LOS NUEVOS IMPEDIMENTOS PARA CONTRATAR CON EL ESTADO

La aplicaci6n del principia del nan bis in Idem en el pracedimienta administrativa sancionadar

La comunicaci6n de conclusianes de los reparos antes de la emisi6n de los vaiores tributarias

EI derecho de resistencia en el Derecho del Trabajo peruano

EI problema de la perseculoriedad de los croorros labarales

La protecci6n constttucional de la sociedad conyugal

La detenci6n: clases y requisitos

Conclusion del proceso por abandono

La regulacion dellibro de reclamaciones

EI voto decisorio en la tulela de los derechos fundamentales

La convoca!oria judicial a junta de socios

PENAL Y PROCESAL PENAL

ANALISIS .JURiDICO

La detenci6n: clases y requisitos Carlos Alberto Juarez Munoz

211

~09

La remisi6n en la justicia penal juvenil Ruhen Cayro Car;

ANALISIS NORMATIVO

223

1 estatal?

118

El plazo razonablede la detenci6n de adolescentes infractores a la ley penal

Gustavo Alberto Matos Prado

ANALlSIS JURISPRUDENCIAL

dimiento

228

121

CIVIL Y REGISTRAL

ANALISIS JURiDICOS La renuncia a la herenola en el relno de 10 inverso: Bastardfa
proclamada y legitimidad proscripta
das del Leonardo B. Perez Gallardo 237
137 La protecclon constitucional de la socledad conyugal en el nanslto de
la familia institucion a la familia comunidad
Ie la emision Ruhen Cayro Car; 259
141 ANnlsls EI contrato a favo r de tercero
NORMATIVO Joe Navarrete Perez 272
contables no
:on ellGV ANALISIS La autonomia patrimonial de la persona jurfdica
145 .JURISPRUDENCIAL La problernatica del abuse de la persona jurfdica como
responsabilidad limitada y ellevantamiento del velo
David Garcia Sanchez 279 PROCESAL CIVIL

iano
155
lies
166
no
183
n sujetos al
197 ANALISIS JURiDICOS Oralldan e larnenlacion en la prueba: Luces y sombras Jordi Nieva-Feno/l

289

l.Prevenir 0 resolver ... ? iHe alii el dilemal

Acerca de la posibilidad de conciliar extrajudicialmente un conflicto no exteriorizado en via de prevenclon

F. Martin Pinedo Aubian I Cesar Mendoza Valdt.ieso

301

ANALISIS NORMATIVO

Conclusion del proceso par abandono

La evoluci6n de los presupuestos de la caducidad o perencon de la instancia

Franco Montoya Castillo ----"-

318

ADMINISTRATIVO

ANALISIS JURfDICO Cuentas naclonales YV~IOracionambiental Una aproximaci6n jurfdica

>Pierre {oy Valel!cia 109

MALislS ' ': l.Sera la·irlCrUsion de'rh~siri1peclini£mtosLinag~rantfa de •

NORMATIVO transparencia y moralidad en los procesos de cornrataclon estatal?

Olivia Blanca Capcha Reymundo . 118

ANALISIS La aplicaclon del principio del'nonbisirl fdem en el procedimiento

JURISPRUDENCIAL administrativo sancionador

Luis Eduardo Morante Guerrero 121

TRIBUTARIO

ANALISIS JURIDICO l.Las academias preuniversitarias se encuentrailexoneradas del impuesto a la renta?

Carmen del Pilar Robles Moreno 137

ANALISIS La cornunicaclon de conclusiones de los reparos antes de la ernslon

NORMATlVO de los valores tributarios

Percy Bardales Castro 141

'"-s" "'. - ., •. , ,_ "_e.

ANALISIS Diferencias,entre los ingresos,anotados en los registros contables no

JURISPRUDENCIAL necesariamente corresponden a operacibnes gravadas con ellGV

Alan Emilio Matos Barzola 145

LABORAL '

ANALISIS JURiDICOS EI derecho de resistencia en el nereehc del Trabajo peruano Manuel Gonzalo De Lama Laura

Et problema de la persecutoredad de los c~~ditos laborales

i.Existe alguna soluci6nal respeQto?' .. " .

Juan Carlos Puerias Figallo

ANALISIS NORMATIVO

ANALISIS JURISPRUDEHCIAL

EI contrato labor?! a: tiempo parcial en el Der~c,hoperuano

Elmer Huaman Estrada . ":.: 183

La bonificado"n' difer€lncial para ser\iidore~rpubiii;os

l.Procede su otorgamiento a los trabajadores der Estado sujetos al

regimen laboral privado? .,

Alex E. Mogollon Atoche . 197

155

166

i .~l

EL PROBLEMA DE LA PERSECUTORIEDAD DE LOS CREDITOS LABORALES lExiste alguna soluci6n al respecto?

Juan Carlos Puertas Figallo'

REFERENCIAS LEGALES:

Nuestros jueces supremos en varias oportunidades han resuelto conflictos en donde se discutia la persecutoriedad de los creditos laborales. Para el autor de la presente investigacion, la interpretacion realizada a nivel judicial no es la adecuada, ya que no erfoca la matriz de este problema que consiste en un corflicto de derechosfundamentales yen una correcta interpretacion del articulo 24 de nuestra Constitucion. Por eso, luego de sehalar como deberia solucionarse este conflicto, propane una nuevaforma de entender la garantia de la persecutoriedad del credito laboral que permita no lesionar los derechos constitucionales de propiedad, libertad de contratacion, el principio de seguridad juridica y el regimen nacional de economia social demercado.

• Constituci6n Politica: art. 24.

• Precisan atcancas y prioridades de los cradltes laborales, Decreto Legislativo W 856 (04110/1996): arts. 1 a4.

I. ORIGEN LEGISLATIVO DEL PRO-

BLEMA

El Decreto Legislativo N° 856 pretendio legislar el tratamiento del segundo parrafo del articulo 24 de la Constitucion PoIitica del Estado. As!, uno de los fundamentos de Ia referida norma, indica que: "resulta imprescindible

precisar los alcances del privilegio de los ereditos laborales, armonizar la legislacion vigente con el segundo Parrafo del articulo 24 de la Constituci6n Politica del.Peru que se refiere a que el pago de la remuneracion y de los beneficios sociales del trabajador tienen prioridad sobre cualquier otra obligacion del empleador".

Abogado por la Universidad de Lima. Ascciado encargado de! Area de Utigios y Arbitrajes de Daly, Otero & Florez S. Civil de R. L

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Juan Carlos

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LABORAL

Su origen, en consecuencia, tiene una vocacion regulatoria de la disposicion constitueional preeisada en el segundo parrafo del articulo 24 de la Constituci6n, el cual tiene el siguiente texto:

"Articulo 24. El trabajador tiene dereeho a una remuneracion equitativa y suficiente, que procure, para el y su familia, el bienestar material y espiritual.

EI pago de la remuneraci6n y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacion del empleador.

Las remuneraciones minimas se regulan por el Estado con participacion de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores",

Esta disposici6n constitucional tiene relaci6n con la prioridad 0 preferencia para el pago de los beneficios laborales sefialados en el articulo 11 del Convenio OIT 95, de fecha 1 de julio de 1949, y el articulo 5 del Convenio 173 de la OIT que entre en rigor enjunio de 1995; los cuales no ha sido firmados por el Peru, pero importan a efectos de entender la naturaleza de los principios que son materia de analisis',

Es en este mismo sentido que el Decreta Legislativo N° 856 en su Primera Disposicion Complementaria indica que: "Todas las disposiciones sean generales 0 especiales que establecen el orden de prioridad de los creditos laborales, tales como el Decreto Legislative

N° 770, modificado par la Ley N° 26420, Ley N° 26421, Decreto Legislativo N° 816, Decreto Ley N° 25897 y Decreto Ley N° 26116 quedan adecuadas al contenido de los articulos 1 y 2 de la presente Ley"2.

En consecuencia, este decreto legislativo se instauro a fin de regular los preceptos constitucionales y supranacionales antes citados refiriendose estos, principalmente, a la prioridad del pago de los derechos laborales.

De esta manera, quedaron dadas las siguientes disposiciones de la norma en cuestion:

En relacion con 1a prioridad 0 preferencia:

"Articulo 2.- Los creditos laborales a que se refiere el articulo anterior tienen prioridad sobre cualquier otra obligacion de la empresa 0 empleador. Los bienes de este se encuentran afectos al pago del integro de los creditos laborales adeudados. Si estos no alcanzaran el pago se efectuara a prorrata.

El privilegio se extiende a quien sustituya total 0 parcialmente al empleador en el pago directo de tales obligaciones".

