EL EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL

PROCEDIMIENTO Lic. Aquiles B. Caldern R.

EMBARGO CONSERVATORIO GENERAL



El embargo conservatorio general es dirigido contra los bienes de naturaleza mobiliaria que pertenecen al deudor, en caso de urgencia y peligro en el cobro del crdito.

BASE LEGAL


ART. 48 C. Pr. Civ. (Mod. por la Ley No. 845 del 15 de julio de 1978). En caso de urgencia, y si el cobro del crdito parece estar en peligro, el juez de primera instancia del domicilio del deudor o del lugar donde estn situados los bienes a embargar podr autorizar, a cualquier acreedor que tenga un crdito que parezca justificado en principio, a embargar conservatoriamente los bienes muebles pertenecientes a su deudor. El crdito se considerar en peligro y por tanto habr urgencia cuando se aporten elementos de prueba de naturaleza tal que permitan suponer o temer la insolvencia inminente del deudor, lo cual se har constar en el auto que dicte el juez, as como la suma por lo cual se autoriza el embargo y el plazo en que el acreedor deber demandar ante el juez competente la validez del embargo conservatorio o sobre el fondo, todo a pena de nulidad del embargo. El juez podr exigir al acreedor la justificacin previa de la solvencia suficiente o la presentacin de un fiador o de una fianza, que se har en secretara o en manos de un secuestrario, sin necesidad de llenar las formalidades prescritas por el artculo 440 del Cdigo de Procedimiento Civil. La parte interesada podr recurrir en referimiento ante el mismo juez que dict el auto. El auto se ejecutar sobre minuta y no obstante cualquier recurso.

FASES DEL PROCEDIMIENTO

 

 

Obtencin del Auto que Ordena la medida; Levantamiento Proceso Verbal de Embargo ; Notificacin o Denuncia del Acta de Embargo; Demanda en Validez y/o Demanda en Pago de la Deuda; Sentencia; Eventuales Recursos;

AUTO


Solicitud debidamente motivada y acompaada de los documentos justificativos del crdito, de la urgencia y del peligro en el cobro del mismo. Sometida ante el juez de primera instancia del domicilio del deudor o del lugar donde se encuentran los bienes a ser embargados; La solicitud ser resuelta en jurisdiccin graciosa.

ASPECTOS CONTROVERTIDOS SOBRE LOS REQUISITOS, NATURALEZA Y ALCANCE DE LA SOLICITUD Y DEL AUTO DE EMBARGO


Necesidad de Autorizacin Previa: Entendemos que aun estando provisto el acreedor de un ttulo ejecutorio, debe solicitar la autorizacin si es que prefiere trabar embargo conservatorio antes de proceder a un embargo ejecutorio (Artagnan Prez Mendez, Proc. Civ., T. III, pg. 61); La necesidad de una autorizacin previa para trabar este embargo slo es exigida cuando el acreedor carece de un ttulo ejecutorio o de una sentencia condenatoria a pagar suma de dinero (Mariano Germn, Vas de Ejec., Tomo II, pg. 98)

ASPECTOS CONTROVERSIALES, CONT.: Urgencia o Peligro?



El embargo conservatorio puede ser autorizado limitativamente en los casos que requieran celeridad. Una medida tan extrema solicitada por un acreedor contra su deudor, solamente se justifica por la inminencia del peligro en el retardo que amenaza los intereses del acreedor que persigue el embargo conservatorio de los muebles de su deudor . (Corte de Apelacin de Sto. Dgo. 2727-9-1923, Cas. 31 de marzo 1938, B.J. No. 332, pg. 166).

Urgencia o Peligro?


Adems de la urgencia, es necesario que el cobro del crdito parezca estar en peligro. El crdito se considerar en peligro, cuando se aporten elementos de prueba de naturaleza tal que permitan suponer o temer la insolvencia inminente del deudor de esta insolvencia inminente resultar el peligro del crdito y del peligro resultar la urgencia (Artagnan Prez M., ibid, pg. 59);

Urgencia o Peligro?


Aunque el citado artculo parece referirse a la urgencia y a la peligrosidad en el cobro del crdito como si fueran dos conceptos diferentes, hay entre ellos puntos de convergencias, aunque tambin matices que los separan. Qu es la peligrosidad y qu es la urgencia? La primera puede definirse como el riesgo que corre el acreedor de no cobrar su crdito, a causa de la situacin econmica real o ficticia, del deudor; en tanto que la segunda es la prisa con que debe actuar el juez para, mediante autorizacin del embargo, garantizar el cobro del crdito y hacer desaparecer los riesgos que motivan su actuacin. Mariano Germn, ibid. pg. 93).

