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Popayn, agosto nueve (9) de 2011. Seores JUZGADO PRIMERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE POPAYN. Ciudad.

EXPEDIENTE: 201100420 00 ACCIN DE CUMPLIMIENTO DEMANDANTE: TOMAS MIGUEL BASTIDAS CHVEZ y otros DEMANDADO: MUNICIPIO DE POPAYN.

ASUNTO:

RECURSO DE APELACIN.

ERNESTO CABRERA, ALEXANDER BOLAOS, TOMAS MIGUEL BASTIDAS, mayores y vecinos de la ciudad de Popayn, Cauca, identificados con la cedulas de ciudadana Nos. 10.549.870, 76.331.530, 12.957.548, actuando cada uno en nombre propio, de manera respetuosa, nos dirigimos a ustedes con el fin de presentar RECURSO DE APELACION contra la Sentencia de fecha 29 de julio de 2011, proferida por el Honorable JUZGADO PRIMERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE POPAYN, exponiendo en primer trmino los fundamentos de hecho y de derecho sobre la materia para luego elevar la solicitud del caso: FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO

El Honorable JUZGADO PRIMERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE POPAYN, en la providencia objeto de impugnacin plantea el siguiente problema jurdico, a saber,

Como problema jurdico formulamos los siguientes interrogantes: Es la Accin de Cumplimiento procedente para ordenar el cumplimiento del Decreto No. 00331 del 07 de octubre de 2008 proferido por el seor Alcalde de Popayn?

En caso afirmativo cumplimiento?

Debe

esta

autoridad

ordenar

su

Seguidamente, el Honorable Despacho Judicial de la referencia expone los argumentos jurdicos por los cuales considera improcedente la accin incoada por los suscritos accionantes, los cuales se pueden titular de la siguiente manera,
1. El acto objeto de accin de cumplimiento se encuentra

considerado como de naturaleza Jurisdiccional (de polica), y conforme a lo estipulado por el artculo 82 del Cdigo Contencioso Administrativo, la jurisdiccin de lo contencioso administrativo no juzga las decisiones proferidas en juicios de polica regulados especialmente por la Ley. 2. Bajo la ptica jurdica del Despacho judicial de Primera Instancia la entidad pblica accionada no se encuentra renuente para el efectivo cumplimiento de la orden impartida por el Decreto 00331 de 7 de octubre de 2008. Expuestos, de una forma sucinta los respetables argumentos jurdicos expuestos por el despacho judicial, nos permitimos pronunciarnos sobre los mismos de la siguiente forma, En lo que respecta, al primer argumento jurdico esgrimido, es preciso sealar lo indicado por la Jurisprudencia Nacional, H. CORTE CONSTITUCIONAL, SALA DE REVISIN TERCERA, Sentencia T-210/10, Ref.: Expediente T-2.367.072, Magistrado Ponente: Dr. Juan Carlos Henao Prez, () 6. Respecto a los procesos policivos, el artculo 82 del Cdigo Contencioso Administrativo dispone que la jurisdiccin de lo contencioso administrativo no juzga las decisiones proferidas en juicios de polica regulados especialmente por la ley. En este sentido, se debe tener en cuenta que en la sentencia de 26 de julio de 2001, el Consejo de Estado precis que mediante:

los juicios de polica se dirimen conflictos entre las partes, [los cuales] son distintos de aquellas actuaciones que culminan con la aplicacin de medidas de polica (...) puramente administrativas(35).(cursiva y subrayado fuera de texto) Y que, en el evento de: restitucin de bienes de uso pblico, la autoridad administrativa no acta como juez, entendiendo esta institucin en su sentido lato, es decir, como aquella que dirime imparcialmente controversias entre dos partes que persiguen intereses opuestos(36). (35). (cursiva y subrayado fuera de texto)

7. Por lo tanto, como en los procesos policivos de restitucin de bienes de uso pblico, la autoridad administrativa ejerce funciones administrativas y no jurisdiccionales, razn por la cual las decisiones que expide en dichos procesos son actos administrativos sujetos al control por parte de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. En esta medida, en tales casos no se aplica lo dispuesto en el artculo 82 del Cdigo Contencioso Administrativo. (35).(cursiva y subrayado fuera de texto)