En este sentido, Toyama Miyagusuku nos indicaque:

"( .. .) 1a preferencia de los creditos laborales se establece claramente en la Ley General del Sistema Concursal (Ley N° 27809) Y se ejerce principalmente en caso de disoIucion y Iiquidacion de una empresa que

EI articulo 11 del relerido Convenio establece 10 sigulente: 1. En caso de quiebra a de llquidadon jUdicial de una empress, los trabajadores empleados en la misma deberan ser considerados como acreedores preferentes en 10 que respecta a los salarios que se les deban por los servlelos prestados durante un periodo anterior a la qulsbra 0 a la liquidacion judicial, que sara determinado par la legislacion naconat, 0 an 10 que concierne a los salarios que no excedan de una suma fijada por [a legislacian nacional. 2. EI salario que constltuya un crBdito preferente se debera pagar integram"nte antes de que los acraedores ordinarios puedan reclamar la parte del activo que les corresponda. 3. La legislacion nacional debara determinar la relaclon de prioridad entre el salario que constituya un credito preferente y los dernas creditos preferentes.

El segundo parrato de los fundamentos del Convenio 173 indica que 'subrayando la importancia de la protecclon de los creditos laborales en los casos de inso[vencia de! ernpleador y recordando las disposiciones del articulo 11 del Convenio sabre protecclon del sa'ario, 1945 (. .r.

A rnanera de ilustracion, el Decreta Legislativo N" 770 rnodificado per la Ley N" 26420, se refiere a la prioridad de los crMitos laborales en empresas del slsterna financiero en liquidaci6n; la Ley N' 26421 se relaciona con la prelaci6n de los pagos de empresas en disolucion por disposici6njudicial; y el Decreto Ley N' 26116 esta referido a la Ley de Reestructuraclon Empresarial.

2

TOMO 1221 ABRIL 2011

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REVISTAJURfDICA DEL PERU -------------------- ____

ingresa al sistema supervisado por Indecopi. Igua1 mandato de privilegio se preve en las normas del Codigo Procesal Civil y la Ley del Sistema Financiero'".

No debe dejarse de mencionar que solo los conceptos remunerativos tienen la prioridad de primer orden preferente en los procedimientos referidos, dado que el articulo I del indicado Decreto Legislativo N° 856 hace referencia a aquellos conceptos 0 pagos que tienen este caracter',

En relacion con el caracter persecutorio de los derechos laborales:

"Articulo 3.- La preferencia 0 priori dad citada en el articulo precedente se ejerce, con caracter persecutorio de los bienes del negocio, solo en las siguientes ocasiones:

a) Cuando el empleador ha side declarado insolvente, y como consecuencia de ello se ha pro cedi do a la disolucion y liquidacion de la empresa 0 su declaracion judicial de quiebra, La accion alcanza a las transferencias de activos fijos ode negocios efectuadas dentro de los seis meses anteriores a Ia declaracion de insolvencia del acreedor;

b) En los casos de extincion de las relaciones Iaborales e incumplimiento de las obligaciones con los trabajadores por simulacion 0 fraude a 1a ley, es decir, cuando se compruebe que el empleador injustificadamente disminuye 0 distorsiona la producci6npara originar el cierre del centro de trabajo 0 transfiere activos fijos a terceros o los aporta para la constitucion de nuevas empresas, 0 cuando abandona el centro de trabajo".

Presunci6n para la aplicacion inmediata de la preferencia 0 prioridad.

"Articulo 4.- La preferencia 0 priori dad tambien se ejerce cuando en un proceso

judicial el empleador no ponga a disposicion del juzgado bien 0 bienes libres suficientes para responder por los creditos laborales adeudados materia de la demanda".

II. RESPECTO A LA INTERPRETACION INICIAL DE ESTAS NORMAS - ANALISIS DEL PRECEPTO CONSTITUCIONAL Y SUPRANAClONAL - CONCEPTOS DE PREFERENCIA Y PERSECUCION

Analisis de la Norma Constitucional y Transnacional

Como hemos podido apreciar el segundo pirrafo del articulo 24 de la Constitucion, el articulo 11 del Convenio 95 de la OIT asi como el articulo 5 del Convenio 173 de la OIT, se refieren a la prioridad para el pago de los beneficios sociales. .

Esta priori dad, esta referida evidentemente a situaciones de liquidacion, donde se genera una masa de bienes a fin de liquidar los activos y se procede -con el producto de tal liquidacion- a pagar los pasivos.

Ambas normas, 10 que nos indican -en consecuencia- es que los beneficios sociales deben ser pagados en orden preferente de los demas acreedores, Pero retrocedamos un poco a fin de entender como empieza a regularse el trabajo en la normativa constitucionaL

E1 Dr. Javier Neves nos indica que:

"El trabajo aparece en la Constitucion como un deber y un derecho y como base del bienestar social y medio de realizacion personal (articulo 22). Asimismo, se sefiala que es objeto de proteccion del Estado (articulo 23). Estas expresiones poseen la mayor relevancia, porque muestran que nos encontramos ante un deber superior en el ordenamiento. Ademas, pueden servir, de un lado, como fundamento del ejercicio de derechos y, el otro, como

3 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. lnstituciones del Derecno Labom/. Gaceta Juridlca, Uma,2005. p, 409.

4 EI articulo 1 del Decreta Legislativa N' 856 hare referenda a las remuneracianes, indemniZaciones, los CTS, y los beneficios establecidas par Ley.

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nga a disposiaes libres sufios creditos laela demanda".

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LABORAL

" [La} tendencia juris, diccional Inacionaij atenta contra el dereeho . de propiedad de los tereeros, Ia presunci6n de veracidad de los registros publicos,la prioridad de los derechos que otorga reglstros publi· cos, la buena fe en general, la buena fe registral y, en fin, el principio de seguridad jurI' dlea en general. , ,

clave interpretativa para el conjunto del articulado . 1aboral y del texto constitucional (base sobre la cual, por ejemplo, puede sostenerse el reconocimiento de todos los principios del derecho del trabajo, originados por el caracter protector de este, aunque no esten expresamente consagrados )"5.

As! las cos as, los dos principios 1aborales con "aparente" incidencia (decimos con aparente incidencia porque asi 10

ha expresado la Corte Suprema como se vera mas adelante) en el caso bajo analisis son los siguientes:

• Principio de protecci6n: Este principio, nos ensefia la Dra. Silvia Bejarano se traduce en la inspiracion primordial del Derecho del Trabajo: la proteccion al trabajador. La justificacion de este principio se centra precisamente en la necesidad de dotar al trabajador, quien se presenta como la parte juridieamente mas debil frente a los poderes del empleador, de los elementos necesarios que compense su situacion, Entre las reglas mas conocidas que se derivan de este principio, esta el in dubio pro operario, normas mas favorable al trabajador, condici6n mas beneficiosa al trabajador entre otras.

parte, de los derechos concedidos por la legislacion laboral. La irrenunciabilidad de derechos se ha convertido en un principio unico, propio y especillco del Derecho del Trabajo,

El principio de protecci6n se encuentra regulado por el articulo 23 de la Constitucion Politica", en tanto el principia de irrenunciabilidad de derechos esta regulado en el inciso 2 del articulo 26 de la norma

suprema.

Vemos, pues, que este principio de proteccion genera a su vez un privilegio que consiste en la prioridad 0 preferencia del pago de los beneficios sociales.

•

Principio de irrenunciabilidad de derechos: Este principio establece la imposibilidad de privarse, ann por voluntad de

Resulta importante sefialar, como nos 10 indica el Dr. Andres Angel Montoya Mendoza', que el privilegio de los creditos laborales es regulado a nivel constitucional par algunos paises de la region, desprendiendose de estas normativas que la norma constitucional-al igual que la peru ana- se refiere a un privilegio que consiste en la prioridad 0 preferencia en el pago de los dereehos laborales",

Otros paises de la region no han optado por elevar a nivel constitucional este prlvllegie",

Es pues, en el marco del principio de protecci6n del trabajador que se genera la disposicion contenida en el segundo parrafo del articulo 24 de la Constitucion, ya citado precedentemente.

5 • ~EVES MUJICA, Javier. Introducci6n 81 Derecho del Trabajo. Facultad Derecho de [a PUCP, Lima, 2003, p.41 .

6 Articulo 23.- EI trabajo, en sus dlversas mcdalidades, es objeto de atenci6n prioritaria del Estado ( ... ).

7 E[ Dr. Andres Angel Montoya Mendoza ha realizado la investigacion mas importante sobre este tema en su libro La elicacia de las Garantlas Reales y Derechos del Tercer Adquirente frente 8 la Protecci6n de los Creditos Laborales, que posteriormente citamos.

8 Para mayor informacion puede verse 81 inciso 7 del articulo 35 de la Ccnstltucion del Ecuador, inciso 34 del articulo 38 de la Consfltuclon de EI Salvador, Incise 4 del articulo 128 de la Conslitucion de Honduras y el numeral XXIII fracci6n Adel articulo 123 de la Constituci6n de Mexico.

