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Compendio Bibliográfico
EL CONOCIMIENTO CIENTÍFICO
Unidad II
1. - El Conocimiento
Consideramos necesario en éste mundo en que nos movemos, que es casi siempre en
el de las opiniones, establecer la diferencia, entre: opiniones, conocimiento común y
conocimiento científico.
1
GUIBOURG, Ricardo, Ghigliani Alejandro, Guarinoni Ricardo – Ob. Cit.
2
Remitimos a lo expuesto en el Capítulo I
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Gnoseológicamente, para que haya conocimiento son necesarios dos elementos: Por
un lado, alguien que conoce: el sujeto cognoscente. Por otro, aquello que se conoce: el
objeto cognoscible. En la relación cognoscitiva el sujeto capta, aprehende al objeto. Tal
aprehensión se produce cuando queda como resultado, en el sujeto, una imagen. Esta se
constituye con las características captadas en el objeto por el sujeto. Sinónimo de “imagen”
es “idea”, “noción”, “concepto”. Sólo habrá conocimiento, si la imagen repite las
propiedades del objeto. Hay adecuación o coincidencia, entre la imagen y el objeto conocido,
la imagen es verdadera.
3
PRADO, Juan José – Manual de Introducción al Conocimiento del Derecho” Editorial Eude – 1992 –Pág.22
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SUJETO Correlación
OBJETO
4
ESTHER DÍAZ – HÉLLER MARIO – “ El Conocimiento Científico. Hacia una visión crítica de la Ciencia. - Volumen I - Editorial
Universitaria de Buenos Aires – Sexta Edición - Año 1989
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La ciencia5 está hecha de conocimientos, es decir de verdades producto del buen uso
de un método6 adecuado, y no de opiniones. Pero no todo conocimiento es propiamente
5
La palabra “Ciencia” es una palabra ambigua al designar tanto las actividades y procedimientos científicos, cuanto al conjunto de
proposiciones (verdades) que son el resultado de tales actividades.
6
Etimológicamente, “Método” deriva de la palabra Griega, meta (hacia) y “odos” (camino), significando: camino hacia algo. El método
científico, es precisamente, el camino que permite acceder al conocimiento científico.
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Han sido numerosos los intentos filosóficos para encontrar la respuesta ¿Qué es el
conocimiento?, algunos datos quedan claros pero no hay una solución total. Hay distintos
saberes, con diferentes grados de veracidad, confiabilidad y extensión.
Valiéndonos de un ejemplo, será tal vez más fácil establecer diferencias entre un
saber vulgar y un saber científico:
El experto técnico, que tiene un pequeño taller y rutinariamente repara un aparato de
radio, puede no haber atendido nunca a consideraciones electromagnéticas, ni a la teoría de
las ondulaciones; puede no conocer siquiera la existencia de la teoría de Ampère, ni lo que
sucedería en caso de que se intentara comunicar dos conductores de electricidad cargados de
signos contrarios. Lo que él sabe, lo sabe empíricamente y sabe que haciendo determinados
agregados, superiores o transformaciones, se obtendrán los resultados perseguidos.7
George Russel Harrison,8 transcribe una cita de Hazlitt en la cual afirmaba que el
hombre es el único animal que ríe y llora, porque es el único al que le es dado percibir la
diferencia entre lo que las cosas son y lo que tendrían que ser. Y es casualmente a través del
conocimiento superior como es dable trocar las cosas, de lo que son, en lo que deberían ser.
7
ALVAREZ G. “Manual de Introducción al Derecho” 2º Edición revisada – Editorial Juris – 1995 Pág. 14
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¾ Conocimiento Filosófico
8
HARRISON, George R. “ Lo que el hombre puede ser. El lado humano de la Ciencia” Bs. As. Sudamericana, 1958, Pág. 29 – Citado por
Álvarez G en “Manual Introducción al Derecho – Ob. Cit.
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DIAZ, Esther; Heler Mario – Ob. Cit- Pág. 14
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FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAÑARAS de Mundet, Myrtha, PIÑERO M. Teresa “El Qué y el Cómo de la
Abogacía una introducción a sus estudios –Tercera Edición Segunda Reimpresión - Editorial Advocatus 1996 Pág.166
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DIAZ, Ester; HELER, Mario “El conocimiento Científico – Hacia una visión crítica de la Ciencia” Editorial Eudeba – Bs. As 1989 –
FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAÑARAS de Mundet, Myrtha, PIÑERO M. Teresa “El Qué y el Cómo de la
Abogacía una introducción a sus estudios –Tercera Edición Segunda Reimpresión - Editorial Advocatus 1996 Pág.166
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Preguntar por la ciencia no debiera parecer una tarea innecesaria para el hombre post-
contemporáneo. En efecto, el impacto del desarrollo científico y tecnológico en el siglo XX
se manifiesta en todos los ámbitos del quehacer humano. Desde la simple aspirina, el
trasplante de órganos, el avión, la televisión, los misiles, etc., nos muestran como el
desarrollo científico compromete nuestra vida actual.13
12
DIAZ, Ester; HELER, Mario “El conocimiento Científico – Hacia una visión crítica de la Ciencia” Editorial Eudeba – Bs. As 1989 –
13
DIAZ, Ester; HELER, Mario “El conocimiento Científico – Hacia una visión crítica de la Ciencia” Editorial Eudeba – Bs. As 1989 –
Pág10
14
Usaremos las palabras: “ciencia y conocimiento científico” indistintamente. Hay pensadores, que establecen distinciones al respecto.
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sísmico, que aun en sus momentos de quietud tiene partes blandas y lodosas. Este suelo es la
epistemología, una parcela del vasto, brumoso y disputado territorio de la filosofía.
El hombre de ciencia investiga en pos de su propio objeto, pero corre graves riesgos
sino tienen en cuenta la problemática que sirve de base a su estudio: entre ciencia y filosofía
existe una constante realimentación recíproca, ya que el avance científico ayuda a clarificar el
fundamento filosófico y una variación de éste, acaso pequeña, puede abrir nuevos e
insospechados rumbos a la investigación.
Aquel riesgo se agiganta cuando se trata de las ciencias sociales: la evolución de
éstas ha sido muy lenta a lo largo de la historia, porque el hombre, demasiado comprometido
como objeto último del estudio que comprende, encuentra difícil tomar la distancia adecuada
para examinarse con imparcialidad.”15
La familiaridad que hoy existe con la ciencia y sus productos, no significará poseer,
una conciencia clara acerca de ¿Qué es la ciencia?, de cuales son las características del
Conocimiento Científico y de cómo se concreta la aplicación Tecnológica de las Teorías
Científicas.
15
GUIBOURG, Ricardo, Ghigliani Alejandro, Guarinoni Ricardo – “Introducción al Conocimiento Científico” – Editorial Eudeba. Buenos
Aires 1991- Pág. 13
16
Hacer problemática
17
LUNA, Rosalía – “ La Construcción del Conocimiento en las Ciencias Sociales” – C y F Impresiones – La Rioja 2.005 – Pág. 97
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Una primera diferencia entre los grados del saber, la encontramos, en esta
Concepción Clásica: a) Periodo Cosmológico20 Siglo VI y V a. C, Grecia.
Por entonces, Parménides, que se le conoce como el primer racionalista, decía
referente al “conocimiento”: hay dos mundos, “ El Ser y el No Ser” – el Mundo Sensible y el
Mundo Inteligible -, de allí que hay dos vías de conocimiento: a) La vía de la verdad: que se
conoce por la razón y llega al “Ser” (El verdadero conocimiento derivaba de la razón). b)
La vía de la opinión: que se conoce por los sentidos y llega al “No Ser”
Su aporte, original, fue el considerar “la razón”, usar la razón que, a través de un
esfuerzo especulativo, comenzará a buscar la explicación de los primeros principios y
causas. Una parte de la humanidad, algunos hombres, comienzan a seguir la “vía de la
razón”, la “vía de la verdad”, como la única que da acceso a la misma, y en ese quehacer
intelectual, aparece – como forma de conocer por la razón – el proceso de abstracción.
