniente. dizer, a inconstitucionalidade de uma lei s pode ser verificada frente Constituio de sua poca. Alguns alunos podem pensar: mas eu aprendi que a ADPF serve tambm para verificar a compatibilidade de uma norma anterior CF/88 frente prpria Constituio de 1988... Se voc pensou isso, voc est certo. isso mesmo, mas esse confronto se resolve pela recepo (se a lei antiga for compatvel com a CF/88) ou revogao (se a lei antiga for incompatvel com a CF/88), e no pela constitucionalidade ou inconstitucionalidade. III) De qualquer forma, possvel analisar hoje se uma lei compatvel com a Constituio de sua poca, a fim de se verificar se naquele tempo ela tinha um vcio de inconstitucionalidade. Entretanto, essa anlise se dar apenas no mbito do controle concreto, incidentalmente. IV) Observe, por fim, que para se analisar a compatibilidade de uma lei frente Constituio de sua poca, tanto os aspectos materiais quanto os formais so analisados. Ao contrrio, na anlise de compatibilidade entre uma lei pr-constitucional e a Constituio atual, s interessam os aspectos materiais. Assim, cabvel a avaliao da compatibilidade do direito prconstitucional tanto em confronto com a Constituio de sua poca, como tambm em confronto com a Constituio atual. No nosso exemplo, a lei de 1970 poderia ser examinada pelo Poder Judicirio, hoje, tanto em confronto com a Constituio de sua poca (CF/1969), quanto em confronto com a Constituio vigente hoje (CF/1988). No confronto com a Constituio de 1969, o Poder Judicirio examinar as compatibilidades material e formal, decidindo pela constitucionalidade ou pela inconstitucionalidade da lei. Como comentado, esse controle poderia se dar apenas no controle incidental, diante de casos concretos. No confronto com a Constituio de 1988, o Poder Judicirio examinar somente a compatibilidade material, decidindo pela recepo ou revogao. Esse controle pode se dar no s em sede de controle concreto, mas tambm por meio de Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF). Em suma, independentemente da compatibilidade material com a Constituio atual, aquela norma pr-constitucional poder sim ser declarada inconstitucional hoje frente Constituio de sua poca, desde que no controle concreto. Item certo. 5. Ao de Representao Interventiva Conforme estudamos na aula relativa organizao do Estado Brasileiro, a organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa 33
do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos em que estabelecido na Constituio Federal em seu art. 18. Portanto, no nosso Estado Federado a regra o exerccio da plena autonomia de um ente federado, sem ingerncia de outros, a no ser em situaes excepcionais, previstas na prpria Constituio. Cada ente federado, ao desempenhar as competncias que lhe foram outorgadas pela Constituio Federal, o faz com plena autonomia, sem interferncias. Entretanto, a autonomia poltica das pessoas polticas poder ser temporariamente afastada, nas hipteses excepcionais em que a Constituio Federal admite o processo de interveno de um ente federado sobre outro (CF/88, artigos 34 a 36). O processo de interveno consiste, pois, na possibilidade de afastamento, excepcional e temporrio, da autonomia de um ente federado por outro, nas hipteses taxativamente autorizadas na Constituio Federal, no interesse maior de preservao da prpria unidade federativa. A representao interventiva tambm denominada ao direta de inconstitucionalidade interventiva ao destinada a aferir a legitimidade do processo de interveno em duas hipteses previstas na Constituio Federal: ofensa aos princpios constitucionais sensveis e recusa execuo de lei federal (CF/88, art. 36, III). Os princpios sensveis esto enumerados no art. 34, VII, da Constituio Federal: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta; e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. A recusa execuo de lei federal outra das hipteses autorizadoras da interveno da Unio nos Estados e no Distrito Federal (CF, art. 34, VI). Nessas duas situaes (princpios sensveis e aplicao de lei federal), a interveno federal depender de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao interventiva do Procurador-Geral da Repblica.
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Somente o Procurador-Geral da Repblica poder iniciar esse controle concentrado de constitucionalidade, propondo a ao direta de inconstitucionalidade interventiva perante o STF. Trata-se de competncia exclusiva do PGR, que dispe, tambm, do poder discricionrio para decidir pela sua propositura, ou no. O STF no est obrigado a dar provimento representao interventiva do Procurador-Geral da Repblica, e caso o faa, dar cincia ao Presidente da Repblica, para as providncias cabveis. Portanto, quem decretar a interveno, se for o caso, ser o Presidente da Repblica, a partir de requisio do Supremo Tribunal Federal, esta sim, vinculando o Chefe do Poder Executivo que estar obrigado a decretar a interveno. No caso de provimento da representao interventiva pelo STF, determina a Constituio Federal que o decreto do Presidente da Repblica, num primeiro momento, limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se esta medida bastar ao restabelecimento da normalidade, hiptese em que no haver apreciao do decreto pelo Congresso Nacional (CF/88, art. 36, 3). Porm, se esse decreto no for suficiente para o restabelecimento da normalidade, ser decretada a interveno, afastando-se temporariamente a autonomia do ente federado. Nesta hiptese, no haver controle poltico do decreto interventivo pelo Congresso Nacional, pois a Constituio Federal dispensa essa medida (CF/88, art. 36, 3). No mbito dos Estados-membros, a representao interventiva ser proposta perante o Tribunal de Justia para assegurar a observncia de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial (CF, art. 35, IV). A legitimao para propor a ao direta interventiva no Estado pertence exclusivamente ao Procurador-Geral de Justia, Chefe do Ministrio Pblico do Estado. Vamos, ento, a mais alguns exerccios comentados. 26. (CESPE/PROCURADOR/PGE-PE/2009) Segundo entendimento do STF, excepcionalmente, possvel a modulao dos efeitos das decises proferidas em sede de controle difuso de constitucionalidade, o que representa uma flexibilizao do princpio da nulidade no controle de constitucionalidade. tima assertiva! isso mesmo. Tendo em vista o princpio da supremacia da Constituio, a regra a aplicao do princpio da nulidade da lei declarada inconstitucional (ou seja, a declarao de inconstitucionalidade produziria efeitos retroativos, ex tunc).
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Entretanto, em homenagem aos princpios da segurana jurdica, do interesse social e da boa f, tem-se admitido a modulao dos efeitos temporais da deciso, o que permite uma adequao dos seus efeitos realidade ftica. Com isso, podemos considerar que a jurisprudncia desenvolveu uma flexibilizao da rigidez da teoria da nulidade (entendimento positivado pelo art. 27 da Lei 9.868/99, j apresentado aqui). Um clssico exemplo da aplicao dessa flexibilizao no mbito do controle difuso foi o caso do municpio de Mira Estrela (SP), em que se considerou contrria Constituio Federal a lei orgnica municipal, que previa 11 vereadores em um municpio de apenas 2.651 habitantes (entendeu-se que o correto seria a previso do mnimo de 9 vereadores). Na poca do julgamento, vrios atos j haviam sido realizados com a composio de 11 vereadores. A aplicao pura e simples da teoria de nulidade nesse caso acarretaria a nulidade de todos os atos produzidos pelo legislativo municipal desde ento. Imagine o caos! Considerando o princpio da segurana jurdica, admitiu-se que se tratava de situao excepcional, em que a declarao de nulidade, com seus normais efeitos ex tunc, resultaria grave ameaa a todo o sistema legislativo vigente. Prevaleceria ento o interesse pblico para assegurar, em carter de exceo, efeitos pro futuro (ex nunc) declarao incidental de inconstitucionalidade (RE 197.917/SP, rel. Min. Maurcio Corra, julgamento 06/06/02). Item certo. 27. (CESPE/PROCURADOR/PGE-PE/2009) Na hiptese de uma lei municipal contrariar uma norma prevista na CF, e obrigatoriamente repetida na constituio estadual, o tribunal de justia estadual no poder apreciar a alegao de inconstitucionalidade dessa lei, em face da constituio estadual, sob pena de usurpar a competncia do STF. Essa lei poder sim ser apreciada em ADI perante o TJ a fim de que esse tribunal avalie sua compatibilidade frente Constituio Estadual. Vale lembrar que as decises do TJ no controle abstrato so, em regra, irrecorrveis frente a outros tribunais do Poder Judicirio (afinal, o TJ o rgo mximo da justia estadual). Entretanto, h uma situao excepcional em que caber recurso extraordinrio contra a deciso do TJ no controle abstrato: quando o dispositivo da Constituio Estadual eleito como parmetro de controle norma de reproduo obrigatria da Constituio Federal. Nesse caso, como o recurso extraordinrio utilizado no mbito do controle abstrato, a deciso do STF nele firmada dotada de eficcia contra
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todos (erga omnes), sendo dispensada, por isso, a sua comunicao ao Senado Federal. Item errado. 28. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2008) admissvel o controle de constitucionalidade de emenda constitucional antes mesmo de ela ser votada, no caso de a proposta atentar contra clusula ptrea, sendo o referido controle feito por meio de mandado de segurana, que deve ser impetrado exclusivamente por parlamentar federal. De fato admissvel o controle de constitucionalidade de emenda constitucional, mesmo enquanto ela ainda um projeto (PEC). Trata-se de controle concreto, a ser feito por meio de mandado de segurana impetrado por parlamentar no STF. Item certo. 29. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2008) A declarao de inconstitucionalidade de uma norma pelo STF acarreta a repristinao da norma anterior que por ela havia sido revogada, efeito que pode ser afastado, total ou parcialmente, por deciso da maioria de 2/3 dos membros desse tribunal, em decorrncia de razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social. De fato, a declarao da inconstitucionalidade de uma norma pelo STF acarreta o efeito repristinatrio em relao legislao anterior, que por ela havia sido revogada. Assim, se a Lei 2 revoga a Lei 1, a posterior declarao da inconstitucionalidade da Lei 2 produz efeito repristinatrio em relao Lei 1, que volta a viger em todo o perodo em que esteve no ordenamento jurdico a Lei 2. Como, em regra, a declarao da inconstitucionalidade da Lei 2 opera efeitos retroativos (ex tunc), retirando-a do ordenamento jurdico desde o seu nascimento, a anterior revogao da Lei 1 desfeita (essa revogao, na verdade, no ocorreu!) e, com isso, esta volta a viger em todo o perodo, sem interrupo. Esse efeito repristinatrio, no entanto, pode ser afastado pelo Supremo Tribunal Federal, por deciso da maioria de 2/3 dos membros desse tribunal, em decorrncia de razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social. o que estabelece o art. 27 da Lei 9.868/1999, ao dispor que: Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Item certo.
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30. (CESPE/PROCURADOR/AGU/2010) No processo objetivo de controle de constitucionalidade, o amicus curiae tem legitimidade para interpor recurso nas mesmas hipteses facultadas ao titular da ao. Segundo o pargrafo 2 do art. 7 da Lei n. 9.868/99, o relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, poder admitir a manifestao de outros rgos ou entidades. Esse o chamado amicus curiae (amigo da corte), entidades ou rgos cuja manifestao possa contribuir com a qualidade da deciso do Supremo sobre determinado assunto, notadamente quando se tratar de tema tcnico, complexo ou altamente controverso. Observe que, a rigor, no caso de interveno de terceiros. Alis, o prprio art. 7 da Lei n. 9.868/99 no admite interveno de terceiros no processo de ao direta de inconstitucionalidade (a interveno de terceiros figura existente no direito processual civil, mas que visa a assegurar o direito de terceiros interessados na causa ingressarem na lide). Interessante observar que no h direito subjetivo de associaes e entidades interessadas em participar como amicus curiae de determinado processo. Essa deciso compete ao relator do processo levando em conta a representatividade da entidade e a relevncia da matria. Segundo o Supremo Tribunal Federal, a admisso da figura do amicus curiae no lhe assegura o direito de interpor recursos no mbito do processo. Afinal, ele no parte. Cabe registrar que o STF j admitiu sustentao oral por parte do amicus curiae; ou seja, admite-se que sua participao ocorra na fase de julgamento e no necessariamente por escrito. Item errado. 31. (CESPE/TITULARIDADE DE SERVIOS NOTARIAIS E DE REGISTRO/TJDFT/2008) Os efeitos da medida liminar na ao direta de inconstitucionalidade, em regra, sero ex tunc, de modo a desconstituir as relaes jurdicas decorrentes do direito considerado constitucional. Ao contrrio da deciso de mrito, os efeitos da medida cautelar ou liminar em ADI so ex nunc ou prospectivos. De qualquer forma, o STF poder modular temporalmente esses efeitos, outorgando, por exemplo, efeitos retroativos (ex tunc) a essa deciso liminar, que passar a alcanar relaes passadas. Item errado. 32. (CESPE/TITULARIDADE DE SERVIOS NOTARIAIS E DE REGISTRO/TJDFT/2008) O entendimento atual do STF de que a 38
perda superveniente da representao do partido poltico em uma das casas legislativas leva extino da ao direta de inconstitucionalidade sem julgamento de mrito, pois essa condio deve estar presente durante todo o curso da ao. Segundo o Supremo, esse requisito de legitimao dos partidos polticos deve ser aferido exclusivamente no momento da propositura da ao. dizer: a superveniente perda de representao no Congresso Nacional no retira do partido poltico a legitimidade ativa sobre as aes por ele anteriormente propostas. Item errado. 33. (CESPE/OFICIAL DE JUSTIA/TJ/CE/2008) O autor de uma ao direta de inconstitucionalidade pode dela desistir at a intimao dos requeridos no processo. Devido natureza objetiva das aes do controle abstrato de constitucionalidade, no se admitir a desistncia no mbito de ADI (nem de outras aes do controle abstrato). Como se trata de um processo de natureza objetiva, no se busca tutela de interesses pessoais, subjetivos do autor. O que se busca a proteo do interesse pblico, da Constituio e do ordenamento jurdico como um todo. Como esse interesse pblico protegido indisponvel no se admite a desistncia. Em suma, o papel do autor acionar o Supremo. Suscitada a controvrsia na Corte Maior, perde o legitimado a disposio sobre aquela ao. No se admite nem mesmo o pedido de desistncia de medida cautelar em sede de ADI. Trata-se do chamado princpio da indisponibilidade, ao qual se submetem todas as aes do controle abstrato perante o STF. Item errado. 34. (CESPE/OFICIAL DE JUSTIA/TJ/CE/2008) Como a causa de pedir aberta, o STF pode julgar ao direta de inconstitucionalidade por outros fundamentos que no os alegados na petio inicial. Guarde o seguinte bordo: em ao direta de inconstitucionalidade, o Supremo Tribunal Federal vincula-se ao pedido, mas no causa de pedir, pois esta aberta. I) Vinculado ao pedido isso significa que o Supremo est condicionado anlise daqueles artigos que esto sendo impugnados pelo autor. Ou seja, a atuao do STF restringe-se queles dispositivos questionados pelo autor; no pode a Corte declarar a inconstitucionalidade de outros artigos no impugnados na inicial. II) Causa de pedir aberta isso significa que o STF no se vincula causa de pedir, ao parmetro. Nesse sentido, pode o Supremo declarar
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a inconstitucionalidade de um artigo de uma lei, mas por motivo totalmente diverso daquele manifestado pelo autor na inicial. Em primeiro lugar, o autor (legitimado) fundamentar juridicamente a alegao de inconstitucionalidade. Entretanto a anlise do Supremo ser sobre a compatibilidade daquele dispositivo impugnado com toda a Constituio, podendo at mesmo declar-lo inconstitucional, mas por motivo diverso daquele alegado inicialmente. Item certo. 35. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/TCE/AC/2008) Acerca do controle de constitucionalidade, assinale a opo correta. a) O advogado-geral da Unio no pode atuar na ao direta de inconstitucionalidade. b) A deciso que declarar a inconstitucionalidade de uma lei estadual, no controle concentrado, no vincula a assemblia legislativa que a aprovou, que pode, por isso, editar nova lei com idntico teor. c) A deciso de declarao de inconstitucionalidade no controle concentrado vincula, inclusive, o STF. d) Os efeitos da deciso de declarao de inconstitucionalidade, no controle concentrado, em geral, no retroagem. e) A deciso de declarao de inconstitucionalidade, no controle concentrado, no vincula o estado-membro, que pode continuar a aplicar a lei. A alternativa a est errada, pois o Advogado-Geral da Unio atua sim na ADI, segundo sua funo de defensor da norma impugnada, em nome do princpio de presuno da constitucionalidade das leis. Alis, a jurisprudncia tradicional do STF era a de que no caberia ao AGU opinar pela inconstitucionalidade da norma impugnada, sob pena de desrespeito sua misso constitucionalmente indicada (CF, art. 103, 3). Assim, por mais evidente que fosse a inconstitucionalidade da norma, no era dado ao Advogado-Geral da Unio deixar de defender a norma questionada. Entretanto, recentemente, o STF alterou o seu entendimento sobre essa matria, passando a entender que no obrigatria a defesa da norma pela AGU. Com efeito, o STF decidiu que o AGU tem autonomia para agir, podendo escolher como se manifestar (pela constitucionalidade ou no), conforme sua livre convico jurdica sobre a matria (ADI 3.916, rel. Min. Eros Grau, julgamento em 7/10/2009). Ao contrrio do procedimento em sede de ADI, essa manifestao do Advogado-Geral da Unio no ocorre na ADC, uma vez que, nessa 40