9 Como por ejemploArgentina, Bolivia, Chile, Colombia, Cota Rica, Cuba, Guatemala, Nicaragua, Panama, Paraguay, Puerto Rico, Republica Dominicana, Uruguay y la misma Venezuela •

. TOMO 122 f ABRIL 2011

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REVISTA JURIDICA DEL PERU --------------------__.

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Como conclusion, tenemos dos puntos de partida a nivel de la Norma Constitucional para encaminarnos en la discusion del presente caso: los Principios de proteccion del trabajador e irrenunciabilidad de los derechos laborales que han generado (segun la Corte Suprema) a su vez este privilegio" de los ereditos Iaborales consistente en la prioridad a preferencia de su pago,

Conceptos de preferencia y persecucton o Preferencia 0 prioridad

Como punto inieial, debemos sefialar que cuando hablamos de la preferencia 0 prioridad nos estamos refiriendo a 10 que en 1a doctrina se denomina un privilegio, siendo que en este caso, nos encontramos frente a creditos privilegiados.

Para entender este supuesto, seguiremos a Diez-Picazo y Gullon, que nos indican que:

"( ... ) el prineipio par conditio creditorum" es derogado por el Iegislador en beneficia de los acreedores dotados de un privilegio, que es la cualidad que acompafia a un eredito a los que se quiere proteger por razones de politica legislativa".'?

Continua Diez-Picazo y GuII6n, indicando que los privilegios son genericos 0 especiales. En el primero de los casos, el privilegio recae sobre todos los bienes del deudor, mientras que en el segundo caso, solo sobre uno en especial.

Para no ahondar mas en este tema, cuIminaremas esta explicacion indicando que la doctrina habla por 10 general de privilegio general cuando el credito por causa de la Ley tiene una situacion especial (por ejemplo, los alimentos o los creditos laborales) y de privilegio especial cuando existe algun acto 0 norma que ata

eI credito a uno de los bienes del deudor (por ejemplo, la hipoteca 0 garantia mobiliaria).

En consecueneia podemos afirmar hasta aca -de menara categ6rica- que la prioridad en el pago de los ereditos laborales constituye un privilegio general regulado en el Peru a traves del segundo parrafo del articulo 24 de la Constituci6n Politica del Estado y el articulo 2 del Decreto Legislativo N° 856, que consiste en colocar a los creditos laborales en primer orden de preferencia en el pago de las obligaciones del deudor.

Doctrinariamente, se ha entendido que este privilegio se aplica en los casos en que existe concurreneia de acreedores. Es decir, en procesos concursales.

Persecuelon

El caracter persecutorio de un credito se origina de los privilegios especiales como los derechos reales de garantia,

Hablamos entonces de persecutoriedad cuando el acreedor con privilegio especial sobre determinado bien, puede ejecutar este aunque se encuentre en poder de un tercero (en cuyo caso se aplican las normas de Ia buena fe y oponibilidad de derechos).

No es dable, conforme a la doctrina, que un privilegio general (como el de los creditos laborales) tenga caracter persecutorio.

EI Dr. Alfredo Salvador nos indica a este respecto que:

"( ... ) consecuentemente, dado que el privilegio conferido a los creditos laborales es uno de caracter general, otra de sus caracteristicas sera la de ausencia de caracter persecutorio, salvo que aquel se indique expresamente a traves de un dispositivo legal. Decimos esto, porque la

10 Podemos denominar privilegio aquella ccndlclon juridica que coloca un derecho par sabre los otros, alejandonos -en aplicaci6n de este- del principio normativo general.

11 Pademos traducirlo como "!odos los credltos tienen igual condrcion",

12 DiEZ-PICAZO Y GULL6N. Sistema de Derocha Civil. Selima edlclon, Teenos, Madrid, 1995, p. 244.

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persecutoriedad es inherente a un bien 0 bienes determinados, cap aces de ser publicitados y, por consiguiente, de no desvirtuar el mercado, convirtiendolo en uno completamente inseguro y generando perjuicios para elresto de actores que no seran capaces de conocerla existencia del factor que deteiinina la persecutoriedad't'! ..

Queda claro,enconsecuencia, que hablamos de persecutoriedad cuando podemos ejecutar un bien a :fin de cobrarnos una acreencia, a pesar de queeste bien se encuentre en poder de terceros, siempre -se entiende- que nuestro derecho sea oponible a este tercero, ya sea por publicidad registralo conocimiento.

Por ello, resulta un grave error conceptual indicar que la sola existencia del privilegio de los creditos laborales que es de caracter general, genera el caracter persecutorio de este.

III. RESPECTO DE LOS PRECEDENTES JURISDICCIONALES. DE LA APLICACION DE ESTOS DISPOSITIVOS EN ELPERU

Fallos del Tribunal Constitucional

Entre los fallos emitidos por el Tribunal Constitucional, se suele citar", en primer lugar, el recaido con fecha 18 de diciembre de 2007 en el Exp. N° 00122-2007-PAlTC-Lima, el cual se trata de . una Acci6n de Amparo plariteada por el Banco de eredito del Peru (BCP) contra Resoluciones emitidas en via de ejecuci6n por jueces Iaborales donde Ie requeria (en aplicacion del articulo 3 literal b) del Decreto Legislativo N° 758) el pago de una deuda de un trabajador de uno de los anteriores propietarios de un bien transferido al banco.

El BCP invoca para esta acci6n de amparo, la violaci6n de sus derechos constitucionales al debido proceso, defensa y propiedad.

El Tribunal faIl6 dec1arando Improcedente la Demanda de Amparoindicando que:

"(.:.) laeritidad recurrente no puede alegar la violacionde sus derechos al debido proceso, toda vez que las instancias judiciales

, han actuado en el marco de la Constitucion y la ley a efectos . de dar cumplimiento a una sentencia judicial que declaraba derechos laborales que estaban siendo desatendidos por parte de la empresa emplazada en dicho proceso ( ... )".

Continuando con este falIo el Tribunal indica "Que en tal sentido y a partir de los fundamentes reseiiados en el fundamento precedente, el juez a quo determin6 que en el caso resultaba de aplicaci6n elarticulo 3, inciso b), as! como el articulo 4 del Decreto Legislativo N° 856, que desarrolla el articulo 24 de la Constituci6n, en el sentido de dar preferencia al cumplimiento de los creditos laborales; de otro lado, debe tenerse presente 10 dispuesto en el articulo 26_2. de Ia propia Constltuclon, en cuanto al caracter irrenunciable de los derechos reconocldos en la Constituci6n y Ia ley, por 10 que es posible la existencia de acciones persecutorias de parte del trabajador, incluso cuando el empleador haya transferido la propiedad 0 los activos de la empresa a terceros, para evadir sus obligaciones frente a los trabaj adores, como ocurre con el proceso de autos".

Los comentarios sobre este faIlo han sido abundantes (10 que no es para menos). Asi, el boletin de Soluciones Laborales, opin6 de la siguiente forma el fallo correspondiente:

"Lo resaltante de la sentencia bajo comentario consiste, entonces, en el hecho de que

13 SALVADOR VARGAS, Alfredo. "Privilegio ypersecutonecad de los creditos laborales en 'el Peru". En: Soluciones Laborales

N' 15. Gacela Juridica. Uma. marzo, 2009, p. 25. "

14 Este case se cita en <WWW.solucionesiaborales.com.peIbOletinesloctubre>. y es comentado en ta pagina web de Gacela Juridica <www.dataonline:gacetajuridica.com~pe>.

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se reafirma un nivel bastantes6lido tanto al citado 'superprivilegio' como al caracter persecutorlo de los creditos laborales, en el entendido que los trabajadorespodran afectar elbien que 'ahura pertenece a un tercero direetamente end proceso de cobro que Inicialmentedlrfgteron solo contra su empleador, sin quedeba discutirse Ia buena 0 mala fe de aquel tercero. En el presente caso, el banco recieri tomo conocimiento de Ia existencia de la deuda laboral de su transferente cuando se Ie notific6 con el embargo del bien que fiamantemente habia adquirido, sin que previamente se investigue sobre la buena fe que pudo haber tenido en su compra?",

En Gaceta Juridica, la principal critica que se hace a este fallo es que se viola el derecho de defensa del banco que como tercer adquirente de buena fe no ha podido defenderse ante los Tribunales "sin haber podido discutir 0 cuestionar el tema procesalmente".

Posteriormente se realizan criticas ala postura que viene adoptando la Corte Suprema sobre el caracter cuasi absoluto de la persecutoriedad en los derechos laborales, donde -a criterio de esta- no interesa la buena 0 mala fe del tercer adquirente.

