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DERECHO
ADMINISTRATIVO
Gustavo Bacacorzo
TOMO I
ABREVIATURAS
Art.
Artculo
C.C.
Cdigo Civil
C.J.M.
C.P.
Cdigo Penal
C.P.C.
C.P.P.
C.T.
Cdigo Tributario
D.Legisl.
Decreto Legislativo
D.L.
Decreto Ley
D.S.
Decreto Supremo
Ej. S.
Ejecutoria Suprema
H, Has.
Hectrea, hectreas
inc.
inciso
LO de M
LO del PJ
LO del MP
Resolucin Suprema
R.M.
Resolucin Ministerial
R.V.M.
Resolucin Vice-Ministerial
R. de CG.
R. de P.
Resolucin de Presidencia
R.D.
Resolucin Directoral
R.J.
Resolucin Jefatural
1. INTRODUCCION
En esta primera parte -como es obvio suponerdedicamos nuestra atencin a los aspectos del derecho
substantivo, esto es, establecer los institutos jurdicos que
tienen que ver con los derechos y obligaciones recprocos
del derecho pblico, al tiempo que la segunda parte est
destinada a encontrar la forma de accionar a unos y otros.
1.1 PRELIMINAR
La multiforme, profunda y especializada actividad del
Estado es materia de esta obra, tratando de abarcar todo el
quehacer administrativo a travs de las vinculaciones con
otras ramas del Derecho o de las Ciencias Sociales. Se
realiza la evolucin de esta disciplina, centrando nuestro
estudio en las fuentes, en las funciones bsicas, en la
organizacin
poltica
del
pas
en
la
estructura
de
la
Administracin
Pblica,
por
lo
que
concepto
que
hemos
de
manejar
para
la
mejor
comprobaremos
administrativas
cmo
responden
ciertas
formas
exactamente
juridico-
inocultables
1.2 EL ESTADO
Jacques Maritain, filsofo del social-cristianismo seala que
"no hay tarea ms ingrata que intentar distinguir o
circunscribir racionalmente en una palabra, elevar a un
nivel cientfico nociones o conceptos comunes que surgen
de las necesidades prcticas y contingentes de la historia
humana y que estn marcados de connotaciones sociales,
culturales e histricas, encerrndolos sin embargo en un
ncleo de sentido inteligible," Tales conceptos, sostiene
Maritain, "no son fijos, sino fludos e insconstantes, ora son
empleados como sinnimos, ora como antnimos.- Uno se
halla ms a voluntad cuando dichos conceptos en la medida
en que su preciso significado es oscuro; pero cuando se
intenta definirlos y distinguirlos, aparece una muchedumbre
de problemas y dificultades, y se corre el riesgo de tomar la
senda errada al buscar establecer la verdad y al analizar y
de
dominio
de
la
clase
obrera
sobre
los
del
Derecho
poltico
mismo
han
emitido
Mientras
que
pretenda
sealar
como
la
fin
concepcin
absoluto
jurdico-natural
del
Estado
la
siempre
trasuntan
posiciones
ideolgicas,
para
nosotros
en
el
proceso
de
la
Mariano
Balcarce,
Hidalgo
Costilla,
Jorge
neoliberalistas
siguen
sus
huellas?
Sus
hechos
acontece,
vulnerndose
los
propios
mandatos
actividad
encuadramiento
estatal
de
las
su
ubicacin
funciones
en
estatales".
el
triple
Y
con
tratadista
mencionado
recuerda
que
la
mera
hablarse
tambin
de
dependencias,
oficinas,
gobernaciones,
(departamentos
pblicos
alcalda)
administrativos,
institutos
los
descentralizados
la
nueva
establecimientos
y
las
empresas
del
administrativo
la
Estado),
"s
presentacin
corresponde
de
su
al
derecho
nacimiento,
su
la
condicin
de
tratado
internacional;
recortando
elementos
su
esenciales.
larga
frmula
Decimos
sin
entonces
afectar
que
por
sus
l
no
responde
precisamente
la
presencia
rama
del
Derecho,
su
inestabilidad
debida
vienen
inspiradoras
del
ser
exacta
Derecho
objetivo
aproximadamente
peruano,
v.gr.
la
funcin
vitalicia
repugna
la
hermenutica
inmediatas,
no
ser
que
las
regule
propio
Pblicas
en
ampliamente
especfico
cuanto
explicada
de
personas.
en
las
Administraciones
Dicha
subttulos
expresin
es
complementarios
para
que
exista
una
relacin
jurdico-
administrativa.
Gordillo afirma que es "la norma de la ciencia del derecho
pblico que estudia el ejercicio de la funcin administrativa
y la proteccin judicial existente contra ste". Precisa que
hay diferencia entre el Derecho Administrativo totalitario y
el
del
Estado
de
Derecho,
protegiendo
en
ste
al
de
Derecho
Pblico
interno
que
regulan
la
constituye
Administracin
pblica,
es
el
ius
decir,
cornrnune
un
sistema
de
la
jurdico
_______________________________________________
(1) Citado por F. Snchez Ramrez en Ciencias del Estado y Administracin
Pblica, ps. 65-66. Para la colacin bibliogrfica precisa recrrase al Indice
Bibliogrfico del Autor o al Indice Bibliogrfico (nacional y extranjero), segn
corresponda.
(2) Breve diccionario poltico, p. 183.
(3) G. Cabanellas. Diccionario de Derecho Usual, Tomo E-M.
(4) D.G. Fischbach. Teora General del Estado, ps. 43-44
EL DERECHO ADMINISTRATIVO
El Derecho Administrativo es una disciplina jurdica de
reciente formacin autonmica. Claro est que desde
remota
antigedad
han
existido
institutos
de
esta
Francesa
(1789);
aunque
prontamente
la
parte
dinmica
por
excelencia
del
los
grandes
conductores
de
la
revolucin
de
que
sostuvieron
hondas
discrepancias
terminan guillotinados.
Dentro del proceso formativo de 105 hechos del acontecer
histrico institucional, encontramos leyes valiosas cuyas
huellas las ubicamos en el tiempo: 1812, 1865 Y 1907, todo
lo cual prueba la cercana temporal de esta rama jurdica a
la que la revolucin del siglo XVIII le da preponderancia.
Pronto nuestro Derecho sufre dos impactos colosales y
evidentes:
la
nueva
Constitucin
mexicana
dada
en
Quertaro
construccin,
que
"presenta
el
mismo
carcter
la
iniciativa
exacerbado,
no
privada
teniendo
de
estmulo
tampoco
econmico
presencia
en
las
otras
ciencias
aunque
gradualmente
comenz
emprico,
ha
actuando
venido
de
modo
perfeccionando
los
excesos
bonapartistas,
arbitrariamente
Estados,
estableciendo
apoyado
por
y
sus
Poltica,
luego
de
asignar
al
primero
las
ficciones
que
resultan
creaciones
al
parecer
un
conjunto
de
disciplinas
no
lo
que
otras
personas
harn
en
determinadas
circunstancias".
O como dice Pilaty es el "arte de regir las masas mediante
la satisfaccin de su inters de conjunto".
Como tal, se dice tambin que es el "arte de lo posible", en
cuyo concepto ha de incluirse los compromisos, que no son
otra
cosa
que
encontrar
soluciones
exigencias
se
viene
exponiendo
significa
que
nuestra
refirindolo
la
poca
moderna,
ya
que
slo
hay
as
la
doctrina,
que
se basa en
principios
Administrativo.
Ha
creado
la
justicia
creador
de
una
verdadera
concepcin
doctrinarios
(infra,
2.3.
El
Derecho
Escuela
Espaola.
Trascendente
para
la
Amrica
civil
(1936-1939),
la
gran
mayora
de
la
imposibilitados
de
continuar
sus
tareas
locales,
la
preparacin
tcnica
conceptuales,
filosficas
Diez,
Agustn
Gordillo,
Juan
Francisco
Linares,
Mndez,
Len
Cortias
Pelez,
Daniel
Hugo
*
*
*
Aunque no constituyen an propiamente escuela, en los
pases latinos tenemos un grupo numeroso de tratadistas
vinculados
entre
universidades
con
europeas.
instituciones
Podemos
culturales
mencionar
y
los
Mara
Sylvia
Zanella
di
Pietro,
Ciogo
de
cuenta
con
valiosa
publicacin
en
su
gnero
EL
DERECHO
ADMINISTRATIVO
EN
LOS
PAISES
SOCIALISTAS
Aunque cada uno de ellos tienen sus propios orgenes y
responden a realidades sociales de los pueblos y naciones
la
actividad
econmica
exclusiva
de
ste
la
actividad
econmica
de
los
pequeos
ministerios
dems
rganos
centrales
de
la
mayor-;
satisfaciendo
la
necesidad
de
que
la
para
quienes
prefieran
separarse
vivir
independientemente (18).
La organizacin socio-econmica se basa en el trabajo
asociado libre, en los medios de produccin de propiedad
social, y en la autogestin de los trabajadores en la
produccin y la distribucin del producto social, por lo que
el trabajo y los resultados de ste determinan la condicin
material y social del hombre, sobre la base de los derechos
y deberes iguales (Constitucin de Yugoslavia, arto 10 Y
11).
La ciencia del Derecho estatal sovitico distingue cuatro
tipos fundamenta
les de rganos del Estado:
- Organos de poder del Estado;
- Organos de administracin del Estado;
- Organos de justicia (tribunales) y de arbitraje; y
- Organos de supervisin fiscal (Ministerio Fiscal).
"A nuestro juicio, la actividad del Estado se manifiesta en
tres formas: la de creacin de normas, la ejecutivoadministrativo y la protectora del Derecho Ourisdiccional)",
o sea, la funcin reguladora, la organizadora y la protectiva.
Aparte del gran desarrollo de los sistemas de seguridad
social -administrativo, por cierto-, en la actividad tpica
ejecutiva de la Administracin socialista encontramos un
tratamiento de presencia y respeto por las nacionalidades y
por la minoras, a todos los cuales se les reconoce y asigna
una unidad territorial administrativa que por s misma las
salvaguarda (Ley Constitucional de 2710-1968 - Estatuto de
los
trabajadores
cooperativista"
incorporados
(Constitucin,
arto
la
economa
20).
"La
propiedad
fomenta
la salubridad
de los trabajadores
una
institucin
valiossima
por
el
hondo
sentido
han
sido
nacionalizados
expropiados
al
Igualmente,
sobre
las
granjas
del
pueblo,
fbricas,
personal
sobre
los
ingresos
ahorros
poniendo
la
propiedad
privada
al
servicio
de
la
Cuba,
ordenndose
que
"para
asegurar
el
Derecho
socialista
sovitico
derivan
muchas
ciudades
son
unidades
administrativo-territoriales
recientemente
surgi
una
visin
actividad
Europa
oriental,
en
pos
de
rectificaciones
de
finiquitar
el
siglo;
propicindose
acaso
un
las
crticas
formuladas
al
socialismo,
de la sociedad
convencido
de
su
propio
credo
"institucionalista"
el
representante
ms
destacado
de
las
tesis
el
valor
de
la
solidaridad
social,
propiciando
EL
DERECHO
ADMINISTRATIVO
EN
EL
PERU.
PUBLICACIONES
Esta disciplina jurdica ha estado en pleno abandono en
nuestro
pas,
reducindose
la
bibliografa
meras
mente
desde
1969,
coincidiendo
con
el
Velasco
Alvarado,
como
hemos
de
tratar
de
corresponden
exclusivamente
los
seis
ltimos
est
dividida
en
Legislacin
administrativa
continuar
publicando
actualizadamente
esta
pues
su
objetivo
es
otro
totalmente
justificado.
La elaboracin doctrinaria peruana se inicia con la obra
clsica -aunque olvidada- del Compendio de Derecho
Administrativo,
en
1865,
cuya
segunda
edicin
magistrado
y maestro
universitario
limeo
(1886-1888).
Profunda
formacin
humanista
Jurdico
Administrativo
(1877)
en
el
1939
se
imprime
en
Lima
la
obra
-demasiado
1944);
al
arequipeo
Humberto
Nez
Borja
predileccin
esfuerzo
de
modo
general,
La
Colonia;
los
textos
universitarios,
filolgica
es siempre
un
repensar
de
algo anteriormente
La
aparicin
del
Derecho
Procesal
Constitucional
viene
convertir
de
las
Municipalidades,
Sociedades
de
Vsquez
Estremadoyro).
Asimismo,
Servidores
S.
generales
Portocarrero),
de
Comentarios
procedimientos
las
administrativos
normas
(Antonio
Anotonio
Cabrera
Vsquez
Rosa
Quintana
Administracin
Pblica
(Luis
Felipe
de la
MejaLizarzaburu
traen
trascendencia
parte
an
captulos
jurdico-adminsitrativa,
de
a
verdadera
saber:
La
ellos
-"El
derecho
administrativo
la
nueva
con
incidencias
administrativas
muy
notorias
(Jual
Miguel
Telecomunicaciones
N2
Bkula);
19020,
con
Ley
General
texto
de
actualizado
Contrato
de
Obra
Pblica
(Julio
Antonio
Rodrguez),
Los
Organismos
Pblicos
del
Poder
Judicial
(Irene
Chvez
Gil),
La
EIINP
ellNAP
funciones del
manuales,
venan
Estado
siendo
contribuyendo
a travs
de
de
desear
divulgar
las
diversas obras y
su
actualizacin
diversa
manera:
una,
tcnico-administrativamente,
otras
trasponiendo
conceptos
ajenos
administrativos:
estatizacin
nacionalizacin,
desconcentracin
delegacin,
autonoma
antagnicas
ello
o
tiene
implicaciones
simplemente
conceptuales
diferentes
no
solo
pensar
que
mucho
de
lo
expresado
vivencias
econmico-sociales
remotas
del
por
econmicos
oposicin
directos
ideolgica
cuanto
por
intereses
(infra,
15.
Hacia
ocultos
la
garanta
de
estabilidad
de
prosperidad
revertiendo
el
una
empresa
patrimonio
internacional
detentado
subsidiaria,
expropiando
fenmeno
econmico-poltico
de
la
regionalizacin
enfrentar
la
multiforme
actividad
cumplirse
*
*
Las bases jurdicas de nuestro pas -y tambin de otros
vecinos- reposan sobre el principio deleznable de haber
invertido ilgica y antinacionalmente la realidad peruana y
latinoamericana: a las mayoras quechua y aymara las
maltratamos como minoras, al tiempo que las minoras
provenientes
de
la
expansin
europea
del
XVI
nos
Imperceptiblemente
viene
imponindose
las
estrofas
tradicionales.
Para la historia del Derecho Peruano mencionaremos a El
Mercurio Peruano (Lima, 2-1-1791), rgano de la famosa
Sociedad Amantes del pas, dirigida por el sabio Hiplito
Unanue. Ya republicana es La Revista de Lima (1860-1863),
La Gaceta de los Tribunales, El Argos Constitucional, La
Gaceta Judicial, etc.
Obvio es resaltar el adelanto del diario oficial El Peruano
-decano de la prensa nacional, fundado por el Libertador
Bolvar el ao de 1826-, puesto a tono con los tiempos
recin
el1
de
enero
de
1981
al
establecer
con
de
Trujillo
(1955),
Revista
de
Derecho
de
dicha
Casa
de
Estudios
intervenida
peridica
intitulada
Apuntes
de
Derecho,
editando
ahora
tambin
Dilogo
con
la
Jurisprudencia
Nacional
Anotada
y.