ao, o autor busca a declarao de constitucionalidade, no havendo necessidade de defesa da norma em questo. A alternativa b est correta, pois o efeito vinculante da deciso em controle concentrado no se estende ao poder legislativo, que poder editar nova lei com o mesmo teor daquela declarada inconstitucional pelo Judicirio. A alternativa c est errada, pois o efeito vinculante tambm no alcana o STF. A alternativa d est errada, pois, em regra, as decises de mrito no mbito do controle de constitucionalidade retroagem (ex tunc), alcanando fatos passados. A alternativa e est errada, pois a deciso de declarao de inconstitucionalidade no controle concentrado vincula tambm o estado-membro, que no pode continuar aplicando a lei. Gabarito: b 36. CESPE/OFICIAL DE JUSTIA/TJ/CE/2008) A reclamao instrumento processual adequado para se exigir de autoridade o cumprimento de deciso proferida em ao direta de inconstitucionalidade. A fim de garantir a autoridade da deciso proferida pelo STF no mbito do controle abstrato (ADI, ADC e ADPF), admite-se o uso da reclamao (prevista no art. 102, I, I da CF/88). A reclamao visa preservao da competncia do STF e garantia da autoridade de suas decises. Assim, sempre que descumpridas as decises do STF em sede de ADI, ADC ou ADPF ou sempre que descumprido o enunciado de uma Smula Vinculante ser cabvel a impetrao dessa ao. Vale destacar que razes de segurana jurdica impedem a utilizao da ao reclamatria para desconstituir deciso que transitou em julgado: No cabe reclamao quando j houver transitado em julgado o ato judicial que se alega tenha desrespeitado deciso do Supremo Tribunal Federal. (Smula 734) Item certo. Bem, de controle de constitucionalidade isso! Um grande abrao e bons estudos! Frederico Dias e Jean Claude 6 - Exerccios de Fixao 37. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2008) De acordo com entendimento do STF, a deciso declaratria de inconstitucionalidade de determinada lei ou ato normativo no 41
produzir efeito vinculante em relao ao Poder Legislativo, sob pena de afronta relao de equilbrio entre o tribunal constitucional e o legislador. 38. (CESPE/ADVOGADO DA UNIO/AGU/2008) A deciso de mrito proferida pelo STF no mbito de ao declaratria de constitucionalidade produz, em regra, efeitos ex nunc e vinculantes para todos os rgos do Poder Executivo e demais rgos do Poder Judicirio. 39. (CESPE/ANALISTA DE COMRCIO EXTERIOR/MDIC/2008) Na qualidade de guardio da CF, compete exclusivamente ao STF exercer o controle de constitucionalidade de atos normativos em face da CF. 40. (CESPE/ANALISTA DE COMRCIO EXTERIOR/MDIC/2008) Os legitimados para propor ao direta de inconstitucionalidade e ao declaratria de constitucionalidade so os mesmos. 41. (CESPE/ANALISTA DE COMRCIO EXTERIOR/MDIC/2008) A argio de descumprimento de preceito fundamental em face da CF apreciada pelo STF. 42. (CESPE/ANALISTA DE COMRCIO EXTERIOR/MDIC/2008) O STF pode apreciar caso que envolva a declarao de inconstitucionalidade de tratado internacional. 43. (CESPE/ANALISTA DE COMRCIO EXTERIOR/MDIC/2008) De acordo com a jurisprudncia do STF, no cabvel ao direta de inconstitucionalidade contra medida provisria, sob o fundamento de ausncia dos requisitos de urgncia e relevncia, por se tratar de ato que recai no mbito da discricionariedade do presidente da Repblica. 44. (CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MS/2008) O ministro da Sade, desde que autorizado por lei de iniciativa do presidente da Repblica, pode ajuizar ao direta de inconstitucionalidade contra lei autorizativa de aborto. 45. (CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MS/2008) O autor de ao direta de constitucionalidade deve demonstrar a existncia de controvrsia, quanto constitucionalidade da norma, entre os rgos competentes para a sua aplicao ou entre os julgadores de sua validade no ordenamento jurdico. 46. (CESPE/AGENTE ADMINISTRATIVO/MS/2008) O governador do DF no detm pertinncia temtica para propor ao direta de inconstitucionalidade contra lei estadual paulista que conceda iseno de imposto sobre circulao de mercadorias e servios (ICMS) a empresa instalada no DF. 47. (CESPE/DEFENSOR PBLICO/DPU/2010) Considere que o art. Y da Constituio do estado X estabelea a legitimidade de deputado estadual para propor ao de inconstitucionalidade de lei municipal 42
ou estadual em face da Constituio estadual. Nesse caso, conforme entendimento do STF, o referido art. Y poder ser considerado constitucional. 48. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO TRF 5 REGIO/2009) No se submete ao controle concentrado de constitucionalidade, conforme entendimento do STF, o decreto que, dando execuo a lei inconstitucional, cria cargos pblicos remunerados e estabelece as respectivas denominaes, competncias, atribuies e remuneraes. 49. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 1 REGIO/2010) Sabe-se que o STF tem reconhecido, excepcionalmente, a possibilidade de modulao ou limitao temporal dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade, mesmo quando proferida em sede de controle difuso. Nesse sentido, revela-se aplicvel, segundo entendimento da Suprema Corte, a mesma teoria da limitao temporal dos efeitos, se e quando o colegiado, ao julgar determinada causa, nela formular juzo negativo de recepo, por entender que certa lei pr-constitucional se mostra materialmente incompatvel com normas constitucionais a ela supervenientes. 50. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 1 REGIO/2010) A deciso que concede medida cautelar em ao declaratria de constitucionalidade investida da mesma eficcia contra todos e efeito vinculante presentes na deciso de mrito, razo pela qual cabvel o ajuizamento de reclamao em face de deciso judicial que, aps a concesso da cautelar, contrarie o entendimento firmado pelo STF, desde que a deciso tenha sido exarada em processo sem trnsito em julgado, ou seja, com recurso pendente. A reclamao, segundo entendimento da Suprema Corte, tem natureza de remdio processual de funo corregedora.
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GABARITOS OFICIAIS
1) E 2) E 3) E 4) E 5) E 6) C 7) E 8) C 9) E 10) E 11) E 12) C 13) E 14) C 15) C 16) C 17) E 18) E 19) E 20) E 21) E 22) E 23) E 24) C 25) C 26) C 27) E 28) C 29) C 30) E 31) E 32) E 33) E 34) C 35) B 36) C 37) C 38) E 39) E 40) C 41) C 42) C 43) E 44) E 45) C 46) E 47) C 48) E 49) E 50) C
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Aula 10 - Sistema Tributrio Nacional. Ordem econmica e financeira. Princpios e propriedades da atividade econmica. Atividade econmica do Estado. Sistema Financeiro Nacional. Bom dia! Chegamos ao final de nosso curso com um assunto de cunho econmico-financeiro e outro de ndole social. No h necessidade de se aprofundar no estudo das Finanas Pblicas, pois no este o nosso intuito, at porque voc ter disponveis outros cursos especificamente sobre esta matria. O que lhe interessa no memento so os princpios bsicos delineados pela Constituio Federal, que devem reger a ordem econmica e as finanas do Estado, alm de estabelecer as regras gerais para o poder de tributar, inerente ao Estado de Direito, bem como os princpios gerais da atividade econmica e da seguridade social. Nesse aspecto, o Sistema Tributrio Nacional (arts. 145 a 162) aparece como figura importante no Princpio Federativo, no poder de autoorganizao e auto-administrao dos estados membros e dos municpios, que podem instituir suas rendas e tributos, observados os princpios e mandamentos emanados da Constituio Federal, e ainda fazem jus a parcela das rendas tributrias auferidas pela Unio. J na parte da ordem econmica e financeira, destaque para os princpios gerais da atividade econmica (arts. 170 a 181), permeados pelos ditames da livre iniciativa e tambm da justia social. Quanto ao Sistema Financeiro Nacional, trata-se de um tema regulado em um nico artigo da Constituio Federal (art. 192), deveras alterado pela EC 40/2003. Esta Emenda suprimiu do texto constitucional o mandamento de que as taxas de juros reais fossem de, no mximo, doze por cento ao ano, limite acima do qual qualquer cobrana seria considerada crime de usura. Alm disso, vamos deixar o ltimo tema de redao de nosso curso. Anote a: So Paulo cede, e Confaz d "anistia" para guerra fiscal Os secretrios de Fazenda das 27 unidades da federao selaram acordo de "anistia" fiscal de ICMS (Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios) aos Estados de Rondnia, Par e Paran. Com o pacto, os trs Estados ganharam do Confaz (Conselho Nacional de Polticas Fazendrias) uma autorizao para no cobrar, de centenas de empresas privadas, benefcios fiscais concedidos no passado e julgados ilegais pelo STF (Supremo Tribunal Federal). H dois anos, o governo paulista conseguiu anular no Supremo Tribunal Federal (STF) uma srie de incentivos fiscais dados pelos trs Estados sem a aprovao do Confaz. www.pontodosconcursos.com.br 1
Diante daquela deciso, Rondnia, Par e Paran vinham pedindo, sem sucesso, uma anistia que lhes permitisse deixar de cobrar, de empresas privadas, os tributos retroativos. Em Rondnia, o fim dos benefcios teria impacto direto em 179 empresas que se instalaram no Estado nos ltimos anos, gerando mais de 17 mil empregos e investimentos acima de R$ 1 bilho, segundo informao disponvel no site do governo do Estado.
http://www1.folha.uol.com.br/folha/dinheiro/ult91u682562.shtml, de 21/01/2010.
Considerando que o textos acima tem carter unicamente motivador, redija um texto dissertativo a respeito do tema a seguir. O SISTEMA TRIBUTRIO NACIONAL E O PACTO FEDERATIVO Em seu texto, aborde, sinttica e necessariamente, os seguintes tpicos: a) Competncias tributrias estaduais na CF/88; b) Possibilidade ou no de os estados institurem isenes, incentivos e benefcios fiscais do ICMS. Gostaramos de avisar que haver uma ltima aula extra com algumas consideraes e ponderaes sobre cada um dos temas de redao propostos a voc. Essa aula deve ser disponibilizada aproximadamente 10 dias aps esta ltima aula. Nesta aula, vamos tratar a teoria e os exerccios de forma um pouco diferente. Primeiro, vamos apresentar toda a teoria, depois, os exerccios, que sero todos comentados ok? Bom, vamos ento ao contedo de nossa ltima aula:
1. Sistema Tributrio Nacional 1.1 Princpios Gerais e Limitaes ao Poder de Tributar 1.2 Impostos da Unio 1.3 Impostos dos Estados 1.4 Impostos dos Municpios 1.5 Repartio das Receitas Tributrias 2. Ordem Econmica e Financeira 2.1 Princpios Gerais da Atividade Econmica 2.2 Sistema Financeiro Nacional
Ento, mos obra! 1 Sistema Tributrio Nacional Voc deve se lembrar da nossa aula de Organizao do Estado no ? L, ns falamos das competncias legislativas e materiais da Unio, dos Estados e DF e dos municpios. Dentre as competncias legislativas, estava a competncia para legislar sobre Direito Financeiro, Econmico e Tributrio, prevista no art. 24 da CF/88. www.pontodosconcursos.com.br 2
Bom, ento demos uma dica pra voc guardar essas e as competncias legislativas concorrentes do art. 24: TUPEF Direitos Tributrio, Urbanstico, Penitencirio, Econmico e Financeiro. Pois bem, a Unio, os Estados e o Distrito Federal dispem de competncia para legislar sobre esses assuntos, com base no art. 24. Mas e os municpios? No instituem eles os seus impostos tambm? Sim, mas a competncia municipal para dispor sobre direito tributrio e outras matrias haurida do art. 30, incisos I, II e III: Art. 30. Compete aos Municpios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber; III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei; No geral, a CF/88 trata do Sistema Tributrio Nacional nos artigos 145 a 162. Nos arts. 145 a 149-A, dispe sobre os princpios gerais; nos artigos 150 a 152, trata das limitaes ao poder de tributar, estabelece as competncias tributrias da Unio, Estados e municpios nos arts. 153 a 156 e trata das regras de repartio das receitas tributrias nos arts. 157 a 162. Mas no s no Captulo do Sistema Tributrio Nacional que vamos encontrar regras que tratam desse assunto! Outros dispositivos constitucionais dispem sobre essa matria: Art. 62, 2: permite a edio de medida provisria para instituir ou majorar tributos, observadas as ressalvas do mesmo pargrafo. Art. 177: dispe sobre a CIDE Contribuio de interveno no domnio econmico; Art. 195: trata das contribuies sociais; Art. 239: trata das contribuies para o PIS Programa de Integrao Social e para o PASEP - Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico; Art. 240: trata das contribuies compulsrias dos empregadores sobre a folha de salrios; Vale lembrar de uma coisa: a Constituio Federal no cria tributos, mas confere competncia para que os Entes Federativos os instituam. Por isso a competncia tributria , basicamente, uma competncia legislativa. Trata-se de uma competncia absolutamente indelegvel As competncias administrativas tributrias, de fiscalizar, arrecadar, executar normas, cobrar administrativa ou judicialmente dvidas tributrias acompanham a competncia tributria legislativa na mesma pessoa poltica, isto , quando a Constituio confere a competncia
tributria a um Estado ou municpio confere tambm a competncia administrativa para exigir aquele tributo. Conjugando-se o 1 do art. 24 com o art. 146, chega-se concluso de que, no que diz respeito ao Direito Tributrio as normas da Unio devem ser veiculadas em lei complementar. Mas o que tributo? No podemos iniciar o estudo do Sistema Tributrio Nacional sem conhecer alguns conceitos basilares. Nos termos do art. 3. do CTN, "tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. Nosso sistema tributrio composto pelas seguintes espcies: 1) impostos; 2) taxas; 3) contribuies de melhoria; 4) emprstimos compulsrios; 5) contribuies. Os impostos cobrados pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal e pelos Municpios, no mbito de suas competncias, so tributos cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de qualquer atividade estatal especfica relativa ao contribuinte. Assim, por esse pagamento, o contribuinte no recebe nenhuma contraprestao direta ou imediata, ou seja, o Estado no fica vinculado a nenhuma contraprestao para o contribuinte que pagou o imposto. Este carter de no contraprestao ainda mais evidente no art. 167 da CF/88, que probe, salvo em algumas excees, a vinculao de receita de impostos a rgos, fundo ou despesa: Art. 167. So vedados: (...) IV - a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, ressalvadas a repartio do produto da arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 158 e 159, a destinao de recursos para as aes e servios pblicos de sade, para manuteno e desenvolvimento do ensino e para realizao de atividades da administrao tributria, como determinado, respectivamente, pelos arts. 198, 2, 212 e 37, XXII, e a prestao de garantias s operaes de crdito por antecipao de receita, previstas no art. 165, 8, bem como o disposto no 4 deste artigo; (...) www.pontodosconcursos.com.br 4
4. permitida a vinculao de receitas prprias geradas pelos impostos a que se referem os arts. 155 e 156, e dos recursos de que tratam os arts. 157, 158 e 159, I, a e b, e II, para a prestao de garantia ou contragarantia Unio e para pagamento de dbitos para com esta. Os impostos da Unio, Estados e DF e municpios esto enumerados na Constituio Federal, nos arts. 153 a 156, ressalvando-se unicamente a possibilidade de utilizao, pela Unio, da competncia residual prevista no art. 154, I, e da competncia extraordinria no caso dos impostos extraordinrios de guerra prevista no inciso II do mesmo artigo. Assim: Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre: I - importao de produtos estrangeiros; II - exportao, nacionalizados; para o exterior, de produtos nacionais ou
III - renda e proventos de qualquer natureza; IV - produtos industrializados; V - operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativas a ttulos ou valores mobilirios; VI - propriedade territorial rural; VII - grandes fortunas, nos termos de lei complementar. Quanto competncia residual e extraordinria: Art. 154. A Unio poder instituir: I - mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta Constituio; II - na iminncia ou no caso de guerra externa, impostos extraordinrios, compreendidos ou no em sua competncia tributria, os quais sero suprimidos, gradativamente, cessadas as causas de sua criao. J as taxas As taxas cobradas pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal e pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, tm como fato gerador o exerccio regular do poder de polcia administrativa, ou a utilizao, efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto a sua disposio. Ao contrrio dos impostos, as taxas so tributos vinculados, ou seja, o fato gerador est atrelado a alguma contraprestao estatal. A taxa tem como caracterstica, na materialidade do seu fato gerador, "a atuao estatal diretamente referida ao contribuinte, em forma de contraprestao de servios.
Assim, o Estado presta um servio ao contribuinte e este fica com a obrigao de pagar. A taxa est sujeita ao Princpio constitucional da reserva legal, ou seja, s pode ser instituda por lei em sentido estrito. A contribuio de melhoria espcie de tributo vinculado e tem como fato gerador a valorizao imobiliria em face existncia de melhoria em imvel determinado. A contribuio de melhoria cobrada pela Unio, Estados, pelo Distrito Federal e pelos municpios, instituda para fazer face ao custo de obras pblicas de que decorra valorizao imobiliria, tendo como limite total a despesa realizada e como limite individual o acrscimo de valor que da obra resultar para cada imvel beneficiado. J os emprstimos compulsrios esto disciplinados no art. 148 da CF/88, que estabelece: A Unio, mediante lei complementar, poder instituir emprstimos compulsrios: I Para atender a despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade publica, de guerra externa ou sua iminncia; II No caso de investimento pblico de carter urgente e relevante interesse nacional, observado o disposto no art. 150, inciso III, alnea b. Pargrafo nico. A aplicao dos recursos provenientes de emprstimo compulsrio ser vinculada despesa que fundamentou sua instituio. Consiste na tomada compulsria de uma certa importncia do particular, a ttulo de emprstimo, com promessa de resgate em certo prazo, e em determinadas condies prefixadas em Lei, para atender a situaes excepcionais ali estabelecidas. De acordo com a Constituio Federal, a competncia para instituio de emprstimos compulsrios da Unio, sendo tais tributos temporrios e restituveis, cabendo sua instituio e disciplina dependente de lei complementar. De se observar que o emprstimo compulsrio de carter emergencial (para os casos de guerra externa ou sua iminncia, ou de calamidade pblica) no est vinculado ao princpio da anterioridade. Nos demais casos (despesas com investimento pblico urgente e de relevante interesse nacional) no h exceo ao princpio da anterioridade. Alm disso, os recursos arrecadados com os mesmos tero sua aplicao vinculada despesa que fundamentou sua instituio. De acordo com a jurisprudncia STF a restituio do emprstimo compulsrio dever ser feita em moeda corrente. Por fim, as contribuies esto previstas no art. 149 da CF/88:
Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos art. 146, III e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo. 1 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir contribuio, cobrada de seus servidores, para o custeio, em benefcio destes, de regimes de previdncia de carter contributivo e solidrio (Art. 40 da CF), cuja alquota no ser inferior da contribuio dos servidores titulares de cargos efetivos da Unio. Perceba que a Constituio assenta que a competncia para instituio das contribuies citadas no pargrafo acima exclusiva da Unio. Entretanto, no caso das contribuies sociais existe uma exceo: os Estados, DF ou municpios que possuam regimes prprios de previdncia social para seus servidores (art. 40), devem obrigatoriamente instituir contribuio, cobrada de seus servidores, para o custeio do regime previdencirio. Temos, ainda, a contribuio de iluminao pblica, prevista no art. 149-A, que estabelece competncia para os municpios e o Distrito Federal (na sua competncia tributria municipal) institurem contribuies de iluminao pblica (CIP). O STF declarou, em diversas ocasies, a inconstitucionalidade da antiga taxa de iluminao pblica, considerando-a tributo no caracterstico, dado ter por fato gerador "servio inespecfico, no mensurvel, indivisvel e insuscetvel de ser referido a determinado contribuinte, devendo ser custeado por meio do produto da arrecadao dos impostos gerais. O STF considerou, ainda, inconstitucional a instituio de taxa de limpeza publica e de conservao de vias e logradouros pblicos. Por outro lado, exemplos de servios pblicos especficos e divisveis, portanto, passveis de serem remunerados por taxa, so a coleta domiciliar de lixo e o esgotamento sanitrio. 1.1 Princpios Gerais e Limitaes ao Poder de Tributar Trataremos, agora, de alguns dos mais importantes princpios, que se constituem em verdadeiras limitaes ao poder de tributar, enumerados no art. 150 da CF/88. O primeiro deles o princpio da legalidade tributria, previsto no inciso I do art. 150. o principio da legalidade tributaria, nos termos do qual " vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos municpios exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea.
Alguns autores preferem a alcunha de princpio da reserva legal tributria, entretanto, isso no impede, como vimos, a instituio de tributos por medida provisria, que j nasce com fora de lei! J o princpio da igualdade ou da isonomia tem sua formulao bsica no caput do art. 5 da CF/88, segundo o qual todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. Alm disso, o inciso II do art. 150 estabeleceu ainda: Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos; O princpio da irretroatividade tributria est expresso no art. 150, III: Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) III - cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado; Trata-se de princpio de simples entendimento e que no contempla excees, pois no h ente federativo que possa cobrar tributos em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou majorado. Entretanto, segundo o STF, se o fato gerador referir-se a uma situao jurdica que se prolongue no tempo, como no caso da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido, isso no impede que a lei nova alcance o fato gerador pendente (j iniciado mas ainda no terminado). O princpio da anterioridade anual est previsto no art. 150, III, alnea be veda a cobrana de tributos no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou. O princpio da anterioridade nonagesimal consta do mesmo art. 150, III, alnea c e veda a cobrana de tributo antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o princpio da anterioridade anual. A anterioridade anual no incide sobre os chamados impostos extrafiscais, ou seja, aqueles que, alm da funo fiscal de arrecadao, funcionam como instrumento de outras polticas, sejam
macroeconmicas sejam para lidar com cenrios de exceo. Assim, no esto sujeitos anterioridade anual: a) emprstimo compulsrio para despesas extraordinrias de calamidade pblica, guerra ou sua iminncia (art. 148, I); ateno! emprstimos compulsrios para investimento pblico de carter urgente ou relevante interesse social esto sujeitos anterioridade anual. b) Imposto de Importao: art. 153, I; c) Imposto de exportao: art. 153, II; d) Imposto sobre Produtos Industrializados: art. 153, IV; e) Imposto sobre operaes financeiras: art. 153, V; f) Imposto extraordinrio de guerra: art.154, II. No se sujeitam anterioridade nonagesimal: a) Todos os impostos acima citados exceo do IPI, que se sujeita aos 90 dias; b) Imposto sobre a renda e provento de qualquer natureza: art. 153, III; mas o IR obedece anterioridade anual. c) fixao da base de clculo do IPVA (Imposto sobre Propriedade de Veculos Automotores, art. 155, III) e IPTU (Imposto sobre propriedade predial e territorial urbana). O princpio do no-confisco preconiza que a Unio, os Estados, o DF e os municpios no podero utilizar tributo com efeito de confisco. Entretanto, o conceito de confisco indeterminado, bastando a voc candidato entender que apesar de no existir definio do limite a partir do qual se define uma tributao confiscatria, diz-se que a garantia do no-confisco deve ser entende. Comumente diz-se que a garantia do no-confisco considerada como uma exigncia de razoabilidade da carga tributria, para que se mantenha em nveis considerados suportveis em determinada economia. O princpio da capacidade contributiva, previsto no art. 145, 1, estabelece que sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte. O princpio do livre trfego veda aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios estabelecer diferena tributria entre bens e servios, de qualquer natureza, em razo de sua procedncia ou destino (art. 152). O princpio da uniformidade geogrfica destina-se, fundamentalmente, Unio, vedando-a de instituir tributo que no seja uniforme em todo o www.pontodosconcursos.com.br 9
territrio nacional ou que implique distino ou preferncia em relao a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio, em detrimento de outro, admitida a concesso de incentivos fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scio-econmico entre as diferentes regies do Pas (art. 151, I). O princpio da no-discriminao tributria veda Unio tributar a renda das obrigaes da dvida pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como a remunerao e os proventos dos respectivos agentes pblicos, em nveis superiores aos que fixar para suas obrigaes e para seus agentes (art. 151, II). Cabe ressaltar que o referido art. 150, em sua integralidade constitui-se em verdadeira clusula ptrea, no passvel de ser suprimido nem mesmo por emenda Constituio, conforme j assentado pelo STF, considerando tratarem-se as limitaes ao poder de tributar uma decorrncia direta do Princpio Federativo. O art. 150, VI, estabelece as chamadas imunidades tributrias, vedando Unio, Estados, DF e municpios: instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; b) templos de qualquer culto; c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei; d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso. O art. 150, VI, a, da CF/88 estabelece uma regra de imunidade tributria aplicvel aos entes federados, suas autarquias e fundaes, nos termos da qual " vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios instituir impostos sobre patrimnio, renda ou servios, uns dos outros". Trata-se da chamada imunidade recproca. O 2 d art. 150, estende a regra de imunidade recproca s autarquias e s fundaes pblicas, exigindo, entretanto, que o patrimnio, a renda e os servios imunes a impostos sejam vinculados s finalidades essenciais da autarquia ou da fundao pblica. 1.2 Impostos da Unio O art. 153 estabelece os impostos (no so os tributos!) de competncia da Unio: I - importao de produtos estrangeiros; II - exportao, nacionalizados; para o exterior, de produtos nacionais ou
III - renda e proventos de qualquer natureza; www.pontodosconcursos.com.br 10
IV - produtos industrializados;
V - operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativas a ttulos ou valores mobilirios; VI - propriedade territorial rural; VII - grandes fortunas, nos termos de lei complementar. 1.3 Impostos dos Estados J o art. 155 trata dos impostos de competncia dos estados e do Distrito Federal I - transmisso causa mortis e doao, de quaisquer bens ou direitos; II - operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior; III - propriedade de veculos automotores. 1.4 Impostos dos Municpios O art. 156 trata os impostos de competncia dos municpios. I - propriedade predial e territorial urbana; II - transmisso "inter vivos", a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como cesso de direitos a sua aquisio; III - vendas a varejo de combustveis lquidos e gasosos, exceto leo diesel; III - servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II (ICMS), definidos em lei complementar. O quadro a seguir apresenta um resumo das espcies tributrias e o ente poltico respectivo.
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1.5 Repartio das Receitas Tributrias Os artigos 157 a 159 dispem sobre a repartio das receitas tributrias, tanto da Unio para os Estados, quanto destes para os municpios. Sugerimos a voc dar uma olhada nesses artigos e depois conferir o quadro a seguir, que faz um resumo de todas as reparties tributrias previstas na CF/88.
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Importante ressaltar que a Emenda Constitucional n 57/2007 acrescentou mais 1% ao Fundo de Participao dos Municpios, que ser repassado pela Unio nos primeiros dez dias do ms de dezembro de cada ano, a partir do produto da arrecadao dos impostos sobre renda e proventos de qualquer natureza e sobre produtos industrializados. Essa regra surgiu em funo da presso poltica dos municpios sobre o Congresso Nacional, diante das dificuldades em arcar com as despesas do 13 salrio do funcionalismo pblico. Ressaltamos ainda que a participao dos estados e do DF no Fundo de Compensao as Exportaes (art. 159, II) ser proporcional ao valor das exportaes de produtos industrializados realizados por cada Estado. Nenhum deles, entretanto, poder receber mais de 20% do valor total desse fundo. 2. Ordem Econmica e Financeira Nossa Constituio Federal de 1988 reflete claramente a existncia de uma Estado capitalista. Depreende-se isso da leitura do art. 1, IV, que inclui como fundamento da Repblica o valor social da livre iniciativa, bem como fundamentos da ordem econmica, dentre outros, a livre
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iniciativa, a propriedade privada, a livre concorrncia (art. 170, caput, e incisos II e IV). No sistema capitalista, as foras econmicas, deixadas ao arbtrio do mercado, resultam em concentrao de riqueza, dificultando a materializao de direitos sociais aos mais desfavorecidos. Como o Estado brasileiro tem, dentre suas funes, a de intervir no domnio econmico, isso tem como objetivo assegurar que a riqueza produzida seja utilizada como meio de assegurar a todos uma existncia digna. Dessa forma, a ordem econmica, na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social. 2.1 Princpios Gerais da Atividade Econmica Os princpios gerais da atividade econmica, previstos no art. 170 da CF/88, so: I - soberania nacional; II - propriedade privada; III - funo social da propriedade; IV - livre concorrncia; V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 42/2003 a redao anterior, revogada, estabelecia apenas defesa do meio ambiente) VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para as empresas brasileiras de capital nacional de pequeno porte. IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 6/95 a redao anterior, revogada, previa apenas o tratamento favorecido para as empresas brasileiras de capital nacional de pequeno porte) 2.2 Sistema Financeiro Nacional
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Como vimos no incio, o art. 192, que trata do SFN, foi um dos mais alterados da Constituio. A EC n.o 40/2003 suprimiu do texto constitucional a previso de que as taxas de juros reais fossem de, no mximo, doze por cento ao ano, considerando crime de usura a cobrana acima desse limite. O Supremo Tribunal Federal havia decidido que esse dispositivo constitucional somente poderia ser aplicado quando a lei complementar que tratasse do sistema financeiro o regulamentasse. Atualmente, com a nova redao do art. 192, alem de ter sido explicitado que o sistema financeiro nacional pode ser regulamentado em mais de uma lei complementar, foi simplesmente revogada a disposio acerca de limite de juros, tendo em vista as presses internas e externas, que consideravam essa regra limitadora livre atuao dos agentes do mercado. A lei que regula o sistema financeiro nacional, hoje, , basicamente, a Lei 4.595/1964, que tambm transferiu uma sria de funes do Banco do Brasil para o ento criado Banco Central do Brasil. Cabe lembrar que a competncia da Unio para emitir moeda ser exercida exc1usivamente pelo banco central (CF, art. 164), autarquia federal em regime especial, que tem, dentre suas competncias a formulao, a execuo, o acompanhamento e o controle das polticas monetria, cambial, de crdito e das relaes financeiras com o exterior, bem como a organizao, disciplina e fiscalizao do sistema financeiro nacional, funo essa que hoje exercida tambm por outras entidades como a Comisso de Valores Mobilirios (CVM), o Conselho Monetrio Nacional (CMN) e outros. O art. 192 determina que o sistema financeiro nacional seja estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade. Essa regra vale para tanto para as instituies publicas como para as privadas, em penhor dos princpios gerais de ordem econmica, que voc j conhece. As cooperativas de crdito, conforme expressamente previsto no art. 192, integram o sistema financeiro nacional. Importante dica para a prova a de que o STF decidiu que o Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s relaes entre as instituies financeiras e seus usurios. Entendeu a Corte no haver conflito entre o regramento do sistema financeiro e a disciplina do consumo e da defesa do consumidor. A participao do capital estrangeiro nas instituies que integram o sistema financeiro nacional deve ser regulada mediante lei complementar, com vistas determinao de que este atenda aos interesses da coletividade e promova o desenvolvimento nacional equilibrado. www.pontodosconcursos.com.br 15
1. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MP/RN/2009) Compete Unio legislar privativamente acerca dos direitos tributrio e financeiro. Os direitos tributrio e financeiro esto compreendidos na competncia legislativa concorrente (art. 24, CF/88), dentro da regra do TUPEF Direitos Tributrio, Urbanstico, Penitencirio, Econmico e Financeiro, que estudamos na parte de organizao do Estado e competncias. As matrias de cunho tributrio so de iniciativa concorrente do Poder Executivo e do Poder Legislativo de cada ente Federativo (Unio, estados, DF e municpios). Item errado. 2. (CESPE/DEFENSOR PBLICO FEDERAL DE SEGUNDA CATEGORIA/DPU /2010) Segundo o STF, so especficos e divisveis os servios pblicos municipais de coleta, remoo e tratamento ou destinao de lixo ou resduos provenientes de imveis, desde que essas atividades sejam completamente dissociadas de outros servios pblicos de limpeza realizados em benefcio da populao em geral e de forma indivisvel, a exemplo dos servios de conservao e limpeza de bens pblicos, como praas, caladas, ruas e bueiros. Esta jurisprudncia do Supremo teve como objetivo, dentre outros, evitar a cobrana de taxas ou tarifas pblicas sobre os servios de limpeza urbana em geral, realizados em benefcio da populao como um todo. Permite-se apenas a cobrana de taxas sobre os servios pblicos de coleta de lixo e tratamento de resduos que possam ser individualizados (por exemplo, residenciais, comerciais, industriais). Item certo. 3. (CESPE/DELEGADO DE POLCIA/POLCIA CIVIL/PB/2008) A edio de medida provisria para criar tributos autorizada pela CF, mas no ser possvel, por essa via legislativa, tratar de matria relacionada a processo penal. exatamente essa disciplina que se infere da leitura do art. 62, e que confirmada pelo STF. Dentre as vedaes para edio de medida provisria, consta a de versar sobre Direito Penal, seja para agravar, seja para abrandar a norma penal. Quanto a matria tributria, o referido art. 62 apenas explicita, no 2 que medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, (II, IE, IPI, IOF, IE Guerra, que no esto sujeitos anterioridade anual) s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada.
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Ou seja, a medida provisria estar em vigor, ser vlida, mas s produzir seus efeitos (cobrana do novo tributo ou cobrana com a majorao) se convertida em lei at o ltimo dia do ano em que foi editada, exceo dos impostos ali especificados (IMPOSTOS EXTRAFISCAIS). Item certo. 4. (CESPE/DEFENSOR PBLICO FEDERAL DE SEGUNDA CATEGORIA/DPU /2010) Considere que determinado estado da Federao tenha publicado lei majorando a alquota do ICMS de 18% para 19% e estabelecendo que sua vigncia terminaria em 31 de dezembro de 2009. Considere, ainda, que, em meados desse ms, tenha sido publicada lei que manteve a alquota de 19% para o ano de 2010. Nesse caso, a lei publicada em dezembro de 2009 viola o princpio da anterioridade nonagesimal. Segundo precedentes do STF, a revogao de iseno ou desconto torna o tributo imediatamente exigvel, no se aplicando, nessa hiptese, o princpio da anterioridade, seja anual, seja nonagesimal. Como vimos , o princpio da anterioridade anual est previsto no art. 150, III, alnea be veda a cobrana de tributos no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou. O princpio da anterioridade nonagesimal consta do mesmo art. 150, III, alnea c e veda a cobrana de tributo antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o princpio da anterioridade anual. A anterioridade anual no incide sobre os chamados impostos extrafiscais, ou seja, aqueles que, alm da funo fiscal de arrecadao, funcionam como instrumento de outras polticas, sejam macroeconmicas sejam para lidar com cenrios de exceo. O ICMS no se inclui nessas excees. Aqui cabe uma observao importante com relao ao ICMS. Qualquer iseno, benefcio ou incentivo fiscal relativo a esse imposto no poder ser institudo unilateralmente por um estado da Federao. O STF assentou o entendimento de que a Constituio exige deliberao conjunta dos Estados e do Distrito Federal, de acordo com o art. 155, 2, VI, e nos termos da lei complementar prevista no mesmo art. 155, 2, XII, g. Item errado. 5. (CESPE/DEFENSOR PBLICO FEDERAL DE SEGUNDA CATEGORIA/DPU /2010) A competncia para a fixao das alquotas do imposto de exportao de produtos nacionais ou nacionalizados no exclusiva do presidente da Repblica; pode ser exercida por rgo que integre a estrutura do Poder Executivo. www.pontodosconcursos.com.br 17