Comoquiera que este analisis se efectuara cuando veamos los precedentes de la Corte Suprema, hacemos un parentesis y no tocaremos por el momento los argumentos relacionados a la congnoscibilidad (conocimiento) de la existencia del credito laboral 0 la buena fe del tercero.

Pero no solo existe este fa110 a nivel de Tribunal Constitucional, existen tambien: la STC Exp, N° 9539-2006 del 06/03/2007, la STC Exp. N° 9725-2006 del 28/03/2007, STC Exp. N° 9531-2006 del 06/0312007, STC

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Exp. N° 9577-2006 del 26/04/2007, STC Exp. N° 9678-2006 del 26/0112007, STC Exp. N° 9664-2006 del 10/07/2007 y STC Exp. N° 122-2007 del 18/12/2007.

Un elemento cormm a estos casos, es que el Tribunal ha declarado que no proceden las alegaciones que se formulan como faltas al debido proceso, debido a que leis terceros sf pudieron conte star Ia afectaci6n con medidascautelares e incluso apelar dichos fallos, vale decir, se sustenta principalmente en que no existen ninguna de las violaciones reguladas en el articulo 4 del C6digo Procesal Constitucional",

En consecuencia, compartimos el criterio del Tribunal, dado que en estricto (hablando procesalmente), los terceros afectados han tenido derecho a ser Didos, a la doble instancia y a los demas principios de administracion de justicia relacionados con el cumplimiento de las normas procesales.

El Tribunal Constitucional ha sefialado anteriormente que eI derecho de defensa:

"( ... ) se conculca cuando los titulares de derechos e intereses legftimos se ven 00- pedidos de ejercer los medios legales suficientes para su defensa. Evidentemente no cualquier imposibilidad de ejercer esos medias produce un estado de indefension reprochada por el contenido constitucionalmente protegido del derecho. Esta es constitucionalmente relevante cuando 1a indefension se genera en una indebida y arbitraria actuacion del organo que investiga 0 juzga al individuo. Y se produce solo en aquellos supuestos en que eljusticiablese ve impedido, de modo injustificado, de argumentar a favor de sus derechos e intereses legitimos" (Exp. N° 0582-2006-PAffC, f.j. 3).

15 Citado en el numeral 13.

16 Tercer Parrafo del articulo 4 del C6digo Procesal Ccnstitucional: Se entiende par tutela procesal efectiva aquella situaci6n juridica de una persona en la que se respetan, de modo enuncjativo, sus derechos de libre acceso al6rgano jurisdiccional, a probar; de defensa, al contradlctorto e igualdad sustancial en el proceso, a no serdesvlado de la jurlsdlcclon predeterminada ni sometido a prccedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtenci6n de una resoluci6n fund ada en derecho, a aeceder a los medias impugnatorios regulados, a la lmposibilidad de revivir procesos fenecidos. a la actuaclen adecuada v ternporalmenta oportunade las resaluciones judiciales ya la observancia del principia de legalidad procesal penal.

~72-------------------------- •

•

4/2007, STC '07,STCExp. ySTC Exp.

sos, 'e_s que el )c6den las alealtas al debido os si pudieron dascautelares vale deck, se to existen nin- 5 en el articulo ional".

el criterio del hablando prolos han tenido istancia y a los :ion de justicia Ito de las nor-

sefialado anteeilsa:

JS - titulares de os se ven imios legales suEvidentemente Ie ejercer esos de indefension constitucional, Esta es constindo la indefenida v arbitraria vestiga 0 juzga 010 en aquellos ,6 se ve impedie argumentar a eses legitimos" ,£j.3).

ella situaci6n jurldica iceional, a probar, de ninada ni sometido a seceder a los medias 'alrnente oponuna de

•

LABORAL

"Que en cuanto al segundo punto, este tambien debe ser desestimado pues el Tribunal Constitucional ha precisado que mediante el

proceso de amparocontra

resoluclones [udiclales no se puede cuestionar materias de excIusiva competencia de la [urlsdlccion ordinaria,' como es, en este caso, Ia competencia para interpretar la ley en 10 que se reflerea Ia apllcacion del principio de persecutoriedad en materia de creditos labnrales, por 10 que es de aplicacion el articulo 5.1) del Codigo Procesal Constitucional':",

Pero esta linea que abre alguna posibilidad de revisar estos criterios judiciales no es la unica, dado que mediante fallo del 18 de 'noviembre de 2008 recaido en la STC Exp. N° 06411- 2007-PCrrC, el Tribunal menciona el argumento de las Resoluciones hnpugnadas via Acci6n de Amparo (vale decir, aquellas expedidas por lajusticia laboral) en el sentido:

"Que resultaba aplicable el principio de persecutoriedad de losbienes del negocio previsto en el articulo 3 del Decreto Legislativo N° 856, conforme al cual, cuando existe incumplimiento de obligaciones respecto de los derechos laborales de los trabajadores, en el que se evidencia la

Resu1ta de suma importancia la Senten cia del Tribunal Constitucional recaidaen el Exp. N° 4056-2006-PA/TC, dado que en este casoIidentico a los tratados anteriormente) el Tribunal no se pronuncia sobre 1a idoneidadono del razonamiento de los jueces laborales 0 civiles cuestionados 17, sino que indica:

existenciade dolo 0 fraude para evadir el cumplimientode dichas obligaciones, debe estarse al principio de persecutoriedad y preferencia de los creditos laborales",

Es decir, de manera implicita se reconoce un.fallo lab oral donde se evtdencio la existencia de dolo 0 fraude, yen consecuencia, se aplic6 la persecutoriedad; es decir, (entendemos) hubo un analisis del tema de la buena fe.

Creemos que detoda esta aglutinacionde fallos encierran directivas mas 0 menos comunes:

a) No puede alegarse faltas al derecho de defensa relacionadas al cumplimiento de normas procesales (ser oido, doble instancia, etc.) desde que los afectados can medidas cautelares trabadas al amparo del articulo 3 del Decreto Legislativo N° 856 han podido apersonarse a tales procesos solicitando la desafectacion, y han podido apelar dicho fallo, de manera que sf ban ejercido su derecho de defensa.

b) E1 Tribunal Constitucional no analiza el fondo en los casos de afectacion al derecho de propiedad invocados, sino que 10 hace de manera superficial, debido por un Iado -creemos- a que en todos los casos se ha invocado copulativamente el derecho al debido proceso y copulativamente la afectacion a1 derecho constitucional de propiedad, en' consecuencia, el Tribunal se ha avocado a resolver con mayor acuciosidad las faltas al debido proceso. Y por otro lado, a que no se puede cuestionar -en principio+en la via del Proceso de Amparo, Resoluciones Judiciales obtenidas en la

, tramitacion regular de procesos judiciales,

" [L]a interpretacion del artIculo 24 de la Constituci6n Politica que vienen realizando los operadores de justicia, ( ..• ) en general,tanto a nivellegislativo como _ a nivel jurisprudencial, 'genera una evidente infracci6n a la Constiluci6n Politicapor vulnerar sobre todD el derecho de propiedad y el derecho a la seguridad jurldica de terceros adquirentes de buena fe. , ,

17 Vale decir, no se pronuncia sabre la idoneidad de la apllcaclon absolutade ta persecutOriedad que tienen 105 ereditos laborales en aplicacion del articulo a deltantas v:ecesrnenci,onado Decreto Legislativo N"856.

18 'EI segundo punto baj6 anallsls por et Tribunal Constltuclonal era el arqurnentode la apllcaclon lncorrecta del Decreta Legislativo N° 856, en el extrema que establece el caracter persecutorio de los creditos labcrales,

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conforme se deriva del articulo 4 del Codigo Procesal Constitucional,

En conclusi6n, no ha existido hasta do~de conocemos, un falIo del Tribunal Constitucional que analice el fondo de la adecuada interpretacion del articulo 24 de Ia Constitucion a la luz dela aplicaci6nque se viene realizando del articulo 3 del Decreto Legislativo N° 856._

Precedentes de la Corte Suprema de Justicia Si el tema de lapersecutoriedad no ha merecido un pronunciamiento de fondo del Tribunal Constituciona1, er' tema en 1a Corte Suprema SI que ha sido tratado ampliamente, pero no a fondo como sue1e suceder.

Mediante Cas. N° 128-2001 del 17 de abril de 2001 la Sala Constitucional y Social Transitoriadela Corte Supremaindico Ioque basicamente fue el punto de partida de este problema: "Que, la acci6n de persecutoria de los beneficios sociales se enmarca necesariamente a partir de dos supuestos: i) la irrenunciabilidad de derechos de los trabajadores; y, ii) su abono con caracter prioritario ( ... )". Hasta aqui rio existe nada grave, dado que mas alla de la idoneidad a priori de este razonamiento" en estricto, nocontraviene el espiritu del articulo 3 del Decreta Legislativo N° 856.