Jurisprudencia
Extranjera
evidentemente
de
una
Jurisprudencial,
como
Comentada.
Revista
bien
la
de
Se
Crtica
tipifican
sus
trata
Anlisis
acertados
editores.
_______________________________________________
(28)
TOMO I
Muchas y diversas formas y maneras de considerar qu
entendemos por este concepto hay en la doctrina. Nosotros
distinguiremos con la mayor claridad posible las dos
grandes vertientes vlidas para considerar el Derecho, sea
en
su
emanacin
de
la
sociedad
(fuentes
reales
(fuentes
formales),
como
postula
Jacques
la
costumbre,
el
estado
de
necesidad,
la
tratadista
slo
considera
como
tales
la
integralmente
el
fenmeno
sociolgico,
que
Grupos de poder
Son rganos individuales o ms comnmente colectivos que
tienen posibilidad actuante de decisin. Pueden no estar en
et Gobierno, pero su influencia es extraordinariamente
impactante en las altas esferas pblicas, a fin de garantizar
nuevos logros a su favor o cuando menos mantener el
status, por mvil egosta o altruista que sea.
Grupos de presin
de
estos
problemas
lgicas
dos
siguientes
instituciones
son
eminentemente
de
largo
tiempo
con
frecuencia
siglos
de
una
larga
secuencia
cronolgica,
que
le
da
que
se
llevan
cabo
uniforme
casi
uniformemente; y
- Elemento psicolgico. O sea que se realizan dichos actos
en la creencia de su legitimidad, que se trata positivamente
de un derecho. Hay, pues, un obrar jurdico.
De modo que lo material es la repeticin de actos en cada
vez que as se requiera; y lo psicolgico supone para quien
los realiza o quien los observa o comprueba, con la
conviccin inveterada de que ellos estn ajustados a
principios o normas jurdicas.
inconscientemente
practicado.
Es
la
gran
trascendencia
en
todo
el
Derecho,
pero
La
Administracin
se
encuentra
ante
esta
realidad
sea
(terremoto,
el
acontecer
inundacin,
imprevisto
incendio,
e irresistible
epidemia,
huayco,
para
atenuar
las
consecuencias
de
la
el
peligro
y,
en
tal
virtud,
dictar
actos
la
gravedad
est
probada
sea
evidente.
La
dos
sentencias
judiciales
(actos
grandes
jurisconsultos
cultores
estaban
del
investidos
Derecho
de
la
llamados
facultad
de
licenciado),
administrativamente
judicialmente
(funcionario),
uez),
magistralmente
no
precisamente
con
todos
los
matices
Jorge
Basadre,
Alfredo
(Carso
Masias,
Alfonso
Correa 35 , etc.
travs
de
formas
estrictamente
jurdicas,
el
ceduln,
el
memorandum,
la
directiva,
la
el
rgano
constituyente,
mas
sus
adiciones,
iniciativa
puede
corresponder
un
Poder
su
solo
interviene
el
Poder:
iniciativa,aprobacin
iniciativa
del
Poder
Judicial,
aprobacin
del
resulta
realmente
una
situacin
compleja
la
denominacin
tcnica
de
reglamentos,
que
analizaremos luego.
Veamos ahora dos figuras de leyes: el decreto legislativo y
el decreto-ley.
El primero es innovacin importante en la Constitucin de
1979 vigente
(arts. 188, 211 inciso 10 y 298 inciso 1), mediante los
cuales legisla el Poder administrador sobre las materias y
por el trmino que especifica la ley autoritaria que tiene
inevitablemente que dictar el Congreso cuando decide
delegar
esta
naturalmente
facultad.
sometida
-en
dicha
especie
cuanto
legal
est
promulgacin,
innovacin
de
esta
Corte,
que
la
.estimamos
vocacin
de
heredero
privilegiado.
Ha
de
satisfacer
exigencias autocrticas.
Presenta la modalidad de simple decreto supremo, no
registrndose como ley dichos decretos de urgencia.
Los decretos-leyes son una especie extica para el derecho.
La doctrina los rechaza sobre todo para su aplicacin en el
derecho penal, pero reconoce virtualidad en las tareas
administrativas, en razn de su propia dinmica. Los
gobiernos de facto han cuidado muy celosamente de
expedirlos en condiciones de aceptacin general, de modo
que los hay de notable calidad: creacin del Seguro Social
Obrero (Ls. 8314 y 8433) 'l del Seguro Social del Empleado
(D.L. 10902) Y fusin de ambos (D.L. 19415), Salario
Dominical (D.L. 10908), participacin en las utilidades
(11672), estabilidad laboral (D.L. 22126), Ley Orgnica del
Poder Judicial (D.L. 14605), Estructura moderna del Estado
(D.L. 17271), Reforma Agraria (D.L. 17716), Ley General de
Aguas (D.L. 17752), Ley General de Telecomunicaciones
(D.L. 19020), etc.; aunque, sin duda, hay una contrapartida
muy nutrida y desastrosa.
Mas resulta curioso comprobar que hasta el gobierno de la
juridicidad 1945-1948- recurri al dictado de varios de ellos
ascendiendo, por ejemplo, a oficiales que a poco le hacen el
cuartelazo al presidente Bustamante y Rivero. A este probo
hombre pblico le repugnaba el nombre y esencia de los
decretos
leyes,
lIamndolos
inocentemente
decretos.
El reglamento
En la jerarqua normativa y para fines pragmticos el
reglamento
ocupa
el
tercer
lugar,
despus
de
la
encontraremos
Formalmente
es
un
cientos
acto
ms
conjunto
normas.
de
actos
variadas
formas
de
clasificar
los
reglamentos,
encontraremos
Formalmente
es
un
cientos
acto
ms
conjunto
normas.
de
actos
de
artculos
ilcitos
que,
adems,
mantienen
Congreso
tiene
su
propio
Reglamento,
que
de
un
pueblo
-tnica
no
geogrficamente
Se
trata
construccin
de
materiales
dogmtica,
labor
utilizables
que
para
se
la
realiza
de
Europa,
es
de
creacin
eminentemente
pensamiento
reordenndola
social
moderno
minimizando
recomponindola
elementos
estrictamente
primaca
reglamentarias,
tanto
sobre
las
como
sobre
la
normas
legales
costumbre
y
la
jurisprudencia".
Una de las garanta de la administracin de justicia es,
precisamente, "El prinicipio de no dejar de administrar
justicia por vaco o deficiencia de la ley. En tal caso, deben
aplicarse los principios generales de derecho y el derecho
consuetudinario" (CArta de 1993, arto 139 inciso 8).
materia
tributaria:
legalidad,
uniformidad,
justicia,
la
recaudacin -139; 74
- interpretacin o duda sobre el alcance y contenido de
cualquier disposicin laboral, se est a lo que es ms
favorable al trabajador - 57; 26
- impartirse la educacin con lealtad a los fines de la
institucin educativa- 28; 13
- libre eleccin - 64; 176
- libre afiliacin sindical- 51; 42
- juramentacin previa para ejercer funciones pblicas - 63;
139 - 19
status
de
excepcin
para
propiedad,
posesin,
concesiones, municipali
dades y otros institutos en fronteras - 253; 71 - inocencia
mientras no se pruebe lo contrario - 2; 2-24 e) - servinacuy
en las comunidades campesinas y nativas y entre personas
autctonas, donde quiera que se encuentren. Y todava
podemos continuar con 105 principios, sin pretender formar
una lsta absolutamente
completa:
- igualdad ante la ley - 2 - 2; 2-2
modalidades
valiosas
de
otros
_______________________________________________
(29) J. Dembour. Droit administratif, ps.32, 62 a 66.
(30) M. Herrera Figueroa. Sociologa del Derecho, ps. 236 a 242.
(31)
"En
un
ambiente
de
espacializaciones
mltiples,
como
es
el
que
ha
sido
perfeccionado
(infra.
18.1
Lajurisprudencia
Los Tratados
En el Derecho Internacional se dan dos acepciones a este
instituto jurdico: uno amplio y otro estricto. El primero
significa un concierto de voluntades entre dos o ms
Estados
tambin
organismos
internacionales,
sean
solemne
denominados
de
mayor
convenciones,
jerarqua
protocolos,
que
aquellos
declaraciones,
notas, etc.
En la evolucin del derecho encontramos ahora tratadosley,
que
regula
situaciones
jurdicas
generales
arto
de
101).
dos
As
es,
ms
por
Estados
tener
u
voluntad
organismos
mandatario,
quin
siempre
debe
dar
cuenta
una
estipulacin
que
afecta
una
norma
jurdicos,
no
presenta
siquiera
dificultades
aunque
en
este
campo
asume
perdido
mentalidad
en
el
civilista
rea
administrativa
presupone
que
los
quin
con
contratos
subdivisin:
ocuparemos
de
principales
stas
ltimas,
accesorias.
que
tienen
Ahora
nos
influencia
moralizadora,como
las
que
las
Cmaras
poblaciones,
pues
las
telecomunciaciones
lo
circular.
Documento
generalmente
aclaratorio
algn
acontecimiento.
Deber
cuidarse
de
no
directiva.
Instrumento
identificalbe,
usualemente
instruccin.
Denominado
tambin
como
pliego
de
procede
obviamente
el
memorandum,
exacto,
que
la
urgencia
requiere
transmitir
Por
evidentes
motivaciones
debemos
examinar
rgano
jurdico
de
ese
Estado,
la
funcin
las
directivas
bsicas
fijadas
por
aquella
las
normas
administrativas
se
tien
de
Derecho
administrativo
en
lo
referente
las
de
sesenta
aos.
Frustrado,
en
parte,
en
sus
al
Derecho
de
integracin
jurdica
(1791)
Simn
Bolvar
(1824),
cronolgicamente
considerados.
El Acuerdo de Integracin Sub regional -llamado de
Cartagena, donde se realizan los debates histricos, pero
suscrito en Bogot el 26-5-1969- es ratificado por el Per
prontamente (D.L. 17851, de 14-10-1969).
"El Per promueve la integracin econmica, poltica, social
y cultural de los pueblos de Amrica Latina con miras a la
formacin de una comunidad latinoamericana de naciones"
(Constitucin de 1979, arto 44).
La sede del organismo integrador es la ciudad de Lima. El
Tribunal Andino funciona en Quito, la Corporacin Andina de
Fomento-CAF, en Caracas; el Fondo Andino de Reservas en
Bogot.
Ms conocido como Pacto Andino, el sistema integrativo ha
venido siendo dificultado en su labor por intereses privados
de
los
propios
pases
miembros,
como
del
capital
sociales
individuales:
procurar
eso
es
que
"es
necesario
primero
ocuparse
de
la
identidad
su
mayor
aproximacin
las
hay
fines
educacionales
en
su
mayora
de
veces
tiene
la
autonoma
derechos
de
las
derechos
obligacines
retroactivos
inherentes;
resulta
que
voluntariamente
el
Estado
lesivas
limitaciones
discriminatorias,
superadas.
al
sentido
democrtico
de
obreros
jurisprudenciales
(Constitucin,
Disposiciones
Social
enfermedad,
IPSS
cubre
maternidad,
una
gama
desempleo,
de
riesgos:
accidente,
Tributario.
Funcin
rgano
eminentemente
praxis
peruana,
travs
de
la
Seguridad
Social.
Este
vuelco
se
impuso
Financiero.
Aunque
en
pases
de
desarrollo
(arts.
222,22
24d,
162,322,592,742,772,782,822,
1012.3,1022.4,1032,1392.1,1542.1).
Maneja
fundamentalmente
esta
materia
la
Direccin
del
ministro
de
la
Comisin
de
administratiava,
ya
en
camino
hacia
su
firmes
constantes
vinculaciones
de.
pues
resulta
de
notoria
sensibilidad
los
Gobiernos,
unos
nacionalistas
y,
por
tanto,
del
Estado-
prcticamente
ha
desaperecido:
la
jurisdiccin
administrativa
minera
es
de
Concesiones
Mineras,
la
Direccin
de
operaciones
de
exploracin
y/o
exportacin
del
3).
Para
dichos
efectos
domicilia
en
Lima,
funciones
respectivas,
que
los
pases
las
diversas
formas
de
energa
tenemos
las
siguientes:
- carbn
- hidrocarburos
- electricidad
- energa nuclear
- gas natural
- energa solar
- energa hidrulica
- energa maremotriz
- energa geotrmica
- energa elica
El carbn ha sido utilizado desde muy antiguo, cada vez con
mayor conocimiento. Este producto fsil -llamado hulla o
carbn de piedra- existe en la casi totalidad del orbe,
vegetales,
arrastrados
por
las
aguas
ciencia
la
tcnica
mediante
pozos
galeras
atmicas
distintas,
por
lo
que
hay
que
por
varios
fenmenos,
como
atraccin,
ser
objeto
de
captacin
gran
distancia
nuestro
pas
tambin
la
Direccin
General
de
un
medio
de
propulsin
perfectamente
generar
mutaciones
en
plantase
insectos,
sobre
la
humanidad
por
el
uso
de
una
mayor
depsito
parece
estar
en
Camisea,
segn
comprobacin
de
la
ciencia.
Son,
para
diversos
usos,
inclusive
la
calefaccin.
Generalmente se le en
cuentra con los hidrocarburos y el carbn 69. Puede
sustituir ventajosamente al petrleo como combustible, a
extremo tal que Europa Occidental-encabezada por Francia,
Inglaterra y Alemania Federal- ha adquirido compromisos
con la Unin Sovitica para la utilizacin del gas siberiano,
procudindose un enfrentamiento poltico grave de Europa
de
nuevo
simplemente
no
encuentra
la
tcnica
apropiada
conocer
factores
energa
solar
tendr
un
doble
virtual
esto
tecnolgica
rpidamente
va
producir
humana,
preparado
una
debiendo
para
ser
revolucin
el
cientfica,
derecho
capaz
de
estar
regular
orografa,
pues
allse
encuentran
cadas
en
los
segundos
existe
agua
que
se
en
donde
el
agua
llega
la
superficie
aguas
termales
las
minero-medicinales
estn
de
hidrotrmia
(usos
teraputicos)
de
la
hidrogeotrmia(energa).
Y, finalmente, la energa elica. Decamos ya que sta -en
inteligente correlacin con los movimientos de olas y
corrientes marinas- ha sido aprovechada por el hombre
desde
pocas
inmemoriales.
Despus
es
objeto
de
en
especial
para
granjas
viviendas
energticos
electricidad
con
(generacin,
fines
de
produccin
interconexin,
de
transmisin,
El
aprovechamiento
de
la
energa
(ferrocarriles,
automotores,
barcos,
aviones,
la
venta
de
insumos
de
artculos
industria
nacional
est
protegida
por
normas
Las
empresas
descentralizadas
podrn
desarrollar
Ley
3714,
Ley
23407,
arto
96).
Tambin
la
vigentes
sobre
formacin
de
aprendices,
ensamblaje
de
vehculos
automotores
la
justicia
social
del
sector
apropecuario,
de
propiedad
privada
en
las
condiciones
Juzgados
de
Tierras,
correpondiendo
las
actas
derechos
obligaciones
derivados
del
Acuerdo
de
Cartagena,
CAPITULO V
ORGANOS DE INTERPRETACION
Institutos
son
stos
hartamente
conocidos,
cuya
se
entiende
por
tal
el
desarrollar
la
norma jurdica -
CONCLUSION.