Segundo julgados do STF, a competncia para a fixao das alquotas do imposto de exportao de produtos nacionais ou nacionalizados (art. 153, 1, da CF/88) no exclusiva do Presidente da Repblica, haja vista ter sido deferida genericamente ao Executivo, o que permite que seja exercida por rgo que integre a estrutura deste Poder. Com base nesse entendimento, o STF, nos autos do RE 570.680, Relator Min. Ricardo Lewandowski, negou provimento a recurso extraordinrio contra acrdo do TRF da 4 Regio, que, nessa linha, reconhecera a legitimidade da alterao de alquotas do referido imposto, observados os limites impostos pelo Decreto-Lei n. 1.578/77, e pela Resoluo n. 15/2001 da Cmara de Comrcio Exterior CAMEX, rgo do Poder Executivo. O julgado do Supremo observou ainda que o imposto de exportao, dada a sua natureza, apresentaria um carter nitidamente extrafiscal, constituindo, sobretudo, uma tcnica de interveno estatal, com o escopo de obter um desenvolvimento econmico equilibrado e socialmente justo. Assentou ainda o STF o entendimento de que o art. 153, 1 da CF/88 faculta ao Poder Executivo, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei, alterar as alquotas dos impostos de importao, exportao, sobre produtos industrializados e sobre operaes financeiras, seja diretamente pelo Presidente da Repblica, seja por rgo da estrutura do Poder Executivo com incumbncia legal para tanto. Item certo. 6. (CESPE/TITULAR DE SERVIOS NOTARIAIS/TJ AC/2006) Os Correios, tendo em vista sua condio de empresa pblica federal, com natureza de direito privado e que explora atividade econmica, no se beneficia da imunidade recproca prevista na Constituio Federal. O art. 150, VI, a, da CF/88 estabelece uma regra de imunidade tributria aplicvel aos entes federados, suas autarquias e fundaes, nos termos da qual " vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios instituir impostos sobre patrimnio, renda ou servios, uns dos outros". Trata-se da chamada imunidade recproca. O 2 d art. 150, estende a regra de imunidade recproca s autarquias e s fundaes pblicas, exigindo, entretanto, que o patrimnio, a renda e os servios imunes a impostos sejam vinculados s finalidades essenciais da autarquia ou da fundao pblica. Contudo, o STF reconheceu a uma empresa pblica prestadora de servio pblico a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos -, o direito imunidade tributria recproca, mas apenas com relao prestao do servio pblico de correspondncia. www.pontodosconcursos.com.br 18
importante esclarecer que no se reconhece qualquer imunidade ou benefcio fiscal especfico s empresas pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de atividades econmicas, de que cuida o art. 173 da Constituio. Entretanto, o julgado fala em servios pblicos de prestao obrigatria e exclusiva do Estado. Isso porque, no art. 21, inciso X, da Constituio, os servios postais so atribudos competncia material exclusiva da Unio sem que haja referncia possibilidade de serem eles explorados mediante concesso, permisso ou autorizao, como ocorre, por exemplo, com os servios de telecomunicaes, energia eltrica, navegao area e outros constantes dos incisos XI e XII do mesmo artigo 21. Na mesmo linha, em agosto de 2007, o STF decidiu que a Empresa Brasileira de Infra-Estrutura Aeroporturia Infraero est abrangida pela imunidade tributria recproca, prevista no art. 150, VI, a, da CF, haja vista tratar-se de empresa pblica federal que tem por atividade-fim prestar servios de infra-estrutura aeroporturia, mediante outorga da Unio, a quem foi constitucionalmente deferido, em regime de monoplio, tal encargo (CF, art. 21, XII, c). Outros julgados do STF tm concedido tutela antecipada ECT, como se observa nos ACO 1.095/GO, 23.11.2007; ACO 803/SP, 14.04.2008; ACO 811/DF, 14.11.2008; ACO 1.226/GO, 26.11.2008 Guarde para a prova, portanto, que a imunidade tributria recproca, de que tratam o art. 150, VI, a, e seu 2, da Constituio, alcana as empresas pblicas e as sociedades de economia mista prestadoras de servios pblicos, de prestao compulsria pelo Estado. Assim, os chamados servios pblicos livres, de exerccio facultado tambm iniciativa privada educao, sade, saneamento -, a princpio, no estariam albergados pela imunidade recproca. Mas e se a questo trouxer apenas a redao prestadoras de servio pblico? Em minha opinio, voc dever marcar CERTO. Item errado. 7. (CESPE/TITULAR DE SERVIOS NOTARIAIS/TJ AC/2006) Ainda que se entenda possvel conceder aos Correios o benefcio da imunidade recproca, h de se realizar ponderao quanto espcie de patrimnio, renda e servios protegidos por essa imunidade tributria recproca, ante o fato de essa pessoa jurdica executar, tambm, servios que, inequivocadamente, no so pblicos nem se inserem na categoria de servios postais. Boa questo, que complementa o entendimento esposado na questo anterior, e que refora a idia de que apenas os servios pblicos, servios esses de prestao compulsria pelo Estado, que esto sob o albergue do art. 150, VI, a, combinado com seu 2. www.pontodosconcursos.com.br 19
Se a referida empresa estiver prestando, tambm, atividade que se configure como mera explorao econmica, essa atividade no estar protegida pela imunidade recproca, sob pena de se violar o objetivo do Constituinte. Item certo. Considere que determinada entidade estatal tenha promovido obra pblica que acarretou a valorizao de vrios imveis localizados nas adjacncias da mencionada obra, ensejando a cobrana de contribuio de melhoria. Em face dessas consideraes e das normas que regem as contribuies de melhoria, julgue os itens seguintes. 8. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/TCE AC/DIREITO/ 2007) A competncia para instituir e cobrar a contribuio de melhoria ser da entidade estatal que, no exerccio de suas atribuies, tenha promovido a obra, ou seja, a Unio, o Estado, o DF ou o municpio de localizao do imvel. Questo cuja redao decorrncia direta do art. 145, III da CF/88, o qual prescreve que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir impostos, taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio e contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas. Item certo. 9. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/TCE AC/DIREITO/ 2007) O valor arrecadado pelo pagamento das contribuies de melhoria no poder ser superior ao custo total da obra. Conforme jurisprudncia do STJ, O fato gerador da contribuio de melhoria no a realizao da obra pblica, mas, sim, a valorizao imobiliria decorrente da obra. Esta no pode ser presumida, competindo Fazenda Pblica o nus de prov-la. O STJ consolidou o entendimento no sentido de que a contribuio de melhoria incide sobre o quantum da valorizao imobiliria. O fato gerador da contribuio de melhoria a valorizao do imvel, no cabendo sua fixao meramente sobre o valor da obra realizada. Item errado. 10. (CESPE/PROCURADOR FEDERAL/AGU/2006) vedada a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa (NO FOD), no havendo qualquer exceo que vincula a receita de impostos a um benefcio especfico e divisvel para o contribuinte. Trata-se de uma regra de incidncia absoluta, cujas ressalvas no incluem benefcios especficos e divisveis para determinados contribuintes. o princpio chamado de no vinculao da receita de impostos, insculpido no art. 167, IV, que traz a seguinte redao: www.pontodosconcursos.com.br 20
Art. 167. So vedados: ...
IV a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, (NO FOD) ressalvadas a repartio do produto da arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 158 e 159 (recursos repassados dos Estados para os municpios e da Unio para os Estados), a destinao de recursos para as aes e servios pblicos de sade, para manuteno e desenvolvimento do ensino e para realizao de atividades da administrao tributria, como determinado, respectivamente, pelos arts. 198, 2, 212 e 37, XXII, e a prestao de garantias s operaes de crdito por antecipao de receita, (S ARO, NO SO TODAS AS OPERAES) previstas no art. 165, 8, bem como o disposto no 4 deste artigo (prestao de garantia e contragarantia Unio). Item Certo. 11. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/DIREITO/TCE/AC/2009) Considere que um estado tenha institudo imposto sobre o consumo de gua tratada, por meio de lei complementar estadual; um municpio do mesmo estado tenha institudo contribuio para o custeio de iluminao pblica, por meio de lei ordinria; e a Unio tenha institudo, por meio de lei complementar, imposto sobre grandes fortunas. Nessa situao, agiu(ram) em conformidade com a CF somente A o municpio. B o estado. C a Unio. D a Unio e o municpio. E o estado e o municpio. As competncias tributrias do entes federativos esto estabelecidas nos artigos 153 e 154 (Impostos da Unio), 155 (impostos dos estados) e 156 (impostos dos municpios). Na questo em apreo, o Estado instituiu imposto sobre consumo de gua tratada, o que inconstitucional, pois trata-se de um servio pblico divisvel, colocado disposio do contribuinte, e deve ser remunerado por taxa ou tarifa pblica. A contribuio de iluminao pblica instituda pelo municpio perfeitamente vivel, pois prevista na prpria constituio no art. 149-A: Os Municpios e o Distrito Federal (NO SEU PODER DE TRIBUTAR ENQUANTO MUNICPIO) podero instituir contribuio, na forma das respectivas leis, para o custeio do servio de iluminao pblica,
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observado o disposto no art. 150, I (lei em sentido lato que o estabelea) e III (irretroatividade, anterioridades anual e nonagesimal). Item certo: d. 12. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/DIREITO/TCE/AC/2009) Pertencem aos municpios 50% do produto da arrecadao do imposto do estado sobre operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao. O repasse do ICMS aos municpios feito na base de 25%, conforme definido no art. 158, IV da CF/88, o qual estabelece ainda que, desse percentual, trs quartos, no mnimo, sero creditados aos municpios na proporo do valor adicionado nas operaes relativas circulao de mercadorias e nas prestaes de servios, realizadas em seus territrios e at um quarto, de acordo com o que dispuser lei estadual ou, no caso dos Territrios, lei federal. Item errado. 13. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MINISTRIO PBLICO ESTADUAL SE/2010) Na interveno federal, o presidente da Repblica age por provocao e deve decretar o ato interventivo quando se trate de reorganizar as finanas da unidade da Federao que suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, ou que deixar de entregar aos municpios receitas tributrias fixadas na CF, nos prazos estabelecidos em lei. Trata-se de questo que mescla o tema interveno federal com finanas pblicas e com a repartio de receitas tributrias. Como vimos na questo anterior, os estados devero entregar aos municpios contidos em seu territrio, parte das receitas tributrias auferidas com a CIDE (Contribuio de Interveno no Domnio Econmico 25% dos 29% recebidos da Unio), IPI Exportao (25% dos 10% recebidos da Unio), ICMS (25%) e IPVA (50%, sobre os veculos licenciados no territrio do municpio), A reorganizao das finanas pblicas do estado infrator, prevista no art. 34, V, enseja hiptese de interveno espontnea, sem necessidade de provocao externa. Item errado. 14. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 2 REGIO/2009) As multas aplicadas em face da sonegao ou do no recolhimento dos impostos, quando superem o valor do bem, em princpio ofendem tanto o princpio da proporcionalidade quanto o da proibio de tributos com efeito de confisco. Segundo entendimento do Supremo Tribunal Federal, aplicvel a proibio constitucional do confisco em matria tributria, ainda que se www.pontodosconcursos.com.br 22
trate de multa fiscal resultante do inadimplemento pelo contribuinte de suas obrigaes tributrias. (AI 482281, de 30/06/2009). Em outro julgado, relativo fixao, pela Constituio do Estado do Rio de Janeiro, de valores mnimos pelo no recolhimento e sonegao de impostos, o Supremo evidenciou a desproporo entre o desrespeito norma tributria e sua consequncia jurdica, a multa, evidencia o carter confiscatrio desta, atentando contra o patrimnio do contribuinte, em contrariedade ao mencionado dispositivo do texto constitucional federal (ADI 551/2002). Item certo. 15. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 2 REGIO/2009) A Unio detm competncia tributria residual e no seu exerccio poder editar lei em que a nova exao seja no cumulativa, desde que no tenha fato gerador ou base de clculo prprios dos demais tributos discriminados na CF. Segundo o art. 154, I, da CF/88, a Unio poder instituir, mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados na Constituio Federal. A questo tem dois erros. A competncia residual exercida mediante lei complementar e no lei; e essa competncia afasta a repetio da base de clculo prpria dos demais impostos e no dos demais tributos previstos na Constituio. Item errado. 16. (CESPE/INSS/ANALISTA DIREITO/2008) A fundao pblica mantenedora da Universidade de Braslia tem imunidade tributria em relao taxa de limpeza pblica instituda pelo Distrito Federal. A imunidade tributria recproca funciona somente em relao aos impostos, que uma das espcies tributrias. o que se depreende do art. 150, VI, a e 2: Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: ... VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; 2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes (como o caso da Fundao Universidade de Braslia, autarquia fundacional federal). Item errado. www.pontodosconcursos.com.br 23
17. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/DIREITO/TCE/AC/2009) As normas relativas imunidade tributria devem ser interpretadas restritivamente, razo pela qual os lbuns de figurinhas e os respectivos cromos adesivos no esto alcanados pela imunidade prevista na CF para os livros, jornais, peridicos e o papel destinado sua impresso. Segundo o Supremo Tribunal Federal, a imunidade tributria sobre livros, jornais, peridicos e o papel destinado sua impresso, prevista no art. 150, VI, d da CF/88, tem por escopo evitar embaraos ao exerccio da liberdade de expresso intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, bem como facilitar o acesso da populao cultura, informao e educao. O Constituinte, ao instituir esta benesse, no fez ressalvas quanto ao valor artstico ou didtico, relevncia das informaes divulgadas ou qualidade cultural de uma publicao e no cabe ao aplicador da norma constitucional afastar este benefcio fiscal institudo para proteger direito to importante ao exerccio da democracia, por fora de um juzo subjetivo acerca da qualidade cultural ou do valor pedaggico de uma publicao destinada ao pblico infanto-juvenil. A ministra entendeu que o lbum de figurinhas uma maneira de estimular o pblico infantil de se familiarizar com os meios de comunicao impressos, atendendo, em ltima anlise, finalidade do benefcio tributrio, e abrange tanto o livro quanto as figuras em si. Item errado. 18. (CESPE/INSS/ANALISTA DIREITO/2008) possvel que tratado internacional incorporado ao ordenamento brasileiro conceda iseno de imposto sobre circulao de mercadorias e prestaes de servios de transporte interestadual, intermunicipal e de comunicao (ICMS) sobre veculos importados. A questo trata da chamada iseno heternoma por via de tratado internacional. O que tem se firmado na doutrina e na jurisprudncia que a fim de se preservar o equilbrio entre o princpio republicano e o princpio federativo, a Unio somente poder isentar tributos de competncia dos Estados-membros e do Distrito Federal por intermdio de tratados internacionais, e est impossibilitada de isentar, pela mesma via, os tributos municipais, j que somente os primeiros (Estados-membros e o Distrito Federal) possuem representao no Congresso Nacional, ao qual compete, por sua vez, resolver, definitivamente, sobre tratados internacionais que envolvam matria tributria, conforme disposio constitucional. A Smula 575 do STF estabelece ainda que a mercadoria importada de pas signatrio do GATT (Acordo Geral de Tarifas e Comrcio), ou www.pontodosconcursos.com.br 24
membro da ALALC (Acordo Latino-Americano de Livre Comrcio), estende-se a iseno do imposto sobre circulao de mercadorias concedida a similar nacional. Item certo. 19. (CESPE/INSS/ANALISTA DIREITO/2008) A imunidade tributria concedida a jornais no alcana a tinta utilizada para a impresso. O Supremo Tribunal Federal tem entendido, de forma recorrente (RREE 190.761, 174.476, 203.859, 204.234 e 178.863), que apenas os materiais relacionados com o papel - assim, papel fotogrfico, inclusive para fotocomposio por laser, filmes fotogrficos, sensibilizados, no impressionados, para imagens monocromticas e papel para telefoto esto abrangidos pela imunidade tributria prevista no artigo 150, VI d, da CF/88. Tinta de impresso de jornal no se inclui nessa categoria. Item certo. 20. (CESPE/INSS/ANALISTA DIREITO/2008) A contribuio social criada por lei publicada em 20 de dezembro de determinado ano somente poder ser exigida em 1. de janeiro do ano seguinte. As contribuies sociais destinadas a financiar a seguridade social, previstas no art. 195 da CF/88, no se aplica o princpio da anterioridade anual, conforme se depreende do 6 do art. 195. Diz o preceito constitucional: As contribuies sociais de que trata este artigo s podero ser exigidas depois de decorridos noventa dias da data da publicao da lei que as houver institudo ou modificado, no se lhe aplicando o disposto no art. 150, III, b (anterioridade anual). Item errado. 21. (CESPE/INSS/ANALISTA DIREITO/2008) O princpio da anterioridade aplicvel para todos os tributos, mas no vlido para as taxas. A Smula 545 do STF estabeleceu que preos de servios pblicos e taxas no se confundem, porque estas, diferentemente daqueles, so compulsrias e tm a sua cobrana condicionada a prvia autorizao oramentria, em relao lei que as instituiu. Ou seja, a prvia autorizao oramentria exige que a taxa esteja prevista na Lei Oramentria Anual, que aprovada at o final da sesso legislativa do ano anterior. Assim, a criao ou aumento de taxas s podem advir de lei e s podem ser cobrados no primeiro dia do ano posterior publicao da norma.
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J os preos pblicos e tarifas podem ser majorados por decreto e cobrados a partir da sua publicao, pois, apesar de se sujeitarem ao regime jurdico de direito pblico, esto no campo contratual sob superviso governamental. Item errado. 22. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO E FINANCEIRO/SEGER ES/2009) O princpio da uniformidade direcionado para todos os entes da Federao. Trata-se de um princpio exclusivo da esfera federal, previsto no art. 150, I da CF/88, que prescreve: Art. 151. vedado Unio: I - instituir tributo que no seja uniforme em todo o territrio nacional ou que implique distino ou preferncia em relao a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio, em detrimento de outro, admitida a concesso de incentivos fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scio-econmico entre as diferentes regies do Pas. Item errado. 23. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO E FINANCEIRO/SEGER ES/2009) O princpio da no-cumulatividade disposto na CF aplica-se exclusivamente para o tributo de ICMS. O princpio da no-cumulatividade consiste em, para efeito de apurao do tributo devido, deduzir-se do imposto incidente sobre a sada de mercadorias o imposto j cobrado nas operaes anteriores relativamente circulao daquelas mesmas mercadorias (ICMS) ou s matrias-primas necessrias sua industrializao (IPI), e tem por fim evitar a superposio de incidncias sobre uma srie de operaes que visam completar um nico ciclo econmico de produo. o que se depreende do art. 155, 2, I e art. 153, 3, II: Art. 153. 3 - O imposto previsto no inciso IV (Imposto sobre Produtos Industrializados): ... II - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao com o montante cobrado nas anteriores; Art. 155. 2: 2. O imposto previsto no inciso II (ICMS) atender ao seguinte: I - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao relativa circulao de mercadorias ou prestao de servios com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo Distrito Federal; No abrange somente, portanto, o ICMS, mas tambm o IPI. www.pontodosconcursos.com.br 26