Pero, la Sala Constitucional continua su razonamiento, entrando a regular lo que ha generado Ia gravedade injusticia del caracter persecutorio que nos ocupa al indicar:

"Que, 1a acci6n persecutoria tiene por finalidad apremiar los bienes del empleador _ 0 empresario deudor, pues estos constituyen 1a garantia para el pago de las acre encias laborales, No se trata de identificar qnien 0 quienesejercen actualmente la posesi6n de Iosblenes dela empresa originaria, 0 si bay algun vinculo familiar

o personal de los terceros adquirentes con el empleador, 10 que se trata es de identificar los bienes, tener la certeza de que pertenecieron al empleador deudor

-y, - even tualmente, realizar los".

Este es el origen de los fallos que determinan que no importa la buena 0 mala fe del tercer adquirente de un bien, los creditos Iaborales siempre pueden afectar los bienes que fueron de propiedad del empleador. Sin importar incIuso, si el bien estuvo realengo (libre de cargas y gravamenes) en el registro de propiedad correspondiente.

Vemos, entonces, como del argumento que existe una garantia patrimonial a favor del trabajador con base en facilitar el pago priorifario de sus creditos.se pasa (ignorando todo 10 que dice la doctrina y cualquier elemental sentido comun) a un cariicter persecutorio absolute.

Este razonamiento, ha sido cada vez mas "ahondado", asi la Cas. N° 964-2001 de fecha 26 de setiembre de 2001 de la Primera Sala Transitoria Constitucional y Social de Ia Corte Suprema indica que -basicamente- siempre existe fraude en las transferencias a terceros, dado que los unicos requisitos que a su criterio se requieren son: i) que se haya extinguido la relacion laboral y ii) que no se haya cumplido con pagar las obligaciones.

E15 de julio de 2004 en la Cas. N° 1303-2003, la misma Sala indica que el segundo parrafo del articulo 24 de la Constitucion Polftica es de mayor range que el articulo 2014 del CMigo Civil, enconsecuencia, esta ultima norma no es - aplicable a los casos de persecutoriedad de los creditos 1aborales.

Esta tendencia ha Uegado incluso a indicar que el articulo 3 del Decreto Legislativo N° 856 viola eI segundo parrafo del articulo 24 de Ia

19 IJSCimos que mas alra de la idoneidad de este razonamlentopcrque el indicarde buenas a' prim eras que fa acelon persecutoria de los beneficios soclates se enmarca "necesariarnente" en- dos pttriclpios, no es pues un razonamiento juridico profundo, ni siquiera medio. Mas aun, no es del nadaevidente que este caracter psrsacutorto se origine del'privilegio general" del cual gozan

los beneficios laborales, - --

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•

idqutrentes trata es de . certeza de 1I0r deudor

.,

detenninan I fe del terereditos Ia': 19~ bien~s dead or. Sin realengo (lil registro de

ato que exislr del trabaI priorltario

todo 10 que mtal sentido ) absolute.

la vez mas )01 de fecha 'rimera Sala I de.la Corte te- siempre s a terceros, a su criterio xtinguido la ya cumplido

, -

'1303-2003,

indo parrafo l Politica es 14: del Codi ., ltimanorma ersecutorie-

3. indicar que itlvo N° 856 :010 24 de la

don persecutorta dico - protunco, ni al" del cual g_o~n

,

-y-

t:J._,.

.~.

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Constitucion Politica al establecer que la persecutoriedad solo procede en caso de fraude (Cas. N° 2335-2003-Lambayeque).

Fallos similares se encuentran en la Sala Constitucional, en las Cas. N°s 28 1-200 l-Lima, 34 1-200 l-Lima, 747-200 l-Lima, 851-2001- Lima, 964-2001-Lima, 1097-2001-Lima, 932- 2002-Lima, 1494-2005-Lambayeque.

Finalmente, las Salas Civiles tampoeo han sido esquivas a eolgarse de estos errores judiciales como se puede apreciar ---:en los mismos sentidos- en las Casaciones N°s 1933-2004-La Libertad, 1852-2004-Lambayeque, 2691-2005 -Lambayeque y 3486-2006-Santa.

EI error en los precedentes

Como hemos visto, e1 origen del error en los precedentes judiciales se genera en 10 siguiente:

a) No es correeto indicar que el origen del caracter perseeutorio se origina en el principia de irrenunciabilidad de derechos y en el privilegio de prioridad de pago.

En.el primer easo porque el principio de irrenunciabilidad esta destinado a actos propios 0 de la voluntad (en el caso de la persecutoriedad nosencontramos frente a un mecanismo que asegura el cobro, no frente a un acto que importa la renuncia de un derecho), En el segundo caso, porque hemos visto que no existe relaci6n entre los privilegios generic os (como el pago de los creditos laborales) y el derecho de persecucion, que como se ha sefialado corresponde de los privilegios especiales.

b) No es correcto, indicarque el articulo 3 del Decreto Legislativo N° 856 atentaeontra el privilegio de priori dad regulado en el segundo parrafo del articulo 24 de la Constitucion Politica, toda vez que tal dispoaicion constitucional tiene origen en el privilegio de prioridad regulado en los . Convenios 95 y 173 de la OIT, referidos

-al igual que toda la legislacion comparada 10 hace y la doctrina- al rango del cobro de los creditos cuando existe concurrencia de acreedores.

c) No es correcto afirmar que existe un eonfiicto normativo entre el articulo 2014 del Codigo Civil y el articulo 24 de la Constitucion Politica para aplicar una interpretacion por jerarquia nonnativa. Lo queexiste es una inadecuada aplicacion del caracter perseeutorio de los creditos laborales.

d) No es correcta la inaplicacion e interpretacion del articulo 3 del decreto legislativo en el sentido de afirmar que no es necesario analizar la buena· 0 mala fe del tercer adquirente para aereditar el fraude requerido en la norma. .

Estos puntos de vista de la Corte Suprema hacen que esta tendencia jurisdiecional atente contra el derecho de propiedad de los terceros, la presuncion de veracidad de los registros publicos, la prioridad de los derechos que otorga registros publicos, la buena fe en general, la buena fe registral y, enfin, el principio de seguridad juridica en general.

No queremos dejar escapar el heche que mediante Sentencia del 26 de junio de 2009 recaida en el Exp. N° 2930-2008-Santa, la Sala Permanente de Derecho Social y Constitucional de la Corte Suprema, anu16 un faUo tipico a los tratados anteriorniente por cuanto -entre otros argumentos- no se cumpli6 (el trabajador) con acreditar los "actos que podrian conIlevar a la creacion de creditos fraudulentos, destinados a frustar Ia ejecucion de obligaciones crediticias". No obstante, debemos sefialar que- el caso en cuestion se derive de una adquisicion de propiedad producida a traves de un remate judicial. con 10 que no resulta muy prometedor pensar que por este razonamiento nos encontremos frente a un cambio en la tendencia existents",

20 Adicionalmente. la Sentencia se sustenta en que no existi6 Irregularidad en el Proceso JUdicial cuestlcnado vla al)1paro y en que el trabajador no habra planteado una Terceria de Derecho Preferente de Pago, argumentos que nos colocan de nuevo en el problema materia de anansls,

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5. El Dr. Andres Angel Montoya Mendoza" propone, entre otras sugerencias, .la urgente necesidad de un Pleno Casatorio a fin de que la Corte Suprema resuelva los temas de privilegio, preferencia y persecutorie-

dad de manera profunda y se pueda l,quien sabe?, corregir estos errores.

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IV. PROPUESTAS EXISTENTES Hasta la fecha, los artfculos y comentarios que se han escrito sobre este tema, se centran algunos en propuestas, legislativas la mayoria de ellas:

L Algunos proponen legislar una especie de Acci6n Pauliana 0 de Ineficacia con el objeto que mediante unproceso de ineficacia se declare que la transferencia realizada por el empleador mediando fraude, no tenga efectos frente al trabaiador",

2. Otros proponen que se haga una reforma Constitucional a fin de modificar el articulo 24 de la Constituci6n Politica del Estado".

3. La Dra, Maria Haydee Zegarra Aliaga propone establecer determinadas cuantias, antiguedades y divers as catergorias laborales para limitar este privilegio a algunos trabajadores. Asimismo, prop one la creaci6n de un Fondo de Garantia Salarial".

4. El Dr. Alfredo Salvador" prop one (tambien nos encontramos ante una propuesta legislativa) que:

"( ... ) deben establecerse limites que respondan a las caracteristicas propias de las operaciones a traves de las cuales se transfirieron los bienes que se pretenden transferir (magnitud de: la operaci6n, el contexte en el que se transfirieron los bienes, la intencionalidadde evadir, la actitud de quien sehizo de los bienes, etc.) y fijarse factores de atribuci6n que permitan vislumbrar si quiera la sospecha de que la transferencia se efectiio con animos de evadir elpago de remuneraciones y beneficios sociales C ... )".

