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CE-00/DS-2015-014
Quito, 4 de febrero de 2015

Seora Ingeniera
Paola Carvajal
Ministra de Transporte y Obras Pblicas

MINISTERIO DE TRANSPORTE Y OBRAS PBLICAS

Asunto: Ampliacin del Puerto de Manta Licitacin Pblica Internacional No. RE-2PM-MTOP2014.
De mis consideraciones,
La adjudicataria del proceso de Licitacin para la Ampliacin del Puerto de Manta ("Proyecto"),
Construtora Norberto Odebrecht S.A. (''Adjudicataria" o "CNO''), en razn de las noticias
recientemente publicadas en los medios de comunicacin de los ltimos das 01 y 02 de febrero
de 2015, en que la seora Ministra de Transporte y Obras Pblicas declara que habr una nueva
licitacin para el Proyecto, por medio de la presente, debe aclarar lo siguiente.
El proceso de Licitacin Pblica Internacional No. RE-2PM-MTOP-2014 (''Licitacin '') con
presupuesto referencial de $ 200,000,000.00 (doscientos millones de dlares de Norteamrica)
ms IVA, fue realizado bajo el Rgimen Especial previsto en el Art. 3 de la Ley Orgnica del
Sistema Nacional de Contratacin Pblica - LOSNCP y del Art. 134 del Cdigo Orgnico de
Planificacin y Finanzas Pblicas, con financiamiento a las exportaciones brasileas otorgado por
el Banco Nacional de Desarrollo Econmico y Social de la Repblica Federativa de Brasil BNDES, mediante invitacin a empresas brasileras exportadoras de bienes y servicios.
Con fecha de 24 de febrero de 2014, se invit a las empresas CNO, Engevix Engenharia S.A. y
Construtora OAS Ltd para presentar ofertas, lo que hicieron en 01 de abril de 2014, a excepcin
de Engevix Engenharia S.A. que no present oferta.
Superada la fase de convalidacin de errores, la Comisin Tcnica del Ministerio de Transporte y
Obras Pblicas y su Subcomisin de Apoyo, despus de evaluar y calificar las ofertas, mediante
Informe de 16 de mayo de 2014, y en sesin realizada el 21 de julio de 2014, recomend la
adjudicacin del Proyecto a CNO.

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El 07 de agosto de 2014, la Sra. Ministra, Ing. Paola Carvajal Ayala, emiti la Resolucin de
Adjudicacin del Procedimiento No. RE-2PM-MTOP-2014, mediante la cual adjudica a CNO el
contrato para ejecucin de la Ampliacin del Puerto de Aguas Profundas de Manta, por un valor
de $ 204,989,997.68 (doscientos cuatro millones novecientos ochenta y nueve mil novecientos
noventa y siete dlares de los Estados Unidos de la Amrica con 68/100), con un plazo de
ejecucin de 780 das.
Con fecha de 2 de septiembre de 2014, el BNDES inform a CNO que el Comit de
Enquadramento, Crd1to e Mercado de Capitais aprob la operacin de financiamiento de las
exportaciones brasileras requeridas para la ejecucin del Proyecto, dando seguimiento al
compromiso de financiamiento del Proyecto establecido con la Repblica del Ecuador.
De este modo, obedeciendo el rgimen jurdico vigente, el proceso precontractual para la
contratacin del Proyecto se concluy con la Resolucin de Adjudicacin. El paso siguiente que
establece la LOSNCP es la suscripcin del Contrato, que debe hacerse en el trmino de 15 das
desde la notificacin de adjudicacin, como determina el caputdel Art. 69 de mencionada Ley, in
verbis:
Art. 69.- Suscripcin de Contratos.- Los contratos que por su naturaleza o expreso
mandato de la Ley lo requieran se formalizarn en escritura pblica dentro del
trmino de quince (15) das desde la notificacin de la adjudicacin. Los
contratos cuya cuanta sea igual o superior a la base prevista para la licitacin se
protocolizarn ante Notario Pblico. Los gastos derivados del otorgamiento del contrato
son de cuenta del contratista. [original sin marcas]
Despus de la notificacin de adjudicacin, la Adjudicataria fue invitada a participar en reuniones
con el Departamento Jurdico del Ministerio de Transportes y Obras Pblicas - MTOP y con el
Asesor Jurdico de la Sra. Ministra, para tratar de detalles para la firma del Contrato.
Sin embargo, transcurrido el trmino legal de 15 das, el Adjudicatario no fue llamado a firmar el
contrato, lo que motiv la presentacin del Oficio No. CE-OD/DS-2014-92 de 11 de septiembre
de 2014, dirigido a la Sra. Ministra, informando sobre el encuadramiento del Proyecto por el
BNDES y ratificando que la Adjudicataria estaba completamente lista para la firma del contrato.
Transcurrido ms de 20 das sin que hubiere recibido ninguna respuesta del MTOP, la
Adjudicataria una vez ms reiter, mediante Oficio de No. CE-OD/DS-2014-134 de 6 de Octubre
de 2014, estar lista para la firma del Contrato, como lo determina el Art. 69 de la LONCP.