Item errado
24. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO E FINANCEIRO/SEGER ES/2009) A no concesso de iseno princpio que se aplica Unio para que ela no institua esse benefcio em relao a tributos de competncia dos estados, do DF ou dos municpios. Trata-se de princpio insculpido no art. 150, 6, da CF/88: 6. Qualquer subsdio ou iseno, reduo de base de clculo, concesso de crdito presumido, anistia ou remisso, relativos a impostos, taxas ou contribuies, s poder ser concedido mediante lei especfica, federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente as matrias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuio, sem prejuzo do disposto no art. 155, 2., XII, g (lei complementar que regular a maneira como os estados e o Distrito Federal concedero isenes e benefcios fiscais do ICMS). Item certo. 25. (CESPE/ANALISTA ADMINISTRATIVO E FINANCEIRO/SEGER ES/2009) A instituio de emprstimos compulsrios encontra respaldo na competncia tributria especial, que cabe apenas Unio. Compete somente Unio a instituio de emprstimos compulsrios, previstos no art. 148: Art. 148. A Unio, mediante lei complementar, poder instituir emprstimos compulsrios: I - para atender a despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade pblica, de guerra externa ou sua iminncia; II - no caso de investimento pblico de carter urgente e de relevante interesse nacional, observado o disposto no art. 150, III, "b" (os emprstimos compulsrios esto sujeitos anterioridade anual, mas no anterioridade nonagesimal). Item certo. 26. (CESPE/INSS/ANALISTA DIREITO/2008) Consoante a jurisprudncia firmada pelo STF, o poder que tem o Estado de tributar sofre limitaes que so tratadas como clusulas ptreas . Conforme comentamos na questo 6, as limitaes ao poder de tributar, constantes do art. 150, no passveis de serem suprimidas nem mesmo por emenda Constituio, conforme j assentado pelo STF, considerando tratarem-se as limitaes ao poder de tributar uma decorrncia direta do Princpio Federativo. Item certo. 27. (CESPE/PROMOTOR/MINISTRIO PBLICO ESTADUAL DE RORAIMA/2008) A competncia tributria abrange o poder de legislar plenamente, incluindo-se o estabelecimento de normas www.pontodosconcursos.com.br 27
gerais em matria tributria, desde que no existam normas gerais impostas pela Unio sobre a mesma matria. Trata-se de competncia legislativa concorrente da Unio, Estados e Distrito Federal. Nesse sentido, conforme se depreende dos 1, 2 e 3 do art. 24, no mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais o que no exclui a competncia suplementar dos Estados para tratar de questes especficas. Entretanto, inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. Em sobrevindo norma geral da Unio sobre a matria, a norma estadual fica suspensa e no revogada. Isso porque, em se revogando a nova lei federal, aquela norma estadual cuja eficcia fora suspensa, volta a viger. Item certo. 28. (CESPE/PROMOTOR/MINISTRIO PBLICO ESTADUAL DE RORAIMA/2008) Se, no corpo de uma lei complementar destinada ao estabelecimento de normas gerais em matria tributria, a Unio inserir norma aplicvel apenas a ela prpria e que se destine a definir os contribuintes de certo imposto, poder ela revogar aquela norma por meio de lei ordinria. Pelo princpio da simetria em matria legislativa, a Unio dever revogar a norma por outra de igual espcie, ou seja, lei complementar. Item errado. 29. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 5 REGIO/2009) No compete ao TCU fiscalizar a correta aplicao das receitas que os estados e municpios recebem pela participao ou compensao no resultado da explorao de petrleo, xisto betuminoso e gs natural. As receitas dos estados e municpios oriundas da participao ou compensao (royalties) no resultado da explorao de petrleo, xisto betuminoso e gs natural, foram consideradas pelo STF como receitas originrias desses entes federativos. Por esse motivo, no pode o TCU fiscalizar a aplicao desses recursos por parte dos entes federados. Isso significa que no so receitas derivadas do poder de imprio do Estado, do poder de tributar, e que, uma vez repassadas por entidade estatal federal (Petrobrs, por exemplo) estariam, em tese, sob a tutela do Tribunal de Contas da Unio. No o que acontece. Agora, caso essas receitas sejam recebidas por um rgo federal, por exemplo, o Fundo da Marinha Mercante no Rio de Janeiro, que recebe participaes do petrleo, a o TCU poder fiscalizar a aplicao desses valores. o que traz o 1 do art. 20 da CF/88. www.pontodosconcursos.com.br 28
1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio (exemplo Fundo da Marinha Mercante), participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao. Item certo. 30. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DO AC/2009) A imunidade tributria recproca alcana a Unio, os estados, os municpios e o Distrito Federal e extensiva s empresas pblicas, no que se refere aos impostos to somente, ainda que as empresas beneficiadas atuem no mercado em regime de concorrncia. Conforme vimos na questo 6, Contudo, o STF reconheceu a empresas pblicas prestadoras de servio pblico a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos -, bem como INFRAERO Empresa Brasileira de Infra Estrutura Aeroporturia-, o direito imunidade tributria recproca, mas apenas com relao prestao de servios pblicos, no no que diz respeito explorao de atividade econmica em regime de livre concorrncia. Realmente a imunidade refere-se to somente aos impostos, porm no se reconhece qualquer imunidade ou benefcio fiscal especfico s empresas pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de atividades econmicas, de que cuida o art. 173 da Constituio. Item errado. 31. (CESPE/PROCURADOR FEDERAL/AGU/2006) Ao Banco Central do Brasil permitido comprar e vender ttulos do Tesouro Nacional. Essa a disciplina do art. 164, 2 que autoriza o Banco Central a comprar e vender ttulos de emisso do Tesouro Nacional, com o objetivo de regular a oferta de moeda ou a taxa de juros. Ateno: O Banco Central no est autorizado a emitir ttulos, como algumas questes de prova costumam trazer, mas apenas a negociar os ttulos de emisso do Tesouro. Item certo. 32. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MINISTRIO PBLICO ESTADUAL SE/2010) competncia privativa da Unio legislar sobre oramento, podendo lei complementar federal autorizar os estados e os municpios a legislar sobre questes especficas relacionadas com o tema. A competncia para legislar sobre oramentos concorrente da Unio, Estados e DF, conforme estabelecido no art. 24, II da CF/88. www.pontodosconcursos.com.br 29
Fcil de guardar essa competncia quando se entende que a Unio, cada Estado, o Distrito Federal e os municpios, no seu poder de autoorganizao e auto-administrao, devero elaborar e aprovar suas prprias leis oramentrias. Item errado. 33. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 5 REGIO/2009) O oramento pblico rege-se pelo princpio da reserva de lei. Assim, os oramentos e os crditos adicionais e extraordinrios somente podem ser aprovados ou autorizados por meio de lei, no sendo admitida a edio de medida provisria. O oramento pblico realmente rege-se pelo princpio da legalidade estrita ou da reserva legal. Entretanto, os crditos adicionais do tipo extraordinrio sero autorizados e abertos por medida provisria, conforme expressa disposio constitucional, constante do art. 167, 3: 3 - A abertura de crdito extraordinrio somente ser admitida para atender a despesas imprevisveis e urgentes, como as decorrentes de guerra, comoo interna ou calamidade pblica, observado o disposto no art. 62. O art. 62 disciplina a utilizao, pelo Poder Executivo, das medidas provisrias. Os crditos oramentrios adicionais so divididos em 3 espcies: suplementares, especiais e extraordinrios, conforme o quadro a seguir:
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Os crditos suplementares so os nicos que j podem vir autorizados na lei oramentria anual, conforme art. 165, 8, que trata do princpio da exclusividade oramentria, e destinam-se a complementar ou suplementar dotaes oramentrias j existentes. J os crditos especiais destinam-se a atender a despesas e programas de trabalho no previstos na lei oramentria. Devem ser autorizados por lei e abertos por decreto do Executivo. Atualmente, no mbito do Poder Executivo Federal, consideram-se autorizados e abertos os crditos adicionais suplementares e especiais com a simples publicao da lei autorizadora. Quanto aos crditos extraordinrios, cabe uma outra observao. Recentemente, o Supremo Tribunal Federal, nos autos da ADIN 4.048MC/2008, deixou assente a existncia de limites constitucionais atividade legislativa excepcional do Poder Executivo na edio de medidas provisrias para abertura de crdito extraordinrio. Demonstrando que os crditos abertos pelo Poder Executivo Federal por determinada medida provisria, eram destinados a prover despesas correntes, no qualificadas pela imprevisibilidade ou pela urgncia, concluiu que a edio da MP n. 405/2007 configurou um patente desvirtuamento dos parmetros constitucionais que permitem a edio de medidas provisrias para a abertura de crditos extraordinrios. Tais crditos deveriam ter sido abertos mediante crditos adicionais especiais ou suplementares.
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Em outro julgado o STF deixou assente o entendimento de que os requisitos constitucionais legitimadores da edio de medidas provisrias, vertidos nos conceitos jurdicos indeterminados de 'relevncia' e 'urgncia' (art. 62 da CF), podem ser submetidos ao crivo do Poder Judicirio, em carter excepcional. Item errado. 34. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 2 REGIO/2009) Somente prvia autorizao legislativa, ou seja, aprovao de lei no Congresso Nacional, poder autorizar a abertura de qualquer crdito extraordinrio. Conforme vimos na questo anterior, crdito extraordinrio dever ser aberto, no mbito da Unio, por medida provisria, de acordo com o art. 167, 3 da CF/88. Item errado. 35. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 2 REGIO/2009) Considerando que o Poder Executivo federal esteja determinado a realizar a abertura de crdito extraordinrio por meio da edio de medida provisria (MP), para fazer face s despesas de execuo de investimentos das obras do Programa de Acelerao do Crescimento, de sua responsabilidade, de acordo com a jurisprudncia do STF, trata-se de crdito suplementar ou especial e no de extraordinrio e, por isso, ser necessria prvia autorizao legislativa para sua abertura, de modo a fazer face s despesas de execuo de investimentos. Questo sintonizada com a novel jurisprudncia do STF, que exige, para a abertura de crdito extraordinrio, por medida provisria, a caracterizao dos requisitos de imprevisibilidade e urgncia exigidos pelo art. 167, III da CF/88. Item certo. 36. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MINISTRIO PBLICO ESTADUAL SE/2010) A CF probe terminantemente a transposio, o remanejamento ou a transferncia de recursos de uma categoria de programao para outra ou de um rgo para outro. A proibio da transposio remanejamento ou transferncia de recursos de uma categoria de programao oramentria para outra ou de um rgo para outro excepcionada pela prvia autorizao legislativa, conforme se extrai do art. 167, VI da CF/88. Portanto, a proibio no terminativa e absoluta. Diversas questes do CESPE trazem uma regra absoluta, desconsiderando expressamente qualquer exceo. Nesses casos, a questo est errada. Quando a questo traz nominalmente um princpio ou regra, por exemplo, sem citar a exceo mas permitindo uma interpretao restritiva, normalmente est correta. Por exemplo, se www.pontodosconcursos.com.br 32
a questo trouxer a seguinte redao: o princpio da exclusividade oramentria prescreve que a lei oramentria anual no conter dispositivo estranho previso da receita e fixao da despesa, ela estar correta, pois o princpio foi conceituado, ainda que no traga explicitamente as excees regra. Item errado. 37. (CESPE/PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO/MINISTRIO PBLICO ESTADUAL SE/2010) O investimento cuja execuo ultrapasse um exerccio financeiro s pode ser iniciado se tiver sido previamente aprovado pelo Poder Legislativo respectivo, mediante decreto legislativo. O art. 167, 1, da CF/88 prescreve que nenhum investimento cuja execuo ultrapasse um exerccio financeiro poder ser iniciado sem prvia incluso no plano plurianual, ou sem lei que autorize a incluso, sob pena de crime de responsabilidade. Item errado. 38. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 5 REGIO/2009) facultado aos estados e ao DF vincular parcela de sua receita oramentria a entidades pblicas de fomento ao ensino e pesquisa cientfica e tecnolgica. O art. 167, III estabelece o princpio chamado de no-vinculao da receita de impostos a rgo, fundo ou despesa (NO FOD), e uma srie de excees - ressalvadas a repartio do produto da arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 158 e 159 (recursos repassados dos Estados para os municpios e da Unio para os Estados), a destinao de recursos para as aes e servios pblicos de sade, para manuteno e desenvolvimento do ensino e para realizao de atividades da administrao tributria, como determinado, respectivamente, pelos arts. 198, 2, 212 e 37, XXII, e a prestao de garantias s operaes de crdito por antecipao de receita, (s antecipao de receita oramentria, no so todas as operaes) previstas no art. 165, 8, bem como o disposto no 4 deste artigo (prestao de garantia e contragarantia Unio); como mais uma das vedaes em matria oramentria. J o inciso XI do mesmo artigo estabelece o princpio da novinculao das receitas de contribuies sociais do art. 195, I (empregador sobre a folha de salrios) e II (do empregado, menos aposentadorias e penses no regime geral de previdncia social) para a realizao de despesas distintas do pagamento de benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201 da CF/88. A questo versa sobre matria constante do art. 219, 5 da CF/88, que faculta aos Estados e ao Distrito Federal vincular parcela de sua receita oramentria a entidades pblicas de fomento ao ensino e pesquisa www.pontodosconcursos.com.br 33
cientfica e tecnolgica. Veja que o artigo fala em vincular receita oramentria e o princpio de no vinculao (NO FOD) diz respeito receita de impostos apenas, que compem uma parte da receita oramentria. No se trata, portanto, a rigor, de uma exceo ao princpio da no vinculao. Item certo. 39. (ESAF/APO/MPOG/2008) Os projetos de lei relativos ao plano plurianual, s diretrizes oramentrias, ao oramento anual e aos crditos adicionais sero apreciados pelas duas Casas do Congresso Nacional, na forma do regimento comum. Esta questo, apesar de se originar da ESAF, muito importante para o estudo do processo legislativo oramentrio, estabelecido no art. 166, alm de, claro, referir-se a matria de interesse do rgo MPOG, titular daquele concurso de 2008. Primeiramente, fundamental esquematizar as principais caractersticas de cada projeto de lei, tambm denominados de instrumentos bsicos de planejamento oramentrio. Essas caractersticas esto definidas no art. 165, 1, 2 e 5 da CF/88.
A apreciao dos projetos de lei do PPA, LDO e LOA, bem como dos projetos que os modifiquem, feita em sesso conjunta da Cmara e do Senado, na forma do Regimento Comum. J a apreciao das emendas parlamentares a esses projetos, considerando o alto carter poltico de tais iniciativas o Deputado www.pontodosconcursos.com.br 34
que consegue verba para terminar um hospital em seu municpio de origem, um senador que garante verba adicional para seu Estado -, exige uma maior rigidez legislativa. O art. 166, 2 exige a apresentao das emendas na Comisso Mista, que sobre elas emite parecer, e apreciao, na forma regimental, pelo Plenrio das duas Casas do Congresso Nacional. Item certo. 40. (ESAF/APO/MPOG/2008) O Presidente da Repblica poder enviar mensagem ao Congresso Nacional para propor modificao no projeto relativo s diretrizes oramentrias enquanto no encaminhado o projeto relativo ao oramento anual. Outra questo da ESAF bastante oportuna para o estudo do processo legislativo oramentrio. O art. 166, 5, traz a seguinte redao: O Presidente da Repblica poder enviar mensagem ao Congresso Nacional para propor modificao nos projetos a que se refere este artigo enquanto no iniciada a votao, na Comisso mista, da parte cuja alterao proposta. Preste muita ateno neste pargrafo, pois as bancas vo tentar lhe confundir com redaes do tipo: O Presidente da Repblica poder enviar mensagem ao Senado Federal (no Senado, Congresso Nacional) para propor modificao nos projetos a que se refere este artigo enquanto no concluda (no concluda, iniciada) a votao, no Plenrio (no no Plenrio, na Comisso Mista), dos projetos (no dos projetos, s da parte cuja alterao proposta); ou ento O Presidente da Repblica poder enviar mensagem Comisso Mista (no Comisso Mista, Congresso Nacional) para propor modificao nos projetos a que se refere este artigo enquanto no iniciada a discusso (no discusso, votao), na Comisso Mista, da parte cuja alterao proposta). O erro da questo a expresso enquanto no encaminhado o projeto relativo ao oramento anual. A parte da questo de propor modificao no projeto relativo s diretrizes oramentrias est correta, assim como estaria correto se o examinador trouxesse projeto relativo lei oramentria anual ou projeto relativo ao plano plurianual, pois ambos dizem respeito aos projetos a que se refere o art. 166 da CF/88. Item errado. 41. (CESPE/PROCURADOR FEDERAL/AGU/2006) Se um dirigente de um rgo pblico inicia a execuo de um projeto no includo na LOA, estar contrariando uma norma constitucional.