(menor)
Es
aquella
que
trata
de
mantener
la
arto
1872).
Dentro
de
esta
orientacin,
la
en
materia
laboral,
tributaria,
procesal
efecto
pertinente
es
la
benignidad
de
la
el
contrario,
su
derogatoria
la
fulmina
total
sempiternamente?
Esto es lo que debemos esclarecer, ya que si solamente nos
atenemos a la legalidad en vigor (de lege lata) estaramos
alejndonos
de
un
genuino
ordenamiento,
pues
Hoy
se
nota
en
la
segunda
una
rigidez
que
obligaciones
trabajadores
subordinacin
de
al
los
Estado;
regulan
todas
los
derechos
en
relacin
ellas
han
de
y
de
ser
travs
de
la
cotidiana
aplicacin
reglamentaria.
Ms la interpretacin en relacin al tiempo presenta
sorprendentes fenmenos jurgenos, como la retroactividad
y la ultractividad, ya explicados.
5.2 LA INTEGRACION DEL DERECHO
El derecho, como' producto social, es extremadamente
rico y complejo en figuras y matices, de donde se infiere
que resulta totalmente imposible prever y
regular los hechos trascendentes en la vida normativa.
Los romanos -pueblo genial y' depurado en el rea jurdicaconoci tales necesidades, que las satisfece encomendando
comunmente
como
procedimientos
figuras
integrativas.
La primera requiere de mayor explicacin, ya que es
instituto aceptado solo consecuentemente para el Derecho
administrativo,
negndosela
para
el
Derecho
penal
tener
presencia
como
fuente
como
modo
sustancial
caracterstica-,
hace
surgir
dice
que
la
costumbre
es
la
fuente
recomendndose
materias, v. gr. :
- servicios pblicos.
- contratacin administrativa
- poder de polica
- limitaciones al derecho de propiedad
- justicia administrativa
- presupuesto
- procedimientos
- estatuto laboral-administrativo
- organizacin territorial
- funcin contralora
- proceso administrativo
codificar
alguQas
En
consecuencia,
la
codificacin
parcial
en
materia
ms
exacta
severa
actuacin
de
la
Administracin(96) .
D.
Legisl.
313;
Ley
Orgnica
de
justicia
administrativa;
D.
Legislativo
276;
en
administrativa
no
precisamente
de
material,
compuesta
de
personas
de
6.1 LA NACION
La nacin es un concepto eminentemente sociolgico, ms
que jurdico. Surge a la historia y desaparece de ella por
causas naturales, casi siempre. Sus contornos histricocronolgicos son nebulosos y su rea geogrfica imprecisa,
rara vez medida con exactitud. Una o varias razas la
constituyen, siempre que sean afines y se entiendan por un
solo) idioma, elemento unificador por antonomasia.
que
exige
la
abdicacin
del
individuo
en
antepasados
es
el
ms
legtimo
de
todos;
los
teora
diferencia
marxista-leninista
entre
la
de
comunidad
la
nacin
nacional
de
establece
hombres,
su
pormenorizada
explicacin
evolutiva,
la
teora
tambin
gentes
de
distint~s
razas.
Por
ejemplo,
la
de
(p)sicologa,
que,
en
parte,
tiene
su
nacionalidad
helnica.
Los
valores
culturales
son
categoras
histricas,
pero
Rue
no
(imperium);
lo
segundo,
por
ser
una
nociones
generales
irn
siendo
objetivo
de
el
entronizamiento
de
dictaduras
el
despotismo" (104).
La divisin de poderes no admiti flexibilidad alguna
olvidando que el gran terico francs en verdad aprueba y
admite accin recproca en va de que sean los propios
poderes los que se detengan y frenen mutuamente,
logrndose con ello un armnico movimiento de avance,
como sagazmente reconoce su criterio P. N. Galarza (105).
y
esta
realidad
es
ahora
reconocida
practicada
moderno,
particularmente
en
los
de
forma
republicana.
Como
es
obvio,
legtimamente
suponer,
iguales
los
tres
funciones
poderes
bsicas
del
realizan
Estado,
conservando
proponderante
denominacin.
que
la
-resulta
propia
as-
con
notoriedad
definitoria
de
su
Ha sido, pues, la misma fundamentalmente filosficopoltico la que despus de dos siglos ha venido a lograr
virtualmente. Pero a ella se ha llegado por la va no
precisamente especulativa, sino que la realidad la ha
impuesto finalmente, rescatndola del olvido.
En verdad, que slo as -dentro del sistema operante, claro
est
no
introduciendo
variante
substancial-
est
restndole
influencia
excesos
al
Poder
administrador (106).
Recapitulando,
proyecta
diremos
hacia
el
que
futuro,
la
salvo
funcin
legislativa
contados
casos
se
de
Derecho
administrativo
lgicamente
se
ocupa
de
realizar
el
Poder
Ejecutivo,
aunque
ya
no
la
administracin
(generales
reglamentarios,
de
asesoramiento,
en
las
materias
especialidades
niveles,
cualquiera
que
sea
su
vigente,
sean
autoridades,
funcionarios
administra
antijurdico,
pues
con
queda
criterio
libre
inscrita en
la
pero
tampoco
rbita de
la
juridicidad.
Por administracin interna hemos de entender que se trata
de normas y de reglas que se da la Administracin para ella
misma (fundamentalmente por actos de administracin); y
por administracin externa para todo aquel acontecer
nacional e internacional referidos a los administradores, a
quienes tengan
vnculo poltico o laboral-administrativo con el Estado en
sus relaciones ~on ter
ceros, ya los extranjeros en correspondencia con el aparato
pblico (108 .
Su extensin legal. Concludo el desarrollo de las funciones
constitutivas del Estado, veamos finalmente un aspecto no
slo pragmtico sino tambin de naturaleza ordenativa, que
precisamente viene en amparo de la concepcin y realidad
funcional tripartita.
Queremos dejar establecido con toda claridad que, en
principio, lo resuelto vlidamente por un Poder debe ser
acatado por los otros dos. Habr normas privativas o de
aplicacin restrictiva -que slo podr alcanzar al propio
Poder o a los administrativos expresamente mencionados-,
pero no dndose esta limitacin se entiende que opera el
principio
de
la
generalidad,
seguido
por
los
de
211 inc. 10, 12 Y 13; Y 234 inc. 2); Carta de 1993, arts. 103
Y 109; 118 incisos 9 y 10; Y 139 inciso 22).
Si, por ejemplo, es atribucin exclusiva del Poder
administrador fijar remuneraciones, aumentos, deducciones
y
calendario
de
pagos,
slo
podr
efectuar
las
que
corresponden
otro
Poder,
reglas
de
en
muchas
administrativas,
esta
de
de
las
la
instituciones
personalidad
jurdicotiene
actividad
interna
del
Pas.
esta
se
denomina
que
lo
estime
pertinente
entonces
sino
que
la
delegacin
puede
estar
regiones
han
sido
creadas
por
sendas
leyes
bajo
el
patronato
de
la
Beneficencia
privada
(vid.,
Cuadro
VII
Organizacin
descentralizada).
Ahora bien, a la personalidad de derecho pblico interno
suele
reconocrsele
tambin
dos
vertientes:
una
,. ha
colocado a todas
ellas en idntico status y nivel, lo que no es as. En unos
casos el propio texto constitucional va ms all y confiere la
personalidad
jurdica
de
derecho
interno;
Central
de
legislacin
en
vigor
nada
dice
respecto
de
la
en
dichos
casos
la
autonoma
no
llega
ser
Universidades
el
Sector
Educacin;
el
Tribunal
Ministros,
segn
postulamos
(vid.
Cuadro
IV
hay
una
equivalencia
absoluta
entre
jurdicas
que
los
integran.
Estas
personas
responsable:
son
los
denominados
rganos-
igualdad
de
derechos
(inter
pares).
Procede
la
(senador,
diputado,
miembro
de
asamblea
administrativa,
depurada
con
particularmente
la
en
realidad
un
social
extremo
y
de
jurdica,
representacin
por
de
haber
sta,
recibido
sea
por
y
acto
aceptado
la
legislativo,
debe
tener
permanentemente
competencia
cambios
naturales).
Fluye
de
sus
entonces
portavoce~
una
(personas
permanencia,
una
posibilitar
establecer
responsabilidad
obtener
emprica
contradictoria.
Pero
tuvo
limitaciones
esquema
estructural
trae
innovaciones
altamente
positivas:
- Institucionalizacin de la Presidencia de la Repblica; Sectores de la Actividad Pblica;
- Organismos Pblicos Descentralizados;
- Organismos Multisectoriales;
- Alta Direccin;
- Organos de Control;
- Organos Consultivos;
- Organos de Apoyo;
- Organos de Asesoramiento; y
- Organos Ejecutivos (o de lnea o tcnico-normativos).
Este ordenamiento tcnico presenta ventajas: tiene una
perspectiva orgnico-funcional, que le comunica dinamismo
y realidad, aplica marcadamente bien el principio de la
especialidad por la divisin del trabajo, agrupando rganos
y organismos afines dentro de un concierto racional e
gubernamental
(vid.,
Cuadro
IV
arts.
164
196).
Desde
1993
es
Comisin
Permanente
acta
en
los
perodos
composicin
Reglamento
del
atribuciones
Congreso
que
precisadas
tiene
fuerza
en
de
el
ley
pues
hasta
entonces
dependa
tal
sus
rganos
quedan
subsumidos
en
la
creacin
del
Consejo
Ejecutivo
de
rganos
encontramos
manteniendo
la
defectuosa
nomenclatura
la
organizacin
y
orden
judicial
distrital,
sin
contra
ningn
magistrado,
bajo
ninguna
circunstancia.
cer
administrativo
de
contenido
estrictamente
realidad
estuvo
imperfecta,
pues
siendo
de
racionalizacin
han
adoptado
esquemas
algunos
Ramos
tienen
variaciones
justificadas
CENTRALISMO
DESCONCENTRACION.
DESCENTRALlSMO
Esta materia resulta ntimamente relacionada con la
regionalizacin y las municipalidades, por su naturaleza
poltico-administrativa; formulando la advertencia de que
ambas instituciones jurdico-territoriales las examinaremos
luego en la debida mencin y.no ahora, en razn de su perfil
geogrfico distintivo (infra, 7 - Organizacin territorial).
El centralismo es un rgimen -tambin sistema~ en el que
el Gobierno representativo de un Estado ejerce toda la
autoridad
de
ste,
no
reconociendo
-hacindolo
creadas,
reguladas
controladas
por
l:
pero
dando
cometidos
una
cierta
oficinas
educacionales,
filiales
del
Instituto
*
*
Ahora bien, la descentralizacin es la tendencia polticojurdica a que el Estado cumpla funciones o cometidos a
travs de entes a los que les da personalidad jurdica, esto
es, sujetos de derecho, y como tales en capacidad de
obligarse y de defenderse, por lo que sus actos son
tpicamente de ellos y no del Estado (Gobierno Central). Por
tanto, la descentralizacin administrativa existe cuando el
rgano
tiene
personalidad
jurdica.
No
hay,
pues,
de
entes
el
derecho
descentralizados:
primeros
toman
nuestro
hay
dos
institucionales
el
nombre
de
clases
territoriales.
Organismos
Los
Pblicos
Descentralizados (OPD) y permiten agruparlos en dos subclases, a saber: Instituciones Pblicas (IP) y Empresas
Estatales (EE). Los segundos, asimismo, se subdividen en
Gobiernos Regionales y Gobiernos Locales.
Aunque generalmente no hay definiciones en la legislacin
peruana, bien podemos esforzarnos en lograr diafanidad
conceptual en va interpretativa ratio legis, (vid., Cuadro VII
- Organizacin descentralizada).
Las instituciones pblicas tienen una gama de cometidos
originados por la Constitucin o por la ley. Creemos que
dicha variedad puede quedar abreviada en los siguientes
tipos de actividad:
- sociales, Beneficiencias Pblicas, Instituto Peruano de
Seguridad
Social
(Ley
23161)
Instituto
Nacional
de
educativas,
Universidades
Nacionales
(Ley
23733),
de
Capacitacin
para
la
Industria
de
la
administrativas,
Banco
Central
de
Reserva;
Si
una
empresa
da
constantes prdidas en
de
objetivos
mal
determinados,
gerencia,
segn
corresponda
(Ley
de
Actividad
de
Derecho
pblico
aquella
que
goce
de
Las
segundas
Derecho
son
obviamente
privado,
reorganizadas
como
personas
jurdicas
constituidas
originalmente
tales,
capital
cuyo
de
o
pertenece
de
gobierno
de
la
sociedad;
tiene
una
del
capital
determinante
social,
conferida
pero
por
goza
los
de
capacidad
estatutos
sociales;
privado
en
las
cuales
no
se
renen
las
algo
que
debe
tenerse
presente:
dichas
de
las
bondades
del
precisamente
encontrar
el
esquema
sector
de
privado
1968-69
nacional
es
a
Se
dispone
su
reorganizacin
como
organismo
su
se
le
define
pblico
Direccin
Tcnica
de
Organizacin
Gestin
Gubernamental
- Direccin Tcnica de Asistencia, Consultora y capac\tacin
- Direccin Nacional de Abastecimiento - Direccin Nacional
de Personal
-
Direccin
Nacional
de
Racionalizacin
Programas
Estratgicos
Factor de desorden es considerarlos como Direcciones
Nacionales, cuando debieran seguir la nomenclatura de
toda la Administracin, que no es otra que Direccin
General o Direccin Tcnica.
Si bien es cierto que de la antigua Direccin del Servicio
Civil y Pensiones al actual Instituto el mejoramiento es
digno de resaltarse, tambin debe expresarse que se trata
de un rgano al que se le debe dar apoyo decidido
dotndolo no slo de rentas e infraestructura, sino de
tcnicas
de
alto
nivel,
capaces
de
orientar
la
gubernamental",
reconocindole
prcticamente
Gobierno
del
neoliberalismo
ha
eliminado
visin
de
orden
policial-representativo,
atacan
las
teoras
que
dentro
de
la
clsica
distribucin
que
ha
venido
Bielsa,
Brunalti
otros
tratadistas
llaman
descentralizacin
que
determinara
ley
especial
(Disposiciones
Generales
Transitorias, Sexta).
(126) Empresas de Derecho Pblico quedan convertidas en empresas de
Derecho privado y en reorganizacin
todas en el apreciable nmero de 27. muchas de ellas con prestigio y
pinges ganancias, corno Corpac,Lusa, Cemento Yura, Entur-Per, Minpeco,
etc.
han
sido
lamentablemente
obje~o
de
Nuestro
comentario,
no
obstante,
es
de
ndole
cuya
ubicacin
es
por
dems
antitcnica,
son
correspondiendo
los
la
Consejos
de
desconcentracin
la
a
Magistratura,
los
llamados
Constitucional
es
igualmente
rgano
central
clamorosamente
rrito
es
que
las
Universidades
jurdica
(Ley
23733,
art.6;
Constitucin,
tres
rganos
-nunca
antes
visto
semejante
por
tareas
ministeriales
cometidos
multiministeriales,
cuando se le ha debido liberw cl?ara que incida en
coordinaciones polticas como el Ministro de ms nivel. 13
Ninguna norma enclava a este portafolio en la forma
absurda que se le ha dado en el anterior y peor an en el
actual Gobierno.