V. ESBOZANDO UNA PROPUESTA

PARTICULAR

Como quiera que toda propuesta de cambio legislativo serfa inocua en este panorama (al considerar los precedentes analizados que nos encontramos frente a un tema Constitucional), en el presente articulo no pretendemos dar una soluci6n meramente academica al problema propuesto, es menester ver -a pesar de 10 complicado del panorama- determinar que camino utilizar para tratar de revertir las resoluciones adversas.

En esta linea, consideramos que para obtener posibilidades de revertir esta tendencia, debe levantarse el nivel normativo del debate a fin de Ilevarlo a un plano constitucionaL Es decir, invocar la aplicaci6n del Principio de Seguridad Juridica, Derecho a la Propiedad, Regimen de Economia Social de Mercado y Libertad de Contrataci6n llevadas a rango constitucional, y para tal efecto, cumplimos con transcribir parte del fallo del Tribunal Constitucional recaido en la STC Exp. N° 0016-2002-AI:

"La seguridad juridica como principio constitucional

( ... )

2. Dado que a diferencia de otras constituciones comparadas, nuestra Norma Fundamental no reconoce de modo expreso

21 Gaceta Jurfdica propene esla posibilidad eornentando la STC Exp. N' 122-2007-PAITC.

22 MONTOYA MENDOZA, AIld~S Angel. 'La Corte Suprema VS. la seguridad juridfca ise ha conslilucionalizado ef caracter persecutorio de los creditos laboralesT En: Dialogo con la Jurisprudencia. N' 80, Lima, mayo, 2005, pp. 51-62.

23 ZEGARRAALIAGA, Maria Haydee. 'Superprivilegio y perseculoriedad del credltc laboral. lncldencla en el credito y la transferencia de blenes", En: Legal Express. aacetc Juridica, Lima, 2006, p. 17.

2.4 SALVADOR VARGAS, Alfredo: Ob. cit., p, 26.

25 MONTOYA MENDOZA, Andres Angel. La eficacia de las Garantlas Rea/es y Derechos del Tercer Adquirente {rente a/a Proteoci6n de los C,.edilos Labora/es. Motivensa, Lima, 2010. Es el estudio mas completo realizado sobre este tema en el Peril.

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•

.ya Mendoza-" .cias, Ia urgensatorio a fin de elva los temas . persecutorie~ pueda l,quien

ROPUESTA

sta de cambio panorama (al zados que nos onstitucionaI), demos dar una 1 al problema .sar de 10 com.ar que camino s resoluciones

~ para obtener mdencia, debe ~I debate a fin onal, Es decir, pio de Seguriedad, Regimen J y Libertad de constitucional, ion transcribir istitucional re~002-AI:

no principio

otras constitu. Norma Funnode expreso

10 el caracter perse-

klito y la transferen-

g frente a fa Protecra en el Peru.

•

LABORAL

a la seguridad juridica como un principio constitucional, es menester que el Tribunal Constitucional determine si el principio aludido es uno de rango constitucional; y, por ende, si es susceptible de alegarse como afectado, a efectos de determinarse la constitucionalidad 0 inconstitucionalidad de una ley, 0 parte de esta.

3. El principio de la seguridad juridica forma parte consubstancial del Estado de Derecho, La predictibiIidad de las conductas (en especial, las de los poderes publicos) frente a los supuestos previamente determinados por el Derecho, es la garantia que informa a todo el ordenamiento juridico y que consolida la interdiccion de la arbitrariedad. Tal como estableciera el Tribunal Constitucional espafiol, la seguridad juridica sup one 'la expectativa razonablemente fundada del ciudadano en emil ha de ser la actuacion del poder en aplicacion del Derecho' (STCE 36/1991, f. j. 5). El principio in comento no solo sup one la absoluta pasividad de los poderes publicos, en tanto no se presenten los supuestos legales que les permitan incidir en la realidad juridica de los ciudadanos, sino que exige de ellos la inmediata intervenci6n ante las ilegales perturbaciones de las situaciones juridic as, mediante la 'predecible' reaccion, sea para garantizar la permanencia del statu quo, porque asi el Derecho 10' tenia preestablecido, 0, en su caso, para dar lugar a las debidas modificaciones, si tal fue el sentido de la previsi6n legal.

4.- Asi pues, como se ha dicho, la seguridad juridic a es un principio que transita todo el ordenamiento, incluyendo, des de luego, a la Nanna Fundamental que 10 preside. SU reconocimiento es implicito en nuestra Constituci6n, aunque se concreta con meridiana claridad a traves de distintas disposiciones constitucionales, algunas de orden general, como la contenida en el articulo 2, inciso 24, paragrafo a) ('Nadie esta obIigado a hacer 10 que la ley no manda, ni impedido se hacer 10 que ella no prohfbe'),

Y otras de alcances mas especificos, como lascontenidas en los articulos 2, inciso 24, paragrafo d) ('Nadie sera procesado ni condenado por acto u omision que al tiempo de cometerse no este previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequivoca, como infracci6n punible, ni sancionado con pena no prevista en la ley'); y, 139, incise 3 ('Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccion predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por organos jurisdiccionales de excepci6n, ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera que sea su denominaci6n').

Seguridad juridica y derecho de propiedad

( ... )

5.- Pero cuando se trata de vincular la seguridad juridica al derecho de propiedad, tal como ocurre en el caso de autos, aquella no solo debe garantizar el mantenimiento del statu quo, de forma tal que al individuo se le asegureel mantenimiento de su situacion juridica en la medida en que no se presenten las condiciones que la ley haya previsto para su mutaci6n, sino que el principia se convierte en requisito indispensable para el desarrollo de los pueblos, en tanto permite crear la certidumbre institucional que data a los' individuos de la iniciativa suficientepara, a partir de la titularidad del derecho de propiedad, dar lugar a la generaci6n de riqueza. En efecto, el derecho constitucional a la propiedad tiene una incuestionable connotacion economica, y asf 10 ha entendido nuestra Carta Fundamental cuando no solo reconoce a la propiedad dentro de la enumeracion de su articulo 2, que agrupa a los principales derechos fundamentales, sino que en su articulo 70 establece que: 'El derecho de propiedad es inviolable. El Estado 10 garantiza ( ... ). A nadie puede privarse de su propiedad sino; exclusivamente, por causa de seguridad nacional 0 necesidad publica

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contratacion, los derechos de propiedad y a la seguridad juridica, estos dos ultimos que tan bien se sefialan. en la sentencia

transcrita, .

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( ... )'. De este modo, el derecho a la propiedad no solo adquiere la categoria constitucional de derecho fundamental, sino que su defensa y promocion se constituyen en garantia institucional para el desarrollo economico. Tal conclusion se ve reafirmada cuando en el titulo 'Del Regimen Economico', especificamente en el articulo 60 del texto constitucional, se dispone que 'El Estado reconoce el pluralismo economico. La economia nacional se sustenta en la coexistencia de diversas formas de propiedad y de empresa ( ... )'. Empero, para el pleno desarrollo del derecho de propiedad en los terminos que nuestra Constitucion 10 reconoce y promueve, no es suficiente saberse titular del mismo pOT una cuestion de simple conviccion, sino que es imprescindible poder oponer la titularidad de dicho derecho frente a terceros y tener la oportunidad de generar, a partir de la segurid ad juridica que la oponibilidad otorga, las consecuencias economicas que a ella Ie son consubstanciales. Es decir, es necesario que el Estado cree las garantias que permitan institucionalizar el derecho. Es la inscripcion del derecho de propiedad en un registro publico el medio a traves del cual el derecho trasciende su condicion de tal y se convierte en una garantia institudonal para la creacion de riqueza y, par ende, para el desarrollo economico de las sociedades, tanto a nivel individual como a nivel colectivo".

1. Creemos, en consecuencia, que la tinica forma en el panorama actual judicial es levantar el nivel del debate, dado que insistir con la aplieacion de norm as civiles ha side ya superado par la Corte Suprema, por este motivo es que debe invocarse como argumentos contra estas resoluciones erroneas (al interior de la solicitud de desafectacion o demanda de tercena de propiedad) la existencia de un regimen de economia social de mercado, el derecho a la libertad de

26 STC Exp. N° 3179-2004-AAlTC del 18 de febrera de 2005.

2. Aun asi, en caso que en ultima instancia la Corte Suprema no val ide la aplicacion de estos principios constitucionales podra forzarse una Accion de Amparo contra estas resoluciones en merito al argumento de "la infraccion evidente" de la Constitucion Politica, presentando un caso de amparo no focaIizado en la afectaci6n del derecho de defensa sino en un conflicto infraconstitucional entre el alegado Derecho Constitucional de priori dad de rango de creditos labores contra los cuatro derechos y principios constitucionales detallados en elnumeral anterior.