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Estabelece o art. 167, I da CF/88, a vedao ao incio de programas ou projetos no includos na lei oramentria anual. Tais programas ou projetos podero ser includos via projeto de LOA ou mediante crditos adicionais especiais, crditos esses para os quais no existia dotao oramentria alguma anterior. Item Certo. 42. (CESPE/PROCURADOR FEDERAL/AGU/2006) Apesar da regra geral de que a LOA no deve consignar dotaes globais destinadas a atender indiferentemente a despesas de pessoal, material, servios de terceiros, transferncias ou quaisquer outras, atualmente, uma dotao destinada manuteno de um rgo pblico engloba, em um mesmo valor, as destinaes a material de consumo e servios de terceiros, em conformidade com as classificaes definidas nas Leis de Diretrizes Oramentrias (LDO). A questo trouxe em seu enunciado o chamado princpio da especificao ou especializao oramentria, previsto na Lei n 4.320/64, e mitigado pelo fato de que, em recentes exerccios, a Lei de Diretrizes Oramentrias vem consolidando alguns elementos de despesa em determinados grupos de gasto. Entretanto, esta matria no deve ser cobrada neste nvel de profundidade na prova do MPOG, devendo o aluno apenas guardar o conceito do princpio oramentrio citado. Item Certo. 43. (CESPE/IRBR/DIPLOMACIA/2009) Compete ao Presidente da Repblica, entre outras atribuies, sancionar, promulgar e fazer publicar as leis e enviar ao Congresso Nacional o plano plurianual, o projeto de lei de diretrizes oramentrias e as propostas de oramento previstas na Constituio. Trata-se de matrias de iniciativa privativa do Chefe do Poder Executivo, tanto na Unio como nos demais entes federativos, conforme prescreve o art. 61, 1, b da CF/88, quanto ao Presidente da Repblica, assim como o caput do art. 165, que ordena: leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero: I - o plano plurianual; II - as diretrizes oramentrias; III - os oramentos anuais. Item certo. 44. (CESPE/NVEL SUPERIOR/MINISTRIO DA CINCIA E TECNOLOGIA/2008) O plano plurianual compreender as metas e prioridades da administrao pblica federal, incluindo as despesas de capital para o exerccio financeiro subseqente, orientar a elaborao da lei oramentria anual, dispor sobre as alteraes na legislao tributria e estabelecer a poltica de aplicao das agncias financeiras oficiais de fomento.
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Do Plano Plurianual (Art. 165, 1, CF/88) constar o DOM Diretrizes, objetivos e metas, de forma regionalizada, da administrao pblica federal para as despesas de capital e outras delas decorrentes e para as relativas aos programas de durao continuada (programas com durao superior a 12 meses). Perceba que no a lei que regionalizada, so as diretrizes, objetivos e metas. Existe uma lei federal no mbito da Unio, uma estadual no mbito dos estados e outra municipal em cada municpio. As caractersticas apresentadas acima na questo devero constar da Lei de Diretrizes Oramentrias (art. 165, 2, CF/88). Item errado. 45. (CESPE/ANALISTA DE TRNSITO: DIREITO E LEGISLAO/SEPLAG/DETRAN/DF/2008) Competem, a uma comisso mista permanente de senadores e deputados, o exame e a emisso de parecer sobre os projetos relativos s diretrizes oramentrias. a chamada Comisso Mista de Planos Oramentos Pblicos e Fiscalizao (CMPOPF) do Congresso Nacional, prevista no art. 166, 1 da CF/88 e que responsvel por examinar e emitir parecer sobre os projetos de PPA, LDO e LOA, sobre as contas apresentadas anualmente pelo Presidente da Repblica, sobre os planos e programas nacionais, regionais e setoriais previstos na Constituio, exercer o acompanhamento e a fiscalizao oramentria, bem como emitir parecer sobre as emendas ao oramento. Item certo. 46. (CESPE/PROCURADOR FEDERAL/AGU/2006) O Banco Central do Brasil somente pode emitir ttulos se destinados ao controle do meio circulante, como instrumento de poltica monetria. O art. 164, 2 autoriza o Banco Central a comprar e vender ttulos de emisso do Tesouro Nacional, com o objetivo de regular a oferta de moeda ou a taxa de juros. Portanto, a negociao de ttulos do Tesouro poder ter finalidade tanto de poltica monetria (controle do meio circulante) como de poltica fiscal (para reduzir ou estimular a atividade econmica). Item Errado. 47. (CESPE/PROCURADOR FEDERAL/AGU/2006) De acordo com o princpio da especializao, a LOA no pode conter dispositivo estranho previso da receita e fixao da despesa. O princpio explicitado na questo o da exclusividade (art. 165, 8, CF/88) e no da especializao. O princpio da especializao ou especificao ou ainda discriminao oramentria preconiza que a lei de oramento no consignar dotaes globais destinadas a atender indiferentemente a despesas de pessoal, material, servios de www.pontodosconcursos.com.br 37
terceiros, transferncias ou quaisquer outras, ressalvado o disposto na Lei n 4.320/64. Item Errado. 48. (CESPE/PROCURADOR/BACEN/2009) Segundo posicionamento atual do STF, no se revela vivel o controle de constitucionalidade de normas oramentrias, por serem estas normas de efeitos concretos. Esta questo trata de uma jurisprudncia recente do STF, que atribuiu Lei Oramentria Anual o carter de ato administrativo em sentido material. O que significa isso? Isso quer dizer que as leis, via de regra, so votadas, aprovadas e sancionadas formalmente como leis ordinrias, seguindo os ritos previstos constitucionalmente, e por isso so catalogadas como leis em sentido formal. Entretanto, a matria contida em algumas dessas leis no se reveste de determinadas caractersticas que so inerentes a toda a lei em sentido material, quais sejam: Geral: para tudo; Impessoal: para todos: Abstrata: para sempre, at que outra lei a revogue. Esse carter GIA que o Supremo entende no existir na lei oramentria anual, tendo em vista que a referida norma trata de disciplinas exclusivamente destinadas esfera federal, dizendo respeito praticamente apenas a matria oramentria, de efeitos concretos, j que disciplina a execuo do oramento, e de durao limitada (1 ano). Entretanto, o STF no estendeu esse entendimento, por exemplo, para a Lei de Diretrizes Oramentrias e para o Plano Plurianual, motivo pelo qual a questo est errada, por generalizar o entendimento sobre a LOA. Item errado. 49. (CESPE/TFCE/TCU/2009) Veda-se ao Banco Central conceder, direta ou indiretamente, emprstimos ao Tesouro Nacional e a qualquer rgo ou entidade que no seja instituio financeira. A questo reproduz literalmente a afirmao do art. 164, 1 da CF/88. Item certo. 50. (CESPE/TFCE/TCU/2009) Admite-se a utilizao, mediante autorizao legislativa especfica, de recursos dos oramentos fiscal e da seguridade social para suprir necessidade ou cobrir dficit de empresas, fundaes e fundos. A Constituio Federal estabelece, no art. 167, as vedaes em matria oramentria, verdadeiros limites atuao do legislador e do administrador pblico. Dentre elas, est o inciso VIII, que probe a utilizao, sem autorizao legislativa especfica, de recursos dos www.pontodosconcursos.com.br 38
oramentos fiscal e da seguridade social para suprir necessidade ou cobrir dficit de empresas, fundaes e fundos. Perceba que a vedao possui uma ressalva: sem autorizao legislativa especfica. A questo afirma a possibilidade de utilizao de recursos daqueles oramentos para suprir necessidade ou cobrir dficit, mediante autorizao legislativa especfica, o que torna o item correto. Ainda que a questo no trouxesse a ressalva, estaria tambm verdadeira, pois uma vez existindo a ressalva constitucional, admite-se a utilizao daqueles recursos nas finalidades indicadas. Item certo. 51. (CESPE/TFCE/TCU/2009) A lei oramentria anual no deve conter dispositivo estranho previso da receita e fixao de despesa, admitindo-se, contudo, preceito relativo autorizao para abertura de crditos suplementares e contratao de operaes de crdito, ainda que por antecipao de receita, nos termos da lei. Trata-se do princpio oramentrio da exclusividade, segundo o qual a LOA dever tratar apenas de matria oramentria. Entretanto, esse princpio mitigado pela autorizao para abertura de crditos adicionais suplementares, bem como para contratao de operaes de crdito, ainda que por antecipao de receita. Alm dessas ressalvas, o art. 184, 4 estabelece uma outra exceo princpio da exclusividade, ao estabelecer que o oramento (a oramentria anual) fixar anualmente o volume total de ttulos dvida agrria, assim como o montante de recursos para atender programa de reforma agrria no exerccio. Item certo. 52. (CESPE/ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO/TCE/TO/2008) Constituem princpios gerais da atividade econmica a. a autonomia estadual e a livre concorrncia. b. a propriedade privada e o tratamento favorecido para as microempresas nacionais e estrangeiras. c. o tratamento tributrio favorecido para as empresas de pequeno porte nacionais e estrangeiras e a soberania nacional. d. a livre concorrncia e a reduo das igualdades sociais. e. a reduo das desigualdades regionais e sociais e a defesa do consumidor. A letra a est errada, pois a autonomia estadual no princpio geral de atividade econmica e sim princpio federativo, fundado no poder de auto-organizao, autogoverno e auto-administrao dos estadosmembros. Apenas a livre concorrncia consta como princpio de atividade econmica, nos termos do art. 170, IV da CF/88. ao lei da ao
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A letra b tambm est incorreta, pois o tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas (art. 170, IX, CF/88). No mesmo sentido, o art. 179 da CF/88 estabelece que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. Com base nesse dispositivo e com base tambm no art. 146, III, d da CF/88 (definio de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados de tributao), foi aprovada a Lei Complementar n 123/2006, o chamado estatuto da microempresa e empresa de pequeno porte. A letra c est incorreta pelos motivos expostos quanto ao item b e pelo fato de que a soberania nacional Princpio Fundamental da Repblica (art. 1, I da CF/88) e no princpio geral de ordem econmica. A letra d tambm no prospera, pois a reduo das desigualdades sociais objetivo fundamental da Repblica, insculpido no art. 3, III, da CF/88. Resta como correta a letra e, que traz dois princpios de ordem econmica, explicitados no art. 170, incisos V e VII. 53. (ESAF/APO/MPOG/2008) Ressalvados os casos j existentes quando da promulgao da Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo conforme definidos em lei. Questo perigosa! Ela reproduz quase perfeio a redao do caput do art. 173 da CF/88, exceo de um pormenor: o referido artigo estabelece Ressalvados os casos previstos nesta Constituio... e no os casos j existentes quando da promulgao da Constituio. Ou seja, a norma constitucional tem aplicao imediata e no recepciona situaes jurdicas j constitudas, a no ser aquelas que estejam em consonncia com o novo texto constitucional, publicado em 1988. Item errado. 54. (CESPE/PROCURADOR FEDERAL/AGU/2009) O Estado exercer, como agente normativo e regulador da atividade econmica, as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor privado. Prescreve o art. 174 da CF/88 que o Estado exercer, como agente normativo e regulador da atividade econmica, na forma da lei, as www.pontodosconcursos.com.br 40
funes de fiscalizao, incentivo e planejamento (FIP), sendo este (planejamento) determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. Ou seja, o planejamento um mandamento para o administrador pblico, que deve agir autorizado em lei, mas uma mera orientao ao mercado, uma indicao das prioridades assumidas por determinado governo. Item errado. 55. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 2 REGIO/2009) Constitui monoplio da Unio o transporte, por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem. Questo que cobra o conhecimento literal do art. 177 da CF/88, o qual indica as atividades econmicas cuja explorao de monoplio da Unio: I - a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; II - a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro; III - a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes das atividades previstas nos incisos anteriores; IV - o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de derivados bsicos de petrleo produzidos no Pas, bem assim o transporte, por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem; V - a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados. V - a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados, com exceo dos radioistopos cuja produo, comercializao e utilizao podero ser autorizadas sob regime de permisso. Item certo. 56. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 2 REGIO/2009) Considerando que a ordem econmica se funda na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, absolutamente vedada a exigncia de autorizao de rgos pblicos para o exerccio de qualquer atividade econmica. Com efeito, o pargrafo nico do art. 170 estabelece que assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, porm ao final, traz a ressalva salvo nos casos previstos em lei. www.pontodosconcursos.com.br 41
Portanto, o Estado-Legislador pode estabelecer a necessidade de autorizao para determinadas atividades econmicas. Exemplo de uma dessas atividades a prevista no art. 177, V, e que diz respeito ao monoplio da Unio para a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados (por exemplo enriquecimento de urnio para combustvel nuclear), com exceo dos radioistopos cuja produo, comercializao e utilizao podero ser autorizadas sob regime de permisso - radioistopos para pesquisa e uso mdicos, agrcolas e industriais e de meia vida igual ou inferior a 2 horas, conforme previsto nas alneas b e c do inciso XXIII do caput do art. 21 da CF/88. Item errado. 57. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 2 REGIO/2009) Segundo orientao do STF, embora haja distino entre atividade e propriedade, no se permite que o domnio do resultado da lavra das jazidas de petrleo, de gs natural e de outros hidrocarbonetos fluidos possa ser atribudo pela Unio a terceiros, sob pena de ofensa reserva de monoplio. O art. 176 da CF/88 garante ao concessionrio explorador de recursos minerais a propriedade do produto da lavra. Nesse sentido, as jazidas, em lavra ou no, bem como os demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica pertencem Unio e constituem propriedade distinta da do solo, j que o solo pertence ao respectivo proprietrio da terra. Item errado. 58. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 2 REGIO/2009) Compete exclusivamente Unio instituir contribuies de interveno no domnio econmico, as quais, segundo a doutrina, apesar da nomenclatura, no possuem natureza jurdica tributria. A contribuio de interveno no domnio econmico (famosa CIDE) est prevista no art. 177, 4, e ser estabelecida por lei. Trata-se de uma contribuio de carter tributrio, consoante a doutrina majoritria, cobrada sobre as atividades de importao ou comercializao de petrleo e seus derivados, gs natural e seus derivados e lcool combustvel. Tem sua destinao definida constitucionalmente para: a) o pagamento de subsdios a preos ou transporte de lcool combustvel, gs natural e seus derivados e derivados de petrleo; b) o financiamento de projetos ambientais relacionados com a indstria do petrleo e do gs e c) o financiamento de programas de infra-estrutura de transportes. www.pontodosconcursos.com.br 42
O art. 159, III, prev ainda o repasse, pela Unio, de 29% para os Estados e o Distrito Federal, na forma da lei, e observada a destinao para o financiamento de programas de infra-estrutura de transportes, conforme o inciso II, c, do 4 do art. 177. Item errado. 59. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 1 REGIO/2010) So princpios gerais da atividade econmica, entre outros, a funo social da propriedade, a defesa do consumidor e o tratamento favorecido para as empresas de pequeno e mdio porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede e administrao no pas. O inciso IX do artigo 170 prev o tratamento favorecido apenas para as empresas de pequeno porte, e no de pequeno e mdio porte. Item errado 60. (CESPE/JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO/TRF 2 REGIO/2009) So princpios gerais da atividade econmica, entre outros, o da vedao do confisco e o da uniformidade. Os princpios da vedao do confisco e da uniformidade dizem respeito aos tributos. Item errado. 61. (CESPE/PROCURADOR MUNICIPAL/PGM/NATAL/2008) A CF veda, de forma peremptria, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado, ainda que necessria aos imperativos da segurana nacional. exatamente essa uma das ressalvas que faz o art. 173 da CF/88, ao estabelecer que a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria ao RIC ISN - imperativos da segurana nacional ou relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. Importante assinalar que o STF denomina tais atividades de explorao econmica pelo poder pblico de servios pblicos econmicos. Item certo. 62. (CESPE/PROCURADOR MUNICIPAL/PGM/NATAL/2008) A criao de empresas pblicas e sociedades de economia mista forma de interveno indireta do Estado na economia. A criao de empresas estatais por parte dos entes polticos constitui interveno direta do Estado na atividade econmica. Caso essas empresas explorem atividade econmica, caracterizaro explorao direta de atividade econmica pelo Estado, prevista no art. 173 somente nos casos de RIC ISN relevante interesse coletivo e imperativo de segurana nacional. Item errado. www.pontodosconcursos.com.br 43
63. (CESPE/PROCURADOR MUNICIPAL/PGM/NATAL/2008) Segundo a CF, o aproveitamento do potencial de energia renovvel de capacidade reduzida no depende de autorizao ou concesso. Ordena o 4 do art. 176 que no depender de autorizao ou concesso o aproveitamento do potencial de energia renovvel de capacidade reduzida. Caber lei ou s normas emanadas da agncia reguladora competente especificarem o nvel de capacidade considerado reduzido. Item certo. 64. (CESPE/ESPECIALISTA JURDICO/AGNCIA NACIONAL DE SADE/2005) Considere que, visando a melhoria da prestao de servios pblicos, o Estado tenha conferido a uma empresa pblica federal de processamento de dados determinados incentivos fiscais, dos quais no gozaram outras instituies privadas que atuam no mesmo ramo. Nessa situao, esses incentivos fiscais ferem preceitos que disciplinam a ordem constitucional econmica. Aqui, trata-se de uma violao a uma regra expressa do art. 173, 2, a qual estabelece que as empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s empresas do setor privado. Ou seja, se uma empresa estatal for contemplada com uma iseno ou benefcio fiscal, essa benesse ter que ser estendida s outras empresas do ramo, do setor privado, sob pena de se estar oferecendo privilgio indevido quelas. Lembre-se, por fim, que a imunidade recproca das entidades de direito pblico, prevista no art. 150, 2, no alcana as empresas estatais. Item errado. Bem, terminamos nossa ltima aula. Esperamos sinceramente que estas questes o ajudem a gabaritar a prova de Direito Constitucional do concurso do TCU ou de qualquer outro que contenha estas matrias. Um grande abrao e boas provas! Frederico Dias e Jean Claude
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GABARITOS OFICIAIS 1) E 2) C 3) C 4) E 5) C 6) E 7) C 8) C 9) E 10)C 11)D 12)E 13)E 14)C