Municipalidades
Provinciales,
lo
que
es
solo
El
burocratismo
centralista
omite
consignar
las
de
poder
(ministros,
representantes
base
autocrtica
violentan
destruyen
toda
modernamente,
cuando
se
recurre
al
tambin
nueva
manera
de
organizar
el
pas
El Sector Social
As encontramos un nuevo sector de propiedad social, que
vena a sumarse al orden conocido del Sector Pblico
Nacional (SPN) y del Sector Privado Nacional (Spn), aunque
-como todo comienzo- hay todava explicable dubitacin
(Ley General de Industrias - D.L. 18350, arts. 6 inc. 3; D.L.
19262, arto 3).
Cierto que la norma cuantitativa sectoral ha sido derogada
(Ley 23407, arto 142), empero su trascendencia se
se
mantiene,
acaso
parcialmente
con
legislacin en vigor.
Una gama de entidades de inspiracin humanitaria y no de
lucro -caracte
rstica determinatoria de las inscritas en el SPN- hay que
mencionar:
- Comunidades Campesinas (CC)
- Comunidades Nativas de la selva (CN)
- Cooperativas
- Empresas de Propiedad Social (EPS)
- Fundaciones
- Mutuales
(D.L. 18896, creando el Sistema Nacional de Apoyo a la
Moralizacin Social; D.L. 20653, - Ley de Comunidades
Nativas y de Promocin Agropecuaria, Ley Orgnica del
SINAMOS - D.L. 19352; Ley 23223; D. Legisl. 1, creando el
Sistema Nacional de Cooperacin Pop.ular; D. Legisl. 38,
D.Legisl. 56)
Todas ellas -en principio- constituyen nuevas figuras en el
derecho peruano; formas jurdicas de Derecho Social. Las
comunidades laborales ya desaparecieron por cambios
dados a la legislacin. Asimismo, las cooperativas
agr~~ia? de produccin.
El Gobierno de 1968 a 1975 afirmaba que "ha diseado una
estrategia de transformaciones que redefine los aspectos
tambin
econmicas,
permitiendo
as
la
General
de
Participacin
encargndole
las
pblico
descentralizado,
que
"efecta
de
su
identidad
cultural,
as
como
al
crecimiento
concepcin
aparecen
imprecisos,
para
agrupar
las
profesiones
es
la
Confederacin de Instituciones
de Profesionales Universitarios Liberales del Per (CIPUL),
creada en 1968 (D.L. 17233) Y luego la Federacin de
Colegios de Abogados del Per. (D.L.18177) (133).
El
poderoso
recurso
econmico-poltico
de
carcter
ahora
en
la
Asociacin
de
Clubes
desde
Huancabamba
(Piura)
-donde
se
(art.2),
preservaciones
de
las
El
Cdigo
necesaria:
inters
Civil
vigente
organizaciones
pl,blico
(1984)
les
dedica
tradicionales
(art.134),
padrn
general
atencin
estables
de
actualizado
jurdicas
constan
de
un
libro
especial
de
la
municipalidad
provincial;
siendo
su
actividades
de
regulacin
de
las
comunidades
de
prstamos
de
obligatoriamente
del
prstamo.
capitalizacin,
su
Los
los
vigencia
hasta
integrantes
de
que
la
una
estatal
capitalizacin
prstamos
de
de
sostenimiento,
comercializacin,
al
amparo
de
del
no
se
les
niegue
el
derecho
que
les
Internacional
de
Derechos
Civiles
Polticos,
el
desarrollo
integral
de
las
Comunidades
fundamentalmente,
autnomas
en
su
tierras
de
las
comunidades
son
inembargables,
calificados
de
la
Comunidad,
reunidos
en
modalidades:
empresas
comunales,
empresas
multicomunales o partici
creado
el
Instituto
Nacional
de
Desarrollo
de
el
multisectoral
Fondo
Nacional
(art.40).
de
Asimismo,
Desarrollo
se
Comunal-
reconocen
las
rondas
campesinas,
pacficas,
Nacional
de
Desarrollo
de
Comunidades
*
Muy valiosa sntesis resulta el estudio de Humberto Vargas
Salgado, historiador y antroplogo, quien dice que las
comunidades
campesinas
son
instituciones
que
se
(laboriosidad,
tecnologa,
etc.)
cooperacin,
porque se
mitos,
dedican
folklore,
a actividades
Las regiones Inca, Andrs Avelino Cceres, Los LibertadoresWari y Jos Carlos Maritegui renen los 2/3 del total de las
comunidades campesinas peruanas. Por el contrario; no hay
ninguna de ellas en los departamentos de Madre de Dios,
Ucayali, San Martn, Tumbes y Provincia Constitucional del
Callao. Su presencia es marcadsima en la Sierra (98%), en
especial en el Centro y Sur del pas (68%).
"Casi el 60% (2,000 comunidades campesinas) de las
reconocidas es
tn comprendidas en el Trapecio Andino Sur. Probablemente
comprenda a unas 2,420 comunidades reconocidas y no
reconocidas; adems de 670 empresas asociativas como
SAIS, ERPS, CAPS, y CATS.
Sugestivo resulta tal estudio, que desarrolla temas como el
de los cambios y desestructuracin de las comunidades
campesinas, diferenciacin social comunera, las clases
sociales del campo y del 65 al presente, comunidades
campesinas y educacin, el sistema educativo, la escuela
en el campo, la historia y el profesorado. Por eso en los que
dedica a las reformas agrarias y a las luchas histricas es
donde breve y magistralmente da una visin segura de
estos fenmenos.
As, de los cuatro intentos de reforma agraria, slo merece
tal distincin la de 1969, llevada a efecto por el rgimen
presidido por el general Juan Velasco Alvarado (Decretos
Leyes 17716 y 17752), con cuya accin se cancela el
feudalismo en el Per, como ya lo habamos dicho.
Comunidades Nativas
Las etnias nativas se desarrollan y viven inmemorialmente
en nuestra selva, aunque algunas de ellas han escalado los
Andes y establecido a gran altura, como es el caso de los
Uros, ya propiamente desaparecidos 138. Tambin
tenemos ncleos humanos trashumantes, que llegan a
distanciarse extraordinariamente de su hbitat, ~~!l)I
ahora se reconoce para los araucanos, originarios de la
selva peruana 1 9 .
Tanto stas como las campesinas "son organizaciones
tradicionales y estables de inters pblico, constituidas por
personas naturales y cuyos fines se orientan al mejor
aprovechamiento de su patrimonio, para beneficio general
y equitativo de los comuneros promoviendo su desarrollo
integral. Estn reguladas por legislacin especial" (C.C.;
arto 134). Para la existencia legal de ellas se requiere,
adems de la inscripcin en el registro respectivo, su
reconocimiento oficial (art. 135).
normas
para
su
reconocimiento,
inscripcin,
expropiacin
cooperativas
(art.162).
Procede
la
el
Estado,
preserva
estimula
las
Los
directivos
los
de las
representantes
extraccin
de
madera
con
fines
industriales
y/o
incorporen,
siempre
que
renan
los
requisitos
concepciones
antropolgico-culturales
(Reglamento de Ley de Comunidades Nativas - D.S. 3-79D.S. 158-77-AG; Reglamento de Ordenacin Forestal de la
Ley Forestal - D.S. 15977-AG; Reglamento de Extraccin y
TransformaGin Forestal - D.S. 161-77AG; Ley de Educacin
23384;
Ley
Orgnica
de Municipalidades
23853;
Ley
Aplicada
D.S.
53-86-EF;
Reglamento
de
la
de
planteamientos
organizaciones
ecologistas,
polticas
la
Amazona
muy
de
Peruana
cuestionables,
nativos
instituciones
religiosas,
de
ha
que
motivado
campesinos,
promocin,
comits
cvicos
"refleja
a
entidades
agrupaciones
y
formas
ley
dada
el
ao
pasado
ha
sido
cuestionada
religiosas,
comits
cvicos
formas
cierto-
son
los
de
desarrollo
colonizacin,
la
Cooperativas
Dcese que el trmino "cooperativa" tiene una cercana
relacin conceptual -econmico-laboral, claro est- con el
Ayni y la Minka del Antiguo Per, el Cal pul y Egido de
Mxico, Coumbite de Hait, la Junta de Amrica Central; la
Guilda, Artel y Mir rusos; las Alhndigas de Espaa y en la
Marka de Alemania. Lo cierto es que 28 fundadores de la
sociedad "Equitables Pionners" establecen el sistema en la
ciudad inglesa de Rochadale en 1844.
En 1919 se constituye en nuestro pas la primera entidad de
este sistema,
- Cooperativas Industriales
- Cooperativas de Usuarios y Trabajadores
- Cooperativas de Seguros
Obviamente, hay centrales y federaciones de cooperativas
en razn de la especialidad del giro o de la cercana
territorial.
Principios doctrinarios
-
Esfuerzo
personal.
"Un
pueblo
hundido
moral
sociedad.
-
Expansionismo.
Tendencia
creciente
difundir
las
Bancos
Cooperativos
realizaban
toda
clase
de
ley
reputa
beneficiarios
los
trabajadores
que
Interesa
sobre
manera
las
nociones
siguientes,
generalmente confundidas:
Soberana "Capacidad que poseen algunos estados de
dictarse sus propias normas, obligatorias para su poblacin,
sin encontrarse subordinados a otro poder temporal".
Autonoma, "Este concepto se le identifica como el gobierno
de lo propio, y es la facultad de un ente de darse sus
propias normas constitutivas subordinadas a una serie de
principios
dados
por
un
orden
jurdico
superior"
Estado
mismo,
la
segunda
las
regiones
rganos/organismos
corno
las
empresas
estatales.
A.
Corso
Masas.
El
Tribun,1
de
Garantas
Constitucionales Prontuario.
- J. Valle Riestra. El TribunaI\de Garantas Constitucionales.
El caso de los votos nulos y blancos. - "...rgano supremo
de control de la Constitucin es independiente de los dems
rganos constituciona
les..." (Art. 1). A. Corso Masas, op.cit., p.n.
(130) Hoy la Carta de 1993 declara que el Presidente del
Consejo de Ministros puede o no tener Cartera (art.123).
Uno de los pocos aciertos de esta Carta.!.
(131) Est integrado por la Comisin Nacional de Propiedad
Social (CONAPS), la Escuela Superior de Autogestin
Empresarial (ESAEM), las Oficinas Regionales de Propiedad
Social (OREPS) y los Organos Sectorales de Propiedad Social
(OSEPS).
(132) C!}munidad campesina es la organizacin ancestral
que opera en la Sierra o Costa, con gentes autctonas o
mestizas, dentro de parmetros incaicos. Comunidad nativa
la que se asienta en la Selva o Ceja de Selva, con personas
Una
interesantsima
publicacin
oficial
trae
Charles-Albert
Morand,
Ordenacin
legal
del
"Tierras indgenas
usurpadas por
franciscanos".
Seminario
de
Investigaciones
Sociales
en
Amazona.
(142) M. Linares Salas. ABC de las Cooperativas, p. 41.
la
Administracin
Corresponde a la Asamblea General, como rgano mximo
soberano de la entidad; al Consejo de Administracin, que
cumple las actividades propias de la gestin y ejecuta los
acuerdos qe la Asamblea; y al Consejo de Vigilancia, al que
le
corresponde
fiscalizar
los
actos
del
Consejo
de
personas
jurdicas
de
derecho
privado
de
de
personas
de
del
Cooperativas
Centrales
de
sistema
Agrarias,
Cooperativas
cooperativo
Cooperativas
Agrarias
sta
debe
trasformarse
en
cooperativa,
previa
personas
jurdicas
de
Derecho
Social
integradas
de
solidaridad,
actividades
econmicas.
participacin
plena,
con
el
Sus
propiedad
objeto
de
realizar
caractersticas
social
son
capacitacin
se
incorpora
al
patrimonio
de
la
Consejo
organizacin
de Supervigilancia
administrativa
de Fundaciones es
encargada
del
control
la
y
de
la
accin
directa
que
margina
intermediarios y comisionistas.
Dice Cabanellas que "en el mutualismo predomina la
iniciativa privada, an cuando en ciertas concepciones
anarquistas, se eleve nada menos que este impulso al ras
innato del mundo orgnico".
En la historia de las ideas encontramos que los gremios
medievales
estructuran
econmico-social,
originado
la
que
actual
en
instituciones
los
Seguridad
de
siglos
defensa
venideros
social,
ms
han.
amplia,
indiscriminada y humanitaria 5.
Estas instituciones se llamaron tambin sociedades de
socorros mutuos. Son asociaciones de seguros que aspiran
-con cierta ingenuidad- a reemplazar a las entidades
mercantiles estimuladas -no por la ayuda social- sino
fundamentalmente en el lucro. Aquellas postulan que sus
afiliados
sean
simultneamente
asegurados
aseguradores.
Hay, pues, un incipiente rgimen de igualdad originada en
cooperacin y prestacin recprocas. La cotizacin es
realmente mdica y sirve empricamente para solventar
gastos de administracin y cubrir los riesgos previstos en
los respectivos estatutos.
El lnformalismo
Hay, sin duda, una amplia y an desconocida actividad al
margen de las costumbres tradicionales y desde luego, de
las instituciones oficiales y de la normatividad legal
consiguiente.
Acaso si una inerte e imprevisora funcin torpemente
burocrtica ha posibilitado el incontrolado desborde de todo
tipo de actividad, generando el subempleo primero y la
carencia de trabajo luego, dentro de una alarmante y
repugnante condicin general infrahumana.
Ah, la clase dominante ha devenido en mxima evidencia
de incapacidad y al propio tiempo, de notorio aumento de
voracidad de los recursos econmico-financieros del pas.
Encontramos una informalidad ambulante en las principales
ciudades (Lima, Huancayo, etc), tomando calles ntegras en
las que se dificulta el trnsito peatonal y automotor por el
expendio de variadsimas mercancas en el suelo, ventanas,
puertas y carretillas. Una informalidad itinerante de la que
se carece de informacin y consiguientemente de control.
Una informalidad estacionaria -o quiz mejor, arrinconada-
ajenas
supervigilancia,
producindose
invasiones
pblicos,
sancionndolos
con
penas
levsimas.
A
este
semejante
desconcierto
nacional
contribuyen
de
contrabandistas,
agiotistas,
especuladores,
decisin
para
enfrentarlos
que
las
acciones
para
desmembramiento.
contener
el
descomunal
solo
uno
con
denominacin
prxima
al
registros
pblicos:
uno
llamado
Registro
de
como
dependencia
del
Ministerio
de
denominado
de
Instituciones
Privadas
Tierra
de
los
Hombres
del
Centro
de
Evaluacin,
Servicio
Ecumnico
Pastoral
Estudios
de
la
las
holandesas,
actividades
belgas,
consiguientes.
inglesas,
Hay
alemanas,
suecas,
francesas,
geogrficamente
el
pas,
tanto
en
su
conexin
conceptual;
sin
olvidar
nuestras
servidumbres perpetuas.
.
El aspecto descentralista institucionallo abordamos
precedentemente (su
pra, 6.8 - Centralismo y desconcentracin. Descentralismo).
7.1 ANTECEDENTES HISTORICO$
Prehistricamente el Per ha estado poblado por
pueblos de diversas ra
zas, cuyos vestigios enriquecen el patrimonio cu'ltural de la
nacin (150).