3. En este sentido, el Tribunal Constitucional ya ha seiialado, en febrero del 2005, que:

"La concrecion sobre el ambito de proteccion del amparo contra resoluciones judiciales se ha circunscrito solo a la proteccion de los derechos fundamentales de orden procesal, quedando fuera de su ambito todos los otros derechos igualmente fundamentales (0 constitucionales )"26.

En esta Sentencia eI Tribunal Constitucional establecio que tambien procedia la Accion de Amparo contra Resoluciones Judiciales, no solo en situacion de afectacion aI debido proceso y derecho de defensa indicando que:

"Es inadmisible desde un punto de vista constitucional que se pueda sostener que una resolucion judicial devenga de un proceso 'irregular' solo cuando afecte el derecho a Ia tutela procesal, y que tal 'irregularidad' no acontezca cuando esta afecta otros derechos fundamentales. A juicio del Tribunal, la irregularidad de una resoluclon judicial, con relevancia constitucional, se produce cada vez

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•

~ propiedad y s.dos ultimos 1a sentencia

ima instancia ia aplicacion ionales podra aro contra esargurnento de , Constitucion :b de amparo ion del deremfiicto infra;ado Derecho

de range de atro derechos detaIl ados en

I

I

j

lonstitucional ~I 2005, que:

ibito de pro-

resoluciones solo a la prolamentales de era de su am)s igualmente nales )>>26.

1 Constituciorocedia Ia Acluciones Judide afectacion o de 'defensa

Junto de visreda sostener I devenga de cuando afecocesal, y que tezca cuando illdamentales. rregularidad con rei evan-

uce cadavez

Ii

r·: '

"

i

LABORAL

que esta se expida con violacien de cualquier derecho fundamental, y no solo en relacion con los contemplados en el articulo 4 del Codigo Procesal Constitucional".

VI. UNA 'CUESTI611i MAs COMPLEjAi: LOSPRINCIPIOS CONSTITUCIONALES EIII CONFLICTO

Desarrollando la propuesta' indicada, anteriormente, podemos observar -como se ha indicadc-- que la cuestion toma un curso netamente constitucional en el momenta en que se produce una antinomia entre principios 0 derechosdel mas alto range"; en palabras de Indacochea:

"Una antinomia es una contradicci6n normativa, que se produce cuando elordenamiento jurfdico imputa, a las mismas condiciones facticas, dos consecuencias juridicas incompatibles entre S1, de manera que ante una accion 0 un estado de cosas determinado, encontramos dos diferentes orientaciones que no pueden ser observadas simultaneamente, ya que de observar una de elias, seestaria incumpliendo con la otra'>28.

En el caso concreto, nos encontramos frente a una deuda laboral, la insolvencia 0 iliquidez del exempleador y la existencia de bienes transferidos a terceros de buena fe. Ante esta situaci6n, existen dos posibilidades: primero, amparar bajo el manto del principio tuitivo de proteccion al trabajador la posibilidad de perseguir dichos bienes; y, segundo, proteger por el principio de' seguridad juridica, la oponibilidad del derecho de propiedad, la libertad de contratacion con las reglas al momento de celebrarse el contrato y la buena fe, la adquisicion del bien por un tercero de buena fe. La problematica entonces es: Perseguir los bienes

del empleador 0 proteger la adquisicion del tercero de buena fe.

Como sefiala Bustamante:

"Es posible que al momento de concurrir en un caso concreto algunos de los valores superiores, de los derechos fundamentales y/o de los demas bienes juridicos constitucionalmente protegidos originen entre S1 situaciones deconfiicto que deben ser solucionados adecuadamente, a fin de asegu'rar al coherencia del ordenamiento juridico como sistema?",

Ante estos conflictos, se generan tecnicas para solucionarlos; entre las mas conocidas se encuentran la 1) preferred position, 2) el balancing, 3) el principio del equilibrio 0 de la ponderacion entre bienes y principios generales del Derecho y, 4) el de los limites internos 0 el contenido propio de los derechos fundamentales".

Nuestro Tribunal Constitucional, en opinion de Indacochea, tras un analisis del tema, ha decidido reconocer y utilizar el test de ponderacien, que deriva de la teoria alemana del Giiterabwdgung 0 el principio del equillbrio o de la ponderaci6n entre bienes, desde los afios 2004 Y 200531•

- EI Derechoa la priorizaclen de los ereditos laborales (principio tuitivo de protecclon al trabajador) versus el derecho ala seguridad juridica (el derecho de propiedad y el Iibertad de contrataci6n)

Como sefiala Indacochea, un referente obligatorio, que tomamos como, referencia, es la Sentencia N° 045-2004-PI, de fecha 29 de octubre de 2005. En esta, se sefiala que el test

". . .

27 Sea esta derivada de una norma legal, una norma conslitucional 0 precedentes judiciales.

28 INDACOCHEA Prevost, Ursula Marfa. Aproximaci6n al concepto de ponderacion y su aplicaci6n par el Tribunal Canstitucianal peruano entre los alios 1996-2006, Tesis de Licencialura. Facultad de Perecho de la Pontificia Universidad Cat6lica del Peru. Lima, 2006. pp. 51 Y 52.

29 BUSTAMANTE AlarcOn. Reynaldo. DelBchos fundamentales y proceso justo, ARA, Lima, 2001. pp, 121 Y 122. 30 Para mayor detalle consultar. Ibidem, pp, 122-144,

31 lNDACOCHEA Prevost, Ursula Maria. Ob. cit, pp. 51 Y 52

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10 sean en menor intensidad. Se trata del analisis de una relacion medio-medio, esto . es, de una comparaci6n entre medias; el optado par ellegislador y el 0 los hipoteticos que hubiera podido adoptar para alcanzar e1 mismo fin. Por esto, el 0 losmedios hipoteticos alternativos han de ser igualmente id6neos. Ahora bien, el presupuesto de este examen es que se este ante un medio id6neo, puesto que si el trato diferenciado examinado no 10 fuera, no habria la posibilidad conceptual de efectuar tal comparacion entre medios. En el examen de necesidad se compara dos medios idoneos. EI optado por el legislador-Ia intervencion en la igualdad- y el 0 los hipoteticos alternativos. Por esta razon, si el primero estuviera ausente, debido a que no habria superado el examen de idoneidad, el test de necesidad no tendra lugar" 34.

En nuestro caso, no existe medida menos gravosa e, igualmente, idonea puesto que si elex-empleador es insolvente 0 no tiene bienes, no cuenta con patrimonio alguno con el cual satisfacer su deuda pendiente; los bienes transferidos serian el unico medio con el cual satisfacer las deudas pendientes ante los trabajadores seria posible. Es decir, la medida pasa el examen de necesidad,

Examen deproporcionalldad en sentido estricto

Por Ultimo, segunla sentenciacitada:

"La.proporcionalidad en sentido e~tricto 0 ponderacion (Abwagung), ( ... ), consistira enuna comparacion entre elgrado de realizacion u optimizacion del fin constitucional y la intensidad de la intervencion ( ... ). La comparacion de estas dos variables ha de efectuarse segun la denominada ley de ponderacion, Conforme a esta: 'Cuanto mayor es el grado de la no satisfaccion 0

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de ponderaci6n debe tener un fin y un objetivo; es decir, "el objetivo seria el estado de cosas concreto que se busca obtener con la medida restrictiva, mientras que el fin seria el bien juridico que se pretende satisfacer con ella"32.

En el casoparticular que analizamos, el objetivo que busca el legislador es satisfacer el eredito laboral pendiente con el trabajador persiguiendo bienes del exernpleador; y el fin seria ei principio tuitivo de proteccion al trabajador,

De esta manera, sedebe analizar la medida siguiendo los pasos de test: el examen de idoneidad, el examen de necesidad y la "prop orcionalidad en sentido estricto".

• Examen de idoneidad

Segun la sentencia antes rnencionada,

"La idoneidad consiste en la relacion de causalidad, de medio a fin, entre el medio adoptado, atraves de la intervenci6n legislativa, y el fin propuesto por ellegislador. Se trata del analisis de una relacion mediofin. ( ... ) En el examen de idoneidad, el analisis del vinculo de causalidad tiene dos fases: 1) el de la relacion entre la intervencion en la igualdad -medio- y el objetivo, y 2) el de la relaci6n entre objetivo y finalidad de la intervencion?".

En el caso concreto, la medida pasa el examen de idoneidad puestoque facticamente persiguiendo los bienes que el exempleador haya vendido 0 donadoa terceros se Iogra satisfacer eI credito lab oral protegido por el principio tuitivo de protecci6n al trabajador.