18
PIÑERO, María Teresa “Introducción a las Ciencias Sociales” en Ciencia, Derecho y Sociedad – Facultad de derecho de la Universidad
nacional de Córdoba – Tomo 3 – Córdoba año 2.003
19
Los griegos vivían pensando filosóficamente acerca de todo lo que los rodeaba, a tal punto que un tema muy popular en la Antigüedad,
era la burla que se hacía de los filósofos, especialmente en el teatro, ya que se los caracterizaba caminando ensismimados, pensando en la
constitución del mundo y cayendo en un pozo ciego ( Guibourg, 1986) .
20
Sobre el punto, emitimos al Capitulo I
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21
CASTRO DE CABANILLAS, Ana “Manual de Introducción a la Filosofía” – Editorial T.A.P.A.S Córdoba 1997
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Doxa: Opinión
Platón
Aristóteles, por su parte, difiere dos grados del saber: experiencia y ciencia. La
experiencia, es un tipo de conocimiento mudable y contingente que estaba ligado a lo
individual, lo que ocurre con respecto a fenómenos aislados, que sólo pueden describir lo que
ocurre y sobre lo que puede lograrse un conocimiento inseguro y opinable. Decía en su obra
“Metafísica” que: “Todos los hombres desean por naturaleza conocer. Ese conocimiento se
daba por grados.”22
La cosmovisión de la época permitía relacionar los distintos aspectos y grados del
saber; no había una distinción tajante entre objetos de estudio y métodos de trabajo, ya que lo
importante era la búsqueda de la verdad. Y esto se entendía que perfeccionaba al ciudadano
del Estado, ya que éste problema era fundamental para el hombre griego, cuyo pensamiento,
era primordialmente, filosófico político. Este, precisamente, sería el motivo para dedicarse a
la ciencia.
Nos detendremos en Aristóteles, no porque fue el único que especulaba sobre ciencia
o el que más verdades científicas descubrió, sino porque su pensamiento ofrece mayor
22
Ese conocimiento se daba por grados: 1er Grado: La sensación: Conocimiento que se da por los sentidos, y no se transmite. 2º Grado: La
experiencia: Conocimiento de las cosas individuales. 3er Grado: La técnica o “Tekne”, que será el conocimiento de las cosas generales. 4º
Grado: La ciencia: Conocimiento de los Primeros principios o causas Cómo se produce el conocimiento? El conocimiento se une a una
relación entre los sentidos y la Razón. Comienza por los sentidos y termina por la Razón. Los sentidos captan por sensación una imagen del
objeto que es representado en la razón. La inteligencia abstrae por intuición de esa imagen del concepto o la idea, dejando de lado los
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¿Cómo se constituía ese grado del saber que era el conocimiento científico, o la
ciencia? para entender esta concepción, hay que tener en cuenta que 23:
Cuidado, que esto no implicaba que la observación no tuviera nada que ver. Para
Aristóteles ocupaba un lugar importante. Consideraba la investigación científica como una
progresión que iba de las observaciones a los principios generales, para luego volver a las
observaciones. Se diferenciaba de Platón, para quién lo que realmente ocurría en el mundo
real estaba viciado, ya que el auténtico saber, el de la estética, la ética y ciencia se encontraba
en el “mundo de las ideas”
Podemos enumerar entonces tres condiciones, que a partir de Aristóteles, podríamos
definirlo como ese tipo de conocimiento específico que se llamaría: “científico”:
detalles Particulares Luego, estando en posesión de la idea Universal, la inteligencia forma juicios y razonamientos, aplicando la deducción,
puede conocer otras verdades a partir de las ya conocidas.
23
PIÑERO, María Teresa – Ob. Cit. – Pág. 20
24
Sobre el tema remitimos al Capítulo I
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La teoría de la ciencia de Aristóteles, estableció como ideal válido para todas las
ciencias, la reunión de los siguientes postulados:
• Estructura deductiva
• Postulado de la realidad: todo enunciado científico debe referirse a entes
reales.
• Postulado de la verdad: Todo lo que se desprende deductivamente, es
verdadero.
• Postulado de la evidencia: Hay principios absolutamente evidentes, de los
cuales se parte. Esto implica necesariamente la metafísica.
Así la concepción clásica de la ciencia estimaba que era posible conocer el orden
natural en las cosas de la naturaleza, de allí que el conocimiento obtenido se considerara
cierto (en el sentido de certeza). Se caracterizaba por ser un sistema deductivo basado en
proposiciones evidentes que no necesitaban demostración: si se procede por medio del
razonamiento deductivo correcto se obtienen otras proposiciones necesariamente verdaderas.
25
PIÑERO, María T. – Ob. Cit -
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La Edad Media, como su propia palabra indica, es la transición entre una civilización
que se disuelve y otra que se prepara. Creemos, que en este periodo, no se produjo un
oscurecimiento de las ciencias, como sostienen alguno pensadores, sino que en él se fueron
asentando las bases del pensamiento científico moderno.
26
OBIOLS, Guillermo A: “Curso de Lógica y Filosofía” 1º Edición, Bs. As. Editorial Kapeluz – 1985, Pág. 168 Citado en FOSCO Roque
Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAÑARAS de Mundet, Myrtha, PIÑERO M. Teresa “El Qué y el Cómo de la Abogacía una
introducción a sus estudios –Tercera Edición Segunda Reimpresión - Editorial Advocatus 1996 Pág.166
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La recuperación del saber se debió, además, por el impulso que tomó el mismo, con la
creación de las primera universidades europeas – Padua, Oxford, París – y la Universidad de
Bologna, en Italia, dedicada al Derecho29 . Poco a poco, la razón y la pregunta sobre “lo
observable” comienzan a imponerse, así como la indagación sobre métodos racionales para
trabajar y avanzar científicamente.30
Aun cuando la Edad Media y hasta cierto punto también el Renacimiento sean dos
épocas cuyos verdaderos lineamientos son muy difíciles de comprender, sin embargo,
también en ellas se mantiene y aparece evidente aquel proceso constante que suele seguir la
inteligencia humanan en su propio desarrollo.
27
Los hombres de la iglesia consideraban como sacrílego, los libros de los filósofos. Umberto Ecco, visualiza toda esta perspectiva
medieval en su novel “El nombre de la Rosa”
28
Guiborg, pone como ejemplo, sobre los dos tipos de saberes, el relato entre el astrónomo escolástico y Galileo. Según cuentan, Galileo le
ofreció al escolástico que mirara por su telescopio las luna de Júpiter, que acababa de descubrir. El astrónomo, se negó rotundamente,
aduciendo que las lunas de Júpiter, no podían existir, dado que no figuraban en el tratado de astronomía de Aristóteles, y si el telescopio,
dejaba verlas era porque debía ser un instrumento diabólico.
29
Sobre este tema, remitimos a lo estudiado en el Curso de Ingreso en: Reseña Histórica Institucional y Educativa Argentina – Ob. Cit.
30
PIÑERO, María T. Ob. Cit. Pág 26
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La evolución comenzará con aquellos filósofos, italianos,31 sobre todo, a quienes con
razón se los considera como precursores de la época moderna. Italia fue la cuna del
Humanismo32, que pronto se extendió por todos los países europeos. No sólo se encuentra en
esta época artistas,33 que en todos los ramos crean obras nuevas y perfectas en su género, sino
que hay individualidades que, fuera del campo del arte, abrazan el campo inconmensurable
de la ciencia.
Renato Descartes, marcará el inicio de la filosofía moderna, Siglo XV, XVI d. C. fue
un gran matemático, un físico, que secretamente participaba de la tesis de Galileo.
Considerado como el iniciador de un nuevo método en los estudios metafísicos e
ideales, su propósito fue establecer una filosofía que resolviera todos los problemas y
sistematizara las verdades. Construir, en suma, una “ciencia universal”, un sistema total.
Racionalismo Empirismo
31
Entre otros: Dante Alighieri; , autor hacia el 1.300 de “La Divina Comedia” – Petrarcca; Bocaccio y más tarde Maquiavelo, celebérrimo
autor del “Principe” – inspirado según se dice en la vida de César Borja – nos muestra al desnudo la corrupción de la política de su tiempo.
32
Doctrina de las humanidades del Renacimiento que renovaron el estudio de las lenguas y literaturas antiguas. Los humanistas son las
personas versadas en las letras humanas.
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33
La pintura, se destacó indudablemente sobre las demás artes, aparecieron numerosos genios del pincel: Leonardo de Vinci, Rafael Sancio;
Miguel Angel Buonarrotti etc. España, dueña de una gran parte de la península italiana, fue uno de los países donde más se sintió la
influencia del nuevo arte: Velásquez; Murillo etc.