Establecido el Tahuaintisuyu en los albores del segundo
milenio,
el
genio
de
la
raza
quechua
organiza
de
los
suyos,
pero
no
estaremos
Pero
lateralmente
econmico-social-religiosa,
que
hay
son
una
los
-como
hasta
hoy-
eran
las
subdivisiones
eclesisticas.
Grosso modo, esta es la divisin territorial existente en la
colonia hasta 1782, en que a consecuencia del gravsimo
alzamiento popular de 1780 con Tupa Amaro como caudillo,
la Corona impone una mejor organizacin en sus dominios
de ultramar (Real Cdula de 18-1-1782).
As se establecen las intendencias y las subdelegaciones,
en reemplazo de
los 47 corregimientos.
Dichas intendencias, que entran a regir en 1784, son las
siguientes:
- INTENDENCIA DE AREQUIPA (Partidos de Arequipa, Arica,
Cayllo
ma, Caman, Condesuyos, Moquegua y Tarapac).
-
INTENDENCIA
DEL
QOSQO
(Partidos
de
Abancay,
INTENDENCIA
DE
HUAMANGA
(Partidos
de
Anco,
-comandancia
general,
los
territorios
poblaciones de Quijos, Canelos, Lamas y Moyobambaretornan tambin al virreinato del Per en 1802, del que
fueran separados para constituir el nuevo virreinato de
Nueva Granada o de Santa F de Bogot, en 1739.
En 1821 -por el principio de la libre determinacin de los
pueblos- se
incorpora al Per el partido de Jan, hasta en~onces
dependiente del virreinato
hasta
1825
al
Per:
eclesisticamente,
la
casi
total
desaparicin
del
sistema
mutualista.
(147) C. Malpica S.S. Los dueos del Per.
(148) Inscrito en los registros pertinentes del Ministerio de
Relaciones
Exteriores
del
Instituto
Nacional
de
Planificacin (R. I3-86/INP - DT, de 3.9.1986; R. Jefatural 3788 I INP-2 de 9.11.1988). Inscrito en el Registro de
Entidades Exonerads del Impuesto a la Renta (R.D.26, de
26.1.1987) con licencia 44708 de la Muncipalidad de Lima
Metropolitana, de apertura de establecimiento, de 9.1.1989.
En los Registros Pblicos - Oficina de Lima aparece inscrito
como persona jurdica el 11.6.1986, ficha 7354 asiento I del
Registro de Asociaciones (Escritura Pblica de Constitucin
de Asociacin Civil. Notara Ricardo Ortiz de Zevallos
Villarn, de 21.2.1986).
(149) Afrmase que a enero de 1986 Lima tena 91,455
ambulantes, cuyas ventas brutas estn en el orden increble
de 322.2 millones de dlares.
Barcelona,
pero
ninguna
en
la
proporcin
alarmante de Lima.
(150) Paul Rivet. Los orgenes del hombre americano.
(151) El egregio etnohistoriador LE. Va1crcel (1981-1987)
nos dice sabiamente:
"El trmino suyu no significa ni regin ni provincia, como
algunos historiadores han interpretado. Significa rumbo,
direccin, con referencia a los cuatro puntos cardinales y
tomando como centro el Cusco" (Etnohistoria del Per
Antiguo. Historia del Per (lncas), p. 119 Y s.s.).
(152) Sorprendentemente la marca inca tiene el mismo
significado morfolgica, fontica y semnticamente con la
mark germana, segn nos deca el lingista alemn A.G.
Lemke (hCunow, La organizacin social del imperio de los
Ineas, p.37) Acaso tambin geogrfica. AyUu. Clan; unidad
social
fundamental
formada
por
el
conjunto
de
sudamericano.
Esta
verdad
histrica
consta
instrumentalmente.
(156) Dejan de ser peruanos alrededor de 60,000 kms2.,
con la casi totalidad de su poblacin.
- Sobre Arica -ciudad-puerto y la provincia de Tarapac a la
que
pertenece-
el
Per
manteniene
"irrenunciables
partida
para
organizamos
mejor
contar
con
una
tentativamente
la
tesis
de
la
existencia
Huancavelica,
Tayacaja,
Jauja,
Tarma,
aludidas,
que
combatieron
por
la
aymaras
reconocen
un
milenario
origen
sociales;
los
descendientes
de
raza
europeo
descendiente,
que
exhibe
marcado
individualismo.
Confrontados en el siglo XVI, las soluciones que se imponen
son de violencia, explotacin, sumisin o muerte. Se
quiebra el admirable sistema polticosocial del incanato y
rige la improvisacin, el trabajo forzado, la apropiacin
ilcita generalizada, que es contestada peridicamente con
alzamientos durante toda la colonia y que contina en la
Repblica, al no haberse variado sustancialmente el status
creado en la centuria decimosexta.
Desconoce el Estado oficial el derecho consuetudinario
aborigen, lo que provoca desconcierto y escndalo, para
luego proceder con iguales mtodos de irracionalidad.
Una
conclusin
que
fluye
para
efectos
jurdico-
administrativos es que la
nacin europea no respeta los derechos de la mayora
quechuo-aymara conjuncionada usualmente- por lo que la
minora rritamente se sobrepone y utiliza todos los resortes
del Estado a su favor, pero omite asumir los trabajos
penosos para la construccin de un pas que aspira a salir
del subdesarrollo y olvidando tambin tomar las armas para
defender el Per en confrontacin blica internacional: las
del
jurista
peruano,
elaborando
un
derecho
Huitoto,
Jibaroana,
Pano,
Pana-Yaguana,
hacia
un
mestizaje
total,
sin
violentarlos
ni
trata
de
un
novedoso
rgimen
divisional,
cronolgicas
evidentes,
creemos
que
los
es
decir,
una
totalidad
orgnico-funcional,
con
antecedentes
histricos
culturales
para
cuya
tarea
sobraba
tiempo:
agrupar
situacin
ya
corregida:
regin
Jos
Carlos
entonces
un
proyecto
razonado
de
En
definitiva,
resulta
perfectible
el
rgimen
de
Ley
N!!
25077,
modificatoria
de
las
Regionales
(R.
de
C.
N!!
26.90.CG,
de
posible
ella
dicha
realidad
es
clasificada
geodsicos,
astronmicos,
aerofotogrficos, aerofotogra
mtricos, exploracin por satlite, etc;
- La antropologa cultural, la socialoga, la etnologa, la
lingstica, la historia y la geografa han de aportar
elementos a considerarse en un proyecto integral;
- La regionalizacin ha de ser la mejor realizacin del
objetivo descentra
lizador;
- Zona hegemnica es Lima Metropolitana; y de mayor
desarrollo relativo
las ciudades de Arequipa, Trujillo y Chiclayo;
- "La concepcin de regionalizacin se enmarca en la
estrategia de desarrollo nacional diseada para el mediano
y largo plazo por el Sistema Nacional de Planificacin y
guarda estrecha relacin con la viabilidad poltica de su
implementacin";
en
el
resto
del
pas,
superando
las
de
espacios
proyectos
basados
en
las
estado
unitario
descentralizado,
mediante
la
"Implementar
Programas
Integrales
de
Desarrollo,
inscritos dentro (!) de la estrategia de desarrollo nacionalmicroregional. Dichos programas deben contemplar la
participacin
de
los
Gobiernos
Locales,
la
capacidad
como
ahora
sucede.
Los
juzgados
tampoco
de
Tumbes,
Cajamarca);
Piura,
Lambayeque,
Segunda
Regin:
La
Lima
debidamente;
el
trabajo
bsico
ha
de
representativo y descentralizado
de
Gobiernos
Regionales
pueden
expedir
las
(art.
46Q;
Ley
Regional
NQ
3,
de
8.6.1990
Resoluciones
ejecutivas
regionales
(art.
462)
son
disposiciones de ca
rcter particular (art. 512).
- "La impugnacin de los actos administrativos de los
rganos del Gobier
no Regional se sujetan a la Ley. de Normas Generales de
Procedimien
tos Administrativos" (art. 532) 170). Contra las normas de
los rganos del Gobierno Regional proceden la accin de
popular
ante el Poder
Judicial
uso
pblico
son
inembargables,
inalienables
Cada
gobierno
regional
es
un
pliego
presupue~!ales,
financieros,
acervo
en
cuenta,
finalmente,
que
los
Gobiernos
Regionales tienen la
potestad legal de crear empresas regionales (Texto Unico
Ordenado, arts. 7Q
inciso
18;
48Q
Disposiciones
Complementarias
Transitorias Segunda).
En
va
de
obtener
funcionamiento
soluciones
pragmticas
para
el
nosotros centramos
totalidad
orgnico-funcional,
correlacionada
tenemos
una
de estudios
distribucin
cientficos
geogrfica
y tcnicos
emprica,
previos e
planteando
modificaciones.
As,
han
un
proyecto
de
razonado
consolidarse
una
de
y
estudindo
las
en
teora
realizando
comprobaciones de campo;
- escoger defihitivamente entre provincias y microregiones.
A nuestro criterio esta ltima acepcin es meramente
transitoria; debiendo quedar eliminada en una efectiva
estructura regional; y
- comprender -dentro de una concepcin sistemtica- todo
el Poder pblico: Poder Judicial, Fuerzas Armadas, Fuerzas
Policiales, Prefecturas, Sub-prefecturas, Universidades; y
procedimientos administrativos y proceso contenciosoadministrativo.
Errores y todo, hoy no queda ya alternativa: hay que
continuar el proceso de regionalizacin, sin olvidar de
introducirse
rectificaciones
de
asignarle
fondos
en
verdades
grandes
unidades
geo-
tralora
General.
Son
fiscalizadas
de
acuerdo
Ley
(art.199Q)
Bien. Lo ms grave es que las Regiones propiamente estn
paralizadas: no hay ley orgnica, rentas inapreciables,
oposicin
Central,
del
derecho
espaol,
con
resultados
de
Ayacucho
el
Libertador
promulga
la
ley
ordenamiento
tradicionales-
vigente
establece
-manteniendo
municipalidades
aciertos
en
todos
los
en
pueblos,
centros
poblados,
caseros,
las
agencias
municipales,
de
precario
para
promover,
especficamente
10
13).
regular
determinadas
Tienen
decidir
sobre
coordinadas
funciones
normativas,
por
circunscripcin
ms
de
dos
correspondiente
aos
continuos
pueden
en
elegir
la
ser
perodo
de
mandato
municipal
es
de
tres
aos,
acuerdo
los
montos
fijados
por
la
Ley
de
de
peticin,
las
consultas
la
informacin
Tienen
administrativa
autonoma
en
los
poltica,
asuntos
de
econmica
su
competencia.
Corresponden al Concejo
las funciones normativas y fiscalizado ras; y a la alcalda,
las funciones ejecutivas (art. 191). Bien distinguidas las
funciones.
2. Los alcaldes y regidores son elegidos por sufragio directo,
por un perodo de cinco aos, pueden ser reelegidos. Su
mandato es revocable, pero irrenunciable segn seala la
ley (art.191). Antes era solamente de tres aos.
3. Las municipalidades tienen competencia para:
- Aprobar su organizacin interna y su presupuesto;
- Administrar sus bienes y ventas.
- Crear, modificar y suprimir contribuciones, tasas, arbitrios,
licencias y derechos municipales;
- Organizar reglamentos y administrar los servicios pblicos
locales de su
responsabilidad;
-
Planificar
el
desarrollo
urbano
rural
de
sus
circunscripciones y ejecutar
los planes y propagandas correspondientes;
- Participar en la gestin de las actividades y servicios
inherentes al Esta
do, conforme a ley; y - Nomenclatura y numeracin de
calles; - Los dems que determine la ley (art. 192Q).
lealtad
legislativa
altamente escamoteada.
sana
poltica
municipal
es
son
las
capitales
departamentales,
sindresis.
Asimismo,
el
Callao
lo
tiene
como
metropolitana,
por lo que redunda. .
A todo lo comentado agregaremos lo ms grave, a saber:
a) Sin justificacin alguna y con la inconsecuencia del
Congreso, se ha da
do el D. Legislo NQ 776 usurpando las rentas municipales.
Casi todos los Gobiernos Locales protestaron y slo unos
cuantos apoyaron la medida, yendo contra los propios
intereses
de
moralmente
sus
pueblos,
negndole
el
que
voto
los
han
castigado
popular;
quedando
617,500 Km2.
600,000 Km2.
corresponder
las
regiones
ribereas
por
el
siglo
XX
se
intenta
armonizar
los
regmenes
trmino
de
la
Segunda
Guerra
Mundial
las
dos
conocido
como
del
Pacfico
Sur,
que
poltica
internacional
"la
soberana
jurisdiccin
4.12.1954,
mediante
el
cual
los
signatarios
se
Colombia
se
suma
posteriormente
como
que
las
Naciones
Unidas
convoquen
una
porque
sta
impide
las
reservas
las
enmiendas
ella,
porque,
para
su
simple
la
denuncia
contractuales
de
las
contradas
obligaciones
mientras
era
financieras
Parte
de
y
la
la
Convencin-
disminucin
de
la
tendra
que
soberana
soportar
nacional,
una
que
grave
son
las
desapareciendo
as
el
recubrimiento
lrico
Correa
(Una
difcil
Vecindad)
sostienen
la
Mara
Maldonado
Santisteban,
Cabredo
Solari,
Javier
de
Castillo,
Luis
Nieto,
Diez
Canseco
Jorge
Carlos
Fernndez
Malpica
Cisneros,
Silva
Edmundo
internacional
(el
fin
del
colonialismo
el
en
el
Derecho
Internacional
de
"espacios
la
contaminacin,
los
Derechos
Humanos,
la
por
un
inconducente
debate
acerca
de
la
denominacin de la zona martima de 200 f1}illas preestablecida por el Decreto Supremo del 1 de agosto de
1947 y matena de la Declaracin de Santiago de 1952, que
para algunos, debera ser considerada como un mar
territorial con todos sus atributos; y que, para otros, ha sido
siempre un espacio martimo en el cual las competencias
del Estado estaban orientadas a "reservar, proteger,
conservar y utilizar los recursos y riquezas naturales de
toda clase que en debajo de dicho mar (adyacente hasta las
200 millas) se encuentre".
"Es un lugar comn afirmar que gracias a la tenaz accin
del Per, en unin de Chile y Ecuador, con el apoyo de las
naciones de Amrica Latina y la solidaridad del Tercer
Mundo, se logr el triunfo de la "tesis de las 200 millas" y la
incorporacin de sus principios en la Convencin sobre el
Derecho del Mar. Segn este instrumento internacional, el
solucin
del
problema
planteado
acerca
de
la
igual
al
Derecho
Internacional
al
Derecho
ms
all
de
la
jurisdiccin
nacional;
la
ha
sido
declarada
Patrimonio
Comn
de
la
como
-entre
otros-,
los
aspectos
relativos
la
menospreciados
pueda
ser
y,
menos
alcanzada
al
an,
margen
que
su
de
la
podra
mantenerse
al
margen
del
Derecho
no
es
el
punto
de
vista
de
la
Comunidad
Internacional. En Amrica
Latina, han suscrito la Convencin sobre el Derecho del
Mar, adoptando 12 millas de mar territorial y 200 de zona
econmica exclusiva, Argentina, Brasil, Co
lombia, Cuba, Chile El Salvador, Mxico, Panam, Uruguay y
Venezuela, algunos de los cuales incorp~raron I~ ~oci~
de 200 millas de mar territorial a su legislacin, que luego
ha sido modificada.