8. De conformidad con lo dispuesto por esta jurisprudencia, respecto a la naturaleza administrativa de las decisiones tomadas en los procesos policivos de restitucin del espacio pblico, la Corte Constitucional, en la Sentencia T-545 de 2001(37), manifest que: No se debe olvidar que la finalidad del proceso policivo, en la restitucin del espacio pblico, es la rpida y efectiva defensa de los bienes de uso pblico, lo que explica su carcter breve, sumario y la remisin de las partes al proceso contencioso administrativo como escenario donde se pueden plantear las irregularidades que pudieran presentarse en el curso y decisin del proceso policivo. As, el control de legalidad de estos actos administrativos es

realizado por la jurisdiccin de lo contencioso administrativo a travs de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, consagrada en el artculo 85 del Cdigo Contencioso Administrativo(38). Lo anterior se confirma con lo previsto en el artculo 67 de la Ley 9 de 1989(39), cuando establece que los actos de los alcaldes referidos a las sanciones por ocupacin de bienes de uso pblico, pueden ser demandados ante dicha jurisdiccin. En consecuencia, las decisiones tomadas en juicios policivos de restitucin de bienes de uso pblico, pueden ser demandadas ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo mediante la accin de nulidad y restablecimiento del derecho. (35).(cursiva y subrayado fuera de texto) 9. Cosa distinta sucede en el caso de las decisiones adoptadas en procesos policivos para amparar la posesin, la tenencia o la servidumbre, pues en estos eventos las autoridades de polica ejercen funciones jurisdiccionales y, en esta medida, las providencias que dictan, son actos jurisdiccionales, excluidos del control por parte de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo(40). Conforme a la jurisprudencia anteriormente citada y transcrita, se puede establecer que el Decreto 000331 de 2008, es considerado un acto administrativo que cumple con los requisitos definidos por la Constitucin, el Cdigo Contencioso administrativo, dems normas concordantes y la Jurisprudencia Nacional, Se tiene que dicho acto administrativo emanado de la administracin municipal de Popayn encuadra perfectamente bajo la definicin de dicha figura jurdica, decisin unilateral de las autoridades en ejercicio de funcin administrativa tendiente a producir efectos jurdicos de acuerdo a los principios, reglas objetivos, criterios del ordenamiento jurdico vigente (cita: ctedra Teora General del Acto Administrativo, Dr. Jess Mara Lemus Bustamante 2008).

Y es que precisamente conforme a lo anterior dicha actuacin rene los todos y cada uno de los elementos descritos por la Doctrina actual, a saber, existencia (un rgano que la expida, una autoridad jurdica en ejercicio de funciones

administrativas, se debe tomar una decisin capaz de producir efectos jurdicos, un fin y una causa, y una forma externa), esencia (decisin expedida por una autoridad - en ejercicio de funcin administrativa - tendiente a producir efectos jurdicos) y validez (legalidad competencia reunin de todos los requisitos descritos por la norma superior, es decir, formalidades especificadas por la ley causa, motivo, fin validos y lcitos).

Sumado a lo anteriormente esgrimido, nos permitimos sustentar los anteriores sustentos jurisprudenciales, con el siguiente textual, descrito por el Doctor, LIBARDO RODRIGUEZ R, en su libro Derecho Administrativo General y colombiano, decimo sexta edicin, editorial Temis, pgina 408, sexto prrafo,

2) Control Jurisdiccional. Conforme a las prescripciones de los artculos 82 y siguientes del Cdigo Contencioso Administrativo, los actos de los alcaldes estn igualmente sometidos a un control jurisdiccional cuando ellos atentan contra el principio de legalidad. De acuerdo con esas mismas normas, dicho control corresponde a la administrativa por medio de las acciones ya conocidas, previstas en el mismo cdigo. Adems, este control tambin puede realizarse por medio de las nuevas acciones contempladas en la Constitucin de 1991, a las cuales ya tambin hemos hecho referencia.(subrayado fuera de texto)