Aspectos Controversiales
Urgencia o Peligro?: Jurisprudencia


Desde el instante en que hay peligro en el cobro de un crdito existe urgencia para que se adopten medidas conservatorias (B.J. 890, pg. 195) La determinacin de que el cobro del crdito parece estar en peligro, aparte de constituir una cuestin de hecho abandonada a la soberana apreciacin de los jueces de fondo, debe ser establecida por el acreedor actuante. No basta que el crdito sea cierto, ni basta el peligro general de que los bienes del deudor puedan ser disipados. Tiene que aportarse una prueba especial (B.J. 776, pg. 1231)
VER SENTENCIAS: B.J. 753, 2193; B.J. 757, 3832; B.J. 765, 2133; B.J. 772, 565; B.J. 873, 2510; B.J. 923, 1913; B.J. 932, 892;

ASPECTOS CONTROVERSIALES:
Naturaleza de la Solicitud y de la Medida


Se trata de una solicitud sometida mediante instancia y que el juez decide en jurisdiccin graciosa, mediante un auto u ordenanza. Para la aplicacin del artculo 48 del Cdigo de Procedimiento Civil, el concepto auto tiene un valor restringido y particular. Trtase exclusivamente de la decisin dada por un Juez de Primera Instancia, normalmente al pie de un requerimiento que le es hecho, autorizando la realizacin de un proceso verbal de embargo conservatorio, o negando el requerimiento en tal sentido. Conforme el artculo 493 del antiguo Cdigo de Procedimiento Civil Francs, la ordenanza sobre instancia es una decisin provisional rendida no contradictoriamente en los casos en que la esencia del requerimiento radica en no llamar a la parte adversa. Se asimila al referimiento en su carcter provisional, y se diferencia de este en su naturaleza no contradictoria. (Ver Emmanuel Blanc t Jean Viette, Code de Procdure Comment, p. 337-341) 337-

Aspectos Controversiales, Cont.



En los trminos del artculo 25 del nuevo Cdigo de Procedimiento Civil francs, el juez estatuye en materia graciosa cuando es apoderado en ausencia de litigio, de una demanda que la ley exige que sea sometida a su control, en razn de la naturaleza del asunto o de la calidad del requeriente .

Aspectos Controversiales: El rgimen jurdico del auto.



El Juez es llamado a estatuir fuera de toda contestacin, con la finalidad de controlar el cumplimiento de ciertos actos jurdicos privados. En la opinin de la mayora de la doctrina francesa de hoy en da, se trata de actos jurisdiccionales, aunque esta posicin viene siendo firmemente sostenida desde los aos cuarenta con Pierre Hbraud a la cabeza. El objetivo de estos autores es el de dar una unidad a la funcin del juez, a fin de someterla a las mismas reglas y a los mismos principios en materia graciosa como en materia contenciosa (Serge Guinchard, Monique Bandrac, et al, Droit Processuel, p. 1197, n 753, Dalloz, 2005).

Rgimen Jurdico del Auto



Sin embargo, contrario a esta posicin, se observa que esa pretendida unidad ideolgica no es reconocida de forma general en el Derecho Positivo, toda vez que el legislador somete a un rgimen distinto cada una de estas jurisdicciones. Si bien esta idea de unidad ha inspirado a los redactores del nuevo cdigo de procedimiento civil para la apertura de las vas de recurso en materia graciosa, haciendo la distincin entre medidas de administracin judicial, en ausencia de contestacin, de las medidas administrativas, es preciso reconocer que estas reglas derogan los principios rectores del proceso, particularmente llamados a aplicarse en el mbito litigioso. (Ver en este sentido, sentencia del Consejo de Estado del 12 de oct. 1979 que admite la nulidad de las disposiciones que le permiten al juez en materia contenciosa adoptar de oficio determinadas decisiones, pero rehsa anular en materia graciosa los artculos 26 y 27 que le permiten pronunciarse sobre hechos no alegados y proceder de oficio a cualquier investigacin, al sostener que los principios rectores del proceso y particularmente el principio de contradiccin no pueden aplicarse a la materia graciosa.)