"En el Africa, ninguno de los Estados que se inclin por un
mar territorial de ms de 12 millas, ha persistido en su
posicin original y todos han optado or suscribir la
Convencin".
"El ltimo argumento esgrimido en contra de la Convencin
y relativo a su imprevisible vigencia, ha sido desmentido
por los hechos. No slo cuenta con 160 suscripciones, sino
que de las 60 ratificaciones que requiere para su entrada en
vigor, ya hay ms de 40, entre ellas la de Brasil, Cuba y
Mxico. Pero ms importante es la declaracin de la Corte
Internacional de Justicia segn la cual: "Es innegable, de
acuerdo a esta Corte, que ms all de estas disposiciones la
prctica de los Estados demuestra que la institucin de la
zona econmica excrusiva se ha integrado al derecho
consuetudinario", enfoque de la jurisprudencia internacional
la
oportuna
incorporacin
del
Per
la
en
cardmenes
extraordinariamente
abigarrados
~recuentes. Adems, el ju
rel, la ballena, el lobo marino, la sardina, el delfn (1 8.
A semejante riqueza hay aun que agregar un riqusimo
depsito de subs
tancias minerales, como aluminio, manganeso, cobre,
cobalto, etc. (179).
No queda all todava nuestra riqueza. Tenemos el privilegio
natural de ser
los ms importantesforoductores de harina y aceite de
pescado, de abundantes
especies de algas (1 O).
Por razones econmicas, sociales, polticas, estratgicas y
jurdicas el Per ha de librar batalla decidida y ferviente por
la defensa de su mar que simultneamente es tambin por
la de su dominio areo.
El patricio Bustamante y Rivero, ex Presidente de la
Repblica y ex-Presidente de la Corte Internacional de La
Haya - la primera gran figura del derecho del Mar Peruano-,
dice que adherirse a la Convencin implicara "tpica
mutilacin territorial' y obviamente "grave delito contra el
Estado". Y Vctor Andrs Belande -Presidente de la
Asamblea
General
de
las
NN.UU.-
advierte
que
"La
preocupacin
impidiendo
su
por
depredacin
defender
por
el
las
mar
grandes
peruano,
marinas
tres
balcones
predichos
han
sido
debidamente
identificados y estudia
dos para los efectos que ahora tratamos.
Se ha dicho que la sustentacin cientfica en las lneas
imaginarias llama
das paralelas adolece de defecto.
*
*
*
Toca ahora referimos al dominio areo.
"El Estado ejerce soberana y jurisdiccin sobre el espacio
areo que cu
bre su territorio y mar adyacente hasta el lmite de las
doscientas millas, de conformidad con la ley y con los
convenios internacionales ratificados por la Repblica"
(Constitucin, arto 54Q; Ley de Aeronutica Civil arts. 2Q y
27Q; Ley NQ 24882 - Ley de Aeronutica Civil, arto 30).
Como parte de su territorio es la Antrtida peruana,
obviamente hay que concluir afirmando la extensin
conceptual del dominio areo sobre ella.
Dentro de un concepto universal de convivencia el Per
suscribe y ratifica la Convencin sobre Aeronutica Civil
Internacional (Chicago, 1944), que regula el trnsito de las
aeronaves particulares, stas pueden penetrar, sobrevolar y
detenerse en el territorio peruano. Ms las aeronaves de
aviacin comercial o las pertenecientes a pases extranjeros
necesitan autorizacin expresa a travs del Ministerio de
Transportes y Comunicaciones, en coordinacin con los
Ramos de Relaciones Exteriores y de Aeronutica. Por cierto
que el Per -como pas soberano- disfruta del derecho de
reservar sectores de su territorio que no pueden ser
sobrevolados por aeronaves extranjeras, por evidentes
motivos de seguridad nacional.
Vilchez Lara -que ha efectuado y publicado oficialmente un
extenso y magnfico estudio sobre nuestras fronteras- nos
que
puede
alcanzar
los
tres
mil
metros.
Alvaro
de
Mendaa,
se
han
sucedido
varias,
de
ser
incorpo'rados
como
pas
miembro
informacin
escueta
la
hemos
tomado
de
las
(Instituto
Peruano
de
Estudios
Antrticos),
engendrar
conflictos
innecesarios
injustos.
informaciones
Argentina
ha
cientficas
descubierto
restos
dan
cuenta
que
paleontolgicos
que
entonces
climatolgicamente
distinto
la
actualidad.
Asimismo, cientficos norteamericanos previenen que sobre
esta ms helada hay un "hueco" en la atmsfera, producido
por la desaparicin del ozono, y a travs del cual se filtran
los rayos solares ultravioletas, que son letales. Como se
sabe, el ozono es un gas que est siendo consumido por las
explosiones termonucleares de las grandes potencias, como
tambin por el uso indiscrimado de algunos de algunos
productos industriales.
as;
quiz
ms
exactamente,
desde
la
el
continente
suramericano.
Sucesivas
constitumos
parte
de
un
Estado
Su
gobierno
es
unitario,
representativo
Organizacin
poltico-administrativa
concentrada
centralizada en la
capital";
- "Si bien los gobiernos regionales tiene autonoma poltica,
sta es limitada dentro de la concepcin de gobierno
unitario, y el ejercicio de su autonoma poltica, est
supeditada a su armonizacin en las competencias de los
poderes Ejecutivos y Legislativo";
- "Modificar el carcter de un estado unitario centralista a
un
estado
unitario
descentralizado,
mediante
la
regional
como
fructfera
participacin
de
entenderse
-una
vez
por
todas-
que
sea
quedar
excludo
de
la
regionalizacin
menos
pues
rige
la
antigua
irreal
departamentalizacin.
Algo ms grave an. La exigua actividad "regional"
depende exclusivamente del Ministerio de la Presidencia.
Que descentralizacin podr as existir, cuando un rgano
central por excelencia los dirige y constrie poltica y
econmicamente?
i Y ahora tambin se proyecta crear una superintendencia
de municipalidades!
derecho
perpetuas,
de
Complementario
de
conquista-
acuerdo
al
denominados
varias
Tratado
Rada
y
y
servidumbres
al
Protocolo
Gamio-Figueroa
internacionalista
Alberto
Ruiz
Eldredge
encuentra
un
poltico,
diplomtico
intelectual
el
fenmeno
que
significan
nuestras
gloriosa
cruenta
independencia,
desarrolla
26-5-1969
suscriben
el
Acuerdo
Subregionallos
gobiernos
de
Bolivia,
de
Integracin
Colombia,
Chile,
en
Caracas.
Es
el
rgano
financiero
de
la
(fronterizas
de
salud,
especialmente
las
vinculadas
con
enfermedades
transmisibles
con
capital
andina
emite
resoluciones
actividades
acadmico-culturales
con
la
tambin
adelantos
significativos
en
materia
de
entre
los
pases
miembros;
competencia
La
Jurisdiccin
del
Tribunal
tiene
exclusividad
que
dirima
interpretacin
andino.
hay
las
controversias
aplicacin
del
obligatoriedad
entre
ellos
ordenamiento
al
haberse
por
jurdico
aceptado
pases
que
lo
crean
los
que
controla
comunitario
andino
no
por
lo
derechos
procedimiento
que
rige
la
reforma
de
la
preferencia
normativa:
"Los
tratados
de
con
personalidad
jurdica
de
derecho
miembros
en
ocasin
de
la
aplicacin
el
diferendo
ante
el
rgano
pertinente
de
el
dictamen,
ya
sea
de
cumplimiento
los
fundadores
son
Bolivia,
Colombia,
Chile,
Grupo
Andino
es
una
unidad
geogrfica
de
andino
ampliado.
Este
mercado
de
mayor
produccin
andina
en
relacin
con
productos
regionales
subregionales
los
han
vuelto
miembros
respecto
los
Acuerdos
de
como
rgano
subsidiario
del
Acuerdo
de
el
surgimiento
de
una
autocracia
paliada
paga
-aunque
resulta
ser
el
Estado
ms
hasta
el
presente
resulta
absolutamente
Andinas,
surgi
la
vida
del
derecho
comienzo
de
abril
de
1997
apartamiento
del
Per
de
la
se
ha
Comunidad
decidido
el
Andina
de
ms
disconformes
afectados
por
este
ya
se
dejan
sentir
con
persistencia
desconcierto.
Tampoco podramos incorporamos al MERCO-SUR, pues ste
ya se complet con Brasil, Argentina, Uruguay y Paraguay,
de modo que podramos comercializar con este bloque
econmico como terceros, sin tratamiento privile
giado alguno. As, quedaramos aislados por completo al no
petenecer a ninguna organizacin subregional.
brille
alcance
niveles
de
excelsa
leccin
democrtico-integradora.
_______________________________________________
(176) J. Vargas Prada, con inocultable sarcasmo, hace un excelente anlisis
sobre las innmeras incongruencias de la Convencin en materia jurdica
Derecho y Poltica.. pp. 258 a 265).
(177) Juan Miguel Bkula ha sido presidente de la delegacin del Per, a la
Conferencia de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (1972-1978) Y
secretario general de la Comisin Permanente del Pacfico Sur (Colombia,
Chile, Ecuador y Per). Ha dictado el curso de Derecho del Mar en la
Facultad de Jurisprudencia de la Pontificia Universidad Catlica de Lima y en
la Academia Diplomtica del Per.
Con l estn y son tambin buenos expositores de su posicin, el embajador
Alfonso Arias Schereiber Pezet, Jaime Rey de Castro L. de Romaa, Eduardo
Ferrero Costa, Domingo Garca Belande, etc.
(178) J. Vargas Prada, op.cit., pp. 268 a 270.
(179) J. M. Bkula, op. cit. pp. 219 Y 220.
(180) Somos el pas de mayor nmero de ecosistemas.
- El mar alimenta tambin a las famosas aves guaneras, nicas en el
mundo: alcatraz, guanay, piquero,gaviota, chuita, etc.
(181) A Vilchez Lara, op.cit. p. 40.
(182) A. Ruiz Eldredge. La Constitucin Comentada, pp. 355 a 357 G.
Bacacorzo. "La Antrtida peruana".
(183) l.A. del Busto D. Los peruanos en la Antrtida.
(184) 1.A. del Busto D. Los peruanos en la Antrtida.
(185) El autor principal es el distinguido profesor universitario doctor Luis
Alberto Vi1chez Lara, Director
del PEA, que a su sapiencia y dedicacin a estos menesteres nuevos y
difciles une su personalidad patritica en favor de la generaciones
venideras.
- 1.M. Bkula, La Antrtida y el nuevo Derecho del Mar.
(186) A. Benavides COITea. Una difcil vecindad. Los iITenunciables derechos
del Per en Arica y los recu
sables acuerdos peruano-chileno de 1985.
reconocida
al
castellano,
lo
que
como
actividades
sibarticas,
entre
stas
la
de
reas
naturales
protegidas
las
extensiones
del
arto
552),
lo
que
necesariamente
da
al
Conservar,
incrementar,
manejar
aprovechar
8.3 JUSTIFICACION
Aunque en verdad no se trata de una efectiva y real divisin
territorial, es cierto que estamos ante una forma de
organizacin geogrficamente ubicada, con loables fines de
preservar el patrimonio natural, artstico e histrico. La ley
habla nadecuadamente de distritos ecolgicos.
Carecemos
de
administracin
una
adecuada
-como tambin
poltica
de
manejo
acontece con
nuestras
cuando
cualquiera
de
ellas
estuviera
accin
de
control,
sobre
la
base
de
su
aprovechamiento.
De estas dificultades~hay testimonio escrito elocuente en
Ecuador y, desde luego, tambin entre nosotros, tal el caso
de los bosques de San Ignacio (Jan, Cajamarca), donde los
campesinos lugareos han tenido comportamiento herico
al impedir su devastacin, increblemente autorizada p,or el
propio Gobier
no, que se entiende es el titular de su proteccin y defensa
(203).
ofrecen
los
entornos
de
monumentos
culturales,
recinas,
cueros
pieles,
colorantes,
saborizantes
Amazona
tiene
en
sus
bosques
la
mayor
sino
de
aplicacin
jurdica:
"Este
Cdigo
de
revisin
por
niveles
superiores
recin
al
logro
de
determinados
objetivos
de
abusos
de
voraces
terratenientes
de
de
tal
levantamiento
astronmico
de
Nacional,
Santuarios
Histricos,
zonas
de
- Parques nacionales
2'381,126.00 Has
- Reservas nacionales
. 2'946,686.00 Has.
- Santuarios naturales
117,750.10 Has.
35,392.00 Has.
adems
verdaderos
bancos
genticos,
debemos
urgentemente
permanentemente.
A) PARQUES NACIONALES
- Cutervo 2,500 Has.
- Tingo Mara 18,000 Has.
- Manu
1'532,806 Has.
elevar
estimularlos
Prov. Yungay
- Cerros de
Amotape 91,300 Has.
DS 800-75-AG 22.7.1975
Prov.
Talara
- Ro Abiseo
11.8.1983
14.9.1986
Oxapampa
B) RESERVAS NACIONALES
- Pampa Galeras
Brbara
D'achille 6,500 Has.
Lucanas
RS 157-A 18.5.1967
Prov.
Prov.
I - Junn
53,000 Has.
DS 750-74-AG 07.8.1974
Reg.
A.Cceres
- Paracas 335,000 Has. DS 1281-75-AG
25.9.1975
Prov. Pisco
- Lachay 5,070 Has.
DS 310-77-AG 21.6.1977
Prov.
DS 185-78-AA 31.10.1978
Prov.
Chancay
- Titicaca 36,180 Has.
Huancan y Puno
I - Salinas y
Aguada Blanca 366,936 Has. DS 70-79-AG
09.8.1979
DS 4-81-AA
08.1.1981
Prov.
04.02.1982
Prov.
Santiago de Chuco
- PacayaSamiria
Ucayali y Crnel.
Portillo
I c) SANTUARIOS NACIONALES
I - Huayllay
6,815 Has.
DS 750-74-AG 07.8.1974
Prov. Pasco
- Calipuy 4,500 Has.
DS 4-81-AA
08.1.1981
Prov.
16.6.1983
Prov.
Santiago de Chuco
- Pampas de
I Heath
Tambopata
- Lagunas de
Meja
690.3 Has.
DS 15-84-AG
24.2.1984
Prov.
DS 42-87-AG
26.7.1987
Prov.
Islay
- Ampay 3,635.5 Has.
Abancay
- (Pantanos de
Villa)396 Has. Acuerdo Munic
Chorrillos 17.6.1987
Prov. Lima
- Manglares de
Tumbes
2,972 Has.
Prov. Tumbes
Prov. Urubamba
d) SANTUARIOS HISTORIOS
- Chacamarca 2,500 Has.
DS 750-74-AG 07.8.1974
Prov. Junn
- Pampa de
Ayacucho 300 Has. DS 119-80-AG 14.08.1980
Prov.
Huamanga
- Machu Pichu 32,592 Has.
DS 1-81-AA
08.1.1981
26.6.1987
Prov. Caete
Prov. Urubamba
- Zona Arqueolgicas Las Totoritas.