• Examen de necesidad

Segun la sentencia que hemos tornado como referente:

"Bajo este test ha de analizarse si existen medios alternativos al optado por eI legislador que no sean gravosos 0, aI menos, que

32 Ibidem, p. 232.

33 STC Exp. N· 045-2004-PI. fundamento N" 38. 34 STC Exp. N" 045-2004-PI. fundamento N· 39.

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i. Se trata del io-medio, esto medias; el op[as hipoteticos para alcanzar

los medias hi~ ser igualmeniresupuesto de ante un medio o diferenciado aabria la positar tal compaxamen de neios id6neos. El atervencion en ticos altematinero estuviera ria superado el t de necesidad

iedida menos puesto que si ) no tiene biealguno con el ite; los bienes lio con el cual ante los trabaa medida pasa

ad en sentido

itada:

tido estricto 0 .. ), consistira grade de reain constituciorvenci6n ( ... ). s yariables ha ninada ley de esta: 'Cuanto satisfacci6n 0

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r

1

._---------------------------------------------------- LABORAL

de la afectacion de un principio, tanto mayor tiene que ser la importancia de la satisfaccion del otro'. Como se aprecia, hay dos elementos: la afectacion -0 no reali-

. zaciou- de un principia y la satisfaccion

-0 realizacion- del otro" ..

Enel caso concreto, ell nuestra opini6n, la medida no logra pasar el examen de proporcionalidad en sentido estricto puesto que la ''balanza'' se inclina a favor de los principios vulnerados.

Como se ha demostrado, esta medida afecta el derecho de propiedad" del tercer adquirente de buena fe decualquier bien del empleador ° exempleador, puesto que --como resulta evidente- es esencial la oponibilidad de la propiedad para hacer efectivo este derecho constitucional.

As! tambien, se vulnera el derecho a la libertad de contratacion" del mismo tercero; puesto que se afecta el Derecho a la Seguridad Juridica; es decir, se ve vulnerada la autonomia privada ejercida en el contrato donde se adquiere cualquier bien, siempre de buena fe, del empleador 0 exempleador con las disposiciones legales vigentes en ese momento.

Se vulnera tambien el mismo regimen econ6mico adoptado por nuestra Carta Magna: la economia social de mercado; puesto que debido a esta medida, Ia estabilidad juridica del libre mercado podria ser tergiversada. En otras palabras, ante la posibilidad de embargo de bienes transferidos de buena fe, se desincentiva la libre circulacion de bienes.

Par ultimo, se vulneran los mismos derechos, mencionados anteriormente, de terceros que hayan adquirido los bienes del exempleador

de buena fe y, de esta manera, la medida choca directamente contra el principio general del derecho de la buena fe.

Como se puede advertir, la vulneracion es to'talmente mayor que 10 que se logra, protegiendo el principio tuitivo de proteccinn al trabajador en el caso concreto. Por cuestiones de espacio, no ahondaremos en los desincentivos que generarian precedentes similares en el mercado, ni en la incidencia que estos desincentivos generaran a la larga en la colectividad y la afectaci6n al beneficia general por cuanto to do apunta irremediablemente a una misma direccion.

Es importante recalcar que la medida (derivada de la interpretacion de nuestros operadores de justicia) ha resultado ser una infraccion a la constitucion por no superar el test de ponderacion; graficamente, se plantea el ejemplo: un empleador despide a un trabajador de manera arbitraria y, tras un largo proceso judicial, es declarada, a favor del trabajador, la indemnizacion par despido arbitrario. Tras observar que este empleador es insolvente, luego de un proceso concursal, se tiene informaci6n de que existen bienes vendidos a un tercero, quien los adquiri6 de buena fe (sin mediar simulacion ni fraude) para iniciar su negocio. En este caso, se podria embargar los bienes de este tercero para poder pagar la deuda al trabajador quien tiene un credito ante el exempleador.

En este ejemplo se grafican todas las vulneraciones sefialadas: primero, el dereeho de propiedad que tiene el tercero de buena fe y el derecho que tiene de hacer oponible su propiedad a terceros, incluso el trabajador; segundo,

35 Articulo 2 de la consttructen Politica del Peru de 1993: "Ioda persona liene derecho: 16. Ala propiedad y a fa herencia".

Articulo 70 de la Constituci,L Politica del Peru de 1993: "EI derecho de propiedad es inviolable. EI Estado 10 garanliza Se ejerce en armonia con e! bien comOn y dentro de los limi!es de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente. par causa de seguridad nacional 0 necesidad publica, declarada por ley. y previa pago en efec!ivo de indemnizacion justipreciada que incluya compensaclon por el eventual perjuicio. Hay acci6n ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya seiialado en el prccedimiento expropiatorio".

36 Articulo 62 de la Constitucion PoHtlca del Peru de 1993: "La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar valldarnents segun las normas vigenles al tlempo del contrato. Las !erminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquter clase, Las conHictos derivados de la relaclon contractual sola se solucionan en la via arbitral a en la judicial. sequn los mecanismos de protecci6n previstos en el contralo 0 contemplados en la ley ( ... r.

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REVISTA JURiDICA DEL PERU ---------------------11

el derecho del tercero de contratar una compraventa de bienes con el fin de adquirir bienes de manera segura; tercero, se desincentiva la circulacion de bienes puesto que el tercero, y otros, frente a situaciones como esta no van a querer adquirir bienespudiendo estes ser embargados pordeudas laborales impagas.

De esta manera, podemos concIuir que la interpretacion del articulo 24 de la Constitucion Politica que vienen realizando los operadores de justicia, ampliamente tratada en este articulo, en general, tanto a nivel legislativo como a nivel jurisprudencial, generan una evidente infraccion a la Constitucion Politica por vulnerar, sobre todo, el derecho de propiedad y el derecho a 1a seguridad jurfdica de terceros adquirentes de buena fe. Asimismo, estos precedentes generan una evidente infraccion inconstitucional por trasgredir nuestro regimen de economia social de mercado y desincentivar Ia libre circulacion de bienes por temor a la trasgresion y abuso de un embargo; y finalmente, por afectar la libertad de contratar.

CONCLUSIONES

Luego de haber desarrollado el tema, arribamos a las siguientes conclusiones:

1. La priori dad 0 preferencia en el pago de los beneficios Iaborales regulada en e1 segundo parrafo del articulo 24 de Ia Constitucion Politica es un privilegio de tipo generaL

Este priviIegio tiene un claro origen doctrinario y esta disefiado para aplicarse en los casos de concursos de acreedores.

2. E1 Decreto Legislative N° 856 pretende regular este privilegio de los creditos laborales.

3. E1 caracter persecutorio regulado en el articulo 3 del Decreto Legislativo N° 856, no

tiene -consideramos- apoyo (como dicen los tribunales peruanos), ni en el privilegio de prioridad ni en e1 principio de irrenunciabilidad de derechos; sino, en el principio de proteceion al trabajador. Po demos ver, al respecto, que el Derecho ha brindado acciones de proteccion en otros campos y en otras situaciones (accion pauliana, lesion, error, etc.).

4. Es claro que la Sala Constitucianal y Social asi como las Salas Civiles de la Corte Suprema de la Republica consideran que la que ellos denominan "accion" persecutoria se aplica sin importar la buena 0 mala fe del tercer adquirente dado que el articulo 3 del Decreto Legislativo N° 856 vulnera el segundo parrafo del articulo 24 de la Constitucion Politica.

5. El Tribunal Constitucional no se ha pronunciado sobre el fonda de la infraccion constitucional realizada por los operadores de justicia en su interpretacion del articulo 3 del Decreta Legislativo W 856 y el articulo 24 de la Constituci6n Politica del Estado.

6. Consideramos que en esta discusi6n judicial se debe incidir con mucho mas enfasis en el argumento de la vulneracion de los derechos constitucionales de propiedad, Iibertad de contratacion, el principio de seguridad juridic a y la vulneracion al regimen economico de economia social de mercado",

7. La interpretacion realizada por los operadores de justicia respecto del articulo 24 de la Constitucion Politica no aprueba el test de ponderacion, por 10 tanto, constituye por sf misma una infraccion constitucional a los derechos constitucionales de propiedad, libertad de contratacion, el principio de seguridad juridica y al regimen economico de economia social de mercado .

37 Debe entenderse que ya la Carte Suprema ha aplicado reiteradamente y a rajatabla la acci6n de persecuci6n indicando que en estes casas no son apllcables ni el Principio de la Buena Fe Registal (art. 2014 del C6digo Civil) nl los requlsitos de persecuteriedad regulados en el articulo 3 del Decreto Legislativo N' 758, dado que segun la Corte estes dispositivos vulneran el segundo . parrafo del articulo 24 de la Constituci6n Politica; en consecuencia, inslstlr en estos temas es exponerse a que la Corte SUprema continue aplicando el control difuso ya utilizado, par eUo,entendemos que debe elevarse el debate e incidir sabre aspectos de earacter Constltucional y no meramente legales.

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