1)
15)E 16)E 17)E 18)C 19)C 20)E 21)E 22)E 23)E 24)C 25)C 26)C 27)C 28)E
29)C 30)E 31)C 32)E 33)E 34)E 35)C 36)E 37)E 38)C 39)C 40)E 41)C 42)C
43)C 44)E 45)C 46)E 47)E 48)E 49)C 50)C 51)C 52)E 53)E 54)E 55)C 56)E
57)E 58)E 59)E 60)E 61)C 62)E 63)C 64)E
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Aula Extra: Orientaes para a Discursiva: TCU - Direito Constitucional Bom dia! Bom, a idia aqui neste incio dar algumas dicas para voc quanto sua prova discursiva. Algumas coisas que vamos mencionar so um pouco bvias, mas s vezes facilita algum organiz-las para ns nesses momentos. Vamos l: 1) Redija muitas discursivas j procedemos dessa forma para estudar para a prova objetiva (resolver questes). Assim, fazer questes discursivas para treinar essencial. Portanto, no deixe de praticar as propostas de discursivas que vamos lhe apresentar nesse curso. De qualquer forma, esse treinamento deve ser: a. sem consulta pois vai ser assim na hora H e muito mais difcil; b. com cronometragem do tempo pois voc no ter todo o tempo do mundo para redigi-la; c. controlando nmero de linhas pois voc deve se manter dentro da margem dada pelo Cespe sob pena de perda de pontos. Outro aspecto: No faa as redaes no computador, faa mo para treinar letra e rapidez de escrita. 2) Separe tempo suficiente para rascunho e texto definitivo antes da prova - assim, voc controlar a evoluo das horas durante a prova. 3) Separe um pargrafo para cada item em alguns casos o Cespe lista alguns aspectos que ele quer que sejam tratados. Se for assim, separe um pargrafo para cada assunto. Isso dar clareza ao seu texto. 4) Introduo e concluso de acordo com o espao que voc tem caro aluno, a introduo e a concluso sero de acordo com o espao que voc tem disponvel. Caso sejam muitas informaes para serem colocadas em 20 linhas, diminua concluso e introduo a apenas uma ou duas linhas cada, pois so menos importantes do que o contedo da sua resposta. Esse sim, vale muitos pontos. 5) Esquematizao dos pargrafos e nmero de linhas de cada um isso deve ser feito antes de comear a escrever. Primeiro voc vai listar o que quer falar de cada tema, j estruturando o nmero de pargrafos
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e o nmero de linhas para cada assunto. Pois assim, voc j comea a escrever sabendo qual o espao disponvel. 6) Uso de siglas antes de usar uma sigla apresente sua definio. Por exemplo, ao comear sua redao use: O Tribunal de Contas da Unio - TCU. Depois, nas prximas linhas, voc j pode usar apenas a sigla TCU 7) Utilize sinnimos para evitar repeties por exemplo, voc comea falando: A Constituio Federal CF, depois a CF, depois nossa Carta Maior e por a vai... 8) Impessoalidade, clareza, conciso, e objetividade Seja frio em seu texto, sem opinies desnecessrias, pois o texto deve ser o mais tcnico possvel. Use frases curtas, seja breve e no seja repetitivo. Em redao de concurso, no precisa ficar reforando o que j foi dito logo atrs. 9) Ordem direta e sem intercalaes Prefira a ordem direta das frases: sujeito predicado. 10) Focar no mais importante (tempo e espao escassos) Ao estruturar sua resposta, antes de comear a escrever, destine tempo e espao maiores para o que mais importante na sua resposta. Tratando de forma mais breve os aspectos menos relevantes. 11) No faa smbolos Tem gente que gosta de pensar desenhando. No faa isso na sua prova. Desenhos nas bordas podem ser considerados marcas identificadoras da sua prova, fazendo voc ser eliminado por tentativa de fraude. Alm disso, no coloque seu nome na prova, com exceo dos locais destinados para isso. 12) Rascunho e troca de questes essa dica pode at parecer brincadeira, mas todo mundo j ouviu comentrios de gente que fez o rascunho na folha definitiva, sem querer. Ou que fez o rascunho corretamente, mas transcreveu a questo 2 no espao reservado questo 1. Fique atento. 13) Caso o Cespe pea para que voc trate obrigatoriamente de determinados pontos, tente abord-los no seu texto de alguma forma. Diga algo sobre aquilo, nem que seja o bvio. Nesse caso, falar o bvio pode render mais pontos do que deixar em branco (caso em que no se pontua). Por outro lado, se a questo for bem aberta ao solicitar que voc escreva sobre algum assunto, tente no abordar aqueles aspectos que voc sabe menos. Imagine a seguinte questo: Disserte sobre as principais caractersticas dos direitos fundamentais. 2
Observe que numa questo como esta voc quem escolhe o que enfocar na sua dissertao. Nesse caso, fuja daquelas caractersticas sobre as quais voc tem dificuldade de escrever (porque no sabe muito bem) e privilegie aquelas sobre as quais voc ter facilidade e desenvoltura para elaborar o texto. Mas importante sempre ter foco sobre o mais importante. 14) S coloque artigos da Constituio na sua redao (ex: CF, art. 52, XII) se voc tiver certeza de que aquele o artigo correto. Chega de conversa e vamos comear a escrever... Mas voc vai ter de treinar como se estivesse na prova, marcando o tempo, sem consulta, e transcrevendo o resultado para a mdia eletrnica, que ser corrigida. Se preferir, entre no site do Cespe e baixe a prova P1 do ltimo concurso do TCU. Nas ltimas pginas do arquivo PDF (da prova), voc tem a folha de redao exatamente igual que utilizar na sua prova. Ateno! Envie sua redao exclusivamente em formato .doc (Word 2003). Houve muito problemas com outros tipos de arquivos em cursos passados. Bem, vamos proposta ento?
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Tema: Direitos Fundamentais Direitos fundamentais do homem constitui a expresso mais adequada a este estudo, porque, alm de referir-se a princpios que resumem a concepo do mundo e informam a ideologia poltica de cada ordenamento jurdico, reservada para designar, no nvel do direito positivo, aquelas prerrogativas e instituies que ele concretiza em garantia de uma convivncia digna, livre e igual de todas as pessoas; no qualitativo fundamentais acha-se a indicao de que se trata de situaes jurdicas sem as quais a pessoa humana no se realiza, no convive e , as vezes, nem mesmo sobrevive; fundamentais do homem no sentido de que a todos, por igual, devem ser, no apenas formalmente reconhecidos, mas concreta e materialmente efetivados; a limitao imposta pela soberania popular aos poderes constitudos do Estado que dela dependem. (Direito Constitucional - Jos Afonso da Silva) Considerando o texto acima como meramente motivacional, discorra sobre os direitos fundamentais abordando, necessariamente, os seguintes aspectos: I origens e dimenses dos direitos fundamentais; II destinatrios dos direitos fundamentais e aplicabilidade ou no nas relaes privadas; III direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. Extenso mxima: 20 linhas
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Aula Extra 2: Segundo tema de Discursiva: TCU - Direito Constitucional Ol! Estamos aqui para mais uma proposta de redao... Se voc no enviou sua discursiva para a correo, tudo bem! At porque ainda h mais duas redaes para serem enviadas. E esse tema de hoje interessantssimo! Sugerimos que voc treine como se estivesse na prova, marcando o tempo, sem consulta, e transcrevendo o resultado para a mdia eletrnica, que ser corrigida. Se preferir, entre no site do Cespe e baixe a prova P1 do ltimo concurso do TCU. Nas ltimas pginas do arquivo PDF (da prova), voc tem a folha de redao exatamente igual que utilizar na sua prova. Ateno! Envie sua redao exclusivamente em formato .doc (Word 2003). Houve muitos problemas com outros tipos de arquivos em cursos passados. Bem, vamos proposta ento?
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2. Tema: Separao dos Poderes Quando, na mesma pessoa ou no mesmo corpo de Magistratura, o Poder Legislativo reunido ao Executivo, no h liberdade. Porque pode temer-se que o mesmo Monarca ou mesmo o Senado faa leis tirnicas para execut-las tiranicamente. Tambm no haver liberdade se o Poder de Julgar no estiver separado do Legislativo e do Executivo. Se estivesse junto com o Legislativo, o poder sobre a vida e a liberdade dos cidados seria arbitrrio: pois o Juiz seria o Legislador. Se estivesse junto com o Executivo, o Juiz poderia ter a fora de um opressor. Estaria tudo perdido se um mesmo homem, ou um mesmo corpo de principais ou nobres, ou do Povo, exercesse estes trs poderes: o de fazer as leis; o de executar as resolues pblicas; e o de julgar os crimes ou as demandas dos particulares. (Do esprito das leis, So Paulo : Saraiva, 2000, p.167-168) A Constituio Federal estabelece em seu art. 2: Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. A concepo de separao e independncia dos poderes relaciona-se evoluo da limitao do poder poltico, finalidade crucial da doutrina da separao dos poderes. Considerando que o texto acima tem carter meramente motivador, redija um texto dissertativo abordando diviso, separao, independncia e harmonia entre os poderes e contemplando, necessariamente, os seguintes aspectos: I sistemas de freios e contrapesos; II funes tpicas e atpicas de cada um dos Poderes e exclusividade no exerccio de funes; (Mximo: 20 linhas)
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CURSO ON-LINE DIREITO CONSTITUCIONAL TEORIA, EXERCCIOS E DISCURSIVAS TCU PROFESSORES: FREDERICO DIAS E JEAN CLAUDE