R.M. 295-ED
Prov. Paseo
Prov. Tarma
RS 94-77-AG
20.05.1977
Prov. Caylloma
Ancash
RS 38-81-1TI-TUR
09.07.1981
RS 97-81-1TI-TUR
12.11.1981
OS 19-82-ITI-TUR
21.01.1982
RS 94-83-ITI-TUR
29.04.1983
Prov. Arequipa
Prov. Lima
- Tamshiyacu-Tahuayo
h) COTOS DE CAZA
- El Angalo
- Sunchubamba
Ley 24521
257,000,0
1'478,942,5
11,346,9
1'669,200,0
75,102,0
13,400,0
06.06.1986
Prov. Caylloma, Arequipa
y Castilla.
Madre de Dios
Madre de Dios-Puno
Lambayeque
Junn-Cusco
Tumbes
Lambayeque
La Libertad
1980
1990 1982 1988 1994 1991 1995
3'505,387,4
60,000,0 145,818,0 182,000,0
2,078,4
18,1 72.5
Junn Paseo San Martn Cajamarca Lima
La Libertad
389,987,0
34,744,7 322,500,0
Paseo Loreto
357,244,7
65,000,0 59,735,0
Piura Cajamarca
124,735,0
1985 1987 1987 1987 1980 1982
1988 1991
1975 1977
i) BOSQUES NACIONALES
- Biabo-Cordillera
Azul
2'068,508,5
San Martn-Loreto Ucayali
1963
- Alexander Von
Humboldt 469,744,7
- Mrcal. Cceres
137,448,0
- Pastaza-Mama-Marann 375,000,0
Hunuco-Ucayali San Martn Loreto
1965 1963 1963
3'050,701,2
TOTAL: 12'941 ,481 ,4
Veamos ahora el concepto y la denominacin de cada clase.
Parque Nacional
Son "las reas destinadas a la proteccin y preservacin
con carcter de intangible, de las asociaciones natwales de
la flora, fauna silvestre y de las bellezas paisajsticas que
contienen" 207),
Constituyen grandes zonas territoriales en las que no es
lcita actividad alguna que pudiera modificar el escenario
natural y los ecosistemas, con la finalidad de mantener a
perpetuidad su estado original.
La
intangibilidad
implantacin
de
que
prev
industrias,
la
ni
ley
significa
tampoco
la
no
actividades
Bosque de Proteccin
Como su nombre lo adelanta, son aquellos "que por sus
caractersticas y ubicacin sirven fundamentalmente para
conservar los suelos y las aguas, con el objeto de proteger
tierras agrcolas, infraestructura vial o de otra ndole y
centros poblados, as como garantizar el aprovechamiento
de agua para consumo humano, agrcola e industrial. Los
bosques de proteccin son intangi
bles..." (215). En ellos no puede extraerse la madera; otros
productos forestales
s: frutos, gomas, cortezas, plantas medicinales, etc.
Cotos de Caza
Como se sabe, primitiva y hasta la actualidad, son espacios
seleccionados y luego acondicionados para la diversin, el
deporte, la alimentacin restringida o el lucro seorial
(supra, 8,1 - Los sitios reales o cotos de caza).
La captura de animales que viven libres en la tierra o en el
aire usualmente acontece con armas o con artificios
conejos,
cuyes,
perdices,
cucules,
palomas,
arma
de
fuego
(fusiles,
escopetas,
revlveres,
carabinas, metralletas).
Los cotos pueden ser de dominio pblico o privado, ayer
como hoy, aun que estos ltimos fueron los preferidos y
ms abundantes por ser reales o seoriales 16.
- La jaura es el conjunto de perros amaestrados, que cazan
juntos, atados con trallas(cuerdas muy fuertes).
- Montera es siempre de la caza mayor, a veces conducida
u ojeada (montero) hacia donde' a de capturrsela. Otras
veces, buscndola, rastrendola, acosndola o siguiendo
huellas y pistas para el oportuno acecho, espera y batida.
- Los caballos -debidamente protegidos y con pica o lanza
en ristreeran indispensables en la caza, reducindose as
notoriamente cualquier riesgo.
- Partida de Caza es una famosa pintura de Francisco de
Goya (espaol).
Reserva Comunal
Son
espacios
agropecuaria,
generalmente
que
se
eriazos
reservan
para
sin
aptitud
el
desarrollo
lo
expresado,
establecerse
dentro
centros
de estas reas
poblados
ni
tampoco
no
deben
ejecutarse
andinismo,
montaismo,
caminatas,
del
pas;
legislacin peruana.
pisoteando
sin
miramientos
la
autoridades
ecesarias
polticas
contra
actos
darn
todas
perturbadores
las
garantas
del
normal
la
categora
legal
del
bosque,
acaso
beneficiarios
contaban
con
varios
contratos
de
violaciones
procesales
finalmente
de
mucho
ms
que
al
presente;
habindose
se
tipific
estos
delitos
de
modo
Una joven y hbil abogada -tratando de estas materiashace un valioso enfoque de la poltica actual del Gobierno
en los siguientes trminos:
"En el Per, aparentemente la opcin poltica de Estado es
la de apostar a favor del desarrollo sostenible, conforme es
de verse en los instrumentos legales y en la propia
Constitucin. Sin embargo, este discurso es falso, lo real es
que
el.
Estado
actualmente ~~vo.rece
un
estilo
de
desconocer
la
problemtica
ambiental
delincuentes
industriales
financieros,
con
las
siguientes subtipologas:
c.1 por excesivo nimo de lucro, desplegando actos
antiambientales para obtener el mayor provecho;
c.2 por excesivo apego a las riquezas que ya se tiene,
considerando que existe una equivalencia entre el poder y
el tener, no admitiendo renuncias por motivos ambientales;
y
c.3
Por
un
desmedido
nimo
de
productividad.
La
actos
contaminantes
afecten
industrial
el
que,
sabiendas,
informa
no
menor
de uno
ni mayor
de tres aos,
el
agente
contraviene
leyes,
reglamentos
de
ciento
ochenta
trescientos
sesenticinco
dasmulta.
- Explotacin ilegal de recursos naturales (art.308Q). El que
caza, captura, recolecta, extrae o comercializa especies de
flora o fauna que estn legalmente protegidas ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de tres aos.
La pena ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos y de
ciento
cuando:
ochenta
trescientos
sesenticinco
das-multa
las
disposiciones
de
la
autoridad
ordenar
la
autoridad
en
materia
ambiental
TOMO I
internacionales,
acogiendo
de
los
Estados,
de
su
desarrollo
real
los
pases-vctimas,
coincidiendo
en
objetivos
de
la
legislacin
diccionarios
de
comparada
divulgacin
muy
an
en
amplia
tratados
encontramos
teleolgico
del
bien".
Obviamente,
toda
jurdico vlido;
- bienes fiscales o privados del Estado, esto es, aquellos
que -tarde o temprano- pueden ser enajenados a favor de
los particulares en general (nacionales o extranjeros),
aplicndose en cada caso las normas y los procedimientos
legales pertinentes. Estos bienes no siempre estn allibre
uso o servicio de los administrados, sino por lo general
utilizados privativamente para las necesidades del propio
Estado o de las personas jurdicas que lo componen.
Hay autor que tambin menciona como bienes pblicos
aquellos que figuran y sustentan el presupuesto general de
la Repblica, y aunque asevera que de ellos se ocupa el
curso de hacienda pblica, nosotros preferimos solamente
mencionarlos, en razn de tener inequvocamente otro
manejo administrativo y distinto rgimen legal. Entre tales
bienes tenemos las rentas, valores, ttulosvalores, acciones
y derechos, vinculados tan estrechamente con la rama
presupuestal y las finanzas pblic;:ls (227).
Caractersticas fundamentales de todos ellos -estn o no
expresados en los textos legales, invvitamente son los de
imprescriptibilidad e inalienabilidad.
costumbres
tratados
tradicionales;
internacionales,
convenios,
debidamente
protocolos
reconocidos
pblico
dado
por
el
derecho
no
pueden
pasar
segundo
tercer
complejo
constitucional
hablan
otros
bienes
menos
llamativos
pero
insubstituibles;
manuscritos,
diseos,
destino
precisaremos-,
naturaleza
potestades
que
jurdica
-como
le
el
da
luego
derecho
(universidades
nacionales,
sociedades
de
(el
disfrutando
Estado
de
los
ms
dichas
privilegios
personas
jurdicas),
limitaciones
que
la
territorio,
sin
ms
limitacin
que
el
respeto
parques
nacionales,
reservas
nacionales,
donaciones
de
bienes
muebles
requieren
de
de
transparentacin
arequipeo
Andrs
jurdica.
Martnez
Apegado
la
el
tradicin
revivir,
en
buena
cuenta-
realidades
europeas
en
el
siglo
XVI;
los
Reyes
hapburgos
los
del
largo
cruento
perodo
de
la
en
1824-
el
Estado
del
Per
asume
la
secuencia
de
la
normacin
codificada
podra
considere
suficiente,
son
de
trascendencia.
Esta
doctrina fluye del examen del arto 822Q inc. 4 del cd. civ.
y exige que el que se dice propietario particular compruebe
su derecho con instrumento en que conste la enajenacin
que iniciara el Estado, como dueo originario, o, en otro
caso, que demuestre que ha adquirido el dominio por
usucapin, la que puede ser treintenaria si no media justo
ttulo y buena fe, o decenal si concurren estos dos
requisitos, o sea que se produjo alguna enajenacin dentro
del plazo de diez aos de posesin".
Concluye el tratadista expresando consecuentemente que
"Es incuestionable que habindose iniciado por el Estado (y
dentro de este trmino se comprende no slo el Poder
central, sino los Municipios, Beneficiencias, Universidades,
Colegios Nacionales, etc.) accin reivindicatoria, es al
demandado a quien corresponde probar la enajenacin por
parte del reivindicante, o la prescripcin, desde que debe
estarse siempre al dominio del Estado. Esta solucin nos
viene desde la Colonia,,(232).
La propiedad pblica se ha transmitido de modo sucesivo
del Estado inca, a la Corona espaola y a la Repblica del
Per, con imperiun indiscutible.
9.5 LA PROPIEDAD DE BIENES POR LA IGLESIA CATOLlCA y
OTROS CREDOS RELIGIOSOS
internacional,
pues
se
preocupa
peso;
muchos
otros
objetos
menores
valiosos,
otras
tres;
ms
400
pesos
para
el
colegio
reales.
Lo
extraordinario
del
Palacio
es
la
Pero
recuerda
tambin
que
las
congregaciones
son
los
monasterios
(mujeres)
conventos
(hombres).
De ello se concluye que los primeros son de uso pblico y
los restantes constituyen su propiedad privada. Asimismo,
bienes
rsticos
urbanos
donados,
adquiridos
por
de
terreno
contina
siendo
inalienable
"Los
conventos,
monasterios,
beaterios
dems
en
consecu~ncia,
enajenarlos
yprabarlos
cualquier ttUlo
Sin necesidad de pasar por mnguna de las formalidades a
que se refieren lo '
artculos 1358 del Cdigo Civil, 1549 y 1550 del de
Enjuiciamientos y los SupreS
mas decretos de 19 de noviembre de 1862 y 4 de febrero
de 1863". .
Y como es usual y, adems ratificando lo precedente,
"Derganse los art
culos mencionados y cuantos se pongan a la general
disposicin de esta ley".
Como
hace
notar
oportunamente
el
tratadista
no
comprende
ciertamente
los
bienes
del
incompleta
la
precedente
informacin
cementerios
todo
lugar
de
adoracin
era
la
accin
inquisidora,
extraordinariamente
des
espaolas,
despoblndose
estos
dominios
parte
positiva
la
encontramos
en
los
grandes
y civil-religioso:
iglesias
manieristas,
barrocos
platerescos a imitacin
a~ los peninsulares, pero con el sello del mestizaje cultural.
Los templos de la
compaa en Quito, Arequipa, Ayacucho y todo el antiguo
Alto Per (Per y
incaico
del
KORICANCHA,
que
lo
destruyeron
exceptuadas
aquellas
destinadas
al
culto
personas
(beneficiencias,
jurdicas
de
universidades
derecho
pblico
pblicas,
interno
instituciones,
art.648;
Ley
N2
26599;
Sentencia
de
que
sea
revocado.
Eso
significa
consolidar
la
carecen
de
estos
requisitos
patrimoniales.
VIGilANCIA
RECUPERACION
DE
lA
PROPIEDAD
PUBLICA.
lA REVERSION
Partamos de una realidad biforme, una administracin
real y una legal. Por
normas no nos quedamos, por genuina accin de defensa
patrimonial s. Carecemos de una verdadera tradicin de
control y de sancin.
El C.C. de 1936 mandaba que los bienes abandonados por
sus dueos entran bajo el dominio estatal en virtud del
derecho de reversin (art. 822, incA2; Ley de Reforma
Agraria N2 15037 Y reglamentos de 1964, arts. 72 y ss).
Asimismo, procede revertir bienes o rentas otorgados para
cierto servicio y obra y no utilizados (R.S. de 21-3-1947).
El Estado debe normar la vigilancia y la recuperacin de la
propiedad
pblica,
disponiendo
que
toda
reversin
primeras
reclamaciones
histricas
que
se
ha
de
para
destruir,
aunque
generalmente
se
la
de
Lima
Bartolom
Lobo
Guerrero(240).
la
destruccin
de
los
templos
indgenas
esta
congregacin
de
clrigos
regulares,
se
estableciuna
organizacin
llamada
como
cosa
propia
por
los
rganos
la
independencia,
luego
de
cruentsimos
de
la
Iglesia
Catlica
de
sus
rdenes
lugares
piadosos
se
podan
enajenar
con
Desaparecen
as
prcticamente
las
vincl;llaciones
amplio
ponderado
de
estos
asuntos
lo
La
Municipalidad
el
Gobierno
estuvieron
hoy
funcionan
locales
judiciales,
que
no
desmerecen.
_______________________________________________
(226) B.A. Fionini. Manual de Derecho administrativo, t.H,
pp. 955 a 986.
(227) J. Vidal Perdomo . Derecho Administrativo, pp. 346 Y
347.
(228) El civilista y procesalista J.E. Castaeda afirmaba que
careca de sentido la clusula gramatical que hemos
resaltado -10 que no es exacto-, para luego reconocer
H.
Nez
Borja.
Breve
Tratado
de
Derecho
por
las
Cortes
liberales
de
Cdiz,
pero
sin
dignidad
jurisdiccional,
existente
an
solo
en
sanmarquino
don
Luis
Antonio
Eguiguren
Estudiantes
jesuitas
como
los
hermanos
Josef
nunca
sacerdotes-
resultaron
los
ms
clebres
EL SERVICIO PUBLICO
an
perviven
definen
en
el
derecho
terica,
que
naturalmente
ha
de
interesamos
aspecto
propendindose
de
a
la
la
actividad
construccin
administrativa,
del
derecho
administrativo inicial.
Hauriou dice -en calidad de concepto- que es "un servicio
tcnico prestado al pblico de una manera regular y
contnua Bara la satisfaccin de una necesidad pblica y
por una organizacin pblica" 47).
Se dice que es servicio en razn de su finalidad de
satisfacer necesidades; pblico, porque stas son para una
mayora o para la totalidad ciudadana.