ASPECTOS CONTROV., Cont.: Rgimen Jurdico del Auto:

El presidente del tribunal decide soberanamente sobre la oportunidad de la medida que se le pide. Su decisin no es susceptible de ningn recurso, salvo cuando hubiere decidido cuestiones de derecho, porque no resuelve un litigio, sino que ejerce su control de una naturaleza especial (Cas. 31 marzo 1938, B.J. No. 332, pgs. 170-171) 170-

ASPECTOS CONTROV., Cont.: Rgimen Jurdico del Auto:



Implcitamente la ley admite la existencia de vas de recurso contra el auto, de acuerdo al ltimo prrafo del art. 48. Igual disposicin est contenida en el art. 417 que permite al tribunal autorizar este embargo en caso de urgencia. Sin embargo, esto no era bice para que en Francia se discutiera si existan o no vas de recurso contra el auto, predominando una corriente jurisprudencial que admita las vas de recurso. En realidad, la discusin es ms terica que prctica pues si la misma ley reserva a la parte interesada la facultad de recurrir en referimiento, con esto se ha querido dar carcter contencioso al asunto, de manera que cualquiera de las partes ejerza las vas de recurso contra la ordenanza que se dicte en referimiento . Rep. Pr. Civ. T II, Saise et Mesures Conservatories, No. 20. (Salvador Jorge Blanco, Los Formularios de las Vas de Ejecucin, pg 153)

ASPECTOS CONTROV., Cont.: Rgimen del Auto:



El artculo 48 del C. Proc. Civ. no ha previsto expresamente la posibilidad de los recursos de apelacin y oposicin, como tampoco lo ha negado. De su redaccin parece deducirse la intencin del legislador de permitirlos: El auto se ejecutar sobre minuta y no obstante cualquier recurso De originarse la decisin en una actuacin graciosa no sera susceptible de apelacin, ya que, entre nosotros este recurso slo es posible contra las verdaderas sentencias, a diferencia de lo que ocurre en Francia, donde las ordenanzas o decisiones en jurisdiccin graciosa son recurribles en apelacin, segn el artculo 19 del Decreto No. 75-1122 del 5 de 75diciembre de 1975 (Mariano Germn, pg. 108-109. 108-

ASPECTOS CONTROV., Cont.: NATURALEZA DEL AUTO:



La va de la oposicin est abandonada pero la apelacin est abierta, no solo al deudor, sino tambin al acreedor para el caso en el cual el juez de primera instancia le haya negado la autorizacin. La ordenanza que le ha negado la autorizacin al acreedor, no es un acto de administracin judicial, sino una verdadera decisin que le hace agravio al solicitante. Algunos autores dominicanos no admiten esta posicin, ya consagrada legislativamente en el nuevo Cdigo de Procedimiento Civil francs. (Artagnan Prez M., ibid, pg. 62).

CONTENIDO DEL AUTO

  

 

Autorizacin para Embargar; Monto del Embargo; Plazo para Demandar en Validez o Sobre el Fondo; Motivaciones que justifican la medida. Requisitos exigidos a pena de nulidad (Art. 48 Cd. de Pr. Civ.)

RECURSO EN REFERIMIENTO


Los artculos 48 y 50 del Cdigo de Procedimiento Civil disponen que la decisin que autoriza o niega el embargo, puede ser atacada ante el Juez de los Referimientos: a) Antes de que el auto haya sido ejecutado, mediante solicitud de retractacin; b) Dentro del mes de notificada el acta de embargo, mediante la demanda en levantamiento fundada en la consignacin de una garanta; c) En cualquier estado de los procesos , mediante demanda en reduccin, limitacin o cancelacin por motivos serios y legtimos.

Demanda en levantamiento, limitacin o reduccin ante el Juez de los Referimientos



Existen tendencias contradictorias en la jurisprudencia dominicana en cuanto a la competencia del juez de los referimientos para ordenar esta medida luego de que ha sido introducida la demanda en validez, pues en unos casos se ha sujetado a la condicin de que se preste una garanta, (B.J. 891, p. 423; B.J. 915, p. 281), mientras que en otras decisiones se admite ampliamente esta facultad. (B.J. 729, pg. 2348). Corresponde al juez apoderado de la demanda apreciar soberanamente la seriedad y legitimidad de los motivos sometidos a su decisin y como tal, la solucin que tome al respecto no puede ser censurada en Casacin (Cas. 19 de diciembre de 1973, B.J. 757, p. 38319

ACTA DE EMBARGO
      

Enunciaciones comunes a los actos de alguacil; Enunciacin del ttulo en que se fundamenta la persecucin; Designacin precisa y detallada de los bienes embargados; Eleccin de domicilio en el municipio donde se realiza el embargo; Designacin de Guardin; Designacin de dos testigos; Firma de los testigos y de los funcionarios actuantes;

Dificultades en la instrumentacin del embargo (Arts. 587 y 591)

 

Precedente embargo; Las puertas del local se encuentran cerradas o dentro del inmueble existen dependencias o muebles que se encuentran cerrados; Alegato de que los bienes pertenecen a un tercero; Alegato de que el lugar del embargo no se corresponde con el domicilio del deudor;

Precedente Embargo
Embargo sobre embargo no vale (Art. 58 C. Pr. Civ.)