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Despus de algunas semanas, la Adjudicataria fue invitada a participar de reuniones tcnicas en
el MTOP que tendran el objetivo de reducir parcialmente el alcance del Proyecto, sin
comprometer el objeto de la Licitacin, por medio de optimizaciones que permitiesen reducir el
monto total del contrato, manteniendo su eficiencia y funcionalidad.
Aunque el Adjudicatario estuviere exclusivamente vinculado a su oferta y a la Resolucin de
Adjudicacin, en los trminos de la Ley, demostr apertura para discutir conjuntamente
soluciones tcnicas de optimizacin para el Proyecto, compromiso que fue ratificado en reunin
realizada entre la Sra. Ministra y el Director Superintendente de CNO en Ecuador, llevada a cabo
en instalaciones del Ministerio en la ciudad de Quito, en 10 de noviembre de 2014.
Adicionalmente al referido compromiso, la Adjudicataria juzg prudente recordar personalmente
y mediante informe, la necesidad de observar los lmites establecidos por Ley para el alcance en
la realizacin de las referidas optimizaciones, considerando lo establecido en el caput del Art.23
de la LOSNCP in verbis.
Art. 23.- Estudios.- Antes de iniciar un procedimiento precontractual, de acuerdo a la
naturaleza de la contratacin, la entidad deber contar con los estudios y diseos
completos, definitivos y actualizados, planos y clculos, especificaciones tcnicas,
debidamente aprobados por las instancias correspondientes, vinculados al Plan Anual de
Contratacin de la entidad. [original sin marcas].
En reunin tcnica realizada en Guayaquil con el MTOP en 15 de noviembre de 2015, la
Adjudicataria demostr que las optimizaciones discutidas con el Ministerio podran reducir
sustancialmente el monto contractual, sin comprometer la funcionalidad del Proyecto,
ascendiendo al nuevo monto de $ 159,783,551.47.
Con fecha de 12 de enero de 2015, la Adjudicataria fue invitada para una reunin con la Sra.
Ministra y su asesores en Guayaquil, en las que estuvieron presentes el Director Superintendente
de CNO y dos asesores, momento en que fue comunicado por la Sra. Ministra, para la sorpresa
de la Adjudicataria, que el Proyecto despus de adjudicado no sera ejecutado y que el MTOP
tena la intencin de proceder con una nueva licitacin.
Ocurre que el procedimiento de Licitacin Pblica Internacional No. RE-2PM-MTOP-2014 fue
concluido con la expedicin de la Resolucin de Adjudicacin, la misma que conlleva obligaciones
y responsabilidades para las Partes y que ya fueron invertidos tanto recursos pblicos en la
contratacin del diseo, desarrollo y conclusin de toda la fase precontractual, como recursos
privados para el estudio y la elaboracin de la Oferta, adicionalmente al hecho de que ya fue
declarada la intencin de contratar un prstamo internacional del BNDES para el Proyecto.

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Conociendo que tal decisin tena graves implicaciones legales para las Partes, incluyendo la
responsabilidad para los funcionarios pblicos involucrados y la posibilidad de reconocer la
Adjudicataria como fallida e incumplida, CNO comunic al MTOP que la solucin para el proceso
debera observar estrictamente la legislacin aplicable de la Repblica del Ecuador, caso contrario
se entenda temerosa e inviable cualquiera aventura jurdica que resultara en graves
consecuencias administrativas y eventualmente penales para las Partes. Algunas de las
consecuencias estn descritas en el Art. 69 de la LOSNCP, que transcribimos:
Art. 69.

[ ...]
Cuando por causas imputables al adjudicatario no se suscriba el contrato dentro del
trmino correspondiente, la entidad deber declararlo como adjudicatario fallido y
disponer su suspensin del RUP. De existir ofertas habilitadas, la entidad, de convenir
a sus intereses, adjudicar el contrato al oferente que hubiera presentado la siguiente
oferta de mejor costo.
Si el contrato no se celebrare por causas imputables a la Entidad Contratante, el
adjudicatario podr demandar la correspondiente indemnizacin de los daos y
perjuicios o reclamar administrativamente los gastos en que ha incurrido,
siempre que se encuentren debida y legalmente comprobados. La entidad a su
vez deber repetir contra el o los funcionarios o empleados responsables.
[originales sin marcas]
As, es importante ratificar que se debe observar lo dispuesto en Art. 69 de la LOSNCP en
relacin a los costos y daos incurridos por el Adjudicatario en la presentacin y manutencin de
la Oferta, hecho que fue oportunamente mencionado en las reuniones mantenidas entre la Sra.
Ministra y la Adjudicataria.
Con fecha de 22 de enero de 2015, los asesores jurdicos de CNO fueron invitados para una
reunin en el MTOP, en la Ciudad de Quito, con el Sr. Viceministro de Infraestructura, del
Ministerio de Transporte y Obras Pblicas y los asesores jurdicos del Ministerio, para la discusin
de una solucin para la terminacin del Proyecto. En el mismo da, recibieron del MTOP el
borrador de un documento que supuestamente sera la forma de terminacin jurdica del
proceso.
En dicho documento denominado " Ada de Desistimiento de Continuar con la Suscripcin del
Contrato que Tiene por Objeto la ''Ampliacin del Puerto de Aguas Profundas de Manta PAPM', la
Adjudicataria debera declarar y reconocer expresamente que:

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(i)

(ii)
(iii)

Su oferta [la evaluada en su momento por la Comisin Tcnica y la Subcomisin de

Apoyo del MTOP y adjudicada por la Sra. Ministra] incorpora aspectos tcnicos que
no estn debidamente justificados;
Renuncia a cualquier derecho derivado de la adjudicacin;
Renuncia a cualquier reclamos posteriores.

La propuesta del MTOP fue severamente rechazada por CON en referida reunin, por tratarse de
un documento que no guarda la mnima observancia con el ordenamiento jurdico Ecuatoriano y
que utiliza hechos y premisas que atentan contra la licitud de proprio procedimiento licitatorio y
contra actos administrativos del propio MTOP, asumiendo que la decisin de no ejecutar el
Proyecto se dara por hechos supuestamente imputables a la oferta del Adjudicatario, cuando en
realidad fue una decisin exclusiva del MTOP.
La Adjudicataria fue invitada para presentar una oferta, y as lo hizo. Su oferta fue evaluada y
calificada por Comisiones Tcnicas del propio MTOP, despus de una fase de convalidacin de
errores y fue adjudicada por la Sra. Ministra, que ahora determina que no se debe ejecutar este
Proyecto despus de haberlo adjudicado.
Lo que se concluye en este proceso es que la Adjudicataria cumpli con todas sus obligaciones
legales, que el BNDES cumpli hasta el momento con su compromiso de prstamo para el
Proyecto solicitado por la Repblica del Ecuador, pero que el MTOP no cumpli con sus
obligaciones establecidas en la LOSCNP y el ordenamiento jurdico ecuatoriano.
Hasta el presente momento, la Adjudicataria no fue formalmente notificada sobre cualquier
hecho despus de la Resolucin de Adjudicacin. Sin embargo, para su sorpresa, tom
conocimiento de entrevistas concedidas en la ciudad de Manta por la Sra. Ministra, publicadas
por la prensa los das 01 y 02 de febrero de 2015, en que afirma que el Proceso para el Puerto
de Manta no ser ejecutado por la Adjudicataria CNO, que llevar a cabo una nueva licitacin ya
en mayo de 2015, que contratar una empresa brasilera manteniendo el crdito con el BNDES y
que el nuevo presupuesto referencial ser $ 160,000,000.00.
Las declaraciones de la Sra. Ministra no observan la legislacin Ecuatoriana sobre contratacin
pblica, una vez que no se puede iniciar un proceso de licitacin mientras haya una empresa
adjudicada para ejecucin del Proyecto, y sorprende an ms, cuando menciona el nuevo
presupuesto referencial ($ 160,000,000.00), el mismo que coincide con el monto total del
Proyecto adjudicado, despus de las optimizaciones discutidas por las Partes ($ 159,783,551.47).
De este modo, la Adjudicataria, CNO, a travs de este medio, manifiesta su clara oposicin a las
declaraciones de Sra. Ministra, por entender que no son coincidentes con lo que establece el
Ordenamiento Jurdico Ecuatoriano.

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La Adjudicatario tambin reitera la necesidad de observarse el marco jurdico Ecuatoriano, en el

sentido de que cualquier nueva licitacin no puede ser ejecutada mientras haya un Adjudicatario
constituyo, y que si la intencin es realizar una nueva licitacin con prstamo del BNDES, el
Banco brasilero debe ser formalmente comunicado por el MTOP acerca del Procedimiento de
Licitacin Pblica Internacional No. RE-2PM-MTOP-2014, con explicaciones sobre los hechos y
fundamentos jurdicos y tcnicos sobre todo el proceso, cuya solucin debe contar con la
anuencia del Adjudicatario, una vez que se constituy y fue calificado como el exportador
brasilero de bienes y servicios para el Proyecto.
Adicionalmente, la Adjudicataria refuerza su entera disponibilidad y compromiso para encontrar
una solucin conjunta, con estricta observancia al marco jurdico vigente, como ya fue
reiteradamente manifestado al MTOP, con el objetivo de que sea posible la ejecucin de la
Ampliacin del Puerto de Aguas Profundas de Manta, un Proyecto de extrema y vital importancia
para el desarrollo econmico y social de la regin y para el Pas.
Atentamente,

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