34
PRADO, José Julián – Problemas Filosóficos: de la inteligencia, del conocimiento y de la cultura” Departamento de Imprenta y
Publicaciones de la Universidad de Río Cuarto – 1993.
35
Célebre filósofo, fue uno de los creadores del método experimental. Y determinó la ruina de los métodos de la escolástica. Como sabio,
perteneció al renacimiento y está lejos de anunciar a Galileo y Descartes. Sus obras fueron reunidas un año después de su muerte y
traducidas a varias lenguas.
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A partir del siglo XVII, comienza una etapa de expansión del pensamiento científico,
que va ampliando su campo de acción. Entre las figuras cumbres del Renacimiento, podemos
citar a Copérnico, astrónomo de origen polaco, refutó la teoría Egocéntrica de Ptolomeo,36
cuando ubicó al sol en el centro del Universo y desplaza a la tierra. Demostró el doble
movimiento de los planetas sobre sí mismos y alrededor del sol, teoría que fue condenada
más tarde por la iglesia. En física, Galileo, Pascal, Torricelli, avanzan en la línea
experimental.
Leonardo de Vinci, además de insuperable artista, fue un gran sabio que llegó a
realizar numerosos inventos mecánicos y se dedicó al estudio de la física estableciendo
inclusive los principios científicos precursores de nuestros modernos aviones, submarinos y
armas de fuego. Galileo Galilei, creador de la mecánica terrestre que utilizará el método
matemático experimental,. Integra ciencia y técnica, utilizando el telescopio en las
observaciones astronómicas.37
Desde las leyes sobre la caída de los cuerpos de Galileo, el sistema heliocéntrico de
Copérnico y demás innovaciones científicas se demuestra lo falible y erróneo de las teorías
anteriores. Esto provoca un cambio en la concepción misma de la ciencia y de su método
para conocer la realidad. Se impone: la observación, la recolección de datos, la
experimentación la confrontación denunciado con la realidad, razonamiento inductivo, la
matemática; van a constituirse en los ingredientes principales de la ciencia experimental, esto
es la acumulación de un proceso, al mismo tiempo el punto de partida de la ciencia
moderna.
Cuando hablamos de método experimental, no nos referimos al sentido estricto del
término; o sea a la sujeción del objeto de experimentación a estímulos controlados, Nos
referimos a experimentos en sentido amplio a someter a prueba afirmaciones. La Astronomía,
disciplina importante de la época, no experimentaba con cuerpos celestes, pero progresaba
con la ayuda de la observación, la matemática y la física.
36
Seguidor de Aristóteles
37
LUNA, Rosalía – Ob. Cit.
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Las grandes protagonistas son: las ciencias exactas y naturales, pero también se piensa
en el hombre y en lo social, aunque no separados de la ciencia natural, todavía, sino fundido
en ella. Ni tampoco alcanzando un grado de sistematicidad que pudiera distinguir las
disciplinas sociales entre sí. En las preguntas sobre el hombre y lo social la influencia de la
racionalidad de la modernidad se da bajo la forma combinada del iusnaturalismo
racionalista y los principios empiristas que se imponían en las ciencias naturales y más que
nada en la física. No hay distinción tajante entre ciencia sociales y naturales, es un gran
conglomerado de preguntas sobre el orden social,41 que al estimarse que pueden deducirse de
reglas de la razón es también un orden natural.
Hemos dicho, que no todo conocimiento es científico. Para serlo debe cumplir con
ciertos requisitos. Desde Grecia hasta nuestros días, tales requisitos no han sido siempre los
mismos, aunque algunas características han perdurado, fundamentalmente aquellas que
definen a la ciencia como un saber crítico. Este tipo de saber se distingue especialmente por
justificar sus conocimientos, por dar pruebas de su verdad. Para Aristóteles la ciencia es
“conocimiento por causas”. Buscar las causas – aquello que hace que las cosas sean como
son y no de otra manera -
La actual concepción no se preocupa especialmente por la explicación causal, o por lo
menos, ya no entiende las causas a la manera tradicional. Hoy la tarea de la ciencia es tratar
de describir la realidad para comprenderla en sus relaciones invariantes. Le preocupa
descubrir las conexiones constantes que se presentan entre los fenómenos.
En ésta concepción de ciencia: ¿Que requisitos son necesarios para que el
conocimiento sea considerado científico? Veamos entonces, algunos caracteres de la
concepción contemporánea de la ciencia que nos ayudarán a identificar esos requisitos42
¾ El conocimiento es general
Para que el conocimiento sea científico, no puede contentarse con trabajar sobre
hechos aislados o puntuales. Así, la afirmación de que los hombres de los países
latinoamericanos tienden a transgredir más las leyes que los europeos, no puede
fundamentarse en el estudio exclusivo de los porteños, cordobeses o riojanos; no, si
pretendemos que tal afirmación sea una proposición científica.
Se ubican los hechos singulares en pautas generales, los enunciados particulares en
esquemas amplios. El científico se ocupa del hecho singular en la medida en que éste sea
miembro de una clase o caso de una ley.43
41
Con la modernidad aparecerá una nueva clase social: la burguesía, nacida al amparo de un nuevo modo de producción: el capitalismo,
que va ha ser estimulado por los grandes descubrimientos del siglo XV y XVI y por la explotación del mundo colonial. Desde el punto de
vista político, en el siglo XVI, se organizan los Estados, como centro unitario de acción y decisión política.
42
FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAÑARAS de Mundet, Myrtha, PIÑERO M. – Ob. Cit
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¾ El Conocimiento es Legal
Una ley científica es una proposición general cuya verdad ha sido suficientemente
establecida, que especifica bajo que circunstancias, ocurre un determinado hecho. La ciencia
formula teorías que, en sus explicaciones por medio de leyes, abarcan cada vez más
fenómenos. La teoría es un sistema de leyes o una ley de un nivel superior.
La física de Newton se creía que describía las mismas leyes de la naturaleza; eran
leyes absolutas por descubrir la verdadera estructura de la realidad. Sin embargo, los
desarrollos posteriores (como la Teoría de la Relatividad) manifestaron que tales leyes no son
formuladas para siempre. El avance de la investigación científica ha modificado y
reemplazado teorías. Las leyes y teorías científicas son hipótesis de explicación, cuya verdad
podrá ser confirmada y considerarse leyes, pero solamente sino son refutadas o surgen nuevas
hipótesis que las superen. Las hipótesis son conjeturas más o menos fundadas que aspiran a
ser verificadas y convertirse en leyes. La ciencia, entonces, no sólo se compone de leyes, si
vemos un tratado científico encontraremos: definiciones, hipótesis, clasificaciones,
descripciones de hechos particulares, teorías etc..44
Las leyes científicas son universales y explican los hechos particulares. También nos
permiten predecir, el comportamiento futuro de objetos similares, de allí el carácter
predictivo del conocimiento científico. Si se observa que se cumplen en determinada
situación las condiciones enunciadas en la ley, se puede saber con anticipación lo que
ocurrirá. Si nosotros conocemos las condiciones en que se arroja un proyectil, las leyes de
movimiento, permiten saber cual será el recorrido. La posibilidad de explicar y predecir
43
BUNGE, Mario: La ciencia, su método y su filosofía. Bs. As. , Siglo Veinte 1985 – Pág. 27 citado en FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI,
M. del Carmen, ARGAÑARAS de Mundet, Myrtha, PIÑERO M. Teresa “El Qué y el Cómo de la Abogacía - una introducción a sus
estudios –Tercera Edición Segunda Reimpresión - Editorial Advocatus 1996 Pág.166
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proporcionada por las leyes científicas permite entender también las “aplicaciones prácticas
– tecnología” de la ciencia.
La ciencia, por lo tanto, explica la realidad mediante leyes. Una mera recolección de
datos o una descripción o enumeración de los hechos no constituyen por sí mismo
conocimiento científico.
¾ El Conocimiento es social
Demás esta decir, que: lo secreto no es ciencia; en la medida que no sea posible su
verificación y eventual refutación, no estaremos frente a un conocimiento científico.45
Los científicos consideran el secreto en materia científica como enemigo del progreso
de la ciencia y un verdadero obstáculo para el crecimiento de los pueblos.