En lugar del acta de embargo el ministerial levantar acta de comprobacin, a la vista del acta del embargo precedente que le deber presentar el interesado; en caso de dificultades el ministerial (o la parte interesada) recurrir al juez de los referimientos, pudiendo fijar un guardin para evitar el traslado de los bienes; El acta de comprobacin se le notifica al primer embargante y la misma vale oposicin sobre el producto de la venta; Se entiende que esta regla solo tiene aplicacin cuando el segundo embargo es de naturaleza conservatoria y el primero es de carcter ejecutorio, de forma tal que si la situacin es la inversa, el precedente embargo no impedir que el segundo se ejecute; Tampoco tendra aplicacin esta regla en los siguientes casos: a) cuando el segundo embargo es un embargo en reivindicacin, puesto que en este caso se trata del ejercicio de un derecho de persecucin; b) cuando se trata de embargos retentivos, puesto que estos pueden ser trabados de manera sucesiva; y c) cuando se trata de hipoteca judicial provisional, porque en estos existe un rgimen de prelacin en funcin del rango de las hipotecas;

Puertas Cerradas


En caso de que el local se encuentre cerrado, ya sea que se encuentre desocupado o que los ocupantes no quisieren abrir las puertas, o cuando a medida en que se va efectuando el embargo, se encuentran dependencias o muebles cerrados; el alguacil podr fijar un guardin para evitar el traslado de los bienes y solicitar la asistencia del Juez de Paz, del Comisario de Polica, y en su defecto, la del inspector de agricultura y el alcalde pedneo. (Art. 587 CPC)

Alegato de que los bienes pertenecen a un tercero



El alguacil puede desarrollar las actuaciones hasta tanto no intervenga orden de suspensin de un tribunal competente; Si se trata de bienes sujetos a registro, no debe incluirlos en el embargo si se le presenta el documento legal expedido para dar constancia del mismo; Tanto el tercero afectado como el deudor embargado pueden solicitar la suspensin ante el juez de los referimientos o demandar la nulidad del embargo o el rechazo de la solicitud de validacin. El tercero puede tambin demandar la distraccin de los bienes que le pertenecen (Art. 608 CPC)

Alegato de que el domicilio del embargo no corresponde al deudor



En caso de que al alguacil se le haya negado la entrada debe recurrir al Juez de los Referimientos, en caso contrario incurrira en el delito de violacin de domicilio (Art. 184 C. P.) Si esta declaracin se produce luego de que el alguacil se encuentra dentro del inmueble, el alguacil se encuentra en libertad de continuar o de suspender el embargo;

EFECTOS DEL EMBARGO



Los bienes embargados quedan afectados de inalienabilidad (art. 57 CPC) El embargante debe demandar en validez dentro del plazo indicado en el auto; Obligacin del depositario de cuidar y conservar, como un buen padre de familia los bienes que le hayan sido entregados (Arts. 51, 599 y sgtes.). Prohibicin de traslado de los bienes embargados.

PROCEDIMIENTO POSTERIOR AL EMBARGO

 

  

Denuncia (Art. 49); Demanda en Validez o sobre el Fondo (Arts. 48, 49 y 53); Incidentes (Art. 50); Sentencia (Arts. 53, 339, 340 y 341); Recursos (Arts. 16, 443 y 456);

DEMANDA EN VALIDEZ y/o DEMANDA EN COBRO



Objeto: la demanda en validez procura la declaracin de regularidad del embargo y la demanda en cobro procura el reconocimiento del crdito. Tribunal competente en razn de la materia: para la demanda en validez lo ser siempre el juzgado de primera instancia, para la demanda en cobro se determina en funcin de la cuanta; Tribunal competente en razn del territorio: en principio se admite que el tribunal competente lo ser el del domicilio del deudor embargado, aunque no se descarta tajantemente que pueda serlo el del lugar donde radiquen los bienes embargados.

INCIDENTES
  

Incidentes provenientes del embargado; Incidentes provenientes de los terceros; Incidentes provenientes de otros acreedores;