En lo que respecta a la idoneidad de la accin de cumplimiento, me permito transcribir los siguientes apartes jurisprudenciales,
() Naturaleza de la accin de cumplimiento De la disposicin constitucional se entiende que la accin de cumplimiento surge como un derecho constitucional fundamental de acudir a la jurisdiccin con el objeto de hacer efectivo el cumplimiento de una ley o de un acto administrativo. En efecto, cuando hay un incumplimiento de un deber especfico contenido en una ley o acto administrativo es la accin de cumplimiento el mecanismo idneo para corregir la inaccin de

la administracin.(subrayado y negrilla fuera de texto) Sobre la finalidad de la accin de cumplimiento y de la accin de tutela, la Corte Constitucional en Sentencia C-1194 de 2001 expres cuando lo que se busca es la proteccin directa de derechos constitucionales fundamentales que pueden verse vulnerados o amenazados por la omisin de la autoridad, se est en el mbito de la accin de tutela. Cuando lo que se busca es la garanta de derechos de orden legal o lo que se pide es que la administracin d aplicacin a un mandato de orden legal o administrativo que sea especfico y determinado, lo que cabe en principio, es la accin de cumplimiento. (Sentencia 2007-596 de enero 15 de 2008 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIN SEGUNDA SUBSECCIN A Consejero Ponente: Dr. Gustavo Eduardo Gmez Aranguren Rad. 73001-23-31000-2007-596-01(AC) Actor: Carlos Fernando Idarraga Amado) ()

Conforme a lo anteriormente expuesto, Honorables Magistrados presento mis argumentos de inconformidad frente a los primeros postulados esgrimidos por el Honorable Juzgado de Conocimiento de primera instancia en la sentencia recurrida. Seguidamente, me permito pronunciarme en lo que respecta a la existencia o no de renuencia por parte de la administracin municipal de Popayn, y es preciso sealar que el acto objeto de la presente accin, Decreto 000331 tiene como fecha de expedicin 7 de octubre de 2008, es decir que han transcurrido dos aos y diez meses, que dicho acto administrativo deba drsele plena efectividad. Es preciso sealar que si bien la administracin municipal de Popayn, en la contestacin de la presente accin de cumplimiento a aportado documentos (folios 56 a 91 del expediente) en los que busca probar la no reticencia de parte de la accionada, tambin es cierto que los mismos muestran que la entidad pblica ha realizado reuniones que tratan el tema del espacio pblico en el suscitado sector; sin embargo, dicha foliatura no permite probar que la Administracin Municipal de Popayn haya dado efectivo cumplimiento al acto administrativo en mencin. Bsicamente, lo que se discute al momento de la interposicin de la presente accin, es la efectividad de dicho administrativo, es decir; que en la prctica, en la realidad, lo que se busca es la verdadera aplicacin del Decreto 000331

de fecha 7 de octubre de 2008, es decir la verdadera preservacin del espacio pblico de dicho sector. Y es en este punto que merece resaltar la prctica de una prueba de INSPECCION JUDICIAL, por parte del mismo juzgado de conocimiento, en la que se verifica palpablemente las dimensiones del problema plantado por nosotros, en lo que respecta al espacio pblico de dicho sector, y lo ms gravoso de todo, se pudo establecer el constante crecimiento de la ocupacin al espacio pblico, siendo por dems que dicho acto administrativo, en la realidad en la prctica, no tiene verdadera aplicacin, verdadera efectividad, adoleciendo el mismo de quedarse en el mero documento.

Corolario de lo anterior se puede establecer que la administracin municipal de Popayn, si ha sido renuente para la verdadera aplicacin, en la realidad de dicho acto administrativo, el cual es hoy objeto de la presente accin de cumplimiento.

PETICION

De forma respetuosa solicito Honorables Magistrados, REVOCAR el numeral primero de la Sentencia de fecha 29 de julio de 2011, proferida por el JUZGADO PRIMERO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE POPAYAN en el asunto de la referencia. Conforme a lo anterior, srvase ORDENAR darle cabal e inmediato cumplimiento a lo ordenado en el Decreto 00331 de de 7 de octubre de 2008, emitido por la ALCALDIA MUNICIPAL DE POPAYN.

Del seor Juez, con todo respeto,

ERNESTO CABRERA. C.C. 10.549.870

ALEXANDER BOLAOS C.C. 76.331.530

TOMAS MIGUEL BASTIDAS C.C. 12.957.548

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