Bielsa, el tratadista argentino, concibe al servicio pblico
ms integralmente y ya actualizado: "toda accin o
prestacin realizada por la administracin pblica activa,
directa o indirectamente, para la satisfaccin concreta de
Aquella
especialidad,
tiene
que
fraccionamiento,
una
sin
abstraccin,
embargo
puede
desmenuzamiento,
sta
an
en
una
permitir
cuyo
caso
como
tendremos
luego
ocasin
de
el
indeterminado-
concepto
-que
obviamente
de
tan
necesita
amplio,
ser
rico
delimitado
hace
suyo
diciendo
que
el
derecho
de
contingencias
econmico-jurdicas.
Ms
las
servicios
en
ciertas
ocasiones:
educacin
jurdica
sobre
todo
crematsticamente.
As
no
surjan
violaciones
(omisiones
ordinariamente
de
grandes
capitales:
mina,
El
segundo
es
comparativamente-
de
modestas
mejor comprensin de este fenmeno socio-econmicoadministrativo. Sin embargo, diremos mejor as: el inters
pblico no es precisamente de inters estatal en esta
materia de los servicios pblicos.
Gordillo
elocuentemente
ejemplifica:
"El
juego
es
es
el
lucro,
por
sobre
cualquier
otra
consideracin (2 5 .
- semi-liberal. Modalidad que restringe la liberalidad en
materia
jurdicoeconmica,
mediante
regulaciones
socialistas,
aunque
ciertamente
no
en
forma
Estado,
controlada
por
sus
mltiples
rganos
complicidad
con
potencias
extranjeras,
con
trust
las
propiedades
que
nunca
dejaron
de
ser
favor
de
las
empresas
expropiadas.
La
los
trabajadores,
hidrocarburos
el
derivados
normal
y
abastecimiento
evitndose
actos
de
de
sabotaje(258) .
Otro ejemplo.
El egregio ciudadano brasileo Santos Dumont -notable
aeronauta de los incisos- le deca al alemn Federico
Engel"que estas maravillas en torno de las cataratas no
pueden seguir siendo de un particular", As, con toda
sencillez y a la vez profundidad, le haca ver la imperiosa
necesidad de que ellos
deban pasar a ser propiedad del Estado(259).
El servicio jurdico y las funciones pblicas en sentido
propio no son slo la actividad ejercitada por el Estado, por
un rgano o persona jurdica pblica, para la realizacin de
fines del Estado,,(260).
Fallecido trgicamente, Sayagus Laso en Montevideo, uno
de sus discpulos predilectos ha continuado desarrollando y
divulgando estas sugestivas materias. "En un intento por
superar las confusiones terminolgicas frecuentes entre los
cultivadores de las ciencias de la administracin y del
doctrina
incontrastable:
latinoamericana
la
parte
Administracin
de
Pblica
una
realidad
se
organiza
seguridad
polica,
hacienda,
relaciones
de
petrleo,
energa
petroqumica,
nuclear,
radioactividad,
ferrocarriles,
puertos
en
indirectamente
funcin
por
la
administrativa,
administracin
ejecutadas
pblica
por
contraposicin
los
poderes
propios
de
otras
accesorias
siguen
su
condicin
inmobiliarias,
aunque
tendientes
al
aprovechamiento
de
tales
reconoce
al
concesionario.
Las
concesiones
son
que
sea
su
naturaleza
extensin,
la
primera
aprovechamiento
transformacin
del
comercializacin
se
producto.
regula
Su
por
suspensin
la
caducidad
se
producen
al
cultivo,
recoleccin,
cosecha,
transformacin
Gobierno
de
1980-1985
ha
pretendido
atemperar
el
(estado
natural),
para
lograr
derivados
mejor
productos
comprensin
diremos
hidrobiolgicos
las
que
se
especies
denomina
animales
cambio
elaboracin
incluyendo
los
de
secosaladas,
transformacin;
enlatados,
congelados,
concentrados,
ahumados,
protenicos,
indirecto,
industrial
no
alimentario;
en
que
el
derech~.Rr)squero
es
latinoamericano,
especies
objeto
de
extraccin
volmenes
Aunque
la
exactamente
ley
de
habla
de
mera
concesiones,
autorizacin
trtase
(Ley
ms
General
de
declarada
nacional,
actividad
debiendo
estratgica
efectuarse
de
necesidad
exclusivamente
por
el
relacin
con
las
concesiones,
aunque
con
menor
trascendencia.
En el derecho, peruano se trata de darle connotacin
definida dentro del respectivo ordenamiento.
La legislacin -que est vigente- organiza la materia de
hidrocarburos de modo diverso; y creemos que ha de ser,
en definitiva, solamente transitoria (Ley 26221; D.S. 47-93EM; D.S. 49-93-EM; D.S. 53-93-EM; D.S. 54-93-EM; D.S. 5593-EM; D.S. 26-94-EM; etc., etc.
10.7 lA DEFENSA CIVil, SERVICIO SOCIAL
Una concepcin vital y pragmtica del servicio pblico es
precisamente poner en actividad todos los recursos de que
dispone el pas -sea en perspectiva de futuro o en
efectividad
real-,
esto
es,
para
prevenir
situaciones
orogenia
del
territorio
peruano
ha
obligado
de
la
mascapaicha;
las
poblaciones
se
encajonamientos;
los
caminos
del
inca
avenidas
gobiernos
sorpresivas
autoridades
violentas),
progresistas
el
desenvolvimiento
ininterrumpido
de
las
Derecho
Administrativo
es
rico
amplio
en
de
reposar
vlidamente
en
el
principio
de
que
que
PROPTER
NECESITATEM
ILLlCITUM
EFFICITUR
la
situacin
de
los
damnificados,
haga
introducirse
debajo
del
continente
suramericano,
palear
mitigar
las
graves
dificultades
aspectos
admirables
del
trabajo
voluntario
de
dems
agrupaciones
sociales
en
la
las
adquisiciones-
quedan
excluidos
del
est
expresamente
facultado
para
concretar
otorgndoles
anualmente
las
siguientes
distinciones y recompensas:
- A la municipalidad provincial dentro de cuya jurisdiccin
se realice el ms notable esfuerzo en el campo de la
cooperacin popular, se le otorga un premio de 35 sueldos
mnimos vitales anuales para la Provincia de Lima, con el
respectivo emblema y diploma;
- A la municipalidad distrital que acredite similares mritos,
se le distingue de la misma manera con un premio
pecuniario, ascendente a 10 sueldos mnimos vitales
anuales para la Provincia de Lima; y
- A la comunidad campesina, anexo o casero que haya
acreditado excepcional iniciativa y esfuerzo por el bien
comn, se le premia con 5 sueldos mnimos vitales anuales
para la Provincia de Lima;
La entrega en dichos casos se efecta al rgano ms
representativo de la Comunidad o a la Municipalidad
distrital cuyo anexo haya sido seleccionado para que se
invierta dicho importe en obras de inters pblico dentro de
la jurisdiccin;
- A las personas naturales cuyo esfuerzo por el bien comn
sea excepcional, se les otorga un diploma que acredite su
condicin de promotores distinguidos de la accin comunal
(art. 26).
el
Consejo
Nacional
de
Coordinacin
sistemas
administrativos,
excepto
los
de
Este es otro muy grave dao al pas del que se debe acusar
al
neoliberalismo,
contra
el
que
el
pueblo
vot
denominada
International
Petroleum
..................... VIENEN
"La segunda etapa -despus del debate parlamentario que
"culmin en diciembre de 1918 con la Ley N 3016 que
autoriz el "sometimiento de la desinteligencia al fallo de
un tribunal de "arbiraje internacional- se inicia con la
anticonstitucional,
"ilegal,
nula
lesiva
transaccon
deba
"abonar
un
10%
del
valor
de
esa
sindicatos,
federaciones
en
ambas
1963
arrecian
los
debates,
triunfando
la
tsis
que
los
yacimientos
de
La
Brea
Parias
Luego de una serie de escamoteos, se da el D.S. NQ 80-68FO, de 9.8.68, de cumplimiento de la legislacin en vigor,
suscribindose un contrato rrito, que produce repulsa
nacional, inmediata y violenta.
Es en estas graves circunstancias que la Fueza Armada
asume el poder. Una Junta militar presidida por el general
Juan Velasco Alvarado, Comandante General del Ejrcito y
Presidente del Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas
asume el mando (3.10.1968) Y a los pocos das (9-10-68)
las tropas toman pacficamente y por sorpresa todas las
instalaciones
petroleras,
fin
de
evitar
el
su
encargo
con
su
colaboracin"
(Derecho
Administrativo, t. 1, p. 262).
(249) G. Jze. Les principes genraux de droit administratif,
t. 1 p.
- Trait elmentaire de droit administratif, p. l
La
reglamentacin
autorizacin,la
licencia
generalmente
el
permiso,
trae
como
la
formas
explican
el
financiamiento
de
poderosas
faIleci
en
Roacia
dos
Cataratas.
Hoy
esta
Nacional
del
Brasil,
aunque
parte
de
eIlas
ser
manejados
siquiera
por
concesionarios
particulares.
(264) El tratadista uruguayo Cortias-Pelez -hoy ilustre
profesor
honorario
de
U.N.S.M.-
critica
la
expresin
cuprferos
ms
grandes
del
mundo
de la
monarqua.
Alcnzase,
pues,
una
ensayando
conceptuaciones
diversas,
gran
revolucin
les
da
soporte
social-jurdico,
(1993)-
tenemos
Ejecutivo
(o
Administrador),
11.3 DEFINICION
Muchos y muy variados son los que dan las diversas
escuelas y tratadistas, sean estos franceses, espaoles,
italianos, alemanes, argentinos, brasileos o mexicanos.
Por acto administrativo se entiende a toda "declaracin
jurdica unilateral y ejecutiva, en virtud de la cual la
administracin tiende a crear, reconocer, modificar o
extinguir situaciones jurdicas subjetivas" (R. Fernndez de
Velasco).
Dentro de los lineamientos precedentes, diremos que acto
administrativo es la decisin de una autoridad en ejercicio
de sus propias funciones, sobre derechos, deberes e
intereses de las entidades administrativas y/o de los
administrados respecto de ellos.
Por principio, el acto administrativo no es retroactivo; s lo
es o puede serlo para aquellos que regulen situaciones
laboral-administrativas, en cuanto sean ms favorables al
trabajador.
Anlisis de sus elementos Como toda proposicin, es
pertinente
esclarecerla
mediante
la
exgesis
de
sus
Agrega
Fernndez
de
Velasco
que
"La
intereses
jurdicamente
distintos"
(Waline).
ente
colectivo
(directorio,
junta,
consejo,
comit,
mandato
administrativas.
cualquiera
o
que
ubicacin
Todo
sea
rgano
su
organismo
competencia,
geogrfica.
Se
nivel
entiende
nacionales,
las
empresas
estatales,
las
mediante
ley
expresa
(las
universidades
particulares).
Todas
estas
partes
constitutivas
del
Estado
actan
Personas
fsicas
y/o
jurdicas.
Esta
de
algunas
privadas,
decamos).
Las
jurdicas
que
proviene
tambin
de
agente
Los
requisitos
esenciales
del
acto
administrativo
- grado
(director general)
- territorio
- turno
y
dentro
(Regin de Arequipa)
la
competencia
pueden
darse
algunas
poder
es
ilicitud
conducen
la
nulidad
responsabilidad consiguientes.
Tambin se considera a este segundo componente del
acto como el obje
to del mismo, obviamente lcito, como ya dijimos.
Forma. Complejo de requisitos y formalidades que deben
cumplirse
en
el
acto
administrativo,
tanto
en
la
validez
atiende
los
elementos
anteriores
interesando
materialmente
primordialmente
apreciado)
las
que
son
variadas,
revisten
los
de
Andrs
Rzuri;
sobrevivientes
pecuniarios,
del
inclusive
la
1858,
monitor
los
de
extendiendo
"Huscar"
montepo;
los
beneficios
concediendo
tambin
otras:
viceministeriales,
rectorales,
efectos
de
impugnacin
de
mera
aplicacin
resultar
entonces
conocer
las
normas
el
primer
caso
(expresa)
la
Administracin
por
no
administrativos,
efectuarlo
a
en
condicin
uno
de
que
varios
en
el
actos
primero
se
interpreta
la
voluntad
pblica
translucida
material
formalmente
del
Poder
Legislativo; y
Negativamente. Por ejemplo, al vencerse sesenta das sin
que
la
Administracin
procedimiento
sujeto
Pblica
su
haya
jurisdiccin,
resuelto
se
un
considera
privaqa.
Estos
son
los
llamados
actos
bilaterales
multilaterales (contratos).
conocer
cmo
se
produce
en
el
acto
administrativo la voluntad o
intencin de la Administracin.
Se
determina
una
sola
voluntad
en
actos
llamados
aunque
el
adagio
romano
dice
Qui
tacet,
el
acto
es
cumplido
"por
la
autoridad
ilicitud
de
acto
administrativo,
deduciendo
de
ellos
no
entraa
una
decisin
proceso
de
la
Administracin.
Juega,
pues,
rol
en
prctica
de
inmediato
por
la
propia
tambin
la
de
su
publicacin,
para
deducciones
un
decreto
supremo
de
anloga
naturaleza
-esto
es,
actos
administrativos
formal
sea,
al
cumplirse
el
plazo
dado
por
un
rgano-institucin
(que
maneja
dos
clases:
la
nulidad
sensu
stricto
la
anulabilidad.
La primera es absoluta: el acto existe, pero adolece de vicio
o vicios que lo tornan irremediablemente sin valor jurdico
alguno (v. gr. usurpacin de funciones).
La
segunda
presenta
imperfecciones
superables
una
clase
ms:
los
actos
administrativos
se
pronuncian
firmemente
al
respecto;
pudiendo
no
pudiendo
subsanarse
por
la
automticamente
al
superior
jerrquico;
realmente
mejoran
el
producto
jurdico,
completndolo.
Empero la conversin es distinta. No completa ni mejora lo
existente, sino que lo retira del mundo del derecho y lo
reemplaza por un nuevo acto. La circunstancia de que bien
pudiera reproducir propiamente el acto sustituido no puede
vlidamente decirse que es un segundo acto. Aun en esta
eventualidad, se trata de uno nuevo e independiente, a
de
aceras
pavimentos
sin
autorizacin
condicin
(requisitos)
apareja
nulidad
insanable.
y los actos bilaterles o plurilaterales?
Como se sabe, el acto administrativo es unilateral, en
principio; ms ello no
excluye que haya actos complejos en cuanto a la formacin
de la voluntad -diramos perfecta- del acto en s. "El quid de
la cuestin est en el valor que se asigna a la voluntad
individual, es decir, si ella es elemento esencial en la
formacin de la relacin obligatoria o si slo debe
considerrsele una condicin de hecho (288).
conceptual
(infra,
10
Contratacin
las
multilaterales
administrativa).
Por
ltimo,
los
actos
bilaterales
agregando
solamente
la
indispensable
para
cada
caso
(vid.,
Cuadro
XII
Acto
administrativo).
11.11 OTROS ACTOS JURIDICOS DE JURE IMPERII
Por evidentes razones de orden integrativo diremos que los
dems actos de autoridad o imperium del Estado, tales
como los legislativos, de administracin, de gobierno y
jurisdicciones no necesariamente aplicarn todo lo que se
ha dicho para el acto administrativo, pudiendo hacerlo el
Estado y sus organismos autnomos en lo que resultare
pertinente dentro de su libre discrecionalidad.
Los administrados tienen el derecho de opinar y an de
recomendar alturadamente la modificacin, ampliacin,
restriccin de renovacin de cualquiera de