Los conocimientos o contenidos de una ciencia deben ser transmitidos a través de un
vocabulario que le es propio y que debe responder a todas las exigencias con claridad y
precisión.
44
FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAÑARAS de Mundet, Myrtha, PIÑERO M. Teresa “El Qué y el Cómo de la
Abogacía una introducción a sus estudios –Tercera Edición Segunda Reimpresión - Editorial Advocatus 1996 Pág.166
45
FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAÑARAS de Mundet, Myrtha, PIÑERO M. Teresa “El Qué y el Cómo de la
Abogacía una introducción a sus estudios –Tercera Edición Segunda Reimpresión - Editorial Advocatus 1996 Pág.166
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46
FOSCO Roque Ernesto, CERUTTI, M. del Carmen, ARGAÑARAS de Mundet, Myrtha, PIÑERO M. Teresa “El Qué y el Cómo de la
Abogacía una introducción a sus estudios –Tercera Edición Segunda Reimpresión - Editorial Advocatus 1996 Pág.166
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“Objetivo” puede comprenderse como lo que corresponde a los objetos. Pero como
noción opuesta a “Subjetivo” significa lo que no varía con cada sujeto, sino que se presenta
de igual manera para todos. Pretende trascender las motivaciones, intereses y todo lo que
hace a la subjetividad del científico, el conocimiento que éste ofrezca debe tener total
independencia del sujeto mismo.
47
DIAZ, Esther y HELER, Mario – Ob. Cit. Pág 75
48
DIAZ, Esther y HELER, Mario – Ob. Cit. Pág 75
49
BUNGE, Mario – Ob. Cit. – Pág 32 y ss
50
KLIMOVSKY, Gregorio “ Ciencia y Sociedad contemporánea” en Obiols, Guillermo A. Ob. Cit. Pág. 92
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Por ser un conocimiento sistemático constituye una unidad ordenada; los nuevos
conocimientos se integran al sistema; relacionándose con los ya establecidos. Un sistema
es una estructura con capacidad de desarrollarse o crecer. Es además un conocimiento
fundamentado. La justificación de su verdad supone poder mostrar las pruebas de su verdad.
En síntesis, podemos decir que la ciencia como proceso, busca explicar la realidad
mediante leyes y si ponemos el acento en su carácter explicativo, es debido a que
frecuentemente aludimos a que la ciencia describe la realidad.51 En todas las ciencias, o en
casi todas, la descripción de los hechos es un primer paso; pero la ciencia desarrolla, intenta
además explicarlos, tratando de entender porque ocurre lo que se observa. Cuando nos
referimos a que: “El agua se compone de hidrógeno y oxigeno” efectuamos una descripción.
En una explicación, frecuentemente, es necesario acudir a entidades no observables
sensorialmente tales como “átomo”, “inconsciente” o “fuerza obligatoria de la norma”. A los
cuales se les llama términos teóricos o conceptos.52
Entendemos que las clasificaciones son convencionales y que cada uno puede hacer la
propia de acuerdo a la utilidad que pueda prestar. No hay clasificaciones verdaderas o falsas;
hay útiles o inútiles, aceptadas o no. Adoptaremos la comúnmente aceptada, en razón de que
presta cierta utilidad. Dividiremos a las ciencias en ciencias formales y ciencias empíricas o
fácticas.53
51
DIAZ, Esther y HELER, Mario – Ob. Cit. Pág. 73
52
FOSCO y Otros – “El Qué y el Cómo de la Abogacía – Ob. Cit. Pág. 168 y s.s.
53
Aristóteles distinguía tres tipos de ciencias: teoréticas, prácticas y productivas La primeras incluyen un grupo de saber que hoy abarcaría
las ciencias puras: matemática, física, biología. Las segundas, son las ciencias del hacer, relacionadas con la provisión de normas para la
conducta humana: ética, derecho y política. Vendrán luego las ciencias productivas, que serían como ciencia aplicada o técnica. Eran las
más desprestigiadas ya que correspondían a los trabajos prácticos, propios de los esclavos. En cambio las ciencias de la contemplación
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El objeto de las ciencias fácticas54 son los hechos; un sector de la realidad objetiva que
se supone exterior al observador. Como deben investigar hechos, su fuente principal de
conocimiento es la observación y la experiencia. De ahí su denominación de empíricas o
fácticas.
Sin embargo, sería un error pensar que la experiencia es la única fuente de
conocimiento con la que cuentan; esta, les proporciona los datos básicos a partir de los cuales
se pueden obtener otros conocimientos por medio del razonamiento. Este es un proceso por el
cual, a partir de la verdad de ciertas proposiciones ya verificadas, nos permite obtener nuevos
conocimientos.
La verdad de las preposiciones de este tipo de ciencias reposa en su correspondencia
con la realidad55; y que esta correspondencia exista o no depende, en última instancia, de la
exactitud y de la amplitud de nuestras observaciones. Como estas son falibles, la verdad de
las ciencias empíricas es siempre provisional; vale como tal mientras nuevas investigaciones
no vengan a refutar las proposiciones generales que se tenían como verdaderas.
La ciencia empírica habla de los hechos, extrae de ellos conocimientos generales y
permite por lo tanto comprenderlos, explicarlos, predecirlos y en definitiva, dominarlos.
A partir del siglo XIX podemos comenzar a hablar de otra división en las ciencias
como consecuencia de la multiplicidad de objetos fenómenos y comportamientos que se
querían explicar y que se agrupaban según su objeto y su método de trabajo.
Las ciencias empíricas o fácticas se dividen a su vez en: naturales y sociales,
(humanas o culturales), para referirnos a dos ámbitos de estudio distinto.
correspondían al hombre libre, que era el ciudadano; aquel dedicado a la búsqueda de la verdad en sus diferentes formas En algunas épocas
históricas de Grecia, los ciudadanos griegos, participaban en la creación del derecho, cuando se reunían en las Asambleas – Recordar lo
explicado sobre Democracia Directa. La aplicación de la ley, también quedaba en manos de los ciudadanos, que reunidos en Tribunales
decidían que pena aplicar a quien hubiese violado la ley. No existía la figura del abogado, y no tenían juristas con una especial preparación
técnica. Recién cuando Roma sustituye a Grecia, como potencia política de Occidente se vuelve importante el estudio del derecho.
54
Guibourg, R y otros: ICC. Cit.; Pág.148
55 )
Según el tipo de ciencia que se trate, será el criterio que se adopte. Existen por lo menos tres criterios, más o menos aceptados: el de la
correspondencia, el de la coherencia y el pragmático o utilitarista.
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 31
Sociales
Ciencias
Formales
56
El objeto de la lógica proposicional es la proposición y el razonamiento. Provee métodos adecuados para establecer la verdad o falsedad
de una proposición como también la validez o no de los razonamientos. Colacilli de Muro, Ma. Angélica y Julio C.: Elementos de la Lógica
Moderna y Filosofía- Reimpresión de la primera Edición, Bs. As. , Estrada, 1975; Pág. 115
57
Guibourg, R. Y otros: ICC. Cit. ; Pág. 150
58
Hay juristas que partiendo de la lógica formal han diseñado un modelo (lógica deóntica) para analizar las relaciones en un sistema
jurídico
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 32
59
PIÑERO, María – Ob. Cit. Pág. 49
60
Comprenden la Historia, Psicología, Antropología, Sociología, Economía, Criminología y todas aquellas disciplinas científicas que
delimitan su campo de estudio en torno al hombre.
61
Díaz Esther y Heler, Mario: op. Cit.; pag. 158 y 159
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 34
62
PIÑERO, María T. – Ob. Cit. Pág. 34 y s.s
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 35
Dijimos que la objetividad científica radica en que las teorías puedan ser contrastadas
con la experiencia y reconocidas intersubjetivamente.
Sucede que, no todas las ciencias pueden tener el mismo grado de objetividad. Como
vimos este no es el caso de las ciencias formales por sus características. En el caso de las
ciencias empíricas, las naturales específicamente, son consideradas un modelo de objetividad
en tanto sus afirmaciones puedan ser contrastadas con la experiencia, con lo cual se asegura
en grado sumo dicho objetividad.
Al determinar este campo de estudio surge el problema de la pretendida objetividad
científica, pues en las ciencias sociales o humanas el hombre mismo es sujeto y objeto de
estudio, dicho de otro modo, tienen la misma índole. Las dos caras de la moneda abren la
posibilidad y ponen el límite: la posibilidad de la comprensión de los fenómenos humanos y
la imposibilidad de la distancia entre sujeto y objeto. Sin embargo, es posible cambiar la
perspectiva y ponerse en otro lugar: quizá atenuar la rígida estructura sujeto – objeto permite
ampliar y facilitar los modos de abordar al objeto. Plantear entonces, más que la existencia de
un único método válido la diversidad de métodos con la única exigencia de la rigurosidad.
Es decir, el cuestionamiento respecto a las posibilidades de objetividad de las ciencias
sociales o culturales o humanas, es que se duda acerca de la factibilidad de que el
investigador pueda situarse externamente al objeto que, en definitiva, es un hombre al igual
que él. Es una duda válida, pues se refiere a la posibilidad de ser imparcial
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 36
Como vemos, las ciencias sociales, han sido siempre, desde su nacimiento, objeto
permanente de discusiones. Entre los filósofos de la ciencia, están aquellos que le niegan a
éstas el carácter de “ciencia”, esgrimiendo razones varias, que nunca alcanzaron el rigor
explicativo de las naturales, que no pueden predecir y mucho menos formular leyes, etc.
Otros filósofos, defienden su cientificidad, y a un sector de éstos, no le parece
relevante la polémica.
En nuestro campo del derecho, hay dos líneas de pensamiento: algunos autores
sostienen que los estudios sobre el derecho no constituyen una ciencia y están quienes
admiten la condición de tal, aunque concomitantemente – como veremos más adelante – se
presentan distintos modelos de ciencias jurídicas. En este siglo también se están dando
discusiones epistemológicas en el campo de las ciencias naturales, con cuestionamientos que
hasta hace poco eran sólo del ámbito de las ciencias sociales – la ecología encuentra
resistencia a su calificación de disciplina científica.
5. - La Ciencia Jurídica
A partir de lo esbozado, respecto a de ciencia, parece indudable que es fundamental
llegar a la explicación de la ciencia jurídica. Encuadramos a la ciencia jurídica dentro de las
ciencias sociales (humanas o culturales) las que a su vez forman parte, junto a las naturales,
de las denominadas ciencias fácticas.
63
FOSCO, Roque Ernesto – CERUTTI María del C. - ARGAÑARÁS, Myrtha y PIÑERO María Teresa – “El qué y el cómo de la
Abogacía” una Introducción a sus Estudios” – Editorial Advocatus –Segunda Reimpresión - Tercera Edición - Córdoba 1996
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 37
Hay una pregunta que por tradición se ha convertido en el problema inicial de todo
estudio sobre lo jurídico. Ilustraremos este problema con un ejemplo gráfico tomado de
Bobbio64: nuestra vida se desenvuelve dentro de un mundo de norma: Creemos ser libres,
pero en realidad estamos encerrados en una estrechísima red de reglas de conducta que, desde
el nacimiento y hasta la muerte, dirigen nuestras acciones en esta o en aquella dirección.
Muchas de estas normas se han vuelto tan comunes que ya no nos damos cuenta de su
presencia.
La vida del hombre se desarrolla bajo la guía de reglas de conducta, no sólo jurídicas,
el mundo de las normas es amplio y múltiple, tendremos preceptos religiosos, morales, reglas
sociales, de costumbre, de etiqueta, de buena educación, etc.; incluso pensemos en las que
gobiernan la actividad educadora de los padres y maestros o en ciertas pautas sociales que
exigen determinados comportamientos.
Podemos comparar nuestro proceder en la vida con un camino en una gran ciudad:
aquí la dirección está prohibida, allí es obligatoria, y aun donde es libre, la calle por donde
está permitido seguir se encuentra por lo general rigurosamente marcada. Toda nuestra vida
está llena de carteles indicativos: para ordenar, prohibir, o permitir determinados
comportamientos. Muchos de esos carteles son reglas o normas de derecho. Lo cual nos
lleva a decir que el derecho constituye una parte notable e importante en nuestra experiencia
de vida y será una experiencia de vida normativa (jurídica).
64
Bobbio, Norberto: Teoría General del Derecho. Traducción de Eduardo Rojo Acuña, Bogotá, Temis, 1987; Pág.3
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 38
Tomemos un caso de la vida cotidiana para intentar clarificar las diferencias entre el
campo de los hechos y las normas: si queremos realizar el simple hecho de expedir una
carta66 , un gran número de normas jurídicas condicionan este acto. La compra de estampillas
es un negocio jurídico, más precisamente un contrato de compraventa regulado por el Código
Civil que genera derechos y obligaciones para ambas partes (pagar el precio y entregar la
mercadería). A su vez el tipo de estampilla variará según el tipo de misiva. Terminado éste
trámite se genera una nueva relación; entre la administración pública y el interesado en enviar
la carta, de esta relación jurídica nacen obligaciones a cargo de la administración, esto es,
que la carta llegue a destino. Más aun, el que expide una carta tiene el derecho a la
“inviolabilidad de la correspondencia” de acuerdo a lo establecido en el Art. 18 de la
Constitución Nacional.
Ahora bien, conocer y estudiar ese conjunto de normas jurídicas es como lanzarse a la
tarea de lograr algún conocimiento suficiente del derecho positivo de un Estado o de una
comunidad. Pero no cualquiera, sino un conocimiento que calificamos de objetivo y que
pretende la dignidad de científico: queremos lograr un conocimiento científico de un cierto
derecho positivo67
65
Ordenamiento es el conjunto de normas jurídicas válidas según un criterio estipulado; en tanto sistema es una expresión más genérica que
alude a cualquier conjunto de enunciados que contengan consecuencias. Alchourrón, Carlos E. Y Bulygin, Eugenio: Introducción a la
metodología de las ciencias jurídicas y sociales. Trad. Por los autores, Bs. As. , Astrea, 1974; pág. 121. Nos sugirió este ejemplo uno
similar dado por Guibourg, R. Y otros: Introducción al Conocimiento Jurídico. 1º reimpresión, Bs. As. , Astrea, 1984; pág. 196 a 197. En
nuestro caso y en el contexto del tratamiento de estos temas, utilizaremos las palabras sistemas, ordenamiento u orden como sinónimos de
ordena miento.
66
FOSCO Y Otros – Ob. Cit - Un ejemplo similar es dado por Guibourg R. Y otros: “Introducción al Conocimiento Jurídico” 1º
reimpresión, Bs. As. Editorial Astrea – 1984 – Pág. 196 1 197
67
Vernengo, Roberto J.: op. Cit. ; pág.1
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 39
Por otra parte, en su momento dijimos que la ciencia busca en un primer paso
describir hechos observables para luego explicar mediante leyes y en un lenguaje convenido
por la comunidad científica. También aludimos a los requisitos que el conocimiento debe
cumplir para que sea científico69 Es así como en la historia de las ciencias, siempre alguna
actividad científica se desarrollaba de manera tal que se convertía en el modelo de
investigación para todas las demás.
68
Algunos incluyen en este las “Costumbres”, en las condiciones previstas en el Art. 17 del Código Civil
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 40
69
Ver Caracteres del Conocimiento Científico
70
Bobbio, Norberto: Contribución a la Teoría del Derecho. Edición a cargo de Alfonso Ruiz Miguel, Madrid, debate, 1990; Pág.176
71
Calsamiglia, Albert: Introducción a la Ciencia Jurídica. 1ª edic. , Barcelona, Ariel, 1986; Pág.36.
72
En otros países, por ejemplo los anglosajones, a la ciencia jurídica se la llama o designa “jurisprudencia”. Para nosotros la jurisprudencia,
significa, la forma habitual o uniforme de cómo los Tribunales aplican o interpretan el derecho que se refleja en los fallos de los jueces y se
recopila en colecciones o revistas jurídicas.
73
Bobbio, Norberto: Contribución... op. cit.; pág. 172
74
La caracterización y concepto de “Modelo”, y el esbozo del Modelo Unidimensional, Tridimensional y Multidimensional lo
explicitamos en el Capítulo I, al cual remitimos.
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 41
Generalmente, a los juristas cuyo objeto directo de estudio son las normas jurídicas,
se los llama dogmáticos y podemos citar excelentes juristas dogmáticos argentinos en
distintas áreas del derecho76. Mientras que otros juristas ya no se ocupan de manera
inmediata de las normas, sino que proponen modelos para investigarlas y explicarlas.
Podríamos decir que sus trabajos son discursos científicos de cómo realizar las
investigaciones jurídicas.
Haremos una reseña de los que, en el mundo jurídico y en lo que va de este siglo,
consideramos más relevantes y cuya tarea es proponer modelos de ciencia jurídica.
75
el ejemplo típico es la física
76
hay numerosos ejemplos (sólo por citar algunos): Sebastián Soler y Ricardo Núñez en Derecho penal; Raimundo Salvat, Jorge Llambías y
Guillermo Borda en derecho Civil; Héctor Cámara y Mauricio Yadarola en Derecho Comercial; Hugo Alsina, Jorge Clariá Olmedo, Alfredo
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 42
¾ Kelsen: este notable jurista se propuso construir una auténtica ciencia del derecho y
elevar las investigaciones jurídicas al rango de saber científico – riguroso. Ese objetivo solo
podría conseguirse, en opinión de este maestro, depurando el objeto de estudio, el derecho,
apartando del mismo toda consideración de elementos extranormativos (sociológicos,
económicos, etc.) como también valoraciones morales o ideológicas.
La ciencia jurídica, en este modelo77, es una ciencia normativa, pero no porque
formule normas, sino porque describe normas; para Kelsen el objeto de estudio del jurista
son las normas jurídicas válidas en un cierto ámbito78 Distingue dos cosas: norma jurídica
por un lado y enunciado jurídico o normativo por el otro.
Las normas jurídicas son producidas por los órganos de derecho competente (Poder
legislativo), aplicadas por órganos de derecho (Poder Judicial) y obedecidas por los sujetos
de derecho (ciudadanos). Su función es prescriptiva, esto significa que las normas jurídicas
obligan, prohíben o permiten determinadas conductas humanas y su transgresión importa una
determinada consecuencia jurídica (por ejemplo una sanción)79 En general, son normas
jurídicas el contenido del derecho positivo (Código Civil, Comercial, Penal, de Minería, de
procedimientos Civil y Comercial o los Administrativos, etc.).
Vélez Mariconde y Hugo Ramacciotti en Derecho procesal, Miguel Marienhoff, Agustín Gordillo y Rafael Bielsa en derecho
Administrativo o Público, etc.
77
Kelsen, Hams: Teoría Pura del Derecho: Trad. Del original en Alemán por Roberto J. Vernengo, 1ª edic. en español, México, U.N.A.M.,
1979; especialmente capítulo III.
78
Nino, Carlos S.: Introducción al análisis del derecho. 2ª ED. Ampl. Y revisada de “Notas de Introducción al derecho”, Bs. As, Astrea.
1984; pág. 316
79
Un ejemplo podría ser el Art. 79 del Código Penal que dice: Se aplicará reclusión o prisión de ocho a veinticinco años, al que matare a
otro, ..” Otros ejemplos de normas jurídicas: los artículos de la Constitución nacional que establecen cómo deben formarse y sancionarse las
leyes; o las del Código Civil que prescriben sobre los modos y las formas de otorgar testamentos válidos; etc..
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 43
La principal diferencia entre norma y proposición jurídica, en este modelo, es que las
normas prescriben (ordenan, prohíben o permiten conductas) mientras que los enunciados
normativos describen normas. Es como si Kelsen le dijera al jurista que investiga sobre
derecho: si quiere que su labor sea científica, como jurista limítese a describir normas válidas
(dictadas de acuerdo al procedimiento establecido), pero no las valore como justas o injustas
(elemento moral), ni verifique empíricamente si se acatan en mayor o menor medida
(elemento sociológico), ni tampoco analice cuestiones políticas, ideológicas o históricas. De
allí que le diera el nombre de Teoría Pura del Derecho.
Es de advertir, que este es el Kelsen jurista; nada le impide que se puedan valorar las
normas, tratar cuestiones políticas, ideológicas o sociológicas, pero ya no como jurista sino
desde otra perspectivas. El mismo Kelsen trata sobre problemas del Estado en Esencia y
valor de la Democracia, o cuestiones valorativas en ¿Qué es la justicia?, pero en estos
análisis no es jurista pues no describe un sistema de normas. Al modelo descriptivo se lo
suele denominar80(105) como positivismo formalista para diferenciarlo del positivismo
realista.
¾ Otro modelo es el ofrecido por Alf Ross81 (jurista danés) cuyo objeto de estudio
también son las normas. En este modelo la tarea del jurista es determinar que normas
constituyen derecho vigente, entendiendo por este, el que está formado por las normas
efectivamente aplicada por los jueces. La efectividad de las normas debe buscarse entonces,
en las decisiones de los tribunales.
En consecuencia, un orden jurídico nacional es considerado como un sistema vigente
de normas que efectivamente operan en el espíritu del juez, porque este las vive como
socialmente obligatorias y por eso las obedece (o sea las aplica).
80
GUIBOURH, Ricardo A – “ Derecho Sistema y realidad” – Bs. As. – Astrea 1986 – Pág.11
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 44
La función del jurista, según este modelo, es formular proposiciones acerca de cuál
es el derecho vigente, de cuáles son las normas que los tribunales probablemente tomarán en
cuenta en sus decisiones. Para tales predicciones, los juristas pueden valerse de los aportes de
otras ciencias como la sociología o la sicología que suministran datos del contexto social,
económico, etc. que rodea a los jueces y permite mayor certeza en los juicios de probabilidad
relativos a futuras decisiones82
Indirectamente, los abogados y los ciudadanos, a través de las investigaciones
jurídicas según este modelo, pueden conocer qué reacciones les cabe esperar, dadas
determinadas condiciones, de parte de los tribunales en los casos sometidos a juzgamiento.
81
Ross, Alf: Sobre el Derecho y la Justicia. Trad. Por Genaro R. Carrió, 3ª edición, Bs. As. , Eudeba, 1987;
82
Nino, Carlos S.: opa. Cit. ; Pág. 316
83
la tesis de estos juristas se encuentra desarrollada, en gran medida, en la obra: Introducción... ob. cit. 2ª Parte, Pág. 111 y ss
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 45
Delimitada la materia, tendrá que identificar los enunciados que utilizará como base
(enunciados de la base). Se trata de identificar el conjunto de enunciados de derecho que
considerará válidos y para ello utilizará criterios de identificación. No se puede hablar de
sistematización mientras no se haya acotado un conjunto determinado de enunciados de
derecho válidos. Los criterios de identificación establecerán qué requisitos debe reunir un
enunciado de derecho para que sea válido. Muchas de las controversias entre los juristas
radican en la elección de criterios de identificación, lo que conduce al problema de las
fuentes del derecho. Según la fuente de producción de normas que se admita: legislación,
jurisprudencia, costumbre, etc., se identificarán más o menos enunciados84 lo mismo sucede
con enunciados que dejaron de considerarse válidos, para algunos esto solo se produce por
derogación expresa, en tanto para otros, por el desuso (desuetudo).
84
Por ejemplo, si una escuela jurídica solo acepta como fuente del derecho la legislación y un jurista decide ocuparse de la responsabilidad
de las personas jurídicas, sólo identificará como enunciados de derecho a las normas del Código Civil que se refieren a ese tema, pero si
otros aceptan además como fuente del derecho a la jurisprudencia, identificará también como enunciados de base sobre tal responsabilidad a
los que extraiga de los fallos sometidos a consideración (ratio decidendi), es posible que en este caso identifique mayor cantidad de
enunciados.
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 46
¾ Por su parte, Bobbio, después de analizar las causas que explican la existencia de
una conexión cada vez más estrecha entre el derecho y las ciencias sociales88 plantea una
crisis del primado del derecho no solo en cuanto a la capacidad para influir en el campo
social, sino también para cumplir su función específica, es decir como instrumento de control
social. Parte de una premisa: que no existe una sola ciencia jurídica, sino tantas como
imágenes tiene el jurista de sí mismo y de su propia función en la sociedad. Esto significa que
no puede hablarse de un modelo único de ciencia del derecho.
Bobbio perfila dos imágenes típicas de juristas que influyen en el modo de hacer y
concebir la ciencia jurídica. Así, entiende que hay un tipo de jurista conservador, cuya
función es transmitir y describir un sistema de normas ya dadas y su actividad principal es la
interpretación del derecho. El otro tipo, jurista innovador, no solo recepta y describe normas
sino que integra, critica y propone nuevas reglas (o normas) para cambiar el sistema.
85
Por ejemplo, si en el Código Civil figura un enunciado que prescribe: “Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de 21
años” y se acepta como un enunciado de derecho válido, parece indudable que el enunciado: “ Las personas que tuvieren la edad de 18 años,
son menores”, es una consecuencia (se infiere) del enunciado anterior y también será considerado como un enunciado de derecho válido,
aunque no figure en el Código Civil.
86
Alchourrón, Carlos E. Y Bulygin, Eugenio: op. cit. ; pág. 117
87
Nino, Carlos S.: op. cit. ; pág. 317. Suministra el siguiente ejemplo: si existen dos normas en el sistema que digan “ los ciudadanos del
sexo masculino pueden votar a partir de los 21 años “ y “las mujeres que sean ciudadanas pueden votar a partir de los 21 años”; ambas
pueden ser reemplazadas por una única que diga “todos los ciudadanos pueden votar a partir de los 21 años”. Claro que nunca podría decir
“todos los habitantes”...” porque ello implica un cambio de la base, pues ciudadano y habitante, para el derecho, son cosas distintas.
88
Bobbio, Norberto: Contribución..., op. cit. ; pág. 219 a 231
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 47
La teoría de Dworkin resulta importante por varias razones: uno de sus mérito es
restablecer el puente entre el razonamiento moral y el jurídico y, también, presta gran auxilio
a los jueces porque los orienta en la decisión de los casos controvertidos o difíciles92
89
Sistema cerrado es aquel en que el derecho se integra por un cuerpo sistemático de reglas y su fuente principal es la legislación. El sistema
abierto se integra por reglas que se renuevan con mayor facilidad y las fuentes del derecho son, además de la legislación, la decisión de los
tribunales y la misma actividad del jurista que también colabora en la transformación del derecho.
90 )
Entre sus obras destacamos dos que tienen traducción al español: Los derechos en serio. Barcelona, Ariel, 1984; y El imperio de la
justicia. Barcelona, Gedisa, 1988.
91
Dworkin, Ronald: Los derechos en serio. Trad. De Marta Guastavino, 1ª ed., Barcelona, Ariel, 1984; “el modelo de las normas (I)”, pág.
72; “Los casos difíciles”, pág. 146
92
Calsamiglia, Albert: “Por qué es importante Dworkin¿ en Doxa 2. Cuadernos de Filosofía del Derecho. Alicante, Departamento de
Filosofía del Derecho de la Universidad de Alicante (España), 1985; Pág. 159 a 165
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 48
Con esta breve descripción de algunos modelos de ciencia jurídica podríamos dar un
concepto de la misma que resulte, en cierta medida, comprensivo de esos modelos: la ciencia
jurídica pretenderá formular en un lenguaje coherente, un conjunto de proposiciones
verdaderas que describan su objeto de investigación en forma tal que los enunciados que
expresen dichas proposiciones, sean racionalmente controlables porque se los pueda verificar
empíricamente o porque se deriven lógicamente de otras proposiciones que se tengan por
verdaderas.93
Dijimos que a los juristas que trabajan directamente con las normas se los llama,
comúnmente dogmáticos94). Haremos una caracterización de la dogmática jurídica,
comenzando por su significado. Dogma alude a creencias que no se discuten ni critican,
determinados presupuestos que se los considera como verdades inconcusas. Una creencia
dogmática se funda en convicciones subjetivas o de fe al margen de toda consideración
racional. Son los teólogos quienes se fundan en dogmas, aceptando la verdad revelada.
92
Cfrme. Vernengo, Roberto J.: op. cit. : pág. 34
93
. Vernengo, Roberto J.: ob. cit. : Pág. 34
94
Debemos hacer una aclaración, el término dogmático no encierra ninguna carga valorativa ni tampoco significa, aquí, el que inflexible o
que mantiene sus verdades inconclusas.
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 49
Las respuestas son múltiples, puede adoptar una línea de investigación siguiendo el
modelo de Kelsen y su tarea será describir el sistema jurídico. Su posición es similar a la de
un futbolista que acepta acríticamente las reglas de juego, respeta el reglamento no pudiendo
cambiar las reglas pues si lo hace, comete falta o está jugando otro juego. Tampoco puede
juzgar si el reglamento es bueno o malo. En este sentido, el jurista acepta los valores de la ley
positiva, su función es describirla. Pero, veremos cómo esta abdicación valorativa no es tan
absoluta y de qué manera hacen ingresar en su tarea descriptiva sus propios juicios de valor o
de sus propias conclusiones que aparecen “como que derivan de las normas”.
Otros en cambio, partiendo de las normas realizan una tarea de sistematización; es la
propuesta del modelo diseñado por Alchourrón y Bulygin. Algunos se dedican a investigar
cuáles son las normas que constituyen el derecho vigente: el modelo de Ross.
Al decir de Bobbio, habrá juristas más conservadores (aceptación y sujeción a la ley
sin cuestionamiento). Existen innovadores, que se permiten apartarse de la ley con el objetivo
de adecuar el derecho a las nuevas necesidades sociales. Y aquellos que propondrán apelar
a principios cuando el caso a resolver no encuadre en las normas legislativas; son los
seguidores de Dworkin.
Todo parece muy claro; los juristas trabajando con normas y alineándose en uno u
otro modelo. Pero, ¿ qué hace en la práctica un jurista dogmático?, ¿investiga de acuerdo con
alguno de los modelos propuestos?. Por cierto, que las investigaciones jurídicas en líneas
generales se enmarcan en algún sentido, pero resulta interesante buscar dentro de la misma
comunidad dogmática cuáles son esas reglas de juego a las que se ajustan95.
Ahora podemos entender por qué se cuestionó y se cuestiona si las investigaciones
dogmáticas son científicas; ya que al tener sus propias reglas de juego, no siguen todos los
pasos indicados por los modelos propuestos los que a su vez, generalmente, responden a
cánones de otras disciplinas científicas.
95
FOSCO, Roque Ernesto – CERUTTI María del C. - ARGAÑARÁS, Myrtha y PIÑERO María Teresa – “El qué y el cómo de la
Abogacía” una Introducción a sus Estudios” – Editorial Advocatus –Segunda Reimpresión - Tercera Edición - Córdoba 1996
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 50
Trabaja con el contenido de las normas, o sea con los hechos regulados
normativamente, hechos que mentan conductas del hombre y que la norma las regula como
obligatorias, prohibidas o permitidas96
También hay hechos naturales que están regulados normativamente y se les adjudica
alguna consecuencia: así al cumplir 21 años se adquiera la capacidad civil plena. Es decir, a
determinados hechos se les imputan determinadas consecuencias jurídicas. El dogmático
sistematiza, explica y clasifica los hechos, los presenta de una manera coherente.
Pero además realiza otras actividades, tales como: elaborar un sistema de conceptos
jurídicos determinando el significado de los términos (contrato, delito, propiedad, etc.) y
caracterizar sus condiciones de aplicabilidad.97 Los conceptos sirven para clarificar los
hechos y observar el mundo del derecho desde una perspectiva determinada.
96
Como ejemplo de cada tipo podemos encontrar: obligatoria es la conducta prevista en el primer párrafo del Art. 21 o el Art. 27 de la CN,
en tanto conductas prohibidas son las previstas en los Art. 28,29 o 32 de la CN y dentro de las conductas permitidas están las que prevé el
Art. 19 o 30 de la CN.
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 51
c) Dijimos que los juristas dogmáticos adhieren y se sujetan a las normas y que su
campo de acción está limitado al derecho positivo. Sin embargo utilizan algunas técnicas que
les permiten dar ingreso a conclusiones que presentan “como derivadas de las normas”.
La técnica más usual es el modelo del legislador racional,101 que consiste en
atribuir al legislador ciertas propiedades de racionalidad como: que es único, como si fuera
un solo individuo el que hubiera dictado todas las normas del sistema, cuando en realidad son
dictadas por un gran número de hombres diferente. Que es siempre consciente de las normas
que sanciona, lo que a veces no es así, pues hay casos en que se adhieren sin haber analizado
con detenimiento lo que se está votando. Que es operativo, en el sentido de que siempre dicta
normas aplicables, sin embargo, hay normas que luego resultan ineficaces.102 Que es
omnisciente, por cuanto conoce todas las circunstancias fácticas necesarias para dictar una
norma, esto resulta un tanto imposible, ya que a veces las circunstancias fácticas son
infinitas. Que es justo en el sentido que dicta las normas más adecuadas. Que es coherente
por cuanto no puede contradecirse, pero no pocas veces se han dictado normas
contradictorias entre sí. Que es omnicomprensivo, no deja situación jurídica alguna sin
regular, pero puede resultar que en el sistema haya lagunas o casos sin resolver. Que es
97
Es lo que en diversas oportunidades, durante el estudio de la carrera, encontrarán con la denominación de naturaleza jurídica de tal o cual
institución del derecho.
98
Nino, Carlos S.: op. Cit. ; pág. 316
99
Calsamiglia, Albert: Introducción.. Opa. cit. . , Cap. II y III, Pág. 45 a 90.
100
Por la vaguedad que encierra el término ciencia.
101
Seguimos el razonamiento de Nino, Carlos S.: op. cit. : pág. 328 a 338
102
Ineficaces, en el sentido que no se aplican nunca.
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 52
Este legislador (casi perfecto) no coincide con el legislador de carne y hueso. Claro,
que el pensar en un “super” legislador modelo, cumple varias funciones: contribuye al
respeto y obediencia de la ley que constituye el dogma del cual el jurista parte, o sea las leyes
promulgadas. Ello además permite al jurista dos cosas: derivar consecuencias jurídicas de las
normas y atribuir otras consecuencias jurídicas que ya no se derivan de las normas, sino que
son sus propias conclusiones pero que las presenta como derivadas de las normas, pues las
atribuye a ese legislador casi perfecto. Resulta de gran utilidad para una mejor explicación
del derecho, como para su renovación o creación de nuevas normas, que el jurista elabore sus
propias conclusiones; lo que no creemos correcto es que las haga aparecer como derivadas de
las normas. Debería distinguir dos momentos: el que describe normas y sus consecuencias tal
como se presentan en el sistema y cuando elabora sus propios argumentos o conclusiones.
Por cierto, que cuando el jurista pasa de un momento a otro, sin hacerlo explícito, no siempre
lo hace conscientemente.
d) Así como son múltiples las actividades de los dogmáticos, también lo son las
funciones que cumple la dogmática, de las que señalaremos las más relevantes.103
d.1) La de conocer el derecho positivo, que la cumple a través de su tarea descriptiva
del orden jurídico al cual presenta de manera sistematizada y coherente; por eso la
importancia del estudio de la dogmática en las facultades de derecho.104 Esta “función”
podemos llamarla cognoscitiva y al presentar el material jurídico de una manera ordenada,
ayuda a jueces y abogados.
d.2) Suministra a jueces y abogados criterios para la interpretación de las normas,
tratando de eliminar la ambigüedad y vaguedad en el lenguaje normativo. Sería una función
interpretativa.
d.3.) Proporciona criterios a los jueces para resolver los casos jurídicos complejos o
difíciles.
d.4) Provee, con nuevos razonamientos y argumentaciones, pautas para modificar el
derecho. En muchas reformas legislativas, se adoptaron nuevas normas basadas en las
propuestas de los dogmáticos.
103
Calsamiglia, Albert: Introducción... op. cit.; pág. 145 y 146 y Atienza, Manuel: Introducción al derecho. Barcelona, Barcanova, 1985;
pág. 276 y ss
104
No hay una asignatura denominada dogmática jurídica, sino que se estudia a través de los autores que investigan sobre las distintas áreas
del derecho (civil, penal, comercial etc.)
UNIVERSIDAD EMPRESARIAL SIGLO 21 53
Como postura crítica podríamos señalar, que si bien es verdad que el jurista no puede
apartarse totalmente del contenido conceptual de la norma, por eso es dogmático. Pero a
partir de allí se debe tener en cuenta el complejo de todo lo que integra el derecho: norma,
hecho y valores y demás factores. Desde una ubicación estrictamente dogmática quedamos
como empantanados en normas y conceptos.
El proceder dogmático está animado de la ideología de una aparente seguridad y el
ocultamiento de la realidad. Mediante construcciones lógicas y racionales se tiende un velo
sobre la realidad de la voluntad y la personalidad del juzgador. Todo jurista práctico respeta
(Dogmáticamente) lo que está prescripto en las normas. No puede hacer que lo que está
legislado como “prohibido” sea permitido, ni viceversa. Pero al aplicar las leyes e interpretar
el derecho, se interpretan tanto las normas como los hechos en discusión. De ese modo,
mediante ajustados razonamientos y criterios de justicia y equidad, se hace valer lo probado y
argumentado y puede lograrse que los casos jurídicos entren o no en las prescripciones de la
norma.
105
Alexy, Robert: Teoría de la argumentación jurídica. La teoría del discurso racional como la teoría de la fundamentación jurídica. Trad.
De Manuel Atienza e Isabel Espejo, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1989; pág. 255 a 259
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Hemos visto están los juristas que trabajan con las normas desde un punto de vista
dogmático. Sin embrago existen otros jurista que hacen Teoría General del Derecho. Ambas
son perspectivas jurídicas106 que no se apartan del contexto de la ciencia jurídica.107
La dogmática, como vimos, se ocupa del otro elemento: el contenido, o sea, los
comportamientos regulados por las normas. Trata de responder a la pregunta: ¿qué establece
(o regula) ese conjunto de normas que componen un determinado ordenamiento jurídico?. Se
encarga de determinar, clasificar y sistematizar los supuestos de hecho, cuáles conductas
resultan obligatorias, prohibidas o permitidas. Son problemas sustanciales y se distinguen,
según el caso, en problemas de derecho civil, comercial, penal, administrativo, etc.(136)
106
Mas adelante veremos otras disciplinas, como la filosofía del derecho, la sociología del derecho, la historia del derecho, la lógica
deóntica, etc., que también se ocupan de lo jurídico, pero sus estudios desbordan el campo del derecho positivo y se conectan con sus
propias ciencias madres.
107
FOSCO y Otros – Ob. Cit.
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Los límites entre la Teoría General del Derecho y la Filosofía del Derecho no fueron
ni son precisos. Es habitual que, en libros que versan sobre la segunda, encontramos
cuestiones que serían, en principio, de la primera o lo inverso.
Si bien la filosofía del derecho se presenta como un saber de grado superior es decir
una reflexión sobre las prácticas jurídicas y las distintas elaboraciones científicas o técnicas
que tienen por objeto al derecho, no significa que siempre sea posible establecer una línea
demarcatoria nítida entre esta y la teoría del derecho.108
¿ Para qué sirve la filosofía del derecho?, pregunta que al decir de Atienza110 es
ambigua, porque se puede contestar de muchas formas y todas ellas podrían ser válidas,
dependiendo de quién la formule o de quién la conteste. Pero, desde nuestro punto de vista,
podemos decir que sirve para tener una visión más completa del fundamento jurídico, para el
108
. Bobbio, Norberto: Contribución... op. cit.; pág. 77 a 82 y Atienza, Manuel: op. cit., pág. 275, 291
109
Atienza, Manuel: op. cit.; pág. 369
110
Conferencia dictada por Manuel Atienza en la Ciudad de Córdoba el 31/8/93
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profesional o en general para los juristas que deseasen conocer el derecho. También sirve
para desarrollar cierto tipo de habilidades en el manejo de los conceptos, de la
argumentación, etc. En consecuencia, serviría no solo para los aspectos estrictamente
jurídicos del manejo de las proposiciones jurídicas, dentro del derecho positivo, sino en un
sentido más general en el ámbito social.
La respuesta a la pregunta que nos hicimos, también dependerá del enfoque o modelo
filosófico al que se adhiera111 .Se suele distinguir tres modelos o modos de entender la
filosofía del derecho112) : un modelo tradicional, un modelo analítico y un modelo crítico.
111
Así como distinguimos los modelos de concebir la ciencia
112
. : Atienza, Manuel: Conferencia del 31/8/93
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113
Bobbio, Norberto: Contribución... op. cit. ; pág. 88.