um poder poltico (e no jurdico), porque antecede o Direito.

da Constituio, jurisprudencial. Sintetizando:

Reviso Constitucional (ADCT, art. 3)

Emenda Constitucional (CF, art. 60)

- S produzem seus plenos efeitos depois da exigida regulamentao Eficcia Limitada

- Princpio Institutivo regras para a futura criao, estruturao e organizao de rgos,

- Princpio Programtico princpios e diretrizes a serem cumpridos futuramente pelos

Interpretao Conforme a Constituio

1 Teoria Geral dos Direitos e Garantias Fundamentais

poder reclamar diretamente no STF antes administrativa.

Preste ateno nestas questes do concurso do INSS de 2008.

Antes de comear, vejamos o programa da aula de hoje.

Reserva do financeiramente possvel Poder Judicirio e polticas pblicas

Excepcionalmente, pode o Poder Judicirio determinar a implementao de polticas pblicas

deveres impostos pela com essa inrcia, a

Segundo o art. 7 da CF/88:

de locao no pode ser penhorado, pois fere o direito social da moradia.

65) C 66) E 67) C 68) C 69) E 70) E 71) E 72) E 73) C

Unitrio (centralizao poltica) Unitrio puro Descentralizado adm.

Federao (descentralizao poltica) Constituio Autonomia Indissolubilidade (vedada secesso)

Confederao (descentralizao poltica) Tratado Soberania Dissolubilidade (direito de secesso)

Vitaliciedade Irresponsabilidade no h obrigao de prestar contas perante os governados

relao entre governantes e governados

Temporalidade Responsabilidade dever de prestar contas

Mandatos por prazo certo Chefia monocrtica ou unipessoal

relao entre o Poder Executivo e o Poder Legislativo

Interdependncia (maior colaborao entre os poderes)

Mandatos por prazo incerto Chefia dual

Bem, veja dois detalhes ento:

Auto-organizao e Autolegislao Autogoverno

art. 25, caput art. 28 art. 27 art. 125 art. 25, 1 a 3

Competncias prprias (administrativas, tributrias e legislativas)

I Plebiscito II Oitiva Legislativas III LC Federal das Assemblias

Unio), editando peculiaridades.

Concorrente TUPEF: Tributrio, Econmico e Financeiro (art. 24);

Integridade/ordem pblica /invaso Finanas pblicas:

Judicirio STF (requisio) TSE, STJ e STF (requisio)

PGR STF (requisio)

Determinar a priso do depoente em caso de flagrante delito.

- O apontamento de um fato determinado a ser investigado;

2 H assuntos que so de iniciativa privativa do Presidente da Repblica

Portanto, o contedo da aula de hoje vai abranger ainda:

A seguir, um resumo esquemtico do processo de elaborao e aprovao das Emendas Constituio:

Quadro 2. Revogao de medida provisria por outra

Frederico Dias e Jean Claude

Em grau de recurso e em grau de recurso ordinrio, so as seguintes as competncias do STF e do STJ:

Vamos, agora, resolver uma bateria de exerccios sobre este assunto? 29

33)(ESAF/AFC/STN/2008) Assinale organizao dos Poderes.

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

* Apesar de integrar o Poder Judicirio, o CNJ no exerce funo jurisdicional

b) a extradio solicitada por Estado estrangeiro

Veto legislativo (art. 49, V) Apreciao de medidas provisrias

exercido por rgos externos ao Poder Judicirio

Veto do Poder Executivo (art. 66, 1)

Inaplicao da lei pelo chefe do executivo Processo de interveno

Normas primrias federais e estaduais

Decretos Legislativos e Resolues

Atuao do PGR e do AGU no controle abstrato de constitucionalidade

Admissibilidade de amicus curiae e interveno de terceiros

Oramentrias, podem Inconstitucionalidade. Item errado.

Essa a regra do art. 4, 1 da Lei 9.882/99:

III - renda e proventos de qualquer natureza; www.pontodosconcursos.com.br 10

Art. 167. So vedados: ...