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Derecho Mercantil Guatemalteco
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Y cuenta con un título único. Tiene 1039 artículos. Aprobado en el organismo legislativo el 28 de enero de
1970 y promulgado por el ejecutivo el nueve de abril de 1970.
El código pretende ser un instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades de tráfico comercial de
Guatemala, tanto en el aspecto nacional como en el internacional. Para su elaboración se tomaron en cuenta
otros códigos de Centroamérica, sobre todo el de Honduras; ello con la idea de buscar una unificación
legislativa que hiciera viable el movimiento comercial que generaría el llamado Mercado Común
Centroamericano.
Los sujetos del Derecho Mercantil:
1.6) Comerciante individual
Definición:
Personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de él su ocupación ordinaria. Es decir
realizan actos de comercio de un modo habitual, reiterado y repetido.
El artículo 2 del código de comercio establece: son comerciantes quienes ejercen en nombre propio y con
fines de lucro, cualquier actividad que se refiera a lo siguiente:
1) La industria dirigida a la producción o transformación de bienes y a la prestación de servicios;
2) La intermediación en la circulación de bienes y la prestación de servicios;
3) La banca, seguros y fianzas;
4) Los auxiliares de los anteriores.
* Capacidad:
Según el artículo 6 del código de comercio: tienen capacidad para ser comerciantes las personas individuales
y jurídicas que, conforme al Código Civil, son hábiles para contratar y obligarse. Es decir los mayores de
edad que se encuentren en el libre ejercicio de sus derechos civiles.
Los incapaces o interdictos serán comerciantes cuando reciban una empresa mercantil por herencia o
donación, y cuando un comerciante es declarado interdicto. En estos casos el juez decide si se continúa el
negocio o se liquida. (Artículo 7 código de comercio).
1.7) Nacionales
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse y contratar. El marido
y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de comerciantes.
1.8) Extranjero
Art. 8, código de comercio: Los extranjeros podrán ejercer el comercio y representar a personas jurídicas,
cuando hayan obtenido su inscripción de conformidad con las disposiciones del presente código. En es tos
casos, tendrán los mismos derechos y obligaciones que los guatemaltecos, salvo los casos determinados en
leyes especiales.
Asimismo los extranjeros deben de tener su residencia en el país.
1.9) Profesiones u oficios excluidos del tráfico comercial
No son comerciantes: 1. los que ejercen una profesión liberal; 2. los que desarrollan actividades agrícolas,
pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y transformación de los productos de su propia empresa;
3. los artesanos que sólo trabajen por encargo o que no tengan almacén o tienda para el expendio de sus
productos.
Prohibición para ser comerciantes:
1. a los que se les haya impuesto como pena accesoria, 2. El quebrado o concursado, 3. El corredor, 4.
Extranjeros que no cumplan con las disposiciones de la ley.
1.10) Personas del derecho público
Artículo 13 código de comercio: el Estado, sus entidades descentralizadas, autónomas o semiautónomas, las
municipalidades y, en general, cualesquiera instituciones o entidades públicas, no son comerciantes, pero
puede ejercer actividades comerciales, sujetándose a las disposiciones de este código, salvo lo ordenado en
leyes especiales.
1.11) El comerciante social
Persona jurídica resultante de un contrato que contiene agrupación de personas, la cual se organiza para
aportar bienes o servicios destinados a la realización de un bien común.
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Artículo 3, código de comercio: las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad de
comerciantes, cualquiera que sea su objeto.
La Sociedad Mercantil:
La asociación:
Suelen usarse los términos asociación y sociedad como sinónimos; y en la práctica ambas entidades pueden
realizar actividades lucrativas. Es necesario entonces, establecer la diferencia. Tanto la sociedad como la
asociación son manifestaciones de un mismo fenómeno asociativo, pero con una trama orgánica diferente. La
diferencia es de género a especie: la asociación sería el género; y la sociedad, la especie.
Desde el ángulo contractual la sociedad crea un vínculo que afecta a los socios entre sí, equiparándolos
cualitativamente; mientras que la asociación crea un vínculo entre los asociados y la asociación.
Conforme el sistema jurídico guatemalteco y tomando de referencia el artículo 15 del código civil, la
diferencia entre una asociación y una sociedad estriba en que la primera no tiene finalidad lucrativa; mientras
que en la segunda, esa es la razón de su existencia. Pero en la práctica puede suceder que una asociación
practique actividades generalmente lucrativas, situación que podría confundir, no obstante la claridad de la
ley civil. Para orientarnos en este problema afirmamos lo siguiente: cuando una sociedad lucra, después de
deducir los gastos de las operaciones sociales y cubrir las reservas de utilidades, el remanente de la ganancia
es repartido entre los socios en forma de dividendos; en cambio, si una asociación obtiene lucro o ganancia,
no se reparte entre los as ociados, sino que sirve para aumentar el patrimonio propio de la asociación y para
el cumplimiento de los fines que motivaron su fundación.
1.12) Definición
Derecho mercantil, conjunto de leyes relativas al comercio y a las transacciones realizadas en los negocios.
Entre estas leyes se encuentran las relativas a las ventas; a los instrumentos financieros, como los cheques y
los pagarés; transporte terrestre y marítimo; seguros; corretaje; garantías; y embarque de mercancías. 1
“Principios doctrinales, legislación y usos que reglan las relaciones jurídicas particulares que surgen de los
actos y contratos de cambio, realizados con ánimo de lucro por las personas que del comercio hacen su
profesión” Cabanellas.
1.13) La sociedad civil y la sociedad mercantil –diferencias
Existen tres criterios para diferenciar la sociedad civil y la sociedad mercantil.
1. Criterio Profesional: Conforme a este criterio, una relación jurídica tiene naturaleza mercantil cuando el
sujeto que interviene tiene la calidad de comerciante según cada sistema jurídico; una sociedad es mercantil
cuando, con categoría profesional de comerciante, se dedica al tráfico comercial. Su calidad estaría probada
por encontrarse inscrita en un registro de comerciantes o por dedicarse con habitualidad al ejercicio del
comercio, según los requisitos que la ley exigiera para ostentar esa profesión. Si no se diere esos
presupuestos, nos encontraríamos ante una sociedad civil.
2. Criterio Objetivo: La diferencia entre la sociedad civil y la sociedad mercantil depende de la naturaleza
jurídica de los actos que cada una realice. Bajo esa idea, si en una sociedad su objeto social lo constituyen
actos calificados por la ley como actos de comercio la sociedad es mercantil; en caso contrario, la sociedad
es civil.
3. Criterio Formal: Llamado constitutivo, es el más aceptado por las legislaciones modernas y por el código
de comercio guatemalteco. La ley mercantil establece una serie de tipos de sociedades consideradas de
naturaleza mercantil, fuera de cualquier otra calificación o circunstancia especial. Al celebrarse el contrato
de sociedad, si en el contexto de instrumento público se adopta una de las formas establecidas en el código
de comercio, la sociedad es mercantil; de lo contrario, la sociedad será civil. En otras palabras, hay que
buscar la diferencia en la constitución de la sociedad: si es conforme el código de comercio o al código civil;
siendo irrelevante la actividad a que se dedique.
1.14) Elementos de la sociedad mercantil
Sociedad mercantil es la agrupación de varias personas que, mediante un contrato, se unen para la común
realización de un fin lucrativo, crean un patrimonio específico y adoptan una de las formas establecidas por
la ley de la materia.
Elementos personales:
El elemento personal de la sociedad lo constituye la persona individual o jurídica llamada “socio”. En las
diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, se exige pluralidad de personas para formar sociedad.
Pertenecer a una sociedad da a la persona individual la calidad de socio o condición de socio. “Esta
condición es de naturaleza jurídica compleja, pues consiste en un entrelazamiento de derechos y obligaciones
de diversa índole: personales y de crédito que el socio hace valer o tiene que cumplir para con la sociedad;
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pero, a la vez, la sociedad tiene derechos y obligaciones para con el socio. Es una situación compleja, o
mejor dicho, un complejo de situaciones conexas. Su relevancia hace que el derecho unifique situaciones,
haciendo depender el cambio del mismo hecho.
Los socios están en la sociedad en posición de relativa igualdad de deberes y, por consiguiente, de derechos,
de lo que se deriva la pretensión del socio a la igualdad de trato, respecto de todos los demás; y aun cuando
es te principio tiene algunas excepciones, en ningún caso éstas podrían hasta excluir a uno o varios socios de
toda participación en las utilidades o pérdidas de la sociedad.
Elementos patrimoniales:
Patrimonio y capital son los elementos patrimoniales de toda sociedad. La sociedad para cumplir sus
objetivos necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los socios capitalistas. A este fondo
se le llama capital social, que es la suma del valor de las aportaciones o del valor nominal de las acciones en
que está dividido.
El patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la empresa y se modifica
constantemente según el éxito o el fracaso de la gestión económica de la empresa. Por el contrario, el capital
social es una cifra o expresión del valor monetario fijo, cuya certeza, en cuanto al monto, es una garantía
para terceros que contratan con la sociedad y para la sociedad misma.
1.15) Los órganos de la sociedad mercantil
Doctrinariamente los órganos de la sociedad se clasifican en soberanía, de administración y de
fiscalización.
1.15.1) Órgano de soberanía
Es el órgano supremo de la sociedad mercantil y su función es fijar las políticas fundamentales de la
sociedad, en cuanto a su existencia como persona jurídica y las bases de funcionamiento. En la sociedad
anónima y comandita por acciones es Asamblea General y en del Junta General para las sociedades
colectivas, de responsabilidad limitada y la comandita simple. Según el artículo 132 del código de comercio
la asamblea general formada por los accionistas legalmente convocados y reunidos, es el órgano supremo de
la sociedad y expresa la voluntad social en las materias de su competencia.
Existen dos clases: ordinaria y extraordinaria. Según el artículo 134 del código de comercio las asambleas
ordinarias se reúnen por lo menos una vez al año dentro de los cuatro meses que sigan al cierre del ejercicio
social, asuntos sobre los que trata: discutir, aprobar o improbar el estado de pérdidas y ganancias, el balance
general y el informe de administración; nombrar y remover a los administradores y al órgano de
fiscalización; conocer y resolver acerca del proyecto de distribución de utilidades. El quórum para declarar
reunida la asamblea ordinaria es la mitad más uno de las acciones emitidas por la sociedad, y para las
resoluciones se necesita que se tomen por la mayoría de votos de los presentes.
La asamblea extraordinaria debe tratar sobre: toda modificación de la escritura social, creación de acciones
de votos limitados o preferentes y la emisión de obligaciones o bonos, la adquisición de las acciones de la
misma sociedad, aumentar o disminuir el valor nominal de las acciones y los demás que exija o permita la
ley. El quórum para estas asambleas es del 60% de las acciones, a menos que en la escritura se fije una más
alta, y para tomar decisiones se necesita el voto del 50 % de las acciones con derecho a voto.
Las asambleas son convocadas por los administradores o por el órgano de fiscalización, para el efecto deben
convocar mediante la publicación de avisos en el diario oficial y en otro de mayor circulación dos veces con
no menos de quince días de anticipación a la fecha de la asamblea.
Pueden asistir a la asamblea los titulares de acciones nominativas inscritas en el libro de registro con 5 días
de anticipación a la asamblea y los tenedores de acciones al portador que con la misma antelación hayan
efectuado el depósito de sus acciones.
La ley regula una forma diferente para realizar asambleas, son las llamadas totalitarias y se da cuando todos
los socios, sin previa convocatoria, se encuentran reunidos por sí o debidamente representados, y deciden
celebrar sesión, con aprobación de la agenda por unanimidad.
1.15.2) Órgano de administración
Es el órgano que ejerce el gobierno de la sociedad, subordinado al órgano de soberanía, está a cargo de uno o
varios administradores o gerentes (consejo de administración o junta directiva). Tiene la representación legal
de la sociedad como persona jurídica. La sociedad mercantil únicamente puede actuar por medio de los
administradores y por eso ellos desempeñan una función necesaria para que pueda manifestarse frente a
terceros. Según el artículo 162 del código de comercio: un administrador único o varios administradores,
actuando conjuntamente constituidos en consejo de administración, serán el órgano de la administración de
la sociedad y tendrán a su cargo la dirección de los negocios de la misma. Si la escritura social no indica un
número fijo de administradores, corresponderá a la asamblea general determinarlo. Los administradores
pueden o no ser socios, serán electos por la asamblea general y durarán en sus funciones tres años. En la
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elección de administradores, los accionistas con derecho a voto tendrán tantos votos como el número de sus
acciones multiplicado por el de administradores a elegir.
El presidente del consejo de administración es el órgano ejecutivo de la sociedad y la representará en todos
los asuntos y negocios que ella haya resuelto.
Facultades: (Art. 47): Todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad, tendrán las que se
requieren para ejecutar los actos y celebrar los contratos que sean del giro ordinario de la sociedad, según su
naturaleza y objeto, de los que de él se deriven y de los que con él se relacionen. Para negocios distintos de
ese giro, necesitarán facultades especiales detalladas en la escritura social, en acta o en mandato. Puede
conferir poderes especiales y revocarlos si está facultado.
El administrador único o el consejo de administración en su caso tendrán la representación legal de la
sociedad en juicio y fuera de él y el uso de la razón social.
La asamblea general o los administradores, según lo disponga la escritura, podrán nombrar uno o más
gerentes generales o especiales, sean o no accionistas. El cargo de gerente es impersonal e indelegable. Los
gerentes tendrán las facultades y atribuciones que establezca la escritura y además aquellas que les confiera
el consejo de administración, gozarán de las más amplias facultades de representación legal y de ejecución.
1.15.3) Órgano de fiscalización
Órgano de fiscalización: Es el órgano que vigila el correcto funcionamiento de la sociedad, conforme el
contrato social y la ley. Según el artículo 184, las operaciones sociales serán fiscalizadas por los propios
accionistas, por uno o varios contadores o auditores, o por uno o varios comisarios. Deberán ser asignados
por la asamblea ordinaria anual, para el ejercicio de sus funciones dependerán exclusivamente de la
asamblea.
1.15.4) La personalidad jurídica de la sociedad mercantil, efectos que produce el
reconocimiento de la personalidad jurídica
Según el art. 15 inciso 4º. Del Código Civil, toda sociedad mercantil tiene personalidad jurídica, cualquiera
sea su forma.
Sistema Francés: Toda sociedad tiene personalidad o sea que es un ente independiente de los socios
individualmente considerados.
Sistema alemán e italiano: hace distinción entre sociedades de personas y sociedades de capital. A las de
capital se les reconoce plena personalidad, en cambio a las sociedades de personas, se les asigna una
personalidad atenuada. Sin ser absolutamente independiente de los socios, goza de algunos atributos propios
de la personalidad.
Sistema Inglés: únicamente se le atribuye personalidad a la sociedad anónima. Por tanto, la ley guatemalteca
es receptora de la tendencia francesa, en materia de personalidad jurídica de la sociedad mercantil.
En Guatemala, la personalidad deviene del cumplimiento de un procedimiento establecido en la ley, en el
que principia con la autorización de la escritura pública. El proceso de constitución, al ser calificado por el
Registro Mercantil en forma positiva, produce la inscripción definitiva de la sociedad y se inicia su
personalidad jurídica, la que se extiende hasta la fecha en que el mismo registro cancela la inscripción a
solicitud de los liquidadores, luego que se ha concluido el trámite de disolución y liquidación de la sociedad,
según el balance general final.
Efectos:
- Es sujeto de derechos y obligaciones.
- Tiene un nombre que la identifica e individualiza frente a las demás. Este nombre puede ser una
denominación o razón social. La denominación se puede formar, indicando la actividad a que se
dedica la sociedad, (calzado adoc, Sociedad Anónima) pero también se pueden usar denominaciones
caprichosas (Celasa, industria de Vidrio, S.A.) La razón social se forma con los nombres y apellidos
de los socios o de uno de ellos, más el agregado de la sociedad que se esté identificando. El nombre
es un verdadero derecho de propiedad. Artículo. 26 Código de Comercio.
- Tiene su domicilio para efectos legales que correspondan. (Artículo. 38 39 Código Civil)
- Tiene un patrimonio propio, que se integra con los bienes que va adquiriendo en sus actividades
comerciales, es una unidad económica que pertenece a la sociedad como persona jurídica.
- La sociedad bajo forma mercantil tiene la calidad de comerciante por imperativo legal.
- La sociedad tiene responsabilidad civil. Artículo. 24 Código Civil- responsabilidad penal, Artículo. 38
Código Penal.
- La persona jurídica suele tener n período de vida. El plazo de la sociedad, o sea el tiempo para el que
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d. Derecho de reclamar la forma de distribuir las utilidades o las pérdidas: el socio tiene derecho de reclamar
contra la forma de distribución de las utilidades o pérdidas, dentro de los tres meses siguientes a la junta
general o asamblea general en que se hubiere acordado la distribución, pero carecerá de ese derecho el socio
que las hubiere aprobado con su voto o que hubiere empezado a cumplirla.
Derechos de contenido corporativo: Contiene los derechos llamados de gobierno: consistentes en el derecho
del socio para elegir y ser electo, deliberar en asambleas o juntas de socios, derecho de petición. Incluye
también los derechos de orden judicial: las facultades del socio para fiscalizar el funcionamiento concreto de
la sociedad.
Examinar por sí o por medio de los delegados que designe, la contabilidad y documentos de la sociedad, así
como enterarse de la política económico-financiera de la misma, en la época que fija el contrato y, por lo
menos, dentro de los 15 días anteriores a la fecha en que haya de celebrarse la junta o asamblea general
anual. Este derecho es irrenunciable. Si son sociedades accionadas el derecho se ejerce conforme el artículo
145 del código de comercio.
Promover judicialmente ante el juez de primera instancia civil donde tenga domicilio la sociedad, la
convocatoria a la junta general o asamblea anual de la sociedad, si pasada la época en que deba celebrarse
según el contrato, o transcurrido más de un año desde la última junta o asamblea general, los administradores
no lo hubieren hecho. El juez resolverá en incidente, con audiencia a los administradores.
1.24) Obligaciones de los socios
a. Obligaciones de hacer o dar el aporte: cada socio tiene la obligación de aportar a la sociedad el trabajo o el
capital a que se haya obligado en la escritura social. La naturaleza del aporte determina la calidad del socio:
el que aporta trabajo es socio industrial; y el que aporta capital es socio capitalista. El aporte debe efectuarse
en el tiempo y forma pactados en la escritura, el incumplimiento de las obligaciones puede aparejar una
acción ejecutiva para entrega del bien y la de daños y perjuicios; o la exclusión del socio.
b. Obligación de saneamiento: esta obligación es exclusiva del socio capitalista quien está comprometido a
garantizar a la sociedad el dominio útil de los bienes aportados y que ninguna persona perturbe la posesión,
uso y disfrute de los mismos. Debe entenderse que se refiere esta obligación en cuanto a los aportes de
capital no dinerarios, los cuales deben reunir las calidades previstas y sin vicios ocultos que los hagan
inservibles.
c. Obligaciones de no hacer: el artículo 39 del código de comercio prohíbe a los socios: usar el patrimonio o
del a razón o denominación social para negocios ajenos a la sociedad, si fueren socios industriales abstenerse
de ejercer la industria que aportan a la sociedad, ser socios de empresas análogas o competitivas o
emprenderlas por su cuenta, con excepción de los accionistas de sociedades por acciones; y ceder o gravar su
aporte de capital en la sociedad sin el consentimiento previo y unánime de los demás socios, salvo si se trata
de sociedades accionadas.
De las Sociedades Mercantiles:
1.25) La Sociedad Colectiva
Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razón social, en la que los socios,
por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitado y solidariamente.
Artículo 59 código de comercio: Es la que existe bajo una razón social y en la cual todos los socios
responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales.
* Características de la sociedad colectiva:
- Es una sociedad personalista: porque sin olvidar la importancia del capital para la vida de cualquier
sociedad, la calidad personal del socio contribuye a que las relaciones de la sociedad con terceros sean
sólidas.
- Se identifica con razón social: Es el nombre con que se identifica y se forma con el nombre y apellido de
uno de los socios o con los apellidos de dos o más socios, con el agregado de “Y Compañía Sociedad
Colectiva” “Y Cía., S.C.”
- La responsabilidad de los socios es ilimitada, solidaria y subsidiaria
* Subsidiaria: Cuando la sociedad no puede cumplir sus obligaciones con su propio patrimonio, el socio
suple.
* Ilimitada: El socio responde con su patrimonio personal.
* Solidaria: La responsabilidad se tiene por el total y no por una parte de la deuda.
Órganos de la sociedad colectiva:
Junta General: Órgano de Soberanía, que toma las resoluciones que le corresponden de conformidad con la
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ley y su escritura. La convocatoria la pueden hacer los administradores o cualquier socio, siendo suficiente
para el efecto una simple citación por escrito con cuarenta y ocho horas de anticipación. En esta sociedad se
puede hacer junta totalitaria de socios.
Administración: como en todas las sociedades los administradores pueden o no ser socios. Si no se indica
quien es el socio administrador lo son todos.
Fiscalización: los socios no administradores podrán nombrar un delegado para que a su costa vigile los actos
de los administradores.
1.26) La Sociedad en Comandita Simple
Es una sociedad mercantil de tipo personalista, que se identifica con razón social, que requiere de un capital
fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios con diferente grado de responsabilidad.
Es la que existe bajo una razón social, y está compuesta de uno o vario socios comanditados que responden
de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria de las obligaciones sociales, y por uno o varios socios
comanditarios que tienen responsabilidad limitada al monto de su aportación.
* Características de la sociedad en comandita simple:
* La responsabilidad de los socios comanditados es solidaria, subsidiaria e ilimitada.
* La responsabilidad de los socios comanditarios es por el monto de sus aportaciones.
* Es de capital fundacional, porque es requisito indispensable para otorgar la escritura de sociedad, que el
Capital esté aportado íntegramente.
* Las aportaciones no se representan por acciones.
* Los socios comanditados tienen con exclusividad la administración, salvo que se estipule en la escritura
que sea administrada por extraños. Los socios comanditarios tienen prohibido cualquier acto de
administración. El socio comanditario puede asistir a las juntas de socios, con voz pero sin voto; examinar,
inspeccionar, vigilar y fiscalizar la contabilidad y los actos de los administradores; celebrar contratos por
cuenta propia o ajena con la sociedad, siempre que los mismos no afecten la libre administración de la
misma, participar en la liquidación de la sociedad.
* Existe bajo una razón social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios comanditados o con los
apellidos de dos o más de ellos con el agregado de la leyenda: “Y Compañía, Sociedad en Comandita”, la
que podrá abreviarse: “ Y Cía., S. En C.
1.27) La sociedad en comandita por acciones
Es aquella en la cual uno o varios socios comanditados responden en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria
por las obligaciones sociales y uno o varios socios comanditarios que tienen la responsabilidad limitada al
monto de las acciones que han suscrito. Las aportaciones deben estar representadas por acciones. (Art. 195
código de comercio). En virtud de que se divide por acciones, el régimen jurídico es compatible con el de la
sociedad anónima.
* La responsabilidad de los socios comanditados es solidaria, subsidiaria e ilimitada.
* La responsabilidad de los socios comanditarios es por el monto de sus aportaciones.
* Los socios comanditados tienen con exclusividad la administración.
* Existe bajo una razón social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios comanditados o con los
apellidos de dos o más de ellos con el agregado de la leyenda: “Y Compañía, Sociedad en Comandita por
Acciones”, la que podrá abreviarse: “ Y Cía., S.C.A.;
* Es obligatorio establecer en la escritura constitutiva un órgano de fiscalización integrado por uno o varios
contadores, auditores o comisarios nombrados exclusivamente por los socios comanditarios.
1.28) La Sociedad en responsabilidad Limitada
Es una sociedad mercantil que se identifica con razón social o denominación, tiene capital fundacional
dividido en aportes no representables por títulos valores y en la que la responsabilidad de los socios se limita
al monto de sus aportaciones, salvo lo convenido en la escritura social.
Art. 78 del código de comercio: Es la compuesta por varios socios que sólo están obligados al pago de sus
aportaciones. Por las obligaciones sociales responde únicamente el patrimonio de la sociedad, y en su caso,
la suma que a más de las aportaciones convenga la escritura. El capital estará dividido en aportaciones que
no podrán incorporarse a títulos de ninguna naturaleza ni denominarse acciones.
Características de la Sociedad de Responsabilidad Limitada:
* Se identifica con razón social o denominación: La denominación se formará libremente, pero siempre hará
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referencia a la actividad social principal; la razón social se formará con el nombre completo de uno de los
socios o con el apellido de dos o más de ellos, en ambos casos es obligatorio agregar la leyenda: “Y
Compañía Limitada “pudiendo abreviar como: “Y Cía. Ltda.;
* Es de capital fundacional, es decir que le capital debe estar totalmente pagado previo al otorgamiento de la
escritura constitutiva.
* El número de socios no podrá exceder de 20.
* No se admite socio industrial.
* La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus respectivas aportaciones, salvo lo convenido en
la escritura social.
* El capital esta dividido en aportaciones que no podrán incorporarse a títulos de ninguna naturaleza ni
denominarse acciones.
Órganos de la Sociedad de Responsabilidad Limitada:
De soberanía o decisión: Junta General de socios reunida conforme a la ley.
Administración: Representa a la sociedad, la ley no indica como administrar esta sociedad, de modo que la
escritura pública debe indicarlo.
Fiscalización: Cada socio tiene derecho a obtener de los administradores informe del desarrollo de los
negocios sociales y a consultar los libros de la sociedad. En la escritura social se puede establecer un
Consejo de vigilancia.
Sociedad Anónima:
1.29) Definición
Es una sociedad formalmente mercantil, de carácter capitalista, se identifica con denominación, tiene un
capital dividido y representado en títulos llamados acciones, y los socios limitan su responsabilidad hasta el
monto total de las acciones que son de su propiedad.
Art. 86 código de comercio.
Es aquella sociedad mercantil que tiene dividido y representado su capital por acciones, en donde la
responsabilidad de cada socio o accionista esta limitada al pago de las acciones que hubiere suscrito.
* Características:
- Es una sociedad capitalista.
- El capital se divide y representa por títulos valores llamados acciones.
- La responsabilidad el socio es limitada
- Hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones; pero esa
libertad se puede limitar contractualmente cuando se trata de títulos nominativos.
- Los órganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene delimitadas sus funciones; y,
- Se gobierna democráticamente.
Naturaleza Jurídica:
Teoría Contractual: El concepto general de la sociedad mercantil gira en torno a la idea del contrato, también
la sociedad anónima se puede decir que es un contrato.
Teoría institucional: prescinde del acto contractual, que solo sirve de punto de partida, y afirma que la
sociedad anónima es una institución que se desenvuelve en un medio comercial determinado. Esta teoría,
tomada del Derecho Público, es la que mejor explica todas las relaciones jurídicas que se originan ante la
existencia de una sociedad, la que si bien surge de un contrato, tiene la cualidad de ser una persona jurídica
que es sujeto de imputación dentro del sistema jurídico.
1.30) Capital
El capital social, es la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. Y decir valor nominal, se
entiende como tal el que aparece en el título. Esta aclaración se hace porque también existen otros valores de
la acción, como el valor real o el valor contable. El valor real o de mercado es la suma en que se puede
vender una acción; y el valor contable, es el que corresponde conforme al estado patrimonial de la sociedad.
* Principios:
De Determinación: el capital social debe estar determinado en la escritura social, tanto el autorizado, como el
suscrito y el pagado.
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De Integración: el capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados, de manera que únicamente
debe modificarse mediante la celebración de la nueva escritura y su consiguiente trámite registral.
De desembolso mínimo: Del capital pactado, debe existir un desembolso efectivo mínimo. En Guatemala el
desembolso mínimo debe ser el 25% del capital suscrito, porcentaje que en todo caso no puede ser menor de
cinco mil quetzales.
De Efectividad o Realidad: Para que el capital no sea ficticio; El capital de las sociedades debe ser real.
Principio de Unidad: El capital, aún cuando se encuentra dividido en acciones de igual valor, debe
entenderse que constituye una unidad económica y contable.
* Formas:
Capital Autorizado: Es la suma asta donde la sociedad puede emitir acciones sin modificar su capital social.
Este capital autorizado puede estar total o parcialmente suscrito.
Capital suscrito: el valor total de las acciones suscritas o sean aquellas que se han tomado para si o para un
tercero. Puede pagarse también total o parcialmente, para el segundo caso, la ley establece que debe pagarse
un mínimo del 25% del capital suscrito, porcentaje que no debe ser menor de cinco mil quetzales.
Las formas anteriores deberán expresarse en la escritura constitutiva y su omisión da lugar a multa por parte
del Registro Mercantil.
Capital pagado mínimo: Para las sociedades anónimas comunes, pues las especiales como los bancos,
financieras, y los almacenes generales de depósito, sus leyes específicas establecen cantidades mayores.
Ej. Se funda una sociedad con un capital autorizado de Q 200,000.00. Supongamos que se divida en
acciones de Q 1,000.00 cada una; entonces quiere decir que puede emitir hasta 200 acciones de este valor.
Ese sería el capital autorizado. Ahora bien, los socios disponen que, por de pronto, se emiten únicamente 100
acciones del valor nominal antes dicho. Estas cien acciones son suscritas por los socios, las adquieren, por
lo tanto, el capital suscrito sería Q 100,000.00; a pesar de lo anterior, el socio tiene la oportunidad de pagar a
plazos el valor de sus acciones, mediante un pago inicial no menor del 25% del valor nominal. Suponiendo
que en el ejemplo que usamos todos los socios pagaran inicialmente el 25%, este porcentaje, sobre cien mil,
sería Q 25,000.00. Esta última cifra sería el capital pagado. En todo caso, como ya se dijo, el capital pagado
no puede ser menor de Q 5,000.00.
fiscalización).
La acción como título: La acción participa, por su calidad de título, además de su naturaleza de cosa
mercantil, de las características de los títulos de crédito. La acción viene a ser el documento literal que
emite la sociedad a favor del socio, estableciendo la ley qué elementos mínimos debe contener su redacción,
siendo:
- La denominación, el domicilio y la duración de la sociedad.
- La fecha de la escritura constitutiva, lugar de su otorgamiento, notario autorizante y datos de su
inscripción en el Registro Mercantil.
- Nombre del titular de la acción, si es nominativa.
- Monto del capital social autorizado y la forma en que éste se distribuirá.
- El valor nominal, su clase y número de registro.
- Los derechos y las obligaciones particulares de la clase a que corresponden y un resumen inherente a
los derechos y obligaciones de las otras clases de acciones si las hubiere.
- La firma de los administradores que conforme a la escritura social deban suscribirlas.
Clasificación:
Por su forma de Pago:
- Liberadas: las que están totalmente pagadas en su valor.
- No Liberadas: aquellas que se pagan mediante llamamientos o abonos.
Por la naturaleza del aporte:
- Dinerarias.
- De industria.
Por los derechos que tenga la acción:
- Ordinarias
- Privilegiadas. Como para recibir el pago de dividendos antes que los otros socios.
Por la forma de emitirse y transmitirse:
- Nominativas. Consta el nombre del socio. Endosarse y cambiar el registro.
- Al portador.
* Reposición de acciones:
Siguiendo un trámite en la vía voluntaria ante un Juez de Primera Instancia, quien manda a publicar la
solicitud, oye a la sociedad emisora y no hay oposición, manda que se repongan los títulos previo pago de la
garantía que fije el juez.
* Otros títulos que puede emitir la S.A.:
- Bonos de Fundador:
1.32) De las asambleas
1.33) De la administración
1.34) De la fiscalización
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Características de la Sociedad Anónima:
* Es de carácter capitalista, pues lo que importa es lo que cada socio aporta a la sociedad no sus
características personales.
* Se identifica con denominación, la que podrá formarse libremente con el agregado obligatorio de la
leyenda: “ Sociedad Anónima”, que podrá abreviarse: “ S.A. “ La denominación podrá contener el nombre
de un socio fundador o los apellidos de dos o más de ellos, pero en este caso deberá igualmente incluirse la
designación del objeto principal.
* El capital de la sociedad anónima esta dividido y representado en títulos llamados acciones, las que
servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio.
* hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones.
* Los órganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene delimitadas sus funciones.
* Se gobierna democráticamente, porque la voluntad de la mayoría (de acciones) es la que da fundamento a
los acuerdos sociales.
* El capital social tiene tres formas: autorizado, suscrito y pagado.
Las Sociedades Especiales:
Banca, afianzadora, aseguradora, almacenes Generales de depósito, financieras reguladas, bolsa de
Comercio y bolsa de valores.
Los bancos, aseguradoras, re-aseguradoras, afianzadoras, re-afianzadoras, financieras, almacenes generales
de depósito, bolsas de valores, entidades mutualistas y demás análogas se regirán en cuanto a su forma,
organización y funcionamiento, por lo que dispone el código de comercio. La autorización para constituirse y
operar se regirá por las leyes especiales. (Art. 12 del código de comercio); nota: leer las leyes respectivas.
Bolsa de valores: Es el establecimiento público autor izado, en el que comerciantes o sus agentes se reúnen
para concertar transacciones o cumplir determinadas operaciones mercantiles.
¿Qué funciones presta la Bolsa de Valores?
- Centro de reunión de comerciantes para concluir contratos.
- Es un centro de publicidad comercial.
- Centro donde se fijan valores a mercancías y títulos valores, de acuerdo a las leyes del mercado.
- Centro donde se fomentan nuevos usos mercantiles.
¿Cómo se constituye la bolsa de valores? Se constituye como Sociedad Anónima y está sujeta para su
autorización, funcionamiento y fiscalización, al Registro de Mercado de Valores y Mercancías, como lo
establece el Decreto 34-96 del Congreso de la República.
1.35) La afianzadora
1.36) Aseguradoras
1.37) Almacenes Generales de Depósito
1.38) Financieras
1.39) Bolsa de Comercio
1.40) Sociedades de inversión
Organización en la cual los fondos combinados de múltiples participantes son invertidos en una diversidad
de valores, a fin de obtener seguridad del capital por medio de la distribución de los riesgos.
En nuestro país está regulado en el artículo 73 de la Ley del mercado de valores y mercancías, en donde
encontramos su definición: “las sociedades de inversión son aquellas que tienen por objeto exclusivo la
inversión de sus recursos en valores (ver Art. 2 ley del mercado de valores) y están sujetas a las siguientes
disposiciones:
a. se constituyen como sociedad anónima con un capital pagado mínimo, en efectivo, de cincuenta mil
unidades (ver Art. 90 de la ley del mercado de valores).
b. Su capital es variable.
c. Las acciones que emitan podrán re-comprarse sin necesidad de reducir el capital social, y en tal caso
pasarán a figurar como acciones de tesorería.
d. Su escritura podrá disponer que la administración de la sociedad se encomiende a una sociedad gestora.
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e. Si su escritura lo permite podrá invertir recursos en cuentas de ahorro, certificados de depósito u otros
instrumentos financieros.
f. Deberán inscribir en el registro la oferta pública de sus valores.
g. Solo podrán cotizarse en bolsa sus acciones emitidas sin derecho de recompra.
h. Deberán anunciar el valor neto de sus activos por acción, en la forma y con la periodicidad que para el
efecto dispongan el registro.
i. No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de suscripción en la emisión de nuevas
acciones.
* Sociedades de capital variable:
Son aquellas en las que le capital social es susceptible de aumento, por aportaciones posteriores de los socios
o por admisión de nuevos socios, y de disminución por retiro parcial o total de las aportaciones, sin
modificar la escritura constitutiva.
1.41) Las sociedades extranjeras
Las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que tengan en el territorio de la República la sede de
su administración o el objeto principal de la empresa, están sujetas, incluso en lo que se refiere a los
requisitos de validez de la escritura constitutiva, a todas las disposiciones del código de comercio. La forma
del documento de constitución se regirá por las leyes de su país de origen. Queda prohibido el
funcionamiento de sociedades extranjeras que se dediquen a la prestación de servicios profesionales. Deben
tener permanentemente en el país, cuando menos, un mandatario.
Para establecerse legalmente en el país deberá presentar la siguiente documentación al registro mercantil:
comprobar que está debidamente constituida, presentar copia certificada de su escritura constitutiva y de los
estatutos, comprobar que ha sido debidamente adoptada una resolución por su órgano competente para estos
fines, constituir en la República un mandatario con representación con amplias facultades para realizar todos
los actos y negocios jurídicos de su giro y para, representar legalmente a la sociedad en juicio y fuera de él,
constituir un capital asignado para sus operaciones en la república y una fianza a favor de terceros por una
cantidad no menor al equivalente en quetzales de US$ 50,000.00, someterse a la jurisdicción de los
tribunales del país, declaración de que no podrán invocar derechos de extranjería, y copia certificada de su
último balance general y estado de pérdidas y ganancias.
Antes de retirarse del país o de suspender sus operaciones en Guatemala, las sociedades extranjeras
autorizadas deberán obtener autorización para hacerlo, la que les será extendida por el Registro Mercantil.
No necesitan autorización ni registrarse en el país cuando realicen las siguientes operaciones: ser parte en
cualquier gestión o juicio, abrir o mantener cuentas bancarias, efectuar ventas o compras a agentes de
comercio, gestionar pedidos por medio de agentes, otorgar préstamos, abrir créditos, emitir, endosar o
protestar títulos de crédito; adquirir bienes muebles, derechos reales o bienes inmuebles.
Las sociedades extranjeras que tengan el propósito de operar temporalmente en el país por un plazo no
mayor de dos años, deberán obtener previamente autorización especial del registro mercantil.
1.42) Sociedades off shore
El término “off-shore” nació en los Estados Un idos para designar a las personas jurídicas de tipo financiero
con domicilio legal fuera de las fronteras de un país. Muchos bancos estadounidenses tienen subsidiarias
Off-shore para llevar a cabo actividades que están excesivamente reguladas, soportan una excesiva carga
fiscal o están prohibidas bajo las leyes estadounidenses. Lo que podríamos llamar “Industria financiera Off-
shore” (principalmente bancos, aseguradores y administradoras de fideicomisos) comenzó a desarrollarse a
partir de los años 50 de este siglo en pequeñas jurisdicciones autónomas, cercanas a las costas de los Estados
Unidos, por lo general, colonias o ex colonias inglesas. Además de las sociedades off-shore de tipo
financiero, es hoy frecuente la creación de otras sociedades off-shore para ayudar a disminuir la carga fiscal
que soportan las empresas en América Latina o para asegurar la propiedad individual frente a la inestabilidad
política.
Las sociedades off-shore suelen constituirse en alguno de los llamados “paraísos fiscales”, que se
caracterizan por la ausencia total de impuestos directos (inexistencia de impuesto sobre la renta, impuesto a
las ganancias de capital, retenciones de cualquier clase, impuestos sobre herencias o legados, etc.) y por tasas
muy moderadas de impuestos indirectos (casi únicamente derechos arancel arios). Prácticamente la única
carga que soportan las sociedades off-shore consiste en un impuesto anual por mantener actualizada la
incorporación o registro de la sociedad off-shore en el país sede.
Los criterios para escoger el país sede de una sociedad off-shore son muy variados y dependen en gran
medida de las actividades que se deseen llevar a cabo con esa sociedad. Actualmente, se reconocen
internacionalmente como países o territorios útiles para este tipo de sociedades, entre otros, a los siguientes:
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Anguilla, Antigua, Aruba, Bahamas, Bermuda, Islas Vírgenes Británicas, Islas Cayman, Islas Cook, Chipre,
Dubai, Guernsey, Gibraltar, Hong Kong, Isla de Man, Jersey, Liechtenstein, Luxemburgo, Madeira, Malta,
Mauricio, Mónaco, Panamá, Samoa Occidental, principalmente.:
Las sociedades Irregulares y de Hecho:
1.43) Sociedades con fin ilícito
1.44) Sociedades irregulares
1.45) Sociedades de hecho
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De inmediato que se conoce una causa de disolución total, la administración debe convocar a una junta o
asamblea general de socios con el objeto de acordar la disolución, sin perjuicio de que los socios puedan
tomar las medidas necesarias para subsanar el problema que se presenta. Lo resuelto se elevará a escritura
pública y se inscribirá en el registro mercantil. La declaratoria de disolución se publicará en el diario oficial
y en otro de mayor circulación tres veces por 15 días. Desde el momento que se declara la disolución, se
suspende la actividad productiva y se pasa a un estado de liquidación, la sociedad conservará su personalidad
jurídica hasta que aquélla se concluya y durante ese tiempo deberá añadir a su denominación o razón social
las palabras “en liquidación”
. El término para la liquidación es de un año.
Liquidación: jurídicamente la liquidación total de una sociedad mercantil es la realización de su unidad
patrimonial para cubrir el pasivo social y repartirse el remanente entre los socios por medio de las cuotas de
liquidación, en proporción a la parte de capital que corresponda a cada socio o en la forma que se haya
pactado.
Si en la escritura social no se pactó quién rea liza la liquidación, la decisión la tomarán los socios por
mayoría, en el mismo acto en que se acuerde la disolución; si no se ponen de acuerdo lo hará un juez a través
del procedimiento de los incidentes. El nombramiento del liquidador se inscribe en el registro mercantil,
quien lo pondrá en conocimiento del público por medio de aviso publicado tres veces en el diario oficial y en
otro de mayor circulación por un mes. Los administradores de la sociedad continuarán en el desempeño de su
cargo, hasta que hagan entrega a los liquidadores. Entre otras funciones los liquidadores tienen las siguientes
(Art. 274 Código de Comercio): representar legalmente a la sociedad, judicial y extrajudicialmente, liquidar
y pagar las deudas de la sociedad, vender los bienes sociales, realizar el balance general y liquidar a cada
socio.
En los pagos los liquidadores observarán el siguiente orden: gastos de liquidación, deudas de la sociedad,
aportes de los socios y utilidades. Los liquidadores tienen prohibido distribuir a los socios los bienes sociales
mientras no hayan sido pagados los acreedores de la sociedad.
Para distribución del remanente en las sociedades accionadas, debe formularse un balance que debe
publicarse tres veces en quince días, para que los socios puedan hacer las reclamaciones que crean
pertinentes. La asamblea general debe aprobar dicho balance después de publicado, pagándose a cada socio
lo que le corresponde contra la entrega de las acciones debidamente canceladas.
1.47) Fusión y transformación
Fusión y transformación:
Fusión: Según el artículo 256 hay dos formas de fusión: 1. por la creación de una nueva sociedad y la
disolución de todas las anteriores que se integren en la nueva. 2. por la absorción de una o varias sociedades
por otra, lo que produce la disolución de aquéllas.
En la doctrina se suele discutir si las sociedades a fusionarse deben ser de diferente o de igual forma. Nuestra
ley no dice nada sobre este particular, de manera que pueden fusionarse sociedades anónimas con sociedades
de responsabilidad limitada, etc. En todo caso, la nueva sociedad o aquella que haya absorbido a las otras,
adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas. Como la sociedad tiene elementos
personales y patrimoniales, la fusión surte efectos sobre estos dos elementos fundamentales. Con relación a
los socios se produce la reunión de un solo grupo humano, y con relación al patrimonio y el capital, se
unifica en una sola unidad económica. En todo caso, las relaciones activas y pasivas de las sociedades que
desaparecen con motivo de la fusión se trasladan a la sociedad resultante o a la sociedad que subsiste.
La fusión se resuelve por el órgano correspondiente a cada sociedad. Los acuerdos de fusión deben
inscribirse en el Registro Mercantil. Hecho el registro deberán publicarse junto con el balance general de
cada sociedad en el diario oficial y en otro de mayor circulación por tres veces en 15 días. Pasados 2 meses
desde la última publicación se podrá otorgar la escritura de fusión, si hubiere oposición se ventilará en juicio
sumario ante juez de primera instancia civil. Se inscribe el testimonio de la escritura en el Registro Mercantil
y se las hacen publicaciones respectivas.
Transformaciones: las sociedades constituidas conforme al código de comercio pueden transformarse en
cualquier otra clase de sociedad mercantil. La sociedad transformada mantiene la misma personalidad
jurídica de la sociedad original. Se aplican supletoriamente las disposiciones de la fusión.
* Exclusión y separación de socios:
La diferencia entre exclusión y separación radica en que, en la primera, el socio es retirado de la sociedad por
incurrir en infracción al contenido de la escritura constitutiva o lo que establece la ley. En cambio, la
separación proviene de la voluntad del socio; el socio se separa por causas que únicamente a él es dable
conocer. La exclusión y separación de socios en las sociedades no accionadas causa la disolución parcial de
la sociedad.
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Exclusión: Conforme al Art. 226 del código de comercio, son causas generales para excluir a los socios:
1. El retardo o la negativa en la entrega de las aportaciones.
2. Violación de las prohibiciones del artículo 39.
3. incumplimiento por el socio o socios de las obligaciones que les impone la ley o la escritura social
4. La comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad.
Causas para la exclusión de socios para las sociedades no accionadas:
1. Condena por falsedad o por delito contra la propiedad.
2. Quiebra.
3. Interdicción declarada judicialmente.
El acuerdo de exclusión deberá ser tomado por la mayoría de socios reunidos para ese efecto. En la junta de
socios que decide la exclusión el socio afectado no puede votar, pero sí tiene voz, ya que nadie puede ser
condenado sin ser oído. El acuerdo de exclusión deberá ser comunicado al socio, quien tiene 30 días par a
presentar oposición en juicio sumario ante juez de primera instancia civil. El socio excluido responde frente
a la sociedad de los daños y perjuicios que haya causado a la misma.
Separación: La separación proviene del socio y se origina en actos de los que no puede responsabilizársele.
Separación en sociedades no accionadas: a. Por no estar de acuerdo con la modificación de la escritura
social, b. Por no estar de acuerdo con el nombramiento de administradores extraños, c. Por no estar de
cuerdo con la fusión de la sociedad, d. Cuando no se reparten utilidades, e. Si no se excluye al socio cuando
legalmente proceda, f. Cuando la sociedad es de plazo indefinido y el socio quiera separarse.
Separación en sociedades accionadas: cuando no se reparten utilidades, cuando la sociedad cambie de objeto,
prorrogue el plazo, traslade su domicilio al extranjero, se transforme o fusione.
El derecho de separación sólo puede ser ejercido por los socios que votaron en contra de la resolución o el
que hubiere hecho el requerimiento de exclusión de socio.
La sociedad debe practicar una liquidación parcial del patrimonio con el objeto de pagarle al socio todo lo
que le corresponda dentro del haber social.
Sujetos Auxiliares de los Comerciantes:
La función del sujeto auxiliar del comerciante es importante porque permite la fluidez de la industria, de la
intermediación, de la prestación de servicios, de la banca, del seguro, etcétera, que de otra manera requerirían
la presencia constante del titular de la empresa. El carácter esencial de la función del auxiliar de comercio es
no ejercer en nombre propio, de manera que no es él el sujeto de la imputación proveniente de los actos en
que interviene, porque ellos revierten en el comerciante a quien representó o por quien actuó el auxiliar.
1.48) El factor
Art. 263: son factores, quienes sin ser comerciantes tienen la dirección de una empresa o de un
establecimiento. El factor en esencia, representa al comerciante propietario de la empresa o establecimiento.
El factor se constituye mediante mandato con representación otorgado por el comerciante, por nombramiento
o por contrato de trabajo escrito, documentos que deberán inscribirse en el registro mercantil.
El factor siempre estará facultado por ministerio de la ley para realizar todas las operaciones y para celebrar
los contratos corrientes relacionados con el objeto de la empresa o del establecimiento que dirija. Necesitará
facultad especial para enajenar o gravar bienes inmuebles de la empresa, contratar préstamos y representar
judicialmente al comerciante.
Si fueren varios los factores se presumirá que pueden actuar separadamente. Los factores no pueden delegar
en otros los encargos que recibieren de sus principales, sin consentimiento de ellos. Responderán al principal
por los daños y perjuicios que les causen por haber procedido con dolo, culpa o en infracción de ley.
1.49) Dependientes
Art. 273. Son dependientes quienes desempeñan constantemente alguna o algunas gestiones propias del
tráfico de una empresa o establecimiento, por cuenta y en nombre del propietario de éstos. El dependiente es
un empleado subalterno del principal, con quien le liga, generalmente, un contrato de trabajo verbal o escrito.
Están los dependientes encargados de atender al público dentro del establecimiento, están facultados para
realizar las operaciones que es tuvieren a su cargo y para percibir en el establecimiento los ingresos por venta
y servicios que efectuaren.
También existen los dependientes viajeros, quienes se consideran autorizados para operar a nombre y por
cuenta de los principales y para recibir el precio de las mercaderías que vendan.
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Los dependientes no pueden delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales sin
consentimiento de ellos. Tampoco pueden derogar o modificar las condiciones generales de contratación o
las cláusulas impresas en formularios de la empresa, ni exigir el precio de mercadería de las cuales no hagan
la entrega o re mesa ni conceder prórrogas o descuentos que no sean los acostumbrados por la empresa, a
menos que estén autorizados. Responderán al principal por los daños y perjuicios que les causen por haber
procedido con dolo, culpa o en infracción de ley.
1.50) Agentes de Comercio
Son agentes de comercio las personas que actúen de modo permanente, en relación con uno o varios
principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrándolos en nombre y por cuenta de aquellos. Pueden
ser: 1. dependientes, si actúan por orden y cuenta del principal, forman parte de la empresa y están ligados a
éste por una relación de carácter laboral. Estos agentes cumplen su encargo de conformidad con las
instrucciones del principal. 2. Independientes, si actúan por medio de su propia empresa y están ligados con
el principal por un contrato mercantil: contrato de agencia. Las relaciones entre ellos se regirán por lo
convenido entre ambas partes, respetando siempre las disposiciones del código de comercio.
Dentro del apartado de agentes de comercio en el código de comercio, encontramos a los distribuidores o
representantes: Quienes por cuenta propia venden, distribuyen, promueven, expenden o colocan bienes o
servicios de un comerciante individual o social, nacional o extranjero, con quien están ligados por un
contrato de Distribución o Representación.
Salvo pacto en contrario, los agentes de comercio pueden dedicarse a cualquier otra clase de actividades y
negocios y aún actuar por cuenta de otros principales, cuyos productos o servicios no compitan entre sí. El
principal puede valerse simultáneamente de varios agentes, distribuidores o representantes en la misma zona,
salvo cuando sean agentes exclusivos para una zona determinada.
El agente sólo podrá celebrar contratos a nombre del principal, hacer cobros, conceder descuentos y variar
las condiciones de los contratos o formularios impresos del principal, si estuviera autorizado expresamente
para ello. El agente deberá transmitir al principal copias fieles de los pedidos y ofertas que reciba y de los
contratos que celebre, si estuviera facultado para celebrarlos, en cu yo caso queda obligado el principal frente
a terceros en los contratos celebrados y los pedidos y ofertas convenidas.
El agente tiene derecho a una comisión sobre la cuantía el negocio que se realice por su intervención, salvo
pacto en contrario.
El contrato de agencia independiente terminará por las siguientes razones:
1. Por mutuo consentimiento entre las partes.
2. Por vencimiento del plazo, si lo hubiere.
3. Por decisión del agente, por medio de un aviso con 3 meses de anticipación.
4. Por decisión del principal.
5. Por justa causa.
1.51) Corredores
Es el que en forma independiente y habitual, se dedica a poder en contacto a los interesados en la conclusión
de un negocio, sin estar ligado a ninguna de las partes por relación de colaboración, dependencia o
representación. Estos deben estar registrados en el Registro Mercantil. Solamente los corredores autorizados
tendrán derecho a corretaje por sus servicios.
Los corredores deben llevar los siguientes libros: a) libro de registro, encuadernado y foliado en donde
asentará todos los negocios ejecutados por su mediación, b) libro en donde consigna los nombres y domicilio
de los contratantes, la materia del negocio y las condiciones en que se hubiere celebrado. Los libros deben
ser autorizados por el Registro Mercantil.
Algunas obligaciones del corredor: responder de la identidad de las personas que contrataren por su
mediación, ejecutar por sí mismos las negociaciones que se les encomendaren, expedir a costa de los
interesados certificación de los asientos correspondientes a los negocios en que haya intervenido, guardar
secreto en todo lo que concierne a los negocios que se les encargue.
Las partes interesadas en la conclusión del negocio se obligan a pagar al corredor el corretaje si el negocio
concluye por efecto de su intervención, a esto es lo que se llama contrato de corretaje.
1.52) Comisionistas
Es el que por cuenta ajena realiza actividades mercantiles Si el comisionista actúa como tal debe de obtener
patente. Para desempeñar su comisión necesita un mandato, ya sea en escritura pública, verbal o escrito. El
comisionista puede obrar en nombre propio, aunque trate por cuenta de otro, de consiguiente no tiene
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obligación de manifestar quién es la persona por cuya cuenta contrata; pero queda obligado directamente
hacia las personas con quienes contrata, como si el negocio fuese propio.
La comisión deberá ser desempeñada personalmente por el comisionista, quien no podrá delegar su cometido
sin estar autorizado para ello; deberá informar al comitente de la marcha de su comisión y rendirle cuenta de
su gestión. Como consecuencia de la comisión, el comisionista tiene derecho a una remuneración por parte
del comitente, la que se fija al entablar la relación jurídica que la constituye; en caso contrario, se
determinará conforme a los usos de la plaza donde se realiza la comisión. Asimismo, tiene derecho el
comisionista al reembolso de los gastos en que incurra por el desempeño de la comisión.
La comisión termina por muerte o inhabilitación del comisionista, por muerte o inhabilitación del comitente
no termina la comisión.
* Obligaciones profesionales del comerciante:
Según el código de comercio las obligaciones de todo comerciante son:
1. Inscribirse en el registro mercantil.
2. Protección a la libre competencia.
3. Llevar contabilidad.
4. Llevar correspondencia y documentación.
Registro Mercantil General de la República:
1.53) Principios registrales
Principio de inscripción: lo que de conformidad con la ley está sujeto a registro, produce efectos ciertos y
firmes frente a terceros desde el momento en que se hace el asiento en el libro respectivo.
Principio de publicidad: lo que consta en el registro produce efecto ante tercero y nadie puede argumentar
como defensa el haber desconocido los datos inscritos, aun en el caso de que verdaderamente tal
circunstancia sea cierta.
Principio de fe pública: acorde con este principio lo escrito en un registro se tiene como una verdad legal.
Principio de rogación: según este principio el registrador actúa a petición de parte; o sea que no hay
impulso de oficio.
Principio de determinación: la actividad registral debe ser precisa en cuanto a la forma de la inscripción, de
manera que no deje lugar a dudas en cuanto a los datos que se consignan, en las personas que la solicitan y a
la relación que registra.
Principio de legalidad: todo acto registral se hace sobre la base de un documento que provoca la actividad
registral.
Principio de prioridad: primero en tiempo, primero en registro.
Principio de tracto sucesivo: la anotación registral se va haciendo en tal orden de sucesión que, el último
asiento tiene su base en el anterior.
1.54) Los libros que se llevan
ARTICULO 333. * REGISTROS. El Registro Mercantil será público y llevará los siguientes libros:
1º. De comerciantes individuales.
2º. De sociedades mercantiles.
3º. De empresas y establecimientos mercantiles.
4º. De auxiliares de comercio.
5º. De presentación de documentos.
6º. Los libros que sean necesarios para las demás inscripciones que requiere la ley.
7º. Indices y libros auxiliares.
Estos libros, que podrán formarse por el sistema de hojas sueltas, estarán foliados, sellados y rubricados por
un juez de Primera Instancia de lo civil, expresando en el primero y último folios la materia a que se refieran.
* “Los libros del Registro Mercantil podrán ser reemplazados en cualquier momento y sin necesidad de
trámite alguno, por otros sistemas más modernos”
1.55) Obligados a inscribirse en el Registro Mercantil
Personas obligadas a inscribirse en el registro Mercantil:
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Propiedad Intelectual
1.75) Las patentes de invención
Es la institución por la cual el Estado otorga al inventor el derecho exclusivo a gozar de los beneficios de un
invento, incluyendo la facultad de disposición. Se puede prolongar por un plazo de 20 años, según el caso.
Requisitos deben llenarse para que un invento sea patentable:
* Sea nuevo, novedad.
* Tenga nivel inventivo.
* Sea susceptible de aplicación industrial.
1.76) Derecho de autor y derechos conexos
El derecho de autor es el que tiene toda persona sobre la obra que produce y especialmente el que
corresponde por razón de las obras literaria s, artísticas, científicas o técnicas para disponer de ellas por todos
los medios que las leyes autorizan. El derecho de autor contiene derechos morales y patrimoniales:
Derechos morales: es la facultad de poder exigir el reconocimiento del derecho de dar a conocer la obra y de
que se respete la integridad de la misma. Son los inherentes a la persona humana siendo estos inalienables,
inembargables, irrenunciables e imprescriptibles. Responde de una doble fundamentación: la tutela del autor
como su creador y la defensa de su producción como entidad propia. El derecho moral tiene una duración
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indefinida.
Derecho patrimonial: es la facultad que tiene el titular de utilizar directa y personalmente la obra y de
transferir total o parcialmente sus derechos sobre ella, así como de autorizar su utilización por terceros. Son
las facultades concernientes a la explotación de la obra, relacionados con el disfrute económico de su
producción. Este derecho consiste en disponer de la obra a título gratuito u oneroso, bajo las condiciones
lícitas que su libre criterio le dicte y en aprovecharla con fines de lucro mediante su elaboración o
transformación utilizando para ello cualquier medio de reproducción, multiplicación o difusión conocido o
por conocer.
Según el artículo 5 de la ley de derechos de autor y derechos conexos: autor es la persona física que realiza la
creación intelectual. Solamente las personas naturales pueden ser autoras de una obra. Según el Art. 6 de la
misma ley: se considera autor de una obra, salvo prueba en contrario, a la persona natural cuyo nombre o
seudónimo conocido esté indicado en ella, o se enuncia en la declamación, ejecución, representación,
interpretación o cualquier otra forma de difusión pública de dicha obra. Según el artículo 15 del mismo
cuerpo legal: se consideran obras todas las producciones en el campo literario, científico y artístico,
cualquiera que sea el modo o forma de expresión, siempre que constituyan una creación intelectual original.
El glosario de derechos de autor y derechos conexos de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual
define a los derechos conexos así: “se entiende generalmente que se trata de derechos concedidos en número
creciente de países para proteger los intereses de los organismos de radiodifusión en relación con sus
actividades referentes a la utilización pública de obras de autores, toda clase de representaciones de artistas o
transmisión al público de acontecimientos, información y sonidos o imágenes. Los autores son creadores de
la obra; los titulares de los derechos conexos son creadores de la expresión artística de la obra creada por un
autor determinado, del fonograma donde se fija la obra ejecutada y de la emisión de las ejecuciones de las
obras, mediante las cuales se le da vida a la obra frente al público.
Según el artículo 50 de la ley de derechos de autor y derechos conexos: la protección a los artistas intérpretes
o ejecutantes, a los productores de fonogramas y a los organismos de radiodifusión, no afecta en modo
alguno la protección de derecho de autor establecido en la presente ley.
1.77) Protección nacional y protección internacional. Registro de la Propiedad Intelectual
Artículo 42 de la Constitución.
Ley de Propiedad Industrial, decreto 57-2000.
Ley de derechos de autor, decreto 33-98.
Títulos de Crédito
1.78) Definición
Teoría general del título de crédito:
Antecedentes históricos:
En la última etapa de la edad media, cuando el tráfico comercial se intensificó a través del mar Mediterráneo,
se dieron una serie de atracadores que pirateaban a los comerciantes y a las naves mercantes cuando
regresaban a sus ciudades con el producto de las negociaciones. El transporte de dinero en efectivo resultaba
inseguro por esas circunstancias. Surgió entonces la necesidad de transportar dinero a través de documentos
que representaran esos valores, sin que se diera el hecho material de portar la moneda en efectivo. Así, los
banqueros empezaron a usar títulos de crédito que llenaban esas necesidades y los comerciantes encontraron
una forma que les proporcionaba seguridad en sus transacciones comerciales de plaza a plaza.
Desde esa misma época datan los principios que han inspirado la existencia de los títulos de crédito, los
cuales se unificaron en algunos sistemas jurídicos, como por ejemplo el sistema latino; no así en el derecho
inglés y norteamericano, en donde no se llegó a uniformar.
Criterios sobre la práctica de los títulos de crédito. A finales del siglo pasado, tanto Inglaterra como los
Estados Unidos principiaron a legislar sobre la materia, con una clara tendencia a seguir los patrones
legislativos que han servido para crear leyes uniformes en diversas regiones del mundo.
En Guatemala, desde las Ordenanzas de Bilbao, pasando por el Código de 1877, el de 1942 y el reciente de
1970, siempre ha existido legislación sobre título de crédito, y cuando fue oportuno, rigió el Reglamento
Uniforme de la Haya de 1912, que pretendía normar la letra de cambio a nivel internacional y que más tarde
se concretó en la ley uniforme aprobada en la conferencia de Ginebra, en 1930.
Concepto:
Son títulos de crédito los documentos que incorporan un derecho literal y autónomo, cuyo ejercicio y
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transferencia es imposible sin la posesión del título. Los títulos de crédito tienen la calidad de bienes
muebles.
1.79) Características generales
Características generales:
Formulismo: el título de crédito es un documento sujeto a una fórmula especial de redacción y debe contener
los elementos generales de todo título y los especiales de cada uno en particular. La forma es aquí esencial
para que el negocio jurídico surja. Y también lo es en el aspecto procesal, pues el documento es eficaz en la
medida que contenga los requisitos que exige la ley.
Incorporación: el derecho no es algo accesorio al documento, sino está metido en el documento, está
incorporado y forma parte de él, de manera que al transferir el documento se transfiere también el derecho.
El derecho se transforma de hecho, en algo corporal. Si un título se destruye, desaparece el derecho que en él
se había incorporado, eso no quiere decir que desaparezca la relación causal que generó la creación del título
de crédito, la que se puede hacer valer por otros procedimientos; pero en lo que al derecho incorporado en el
título se refiere: desaparece junto al documento sin perjuicio del derecho a pretender su reposición.
Literalidad: en el título de crédito se encuentra incorporado un derecho, pero los alcances de este derecho se
rigen por lo que el documento diga en su tenor escrito. En contra de ello no se puede oponer prueba alguna.
Esta es la regla general.
Autonomía: cuando la ley dice que el derecho incorporado es literal y autónomo, le está dando una existencia
independiente de cualquier vínculo subjetivo, precisamente por su incorporación. Un sujeto que se obliga
mediante un título de crédito o el que lo adquiere, tiene obligaciones o derechos autónomos, independiente
de la persona anterior que se ha enrolado en la circulación del título.
1.80) Requisitos generales de un título de crédito
Requisitos generales de un título de crédito:
a) Nombre del título de que se trate.
b) Fecha y lugar de creación.
c) Los derechos que el título incorpora.
d) El lugar y la fecha del cumplimiento o ejercicio de tales derechos.
e) La firma de quien los crea.
Los requisitos de las literales a), c) y e) son esenciales. Los requisitos de las literales b) y d) no son
esenciales. Si no se mencionara el lugar de creación, se tiene como tal el del domicilio del creador. Si no se
menciona el lugar de cumplimiento, se tendrá como tal el del domicilio del creador. Si son varios los lugares,
el tenedor puede elegir. Si no se consignó la fecha u otro requisito no esencial, cualquier tenedor puede
llenarla. Si faltan los requisitos esenciales, hacen ineficaz o inexistente el título.
Accesorios de los títulos de crédito:
Los sujetos principales del título son el girador, el girado y el beneficiario.
Los sujetos accesorios al título son:
a) El avalista: persona que sirve de garantía de pago o cumplimiento del título.
b) Interventor: el que sin estar obligado, pasa a ser parte de la relación cambiaria; cumple obligación de
terceros
c) Recomendatario: persona que coloca el girador para que en un futuro pueda ser interventor. Sólo es una
recomendación.
d) Endosatario: persona a la cual se le transmite el título de crédito.
1.81) Clasificación de los títulos de crédito
1.82) Elementos de los títulos de crédito
Elementos personales:
Los sujetos de un título de crédito son:
a) Librador o girador: quien emite o crea el título de crédito.
b) Librado o girado: el obligado a pagar el título, cuando lo acepta.
c) Beneficiario: el que recibe la prestación (pago del título).
1.83) Títulos atípicos
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1.84) Circulación y creación
Circulación:
La forma de circulación se divide en:
a) Nominativos: el título se emite a nombre de persona determinada, y el creador posee un registro de los
títulos. Circula mediante endoso, entrega del documento y cambio en el registro del creador.
b) A la orden: están emitidos a nombre de persona determinada. Circula mediante endoso y entrega del
documento.
c) Al portador: no está emitido a nombre de persona determinada, y puede ser cobrado por cualquier tenedor.
Circula por la simple tradición o entrega material del título.
Creación:
El signatario de un título de crédito queda obligado aunque el título haya entrado en circulación contra su
voluntad. El título existe desde el momento en que es creado, independientemente de que haya o no voluntad
para que circule. Las leyes que siguen la teoría de la emisión, asientan que el documento nace hasta que entra
en circulación; en cambio, las que se basan en la teoría de la creación insisten en que el documento surge
cuando se suscribe.
1.85) Denominación
Denominación:
En la doctrina también se le denominan a los títulos de crédito: títulos valores, papeles comerciales,
instrumentos negociables.
Protesto:
Acto que tiene por objeto la comprobación fehaciente de la falta de pago o de aceptación, a su vencimiento,
de un título de crédito presentado en tiempo. Puede dispensarse de este acto, mediante la inserción de la
cláusula: sin protesto, o libre de protesto. Éste debe constar en acta notarial; salvo los actos que por
disposición de la ley lo suplen, como por ejemplo:: la razón puesta por un banco sobre el título en el que se
hace constar la negativa de pago, y la razón o sello que pone la cámara de compensación, en el caso de los
cheques que se cobran por medio de esa dependencia.
1.86) El aval
El aval, concepto, características:
El aval es el acto por medio del cual una persona garantiza el cumplimiento de la obligación de un título de
crédito, obligándose en forma solidaria por el pago juntamente con el principal obligado.
El aval puede ser total o parcial. Si no se indica la cantidad en el aval, se entiende que garantiza el importe
total del título. El aval, así como la mancomunidad en las obligaciones mercantiles, siempre es solidaria, es
decir, el avalista responde por la totalidad de la deuda (o por la totalidad de lo avalado), y su obligación será
válida, aún cuando la del avalado sea nula por cualquier causa.
Requisitos:
El aval deberá constar en el título de crédito mismo, o en hoja adherida a él. Se debe expresar con la fórmula:
por aval u otra equivalente, y deberá llevar la firma de quien lo preste. La sola firma puesta en el título,
cuando no se le pueda atribuir otro significado, se tendrá por aval.
1.87) Definición
1.88) La causa del título de crédito
La causa del título de crédito:
El título de crédito endosado, destinado a circular y puesto ya en circulación, es independiente y autónomo
respecto del negocio que le dio origen y lo que vale y obliga es únicamente lo que está inserto en el mismo,
ya que por los principios de integración y de literalidad sólo son actos válidos y obligan los que están
consignados y escritos en el documento y nada de lo que ocurrió en el negocio causal que dio origen al título
de crédito puede prevalecer en la vida jurídica de este documento. La doctrina hace una separación entre el
negocio causal y el título de crédito; aquél se llama también negocio subyacente porque queda debajo de una
línea divisoria que se establece entre lo que fue negocio, que subyace, y lo que emerge de esa línea divisoria,
que es el título de crédito. Todo segundo adquiriente, todo endosatario que adquiere un título de crédito,
ignora o puede ignorar y no tiene por qué saber qué hay debajo de esa línea divisoria, lo único que le afecta
es lo que emerge de ella.
Por otra parte, la emisión o transmisión de un título de crédito no producirá extinción de la relación que dio
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lugar a tal emisión. Todo título de crédito, como negocio jurídico que es, tiene una causa que se constituye
por el motivo que originó su creación. De manera que si el título se perjudica, se puede cobrar por el
documento que contiene esa relación causal.
Clasificación de los títulos de crédito en la doctrina y en la ley:
Según la ley, los títulos de crédito se clasifican, por su forma de circulación en:
a) Nominativos.
b) A la orden.
c) Al portador.
Según la doctrina, los títulos de crédito se clasifican en:
a) Títulos nominados o innominados: los primeros son los que aparecen tipificados en la ley, y los segundos
los creados por la costumbre.
b) Singulares y seriales: los primeros son los que se crean en forma aislada, y los segundos son los que se
crean en forma masiva.
c) Principales y accesorios: los primeros valen por sí mismos, los segundos siempre están ligados a un
principal. Principal es el debenture, accesorio es el cupón.
d) Abstractos y causales: los primeros son los que su causa no los persigue. Los segundos están siempre
ligados a la causa que les dio origen.
e) Especulativos y de inversión: los primeros son en los cuales puede obtener una ganancia. Los segundos
son los que producen una renta (intereses) al adquirente del título.
f) Públicos y privados: los primeros son los que emite el poder público, y los segundos los que emiten los
particulares.
g) De pago, de participación y de representación: son títulos de pago aquellos cuyo beneficio para el tenedor
es el pago de un valor dinerario. Los de participación permiten intervenir en el funcionamiento de un ente
colectivo. Y los de representación son los que el derecho incorporado significa la propiedad sobre un bien no
dinerario.
El endoso de los Títulos de Crédito
1.89) Definición
El endoso es el acto mediante el cual se transmiten los títulos de crédito, consistente en la firma de quien
transmite, colocada al dorso del documento. Puede designarse el nombre del beneficiario o hacerse en
blanco; el endosante es garante de la aceptación y pago del documento.
Características: El endoso es puro y simple; cualquier condición se considera por no puesta.
1.90) Requisitos
El endoso deberá constar en el título mismo o en hoja adherida a él, y lleva los siguientes requisitos:
a) En nombre del endosatario.
b) La clase de endoso.
c) El lugar y fecha.
d) La firma del endosante o de la persona que firma a su ruego en su nombre.
Si en el título se omite el nombre del endosatario, el tenedor podrá llenarlo antes de su presentación para el
cobro o aceptación.
Si se omite la clase de endoso en el título de crédito, se presume que fue transmitido en calidad de Propiedad.
La falta de firma del endosante en el título de crédito hace inexistente el endoso.
1.91) Elementos personales
Elementos personales: Los sujetos del endoso son: el endosante, quien transmite el título, y el endosatario,
quien lo recibe.
1.92) Clases de endoso
Clases de endoso:
El endoso puede ser:
a) En propiedad:
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b) En procuración; y,
c) Garantía.
El Endoso en Propiedad es aquél que, como el mismo nombre lo indica, transmite la propiedad del título. En
término de derecho civil es una cesión del derecho incorporado al título.
El endosante contraerá obligaciones autónomas frente a todos los tenedores posteriores a él, pero podrá
liberarse de sus obligaciones cambiarias mediante la fórmula “Sin mi responsabilidad” agregado al endoso.
El Endoso en Procuración es aquel que confiere al endosatario las facultades de un mandatario con
representación par a cobrar el título judicial o extrajudicialmente, y para endosarlo en procuración.
El Endoso en Garantía es aquel en virtud del cual se presta una garantía sobre otra obligación. Por el carácter
mueble de los títulos de crédito, se retrotrae como una prenda.
El Protesto
1.93) Definición
Acto que tiene por objeto la comprobación fehaciente de la falta de pago o de aceptación, a su vencimiento,
de un título de crédito presentado en tiempo. Puede dispensarse de este acto, mediante la inserción de la
cláusula: sin protesto, o libre de protesto. Éste debe constar en acta notarial; salvo los actos que por
disposición de la ley lo suplen, como por ejemplo:: la razón puesta por un banco sobre el título en el que se
hace constar la negativa de pago, y la razón o sello que pone la cámara de compensación, en el caso de los
cheques que se cobran por medio de esa dependencia.
Es la constancia negativa de aceptación o pago de un título de crédito presentado en tiempo.
Es la certificación auténtica expedida por un depositario de fe pública, en la que éste hace constar el hecho
de haberse presentado oportunamente la letra para su aceptación o para su pago a las personas llamadas a
aceptarla o a pagarla, sin que éstas lo hayan hecho a pesar del requerimiento respectivo.
El protesto significa 3 cosas:
a) Es el medio de prueba de la actitud negativa del librado o del aceptante que rehuyen, respectivamente,
aceptar o pagar la letra;
b) es el medio de prueba también para precisar el estado de la letra en el momento del protesto y determinar
las personas obligadas, y
c) Es requisito legal para ejercitar la acción cambiaria, sea contra el aceptante, sea contra los obligados en vía
de regreso.
El protesto por falta de aceptación deberá levantarse dentro de los dos días hábiles que sigan al de la
presentación, pero siempre antes de la fecha de vencimiento. El protesto por falta de pago se levantará dentro
de dos días hábiles siguientes al del vencimiento.
1.94) Requisitos
El protesto se hará constar por razón puesta en el cuerpo de la letra o en hoja adherida a ella; además el
notario que lo practique levantará acta en la que se asiente:
1. La reproducción literal de todo cuanto conste en la letra.
2. El requerimiento al girado o aceptante para aceptar o pagar la letra, con la indicación de si esa persona
estuvo o no presente.
3. Motivos de la negativa para la aceptación o el pago.
4. La firma de la persona con quien se entiende la diligencia, o la indicación de la imposibilidad para firmar
o de su negativa.
5. La expresión del lugar, fe cha y hora en que se practique el protesto, y la firma del funcionario autorizante.
6. El notario protocolizará dicha acta.
1.95) Forma de suplirlo
Si el título se presentare por conducto de un banco, la anotación de éste respecto de la negativa de la
aceptación o de pago, valdrá como protesto.
En el cheque por ejemplo: la anotación que el librado o la cámara de compensación ponga en el cheque, de
haber sido presentado en tiempo y no pagada total o parcialmente, surtirá los efectos del protesto.
1.96) Efectos del protesto
A partir del protesto se puede ejercer la acción cambiaria, sea contra el aceptante, sea contra los obligados en
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vía de regreso.
Especial: entre las dos líneas se indica el nombre del banco que lo cobra.
El cruzamiento no se puede borrar ni el nombre de la institución si fuere especial.
El librado que pague un cheque en términos distintos de los indicados será responsable del pago irregular.
Cheque para abono en cuenta: (Art. 521- 523 del código de comercio) el librador o el tenedor pueden
prohibir que el cheque sea pagado en efectivo, mediante la inserción de la expresión: para abono en cuenta.
El librado sólo podrá abonar el importe del cheque en la cuenta que lleva o abra el tenedor. El borrado o
alteración de la expresión o de cualquier agregado a la misma, se tendrán por no puestos. Se corta la
circulación del cheque si se pone que para abonar en cuenta. El librado que pague en forma diversa a la
prescrita en los artículos anteriores, responderá por el pago irregular.
Cheque certificado: Es aquel en que el librador pide antes de la emisión, que el librado certifique que
existen fondos. La certificación no puede ser parcial, ni extenderse en cheques al portador, así como no es
negociable. Es una operación contable en el cual el banco congela una parte (igual a la del título) por quince
días que tiene de presentación del cheque. La certificación hará responsable al librado frente al tenedor de
que, durante el período de presentación tendrá fondos suficientes para pagar el cheque. La certificación se
manifiesta por razón puesta por el banco librado en el propio cheque, en la que consta la suma certificada y
la firma del librado.
Cheque con provisión garantizada: son cheques emitidos por los propios bancos en los cuales ellos hacen
constar que por el cheque emitido tiene fondos suficientes. El librado tiene que hacer un depósito de fondos
y luego el banco le da el talonario especial. Estos cheques no pueden ser al portador. La garantía se extiende:
si los cheques se emiten después de tres meses de la fecha de entrega de formularios, y si el título no se
presenta al cobro durante el plazo de presentación.
Cheque de caja o de gerencia: los bancos podrán expedir de caja o de gerencia a cargo de sus propias
dependencias. Estos cheques son no negociables y no pueden expedirse al portador.
Cheque de viajero: Son librados por el librador a su propio cargo y serán pagados por su establecimiento
principal o por sus sucursales. Para su circulación y cobro necesitan de tres firmas, siendo una de ellas la de
la institución creadora y dos del tomador o beneficiario, prescriben en 2 años. Al entregar el cheque de
viajero el librador al beneficiario, éste estampará su firma en lugar adecuado del título. El que pague o reciba
el cheque deberá verificar la autenticidad de la segunda firma del tenedor, cotejándola con la firma puesta
ante el librador. La falta injustificada de pago del cheque de viajero dará acción al tenedor para exigir,
además de la devolución de su importe, el pago de daños y perjuicios sin necesidad de protesto.
Cheques con talón para recibos y causales: llevarán adherido un talón separable que deberá ser firmado por
el titular al recibir el cheque y que servirá de comprobante del pago hecho. Los cheques causales expresarán
el motivo del cheque y servirán de comprobante del pago hecho, cuando lleven el endoso del titular original.
1.112) Responsabilidad civil y penal
Civil: Art. 505. Cuando sin causa justa se niegue el librado a pagar un cheque, o no haga el ofrecimiento de
pago parcial prevenido en el artículo anterior, resarcirá al librador de los daños y perjuicios que se le
ocasionen.
Art. 514. El librador de un cheque presentado en tiempo y no pagado, resarcirá al tenedor de los daños y
perjuicios que con ello ocasione.
Cuando se desarrolló el tema de los cheques especiales, se indicó la responsabilidad civil en cada caso.
Penal: Art. 496, párrafo tercero: El que defraudare a otro librando un cheque sin tener fondos o disponiendo
de ellos, antes de que expire el plazo para su cobro o alterando cualquier parte del cheque o usando
indebidamente del mismo, será responsable del delito de estafa.
Obligaciones de las Sociedades o “Debentures”
1.113) Definición
Los debentures son los títulos de crédito que surgen de una declaración unilateral de voluntad de una
sociedad anónima, que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo cuyo sujeto pasivo (deudor) es
la sociedad creadora. Al igual que todos los títulos contemplados en el código, las obligaciones o debentures
son bienes muebles, aún cuando estén garantizados con derechos reales sobre inmuebles.
1.114) Procedimiento para su creación
Pueden crearse en forma nominativa, a la orden o al portador. El valor de los títulos tiene que ser, como
mínimo cien quetzales o múltiplos de cien; se crean en serie.
Los requisitos que deben llenar los debentures son:
a) Los del artículo 386 del Código de Comercio;
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b) La denominación del título;
c) Nombre, objeto y domicilio de la sociedad anónima;
d) Monto del capital autorizado, el capital pagado, así como el activo y el pasivo de la sociedad según la
auditoria practicada para ese efecto;
e) Monto de la emisión, número y valor de los títulos;
f) Si la emisión se coloca bajo la par o mediante el pago de comisiones, deberá expresarse la cantidad que
efectivamente ha recibido la sociedad;
g) Interés que se pagará;
h) Forma en que se amortizarán los títulos;
i) Garantías especiales que se constituyan para respaldar los títulos;
j) Lugar y fecha y número de la escritura en que se crean los debentures, nombre del notario autorizante, así
como el número y fecha de inscripción del testimonio de la escritura de creación en el Registro Mercantil; y,
k) Firma de la persona designada como representante común de los tenedores o adquirentes de las
obligaciones.
El procedimiento para la creación de debentures es:
a) Celebración de una Asamblea Extraordinaria;
b) Auditoria de la sociedad para determinar activos y pasivos y el capital;
c) Elevar la decisión de asamblea a Escritura Pública;
d) Inscribir las garantías;
e) Elaborar los títulos.
1.115) Naturaleza jurídica
La base de este título de crédito está ligado directamente a la existencia de las sociedades mercantiles. El
sujeto creador de los debentures sólo puede ser la sociedad mercantil, con la particularidad en nuestro medio
de que tal librador debe ser una sociedad anónima, contrariamente a otras legislaciones en que lo puede crear
cualquier sociedad, aunque no sea anónima. Una sociedad anónima tiene su capital social y su capital
contable para realizar sus actividades comerciales. En un momento dado se puede encontrar la sociedad ante
la necesidad de poseer más fondos de inversión, pero no se tiene el propósito de aumentar el capital social.
La sociedad puede avocarse a una institución financiera y obtener un préstamo, pero si la suma requerida es
considerable, es muy probable que no encuentre quién se la proporcione. Entonces, en defecto de eso,
consigue el mismo resultado (agenciarse de fondos), mediante la creación de los títulos denominados
debentures, de ahí el porqué de la creación de estos.
1.116) Elementos personales
Los sujetos que participan en los debentures son:
a) Librador – librado: Sociedad Anónima que crea los debentures.
b) Tenedor u obligacionista: Obtiene los títulos pagándolos a la sociedad.
1.117) Obligaciones convertibles en acciones
Las obligaciones convertibles en acciones consisten en que cuando el título es redimible dentro del plazo que
se fije, el tenedor puede optar porque se le devuelva el capital que representa el título o pasar a ser accionista
de la sociedad. Esta conversión significa un aumento del capital suscrito y pagado.
Obligaciones de la sociedad creadora:
a) Pagar el interés que devenguen los títulos; (cupones).
b) Responder ilimitadamente con todos sus activos por el valor total de la emisión;
c) Cuando se constituyan garantías específicas, deberá contratarse un seguro contra incendio y otros riesgos
usuales.
1.118) Panorama práctico de este título
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El bono de prenda es un título de crédito que ex pide un Almacén General de Depósito, a solicitud del
depositante, mediante el cual se representa un contrato de mutuo celebrado entre el propietario de las
mercaderías depositadas y un prestamista, con garantía de las mercaderías que el título especifica.
1.120) Características
Características:
Los sujetos del Certificado de Depósito son:
a) Librador: Almacén General de Depósito;
b) Obligado. Mismo almacén;
c) Tenedor: Depositante.
Este título puede circular mediante endoso y entrega material del documento y cambio de registro.
Formalidades del Certificado de Depósito: Este título por su función como tal, debe llenar los requisitos del
artículo 386 del código de comercio; y en vista de que contiene el contrato de depósito, se deben cumplir las
exigencias de dicho contrato, se hace conforme modelos aprobados por la Superintendencia de Bancos,
además se debe cumplir con las formalidades que indica el artículo 9 del Decreto 1746 y 12 de su
Reglamento.
Particularidades del Certificado de Depósito:
a) Por ser nominativo el almacén debe tener un registro;
b) Es un título liberado de protesto, por lo tanto es un título ejecutivo.
c) Se puede emitir en forma múltiple;
d) El plazo del certificado (vencimiento) no puede exceder de 1 año prorrogable;
e) El título es objeto de circulación jurídica pero puede ser NO TRANSFERIBLE.
f) Si un almacén está autorizado para actuar como almacén fiscal, puede recibir mercaderías que tengan
pendientes el pago de impuestos al fisco.
Elementos que debe contener el Bono de Prenda:
a) Los propios del Certificado de Depósito;
b) Monto del préstamo otorgado;
c) Tase de interés que devengue;
d) Número de registro del certificado de depósito;
e) Espacio para que se pueda avalar, pagar por intervención o consignar cualquier otra modalidad permitida
por le ley.
El Bono de Prenda circula por endoso, entrega material y cambio de registro.
El plazo del Bono de Prenda nunca puede exceder de un año, a menos que el certificado fuere prorrogado.
1.121) Almacenes Generales de Depósito
Se entiende por Almacenes Generales de Depósito aquellas empresas que tienen el carácter de instituciones
auxiliares de crédito, cuyo titular debe ser una sociedad anónima organizada conforme el derecho
guatemalteco, su objeto social es el depósito, conservación y custodia, el manejo y distribución, la compra y
venta por cuenta ajena de mercaderías o productos de origen nacional o extranjero y la creación de títulos de
crédito llamados Certificados de Depósito y Bonos de Prenda.
(Leer Ley de Almacenes Generales de Depósito).
Carta de Porte o Conocimiento de Embarque
1.122) Definición
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La Carta de Porte es un título de crédito que otorga al tenedor el derecho a reclamar al obligado la entrega de
las mercaderías por él representadas (vía terrestre) como consecuencia de su transporte.
1.123) Características
Las características de la Carta de Porte son:
a) La posesión del título supone la de las mercaderías.
b) Con el título se puede lograr la transferencia del dominio sobre las mercaderías, porque él las representa;
c) Todo el tráfico jurídico al que se quiera so meter las mercaderías u objetos transportados, se pueden hacer
por medio del título.
1.124) Elementos personales
Elementos personales:
Los elementos personales de la Carta de Porte son:
- Porteador o fletante: Persona individual o jurídica que se dedica al transporte, mediante una concesión,
autorizada por el Estado.
- Cargador: Quien remite la mercadería.
- Consignatario o destinatario: Persona a favor de quien se expide el título.
1.125) Circulación
La Carta de Porte circula:
o A la orden o
o Al portador.
1.126) Forma del título
La redacción de la carta de porte debe contener los siguientes elementos:
a) Nombre del título;
b) Nombre y domicilio del porteador;
c) Nombre y domicilio del cargador;
d) Nombre y destinatario y domicilio o la indicación de que es al portador;
e) Descripción detallada de las cosas transportadas;
f) Indicación del flete, gasto de transporte, tarifas aplicables;
g) Lugares y fechas de salida y destino.
h) Indicación del medio de transporte;
i) Si el transporte se hace por vehículo determinado, debe identificarse;
j) Pactos acordados dentro de la autonomía de la voluntad.
La Factura Cambiaria
1.127) Definición
La Factura Cambiaria es un título de crédito que incorpora la obligación de pagar una suma cierta de dinero
dentro de un plazo determinado; a la vez que describe las mercaderías que se han vendido como objeto del
contrato que le da nacimiento al título; circula como otros títulos y es potestativo el librarla al vendedor.
1.128) Requisitos
Características:
En la factura cambiaria subyace una compraventa de mercaderías, cuando el pago del precio se difiere para
una fecha futura.
La factura cambiaria cumple una doble función: como factura prueba la existencia de un contrato de
compraventa; como factura cambiaria, es un título de crédito constitutivo de la obligación que contrae el
comprador.
En la factura cambiaria deben llenarse en su redacción los siguientes requisitos:
a) Los contenidos en el artículo 386 del Código de Comercio;
b) Número de orden del título;
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El Certificado fiduciario
1.138) Definición
El requisito indispensable para que surja el certificado fiduciario es que previamente se haya celebrado un
contrato de fideicomiso, en cuya constitución se hubiere previsto la posibilidad de emitir certificados
fiduciarios.
El contrato de fideicomiso es aquel por el cual una persona llamada fideicomitente, transmite determinados
bienes y derechos a otro llamado fiduciario (banco) afectándolo a fines específicos que redundan en
beneficio de un tercero llamado fideicomisario.
El fideicomiso que permite la emisión de Certificados Fiduciarios es el de inversión.
1.139) Requisitos y formalidades
Además de los requisitos generales, los certificados fiduciarios deberán contener:
Mención de ser certificado fiduciario.
Datos que identifiquen la escritura de constitución del fideicomiso y la creación de los propios certificados.
La descripción de los bienes fideicometidos.
El avalúo de los bienes.
Facultades del fiduciario.
Derechos de los tenedores.
Firma del fiduciario y la del representante de la autoridad administrativa.
Se pueden emitir los certificados fiduciarios en forma Nominativa; A la orden y al Portador.
Pero si el bien fideicometido es inmueble debe ser nominativo.
Las Acciones Cambiarias
1.140) Definición
Concepto: Acción es la facultad que tiene un su jeto de pretender ante los órganos jurisdiccionales del
Estado, la satisfacción de un derecho.
Qué se entiende por Acción Cambiaria:
Es el derecho que tiene el sujeto activo de la obligación contenida en un título de crédito (tomador,
beneficiario o último tenedor) para pretender el pago en la vía judicial, por medio de un proceso ejecutivo.
Contenido: el tenedor del título de crédito, mediante la acción cambiaria directa puede reclamar el pago: a.
Del importe del título. b. De los intereses moratorios. c. De los gastos del protesto en su caso y los gastos del
juicio. d. De la comisión de cambio entre la plaza en que debería haberse pagado el título de crédito y la
plaza en que se le haga efectivo, más los gastos de situación.
Cuándo se ejercitará la Acción Cambiaria?
- En caso de falta de aceptación o de aceptación parcial del título;
- En caso de falta de pago o pago parcial;
- Cuando el librado o el aceptante fueren declarados en estado de quiebra, de liquidación judicial, de
suspensión de pagos, de concurso o de otras situaciones equivalentes.
1.141) Surgimiento de la acción
1.149) Procedimiento
El juez competente por razón de domicilio es el de primera instancia civil del lugar donde el principal
obligado deba cumplir las obligaciones que el título consigna.
a) El memorial de cancelación y reposición debe cumplir los requisitos del Art. 61 del código procesal civil y
mercantil, asimismo debe incluir los datos esenciales del título.
b) El juez al darle trámite a las diligencias ordenará la publicación de un extracto de la solicitud en el diario
oficial y en otro de los de mayor circulación, dará audiencia por 3 días a las personas que el interesado señale
como signatarios del título.
c) En caso que el gestionante hubiese solicitado la suspensión del cumplimiento de las obligaciones
cambiarias, el juez, previo otorgamiento de la garantía que le fije, lo podrá facultar para que pueda ejercitar
los derechos que podría hacer valer durante el procedimiento de cancelación.
d) La resolución deberá ser dictada transcurridos 30 días de la fecha de la publicación de la solicitud, si no se
presentare oposición, decretando la cancelación del título.
e) La resolución de cancelación causará ejecutoria 30 días después de la fecha de su notificación a los
signatarios del título que ya hubiere vencido. Y 30 días después de la fecha de vencimiento, en los casos de
los títulos que aún no hubieren vencido.
El título que ya estuviere vencido o venciere durante el procedimiento, el interesado puede solicitar al juez
que ordene a los signatarios que depositen a disposición del juzgado, el importe del título.
Cuando se decreta la cancelación de un título de crédito que no hubiere vencido, el juez ordenará a los
signatarios que suscriban el título substituto. Si no lo hicieren, el juez lo firmará en su rebeldía.
Los títulos al portador no son cancelables, el tenedor podrá notificar judicialmente al emisor, el extravío o el
robo. Transcurrido el término de prescripción de los derechos incorporados en el título, si no se hubiere
presentado a cobrarlo un tenedor de buena fe, el obligado deberá pagar el principal y los accesorios al
denunciante.
1.150) Efectos de la cancelación y la reposición
Efectos de la cancelación y la reposición:
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Los efectos que genera el procedimiento de cancelación, es la interrupción de la prescripción, porque no se
están en posesión del documento y la suspensión de los términos de que depende la caducidad que se
produce, por no ser posible pedir su aceptación por medio de la presentación, ni su pago, ni efectuar el
protesto.
El objeto de la cancelación no es, en realidad, el título mismo, sino las obligaciones y derechos en él
incorporados. Estas obligaciones y derechos, por virtud de la sentencia de cancelación, se desincorporan del
título antiguo, para reincorporarse en el título sustituto.
1.151) Reivindicación de los títulos de crédito
En caso de ilícita apropiación de un título de crédito se da la acción de reivindicación. La acción de
reivindicadora procederá contra el primer adquiriente y contra quienes lo hayan adquirido conociendo o
debiendo conocer los vicios de la posesión de quien los transmitió. Mediante la acción reivindicatoria, el
propietario que se ha visto desposeído de la cosa pretende que se le reconozca su derecho y se le reintegre en
la posesión de la cosa. Por lo tanto corresponde la acción reivindicatoria al propietario que no posee, contra
el poseedor que niega su derecho. De aquí que el ejercicio de la acción requiere un doble requisito de
carácter subjetivo: que el actor pruebe ser el propietario y que el demandado posea la cosa.
La reivindicación tiene que ser dentro de un juicio de cognición en el que debe probar el derecho a
reivindicar; por lo mismo su trámite sería en la vía sumaria.
Los títulos al portador no son reivindicables.
1.152) Procedimientos judiciales y extrajudiciales
Los procedimientos judiciales ya los describimos anteriormente dentro de este apartado. El único
procedimiento extrajudicial es la reposición o cancelación de un título nominativo, ya que el tenedor podrá
dirigirse directamente a quien tenga a su cargo el registro de los títulos para solicitar el trámite respectivo.
Obligaciones Mercantiles
1.153) Teoría general de las obligaciones mercantiles
necesidad de ostentar un mandato, como sería necesario en el tráfico civil. Representar a otro sin mayores
formalismos, siempre y cuando, expresa o tácitamente, se dé la confirmación por parte del representado. La
representación aparente la encontramos en el código de comercio en el artículo 670
1.155) Principios
Los principios son la verdad sabida y buena fe guardada. Las partes obligadas conocen en verdad sus
derechos y obligaciones y se vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos de negociar, para no darle una
interpretación distinta a los contratos, ya que de otra manera se destruiría la seguridad del tráfico comercial.
Ver Art. 669 del código de comercio.
1.156) Solidaridad de los deudores
En las obligaciones mercantiles los codeudores serán solidarios, salvo pacto expreso en contrario. Todo
fiador de obligación mercantil, aunque no sea comerciante, será solidario con el principal y con los otros
fiadores, salvo lo que se estipule en el contrato.
1.157) Exigibilidad de las obligaciones sin plazo
La obligación está sujeta a un plazo, o sea el tiempo en que el deudor debe cumplirla.
Son exigibles inmediatamente las obligaciones para cuyo cumplimiento no se hubiere fijado un término en el
contrato, salvo que el plazo sea consecuencia de la propia naturaleza de éste.
1.158) Mora mercantil
La mora es el status jurídico en que se encontrará el sujeto si no cumple con su obligación o no acepta la
prestación que le hace el deudor, según el caso, en virtud de la exigibilidad de los respectivos vínculos. En
las obligaciones o contratos mercantiles se incurre en mora, sin necesidad de requerimiento, desde el día
siguiente a aquél en que venzan o sean exigibles. Se exceptúan los títulos de crédito y las obligaciones o
contratos en que expresamente se pactó lo contrario.
1.159) Derecho de retención
El acreedor cuyo crédito sea exigible, podrá retener los bienes muebles o inmuebles de un deudor que se
hallaren en su poder. El que retiene tiene las obligaciones de un depositario. El derecho de retención cesará si
el deudor consigna el importe del adeudo, o da garantía suficiente por él. El derecho de retención no cesará si
el deudor enajena los bienes retenidos.
Si los bienes retenidos son embargados, quien los retiene tendrá derecho: a conservar la cosa en el carácter
de depositario judicial; a ser pagado preferentemente, si el bien retenido estaba en su poder en razón del
mismo contrato que originó el crédito; y a ser pagado con prelación al embargante, si la creación del crédito
de éste es posterior a la retención.
El que ejercite el derecho de retención estará obligado al pago de costas y daños y perjuicios si no entabla la
demanda dentro del término legal (l a ley no indica plazo) y si se declara improcedente la demanda.
1.160) Nulidad de las obligaciones plurilaterales
Es criterio reiterado de la doctrina que en materia de obligaciones y contratos mercantiles los hechos de
nulidad deben reducirse al máximo, en aras de la seguridad del tráfico comercial; sobre todo por su rapidez y
poco formalismo.
La nulidad que afecte las obligaciones de una de las partes, no anulará un negocio jurídico plurilateral, salvo
que la realización del fin perseguido con éste resulte imposible, si no subsisten dichas obligaciones.
1.161) Calidad de las mercaderías
Cuando existe una obligación de entregar mercaderías como consecuencia de un contrato, y no se estableció
su especie o calidad, al deudor sólo puede exigírsele la entrega de mercaderías de especie o calidad medias.
1.162) Capitalización de Intereses
Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la cantidad que se adeude por ese
concepto, acrecenta el capital; de manera que, a partir de la capitalización, los intereses aumenta porque se
elevó la suma del capital. Según el artículo 691 del código de comercio, en las obligaciones mercantiles se
podrá pactar la capitalización de intereses, siempre que la tasa de interés no sobrepase la tasa promedio
ponderado que apliquen los bancos en sus operaciones activas, en el período de que se trate.
1.163) De las obligaciones de tracto sucesivo
Vencimiento de las obligaciones de tracto sucesivo:
El artículo 693 del código de comercio establece que en las obligaciones de tracto sucesivo, salvo pacto en
contrario, la falta de un pago da por vencido el plazo de la obligación y la hace exigible.
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Características de los Contratos Mercantiles
1.164) Formalidad del contrato mercantil
Representación para contratar:
Esto es la representación aparente, o sea que una persona se manifiesta como representante de otra, sin
necesidad de ostentar un mandato, como sería necesario en el tráfico civil. Representar a otro sin mayores
formalismos, siempre y cuando, expresa o tácitamente, se dé la confirmación por parte del representado. La
representación aparente la encontramos en el código de comercio en el artículo 670.
Formalidad del contrato mercantil:
Los contratos de comercio no están sujetos, para su validez, a formalidades especiales. Cualesquiera que
sean la forma y el idioma en que se celebren, las partes quedarán obligadas de la manera y en los términos
que aparezca que quisieron obligarse. Los contratos celebrados en territorio guatemalteco y que hayan de
surtir efectos en el mismo, se extenderán en el idioma español. Se exceptúan de esta obligación los contratos,
que de acuerdo con la ley, requieran formas o solemnidades especiales, ejemplo: contrato de fideicomiso.
Cláusula compromisoria:
Esto quiere decir que en los contratos mercantiles será válida la cláusula compromisoria y el pacto de
sometimiento a arbitraje de equidad aunque no estén consignados en escritura pública. Este párrafo está
contenido en el tercer párrafo del artículo 671 del código de comercio, pero fue derogado por la ley de
arbitraje así que ya no es válido, por lo que se tiene que estipular en el contrato si las partes se comprometen
a arbitraje o no.
1.165) Contrato de adhesión
Contrato de adhesión:
Son los llamados contratos de formularios en el código de comercio (Art. 672). Estos contratos son
productos de la negociación en masa, son elaborados en serie, según las leyes de los grandes números,
sometidos a las leyes de una estandarización rigurosa, que por un proceso de tipificación contractual reduce
al mínimo el esfuerzo de las partes y la pérdida de tiempo. Según el artículo mencionado estos contratos se
rigen por las siguientes normas:
a. se interpretarán, en caso de duda, en el sentido menos favorable para quien haya preparado el formulario.
b. Cualquier renuncia de derecho sólo será válida si aparece subrayada o en caracteres más grandes o
diferentes que los del resto del contrato.
c. Las cláusulas adicionales prevalecerán sobre las del formulario.
1.166) Omisión fiscal
Los efectos de los contratos y actos mercantiles no se perjudican ni suspenden por el incumplimiento de
leyes fiscales, sin que esta disposición libere a los responsables de las sanciones que tales leyes impongan.
1.167) Libertad de contratación teoría de la imprevisión
Libertad de contratación:
Nadie puede ser obligado a contratar, sino cuando el rehusarse a ello constituya un acto ilícito o abuso de
derecho.
Teoría de la imprevisión:
Llamada cláusula rebus sic stantibus. Únicamente en los contratos de tracto sucesivo y en los de ejecución
diferida, puede el deudor demandar la terminación si la prestación a su cargo se vuelve excesivamente
onerosa por sobrevenir hechos extraordinarios e imprevisibles. La terminación no afectará las prestaciones
ya ejecutadas ni aquéllas respecto de las cuales el deudor hubiere incurrido en mora. No procederá la
terminación en los casos de los contratos aleatorios, ni tampoco en los conmutativos, si la onerosidad
superviniente es riesgo normal de ellos.
Contratante definitivo.
Cuando se celebra un contrato se debe saber de antemano quiénes son las personas que lo van a concertar. En
el comercio una persona puede contratar con otra un determinado negocio, pero una de ellas lo hace como
representante aparente, reservándose la facultad de designar dentro de un plazo no superior a tres días, quién
será la persona que resultará como contratante definitivo. La validez de esta designación depende de la
aceptación efectiva de dicha persona, o de la existencia de una representación suficiente. Si transcurrido el
plazo legal o convenido no se hubiere hecho la designación del contratante, o si hecha no fuere válida, el
contrato producirá sus efectos entre los contratantes primitivos.
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Contrato de Suministro
1.170) Definición
Es aquel por medio del cual una parte llamada suministrante, se obliga mediante un precio, a realizar a favor
de otra, llamada suministrado, una serie de prestaciones periódicas y continuadas de mercaderías o servicios.
Su función es la de asegurar la provisión de un bien o servicio.
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Principal.
* De tracto sucesivo.
1.171) Elementos
* Personales: Suministrante y Suministrado.
* Reales: Cosa y el precio.
* Formales: No esta sujeto a formalidades especiales.
1.171.1) Personales
1.171.2) Reales
1.172) Plazo
El plazo se pacta en interés de ambas partes.
1.173) Suspensión y terminación
1.174) Modalidades
Contrato Estimatorio
1.175) Definición
Es aquél por medio del cual un sujeto llamado consignante, entrega a otro llamado consignatario,
mercaderías a un precio estimado, para que en un plazo fijado se pague dicho precio o bien se devuelvan las
mercaderías. Su función principal es que el minorista obtiene mercaderías sin pagar de inmediato el precio
de ellas.
- Características:
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Tracto sucesivo.
* Real.
1.176) Elementos
* Personales: Consignante y Consignatario.
* Formales: No esta sujeto a formalidad alguna.
* Reales: Cosas y el Precio.
El contrato estimatorio termina por el transcurso del plazo o cuando el consignatario vende antes las
mercaderías.
obligación de custodiarlo y devolverlo cuando se le requiera. Su función es custodiar bienes. Los depósitos
recibidos a nombre de dos o más personas, podrán ser devueltos a cualquiera de ellas, aún en caso de muerte
de uno o varios de los codepositantes, a menos que se hubiera pactado lo contrario.
Atendiendo a la naturaleza del bien depositado y su restitución, el depósito mercantil puede ser:
Regular: Cuando se devuelve el mismo bien que se depositó.
Irregular. Cuando se devuelve uno distinto al depositado, de la misma especie y calidad, dinero por ejemplo.
- Características:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Real.
* Conmutativo.
* Principal.
* Tracto sucesivo.
1.178) Elementos
* Personales: Depositante y Depositario
* Reales. Mercaderías, dinero, joyas y el precio por él depósito.
* Formales: Simple acuerdo verbal, contrato de adhesión y por escrito, ejemplo los depósitos de los
Almacenes Generales de Depósito.
El contrato de Depósito Mercantil termina por:
* Restitución del objeto depositado;
* Devolución que hace el depositario.
Solamente los almacenes generales de depósito, debidamente autor izados podrán emitir certificados de
depósito y bonos de prenda representativos de las mercaderías recibidas. Los depósitos hechos en los
Almacenes Generales de Depósito se rigen por su propia ley.
1.179) Modalidades
Operaciones de Crédito
1.180) Contrato de apertura de crédito
La palabra Crédito significa el derecho que uno tiene a recibir de otro alguna cosa: por lo común dinero. El
campo regular de las operaciones de crédito es la actividad bancaria.
Contrato de apertura de crédito:
Por este contrato un sujeto denominado acreditante se obliga frente a otro llamado acreditado, a poner a su
disposición una suma de dinero o a contraer obligaciones por cuenta del acreditado; éste a su vez, se obliga a
restituir las sumas de que hubiere dispuesto o las que se hubieren pagado por su cuenta, más gasto,
comisiones e interés que resulten a su cargo.
Función del Contrato de Apertura de Crédito: Poner a disposición del acreditado una cantidad de dinero para
dedicarlo a sus actividades comerciales o que se cancelen obligaciones por su cuenta.
- Características:
* Consensual.
* Conmutativo.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
- Obligaciones principales del acreditante y el acreditado:
* Acreditante: Poner una suma de dinero a disposición del acreditado o a contraer obligaciones por cuenta de
éste.
* Acreditado: Restituir el dinero de que dispuso, pagar gastos, comisiones e intereses.
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- Modalidades de la apertura de crédito:
Garantizada: Hipoteca, prenda o fianza.
Al descubierto: La garantía es la confianza mutua.
Cuenta Corriente: El acreditado puede hacer abonos antes que deba pagarse totalmente.
1. Cómo termina el contrato de Apertura de Crédito?
* Con la extinción del plazo.
* Si las partes no fijan plazo, se entenderá que la restitución deberá hacerse dentro de 3 meses que sigan a la
extinción del plazo señalado para el uso de crédito.
* Anticipadamente si el acreditante lo comunica por escrito al acreditado.
* Cuando no se estipula plazo para la utilización del crédito, cualquiera de las partes podrá darlo por
concluido, mediante denuncia que se notificará a la otra parte por conducto de notario.
1.181) Contrato de descuento
Contrato de descuento:
Es aquel por medio del cual un sujeto llamado descontatario, transfiere a otro llamado descontador, un
crédito no vencido a cambio del valor dinerario que representa, previa deducción de una suma fijada por las
partes. El descontatario deberá responder del pago del crédito transferido, a menos que se hubiere acordado
expresamente lo contrario.
- Características:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Consensual.
* Nominativo.
* Principal.
* Conmutativo.
- Clases de descuento:
* Cartáceo: Ocurre cuando se transmiten títulos de crédito.
* No cartáceo: El crédito consta en libros de contabilidad, que tendrán los siguientes requisitos: 1. que los
créditos sean exigibles a término o con previo aviso, 2. que haya prueba escrita de la existencia del crédito, 3.
que el descuento se haga constar por escrito. El descontatario será considerado como mandatario del
descontador de créditos en libros, en cuanto se refiere al cobro de los créditos materia del descuento.
1.182) Contrato de cuenta corriente
Por este contrato las partes, denominadas cuentacorrentistas, se obligan a entregarse remesas recíprocas de
bienes de diversa naturaleza, cuyo valor dinerario constituyen partidas de abono o cargo en la cuenta de cada
cuentacorrentista, saldándose las operaciones al cierre de contrato para determinar quién es el sujeto deudor
de la relación y exigirle el pago en los términos convenidos. Se caracteriza por el hecho de que las dos partes
del negocio puede fungir como acreedores o deudores de la relación jurídica, ya que realizan operaciones de
crédito en forma cruzada.
El contrato debe ser por escrito ya que según nuestra legislación, la circunstancia de que en la contabilidad
de un comerciante se abra una cuenta corriente a otro, no prueba la existencia del contrato. La cuenta
corriente se puede garantizar con garantía real o personal, el cuentacorrentista tiene derecho a hacer efectiva
la garantía, por el saldo que resulte a su favor al cierre de la cuenta, y hasta el monto del crédito garantizado.
El cierre de la cuenta para la determinación del saldo se opera cada 6 meses, salvo pacto en contrario. Las
acciones para la rectificación de cualquier error de número, de cálculo o duplicaciones u omisiones en la
cuenta, prescriben en 6 meses.
- Características:
* Consensual.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
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* Nominado.
* Tracto sucesivo.
- Terminación del contrato de Cuenta Corriente:
* Vencimiento del plazo.
* A la fecha de un cierre si no hay plazo.
1.183) Contrato de reporto
Por este contrato una parte llamada reportado, transfiere a la otra llamada reportador, la propiedad de títulos
de crédito, obligándose este último a devolver al primero otros títulos de la misma especie dentro del plazo
pactado y contra reembolso del precio de los títulos, el que podrá ser aumentado o disminuido según se haya
convenido. El reporto se perfeccionará por la entrega cambiaria de los títulos. Se considera como una
operación propia de la bolsa de valores. El reporto debe constar por escrito, expresándose el nombre
completo del reportador y del reportado, la clase de títulos dados en reporto y los datos necesarios para su
identificación, el término fijado para el vencimiento de la operación y el precio.
- Características:
* Contrato típico.
* Nominal,
* Formal.
* Bilateral.
* Oneroso,
* Conmutativo,
* Tracto Sucesivo.
* Real.
Función del Reporto: El propietario de un título de crédito puede tener interés en adquirir el valor dinerario
que representa; para ello puede recurrir al contrato de reporto y adquiere una suma por transferir su derecho,
al finalizar el plazo se le devolverá otro título de la misma especie.
1.184) Cartas ordenes de crédito
Es un contrato que se formaliza en un documento denominado Carta Orden de Crédito, por medio del cual
quien lo expide – dador – se dirige a un destinatario, ordenándole la entrega de una suma de dinero a la
persona que en el mismo se indica y a quien le llamaremos tomador o beneficiario. Deberán expedirse a
favor de persona determinada y no serán negociables, expresarán una cantidad fija o un máximo cuyo límite
se señalará con precisión. No es título de crédito ya que no necesita de aceptación o protesto, ni confiere
derecho alguno al tomador en contra del destinatario.
- Función: facilitar que una persona (tomador) pueda disponer de dinero en efectivo en una plaza diferente a
aquélla en que se emite.
- Sujetos:
* Dador: es la persona que emite la carta orden de crédito.
* Destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta orden de crédito.
* Tomador o beneficiario: es la persona en cuyo favor se emite la carta orden de crédito.
- Revocación: como la carta orden de crédito se puede extender sin necesidad de que el tomador entregue el
importe de la misma, en este caso la carta es revocable, lo que se debe notificar al tomador y al destinatario.
- Plazo: si no se indica plazo se entender á que será de un año contado desde la fecha de su expedición.
1.185) Tarjeta de crédito
Es aquel por el cual el comerciante que extiende el documento se compromete a pagar, hasta una suma
determinada, las compras al crédito que el titular haga con los comerciantes afiliados al sujeto que extiende
la tarjeta.
- Características:
* Contrato típico.
* Oneroso,
* Tracto Sucesivo.
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* Formal: deberán expedirse a favor de personas determinadas y no serán negociables. Deberán contener el
nombre de quien las expide y la firma autógrafa de la persona a cuyo favor se extienden. También deberá
expresarse en ellas el territorio y plazo dentro del cual son válidas.
1.186) Crédito documentario
Por este contrato un sujeto llamado acreditante, se obliga frente a otro llamado acreditado, a pagar o contraer
una obligación por cuenta de es te y en beneficio de un tercero beneficiario, de acuerdo con los
requerimientos del propio acreditado. En la práctica el acreditante lo celebra por medio de contratos de
adhesión, en donde el banco tiene preestablecidos los términos de la contratación.
Su uso es en transacciones de plaza a plaza y permite que el comprador cumpla con su obligación de pagar
antes de recibir el objeto de mercadería comprada; mientras que el vendedor recibe el precio antes de
consumarse la compraventa. El documento por medio del cual se formaliza un contrato de crédito
documentario se llama Carta de Crédito. El beneficiario podrá transmitir el crédito documentario si se le ha
facultado para ello. Si la carta de crédito no indicare fecha de vencimiento, se entenderá que el crédito estará
en vigor por 6 meses, contados a partir de la fecha de notificación al beneficiario.
- Sujetos:
* Acreditante: Persona que otorga el crédito mediante la carta de crédito. Sólo los bancos fungen como tales.
* Acreditado: Es la persona a quien se le otorga el crédito.
* Beneficiario: Es la persona que va a recibir el valor dinerario.
* Corresponsal: Cuando un banco distinto al acreditante, es el que hará efectivo el crédito al beneficiario.
- Clases de crédito:
Revocable: cuando el banco no hiciere constar en la carta de crédito su facultad de revocarlo, como
acreditante puede rescindir o modificar los términos del contrato.
Irrevocable: si en la carta de crédito consta que es irrevocable, no podrá ser modificada o rescindida sin la
conformidad de todos los interesados.
Confirmado: cuando el crédito se va a pagar por medio de un corresponsal y éste también garantiza al
beneficiario de que el crédito lo hará efectivo, entonces se está ante un crédito documentario confirmado.
Contrato de Fidecomiso
1.187) Definición
Es aquel contrato por el cual una persona llamada fideicomitente, transmite bienes a otra llamada fiduciario,
con fines específicos y en beneficio de un tercero llamado fideicomisario. El fideicomisario y el
fideicomitente pueden ser la misma persona. El fiduciario nunca podrá ser fideicomisario del mismo
fideicomiso. Los derechos que el fideicomisario pueda tener en el fideicomiso no son embargables, pero sí lo
son los frutos que el fideicomisario perciba del fideicomiso.
1.188) Elementos
* Fideicomitente: Es la persona que mediante testamento o contrato transfiere bienes para un fin
determinado. Debe tener capacidad legal para enajenar sus bienes. Por los menores, incapaces y ausentes
pueden constituir fideicomiso sus representantes legales con autorización judicial.
* Fiduciario: A quien se le confían los bienes, únicamente los bancos o instituciones de crédito autorizadas
por la Junta Monetaria.
* Fideicomisario: Persona que resulta beneficiada con motivo de la ejecución del fideicomiso. El que no
pueda heredar por incapacidad o indignidad, no puede ser fideicomisario de un fideicomiso testamentario.
1.188.1) Personales
1.188.2) Reales
1.188.3) Formales
1.189) Características
* Es un negocio que puede presentar se como un acto unilateral, testamento o como un acto bilateral,
contrato;
* Oneroso.
* Nominado.
* Típico.
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Contrato de Transporte
1.201) Definición
Es aquel por el cual una persona llamada porteador, se obliga por un precio, a conducir personas o cosas de
un lugar a otro que deberán ser entregadas al consignatario.
Las acciones derivadas de contrato de transporte prescribirán en 6 meses contados a partir del término del
viaje o de la fecha en que el pasajero o las cosas porteadas debieron llegar a su destino.
1.202) Elementos
- Elementos del contrato de transporte de personas:
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* Personales: Porteador (persona individual o jurídica) que se obliga a transportar al pasajero, necesita
autorización previa y el pasajero.
* Reales: Valor del pasaje.
* Formales: Boleto.
Transporte de cosas: Denominase cargador, remitente o consignante al que por cuenta propia o ajena encarga
al porteador la conducción de mercaderías. El cargador está obligado a indicar al porteador la dirección del
consignatario, el lugar de entrega, número, peso y forma de embalaje. El cargador soportará los daños que
resulten de la falta de documentos, de la inexactitud u omisión de las declaraciones que debe formular y de
los daños que provengan de defectos ocultos del embalaje. El cargador responderá de los daños ocasionados
por vicios ocultos de la cosa. El porteador deberá expedir comprobante de haber recibido la carga, o si éste lo
exige, una carta de porte o conocimiento de embarque. El cargador podrá rescindir el contrato antes de
comenzar el viaje, previo pago de la mitad del flete y devolución de la carta de porte. El porteador deberá
poner las cosas transportadas a disposición del consignatario en el lugar, en el plazo y con las modalidades
indicadas en el contrato. El porteador será responsable de la pérdida total o parcial de los efectos
transportados y de los daños que sufran por avería o retraso, a menos que prueba que se debieron a vicio
propio de la cosa, a su especial naturaleza y caso fortuito, fuerza mayor. Se presumirá perdida la carga que el
transportador no pueda entregar dentro de los 30 días siguientes a la conclusión del plazo en que debió
hacerlo.
- Elementos del Contrato de Transporte de Cosas:
*Personales: Cargador, remitente o consignatario, es la persona que por cuenta propia o ajena contrata con el
porteador la conducción de la cosa mercantil. Fletante o transportista, es la persona encargada de la
conducción del objeto. Consignante es la persona quien recibe la mercadería.
* Reales. Mercadería y el precio.
* Formales: Comprobante de recibo de la mercadería.
1.203) Características
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Principal; y,
* Conmutativo.
- Clases de contrato de transporte:
* Terrestre, aéreo, marítimo y fluvial.
* Unitario: Actúa solo.
* Acumulativo: Utiliza los servicios de un tercero.
Transporte de personas: Tiene por fin conducir al sujeto de un lugar a otro. Esta persona recibe el calificativo
de pasajero. Los porteadores son responsables por los daños y perjuicios que causen los vehículos, salvo si se
comprueba que el damnificado dio lugar al daño o perjuicio. El porteador también responderá por los daños
que sufran los pasajeros por retraso. En los transportes aéreos serán por cuenta del porteador los gastos de
estancia y traslado de viajeros que, por razones de servicios o meteorológicos, se vieran obligados a realizar
altos o desviaciones, aun sin su culpa. El porteador entregará al pasajero un boleto o billete.
1.204) Modalidades
Contrato de Participación
1.209) Definición
También conocido como cuentas en participación o negocios en participación, es aquel por el cual un
comerciante denominado gestor, se obliga a compartir con una o varias personas llamadas partícipes, que le
entregan bienes o servicios, las utilidades o las pérdidas que produzca su empresa como consecuencia de
parte o la totalidad de sus negocios. El contrato no está sujeto a formalidad alguna ni a registro, no constituye
persona jurídica. El gestor obrará en nombre propio y no habrá relación jurídica entre los terceros y los
participantes.
1.210) Elementos
* Personales:
Gestor, es el comerciante que, recibiendo bienes de otro, hace participar a éste de las utilidades o pérdidas.
Partícipe, es la persona que entrega sus bienes al gestor.
* Reales. Bienes entregados.
* Formales. No exige ninguna formalidad.
Régimen legal supletorio que rige los Contratos de Participación: Se estará a las reglas que sobre
información, intervención del socio partícipe, rendición de cuentas, extinción del contrato, existen para la
sociedad colectiva.
1.211) Características
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Tracto sucesivo,
* Típico.
1.212) Efectos
Contrato de Hospedaje
1.213) Definición
Existe este contrato cuando una persona da albergue a otra mediante una retribución, comprendiéndose o no
la alimentación.
Modalidades del contrato de hospedaje:
Hospedaje Expreso: Se da cuando la persona que proporciona el servicio no tiene un negocio o empresa
propio para ello, Ej. Casa de huéspedes.
Hospedaje Tácito: Se da en los hoteles.
1.214) Elementos
-Elementos:
* Personales:
a. Hotelero, hospedero o fondista
b. Viajero o huésped.
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Contrato de Seguro
1.217) Definición
Es un contrato por el cual una empresa aseguradora, que deberá ser una sociedad anónima organizada
conforme la ley guatemalteca, se obliga a resarcir un daño o a pagar una suma de dinero al ocurrir el riesgo
previsto en el contrato, a cambio de la prima que se obliga a pagar el asegurado o el tomador del seguro.
1.218) Elementos
- Elementos:
* Personales:
a. Asegurador: Sociedad Anónima.
b. Agentes de Seguros: Auxiliares del comerciante. Necesita autorización de la Superintendencia de Bancos.
c. Solicitante: Quien contrata el seguro.
d. Asegurada: Persona sobre la cual se sitúa el riesgo.
e. Beneficiario: Persona que va ha recibir el producto.
* Reales: Riesgo y la Prima.
* Formales: Póliza.
1.219) Características
* Es un contrato principal y típicamente mercantil.
* Es bilateral.
* Es consensual.
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* Oneroso.
* Aleatorio.
* Adhesión.
* Escrito.
1.220) Efectos, terminación
Riesgo: Es una eventualidad de todo caso fortuito que pueda provocar la pérdida prevista en la póliza.
Siniestro: Es la ocurrencia del riesgo asegurado.
El riesgo para que sea objeto de seguro, debe reunir una serie de requisitos establecidos por la doctrina y la
legislación, cuáles son: Posible, Incierto, Futuro, Sujeto a Interés.
La Prima: es la retribución o precio del seguro.
La Póliza: Es un documento pre – redactado que contiene el contrato de seguro. Debe ser aprobado
previamente por la Superintendencia de Bancos.
Clases de pólizas que existen:
Nominativas, A la Orden, Al Portador.
- Principales funciones de la Póliza:
* Función Normativa: Norma los derechos de las partes, no puede contradecir las disposiciones de la ley.
* Función Determinativa: el contenido general y particular de cada contrato de seguro se determina por el
contenido de la póliza.
* Función Traslativa: sirve para ceder la calidad de asegurado o de asegurador.
* Función Probatoria. Prueba la existencia del contrato de seguro.
* Función de Título Ejecutivo. La póliza es un título ejecutivo.
Seguro de Daños:
Finalidad del Seguro de Daños: Proporcionar una reparación económica que compense la pérdida ocasionada
por el siniestro.
- Seguro doble o múltiple: Un mismo bien puede asegurarse con dos o más aseguradoras por el mismo riesgo
e igual interés.
- Indemnización: Es el valor del interés asegurado o valor del seguro, siempre dentro del límite de la suma
asegurada y siguiendo las pautas de la póliza.
- Nulidad, rescisión y reducción del seguro de daños:
* Nulidad: Existe cuando se da el sobreseguro con dolo o mala fe.
* Rescisión: Se puede rescindir un contrato de seguro cuando se celebra ignorando la existencia de otros
seguros.
* Reducción. Se refiere a la disminución de las obligaciones del asegurador.
Seguro Contra Incendio: Indemnizar el daño que sufre un bien, debido a la acción del fuego. En el seguro
contra incendio, el asegurador responderá no sólo de los daños materiales ocasionados por un incendio o
principio de incendio, de los objetos comprendidos en el seguro, sino por las medidas de salvamento y por la
desaparición de los objetos asegurados que sobrevengan durante el incendio, a no ser que demuestre que se
deriva de hurto o robo.
Seguro de transporte: por este contrato, todos los medios empleados para el transporte y los efectos
transportables, podrán ser asegurados contra los riesgos provenientes de la transportación.
Seguro Agrícola y ganadero: Los objetos que se aseguran mediante este contrato son los cultivos
(permanentes u ocasionales) y el ganado, ya sea vacuno, caballar, etcétera...
Seguro contra la responsabilidad civil: el asegurador se obliga a pagar la indemnización que el asegurado
deba a terceros a consecuencia de un hecho doloso que cause a éstos un daño previsto en el contrato de
seguro. El seguro que cubre la responsabilidad civil atribuye el derecho a la indemnización directamente al
tercero dañado, quien se considerará como beneficiario desde el momento del siniestro.
Seguro de automóviles: el asegurador indemnizará los daños ocasionados al vehículo o la pérdida de éste; los
daños y perjuicios causados a la propiedad ajena y a terceras personas, con motivo del uso de aquél, o
cualquier otro riesgo cubierto por la póliza.
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1.224) Objetivos
1.225) Formales
1.226) Características
* Negocio consensual;
* Formal;
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* Accesorio,
* Oneroso;
* Garantía;
* Tracto Sucesivo.
- Derechos y obligaciones de los sujetos del contrato de fianza mercantil:
El fiador responderá del incumplimiento de la obligación del fiado.
El fiado tiene la obligación de pagar la prima.
Beneficiario, tiene derecho a cobrar la obligación accesoria.
1.227) Modalidades
- Clases de contratos de fianza: se pueden dar en la ley guatemalteca:
Fianza Civil y
Fianza Mercantil.
- Atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan con la fianza estas pueden ser:
De fidelidad.
Judiciales.
Administrativas ante Gobierno; y,
Administrativas ante particulares.
- Contrato de Reafianzamiento: Una afianzadora se obliga a pagar a otra, según los términos del contrato,
las sumas que ésta haya pagado al acreedor del contrato de fianza reafianzado. De acuerdo con el decreto 470
del Presidente de la República, la Superintendencia de Bancos, obliga a toda afianzadora a presentar un
contrato de reafianzamiento. La reafianzadora está obligada a proveer de fondos a la afianzadora, tan pronto
como ésta le comunique que ha sido requerida de pago por el beneficiario de la fianza, y que va a proceder a
realizarlo.
- Extinción del Contrato de Fianza: Se extingue con la extinción de la obligación garantizada, por ser
accesorio.
1.228) Efectos
Contrato de Bolsa
1.229) Fondo de Inversión
1.230) Contrato de fideicomiso de inversión
1.231) Contrato de suscripción de valores
1.232) Contratos a futuro
1.233) Depósito colectivo de valores
Contratos atípicos
1.234) Fundamento general
Los contratos atípicos son aquellos que no están regulados en la ley y que, no obstante, se practican en la
realidad del comercio. El mundo del contrato atípico se fundamenta en la doctrina llamada Libertad de
Configuración Interna, que tiene como límite la creatividad de las personas para inventar fórmulas de
negociación y plasmarlas en cláusulas contractuales; libertad que debe respetar el orden público, las leyes
prohibitivas expresas y la moral.
1.235) Leasing
Leasing (arrendamiento financiero):
Es aquel por medio del cual una persona individual o jurídica que desea obtener un equipo o maquinaria para
su industria o comercio, recurre a una entidad financiera autorizada para que esta adquiera lo que éste
previamente les ha indicado, dicha entidad financiera lo compra directamente del proveedor sobre la base de
las especificaciones que el comerciante previamente les indicó, transfiriendo inmediatamente el bien
adquirido al comerciante para que este lo utilice por el plazo acordado, este a su vez se compromete a pagar
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una renta periódica. Al finalizar el plazo el comerciante o industrial tiene la opción de adquirir la propiedad
sobre la maquinaria que ha utilizado mediante el leasing, por el precio que se haya pactado desde el
momento que se celebró el contrato. Si se renuncia a la compra el bien debe de ser devuelto a la entidad
financiera, pero si se ejerce la opción, se paga un precio residual que es inferior al que se habría pagado por
la maquinaria nueva.
Modalidades del Leasing:
Leasing operativo.
Leasing financiero.
Leasing operativo: En esta modalidad el propietario fabricante o proveedor de un bien lo transfiere a otro
para utilizarlo en su actividad económica. En este caso el arrendante negoció con el arrendatario el uso del
bien o cosa, a cambio de una renta y por un plazo de corta duración. No existe opción de compra.
Leasing financiero: Por medio de este el dador financiero proporciona dinero para comprar un bien que
necesita el tomador, adquiriéndolo directamente del proveedor y pagándole el valor del mismo. Esta
adquisición la hace el dador a su nombre y transfiere su uso al tomador, quien previamente ha seleccionado
el bien a su conveniencia. El tomador se compromete a pagar una renta por el uso del bien adquirido con el
financiamiento y goza de la opción de comprarlo al finalizar el plazo.
- Elementos personales, reales y formales del leasing financiero:
1. Personales:
* Quien da el financiamiento.
* Tomador o beneficiario, quien usa el bien.
2. Reales: Cantidad financiada y los bienes que se adquieren.
3. Formales. Existe libertad de acuerdo a las partes.
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Conmutativo;
* Tracto Sucesivo,
* Celebrado por adhesión.
1.236) Factoring
Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante, según el cual aquel se compromete a
transferir al factor todas o parte de las facturas que posee de terceros deudores y notificarles esa transmisión;
como contrapartida, el factor se encarga de efectuar el cobro de estas deudas, de garantizar el resultado final,
incluso en caso de morosidad del deudor y de pagar su importe, bien por anticipado, a fecha fija o mediante
deducción de sus gastos de intervención.
- Sujetos del contrato de factoring:
* Factor: Que es la sociedad factoring.
* Cliente. Titular de los créditos transferidos.
- Modalidades de Factoring, De acuerdo a la doctrina:
* Con financiamiento: El cliente obtiene del factor el valor de las mercancías que ha vendido:
* Sin financiamiento. El gestor sólo administra el cobro de las facturas.
- Características:
* Consensual.
* Oneroso.
* Bilateral.
* Tracto sucesivo,
* Conmutativo.
Adhesión.
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1.237) Franchising
El contrato de franquicia comercial se caracteriza por ser un negocio entre un franquiciante y un
franquiciado, por medio del cual el primero permite al segundo la comercialización de un producto o un
servicio que constituye la actividad propia de su empresa, debiéndose seguir las mismas pautas que se
observan en la empresa franquiciante en cuanto a calidad, presentación del producto o servicio, publicidad,
etc. De tal manera que el consumidor estará recibiendo un bien, por medio del franquiciado, como si se lo
estuviera proveyendo el franquiciante.
El Know how: Es una habilidad técnica o conocimiento especializado en un campo determinado de los
negocios, un conocimiento práctico de cómo lograr un objetivo, y en general, todo conocimiento técnico que
es secreto, de uso restringido y confidencial.
- Características de la franquicia:
* Es una relación continuada de transferencia de la tecnología del franquiciante hacia el franquiciado.
* El franquiciante a cambio, recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo regalías periódicas.
* La franquicia implica licencia de uso de la marca.
- Derechos que tiene el franquiciante:
* Percibir la suma que convenga como derecho de entrada y las regalías periódicas que convengan;
* Exigir que el franquiciado haga cumplimiento de las normas de calidad del producto.
* Derecho a revisar la contabilidad del franquiciado.
- Obligaciones que tiene el franquiciado:
* Debe comprar la maquinaria y hacer las instalaciones que le sugiere el franquiciante;
* Se obliga a pagar el precio de entrada y las regalías.
* Debe seguir las instrucciones del franquiciante.
- Clases de contrato de franquicia que existen:
Franquicia Directa: Es aquella que se celebra entre franquiciante y franquiciado.
Franquicia Piloto: Es aquella en que se establece una empresa intermedia encargada de controlar a los
franquiciados que en una zona hayan celebrado contratos de tal naturaleza;
Franquicia de producción, de servicios y de distribución.
- Características del contrato:
* Bilateral.
* Oneroso,
* Consensual.
* Adhesión,
* Conmutativo,
* Tracto sucesivo.
* Atípico.
1.238) Concesión mercantil
Particularmente en el Derecho Administrativo, como el contrato por el cual el Estado faculta a una persona
privada para que construya una obra y la explote o bien le otorga la explotación de un servicio público; en
ambos casos a cambio de una remuneración. Del campo del derecho público ha pasado al terreno de lo
comercial, desde luego con las características propias de los negocios mercantiles, y ha surgido la concesión
comercial de la necesidad que tiene el comerciante principalmente a nivel industrial, de desentenderse de la
comercialización directa de sus productos con relación al consumidos final, utilizando a cambio a otras
empresas cuyos titulares son los típicos comerciantes que intermedian entre productor y consumidor, Como
hemos visto, no es la concesión el único contrato que permite esa intermediación. El contrato de Agencia, el
de distribución, el de franquicia, son instrumentos que también acercan al productor con el consumidor final,
por producto de un intermediario, siendo la realidad del mercado y de los negocios lo que va determinando
que s utiliza uno u otro contrato de los quehacer posible la llamada colaboración o entendimiento
empresarial.
Concepto:
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No existiendo ley que tipifique este contrato, es obligado recurrir a la práctica comercial y a la doctrina para
formular un concepto aproximado sobre lo que es la concesión comercial.
“cuando un comerciante concesionario, pone su empresa de distribución o de venta en su caso, al servicio de
otro comerciante o industrial llamado concedente, para asegurar exclusivamente en un territorio
determinado, durante un período limitado y bajo la vigilancia (dirección) del concedente, la distribución de
sus productos, de los que se le ha sido concedido el monopolio de reventa”.
Para Ghersi: “Es el contrato según el cual un comerciante o empresario (concedente) otorga a otro
comerciante (concesionario) el derecho a la compra de sus productos para su posterior reventa a nombre y
por cuenta propia de este último, que pone su empresa a disposición de aquel que en forma exclusiva, y
sujeto a un conjunto de normas establece el concedente por medio de un reglamento.
Elementos:
- subjetivos: concedente y concesionario
- objetivos: proporcionar productos para su venta
- formales: no existe una forma obligada de celebrar este contrato, de manera que se está al principio de
libertad de la forma, aunque es aconsejable y prudente hacerlos constar por escrito.
Caracteres:
Bilateral
Consensual
Atipico
Conmutativo
No formal
Intuitu personae
De tracto sucesivo
Diferencias con el Contrato de Agencia:
a)En el contrato da gencia, al ejecutarlo, el agente actúa en representación del principal. En la concesión
comercial el concesionario actúa en nombre propio.
b) Por la representación que ejerce el agente, si puede celebrar contratos, resultan estos celebrados por
el principal, en cambio en la concesión, el concedente no es parte de los contratos de venta de sus
productos. Se trata de contratos celebrados entre concesionario y cliente.
c) En el contrato de agencia el agente no corre con los riesgos a que está sujeto el objeto negociado, pues
estos los sufre el principal. En la concesión los riegos solo los corre el concesionario.-
d) El agente no está integrado verticalmente a la empresa del principal; en cambio el concesionario silo
está y es el concedente el que fija contractualmente, o como se dice, mediante un reglamento, el
modo de desarrollar la actividad negocial o la estrategia del mercado.
Diferencias con el contrato de Distribución:
a) En la concesión existe un subordinación técnica y económica por parte del concesionario al
concedente, (el propio contrato establece por medio de un reglamento las directivas a que debe
ajustarse el concesionario); en la distribución, el distribuidor conserva una mayor autonomía.
b) El concedente no tiene bocas de expendio propias (establecimientos), a diferencia del distribuidos
(principal) que puede tenerlas.
c)Para algunos autores, el contrato de concesión se refiere a bienes de alto costo y envergadura
tecnológica, no siendo así en el contrato de distribución. (por ejemplo, no sería dable celebrar un
contrato de concesión para negociar refrescos embotellados; pero si un contrato de distribución..
d) También puede distinguírselos en lo que respecta al régimen de publicidad. En la distribución se
publicita tanto el producto y su marca como en la empresa distribuidora. eN la concesión se
publicita sólo la marca del producto y éste en si mismo.
Un aspecto que se considera importante en la ejecución de la concesión por parte del concesionario,
demostrado por la práctica, es prestar el servicio de venta de repuestos y reparación de los objetos vendidos,
así como responder de sus posibles vicios. En todo caso, como decimos anteriormente, es el mercado el que
nos indica los elementos tipificados de este contrato atípico, al observar el modo y la forma como los
comerciantes llevan a cabo esta clase de negocios
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1.239) Club de campo
En los clubes de campo se parte de una idea diferente al tiempo compartido, pues el Club implica una
intención asociativa muy especial. Por ejemplo: un empresario, regularmente una sociedad anónima,
construye e área no urbana, porque de eso depende que sea un Club de Campo, instalaciones que,. En su
descripción gráfica, va a contener canchas de futbol, de tenis, de básquelbol, instalaciones para natación,
campos de folf, áreas para trotar a caballo, bosques para recorrer a pie, chozas pequeñas para que los
usuarios se instalen en los días de recreo, áreas comunes para fiestas, restaurantes, etc. Es decir, un lugar
completo en donde el usuario encuentre las comodidades necesarias para disfrutar la estancia en el campo.
Y lo quiera o no el comerciante o empresario que ofrece el servicio, por la misma naturaleza del servicio que
se ofrece, constituye un negocio que obliga a las preservación del entorno natural.
El empresario ofrece a los potenciales usuarios una membresía para ingresar al club de campo, a cambio de
un precio. Obtener tal membresía le va a dar derecho a utilizar de las instalaciones del club, durante los días
en que funcione como tal, sin mas costos que el precio que paga por pertenecer al club. Por esta forma de
funcionamiento, se afirma que un club de campo es una asociación civil, Si embargo, creemos que no es
así, porque las organización o sociedad anónima o limitada, que funda, por así decirlo, el club, puede ser, y
de hecho así es, que sus socios no son quienes disfruten de las instalaciones sino los usuarios ajenos a la
sociedad, a quienes se les ende la membresía mediante el contrato de club de campo.. El costo de esas
membresías y otros servicios que se vendan, como aparcamientos, venta de comida rápida, etc, van a ser
otros ingresos que la sociedad perciba y que al generar ganancias, va a producir los dividendos de los socios
de la sociedad constructora y explotadora del club. Y como no existe la afectio societatis entre los que
toman las membresías…, porque incluso no se conocen y puede ser que nunca lleguen a conocerse, es
inconducente pensar que se trate de una asociación civil, máxime que como sucede, quien ofrece el servicio
es regularmente una sociedad mercantil.
El contrato de club de campo es, pues , un negocio que se celebra entre el propietario de un club de campo y
un usuario por el cual éste último tiene derecho a utilizar las instalaciones campestres del club, a cambio del
pago del precio que vale la membresía. En Guatemala, se puede señalar como ejemplo de este negocio, el
Club La Montaña.
1.240) Tiempo compartido
Es aquel por el que un empresario, individual o social, ofrece a los usuarios la utilización de un inmueble
durante un plazo determinado que se va a dar dentro de un año calendario, con el objeto de que, para su
distracción, disfrute personalmente o con su grupo familiar de la estancia y la diversión que gira en torno al
inmueble. Por Ejemplo. El empresario B es el titular y propietario de un complejo hotelero en Atitlán. En
ejecución de su actividad comercial celebra contratos de tiempo compartido con quienes tienen interés en
habitar las unidades del complejo. Entonces, por este contrato, A tiene derecho a habitar en el hotel durante
la primavera quincena de Noviembre, C durante la primera de diciembre, y así, va distribuyendo los Turnos,
para que todos los usuarios compartan la utilización del complejo. De ahí el nombre de este contrato:
“tiempo compartido”
Características:
a) Carece de regulación legal específica. Atendiendo a este contrato se celebra con base en la
autonomía de la voluntad y el concepto general del contrato que da nuestro Código Civil.
b) Tiene una finalidad turística, de residencia transitoria y cíclica. Turista porque explota la situación
geográfica del lugar en que se va a dar el goce de las prestaciones a favor del usuario. . De residencia
transitoria y cíclica, porque el usuario tiene derecho a usar el inmueble durante un tiempo
determinado para cada año calendario.
c) El bien sobre el que recae es de naturaleza inmobiliaria, aunque hay casos en que se extiende a casas
rodantes y yates.
d) Es una relación de derechos reales y derechos personales: los derechos reales como expresión de
riqueza y los personales como expresión deservicios, según la explicación de J. Bonnecase.
El contrato de tiempo compartido se formaliza en documentos que lo definen como un contrato de adhesión,
pues quien ofrece el servicio le presta al usuario las “condiciones generales” del negocio, para su aceptación
o rechazo. En Guatemala ya funcionan empresas con esa finalidad de negociación y, como lo dice el autor
antes citado, se trata de empresas que ofrecen un servicio que tienen que ver con el turismo y con
instalaciones hoteleras en lugares de recreo. Además, debe señalarse que quien ofrece o propone la
celebración de este contrato suele ser una sociedad anónima; y el tiempo mínimo para compartir el bien es
regularmente de una semana, reiterado todos los años, durante un plazo del contrato.
1.241) Joint Venture
Joint Ventures: Es aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho – nacionales o internacionales –
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realizan aportes de las más diversas especies, que no implicarán la pérdida de la identidad e individualidad
como persona jurídica o empresa, para la realización de un negocio común, pudiendo ser éste desde la
creación de bienes hasta la prestación de servicios, que se desarrollará dentro de un lapso limitado, con la
finalidad de obtención de beneficios económicos.
1.242) Contratos de Viaje y turismo
Otros:
Contrato de Underwriting: Es una operación por la cual un banco o una sociedad financiera otorga
prefinanciamiento a la sociedad emisora sobre la suma que representa el total o parte de los valores a emitir:
acciones o debentures, pagando un precio menor al valor nominal de cada documento, los cuales colocará
posteriormente por un precio mayor.
Del comercio Marítimo
1.243) De las naves Mercantes
1.244) De las personas que intervienen en el comercio marítimo
1.245) Del fletamento, del conocimiento y los pasajeros
1.246) De los riesgos y daños del transporte marítimo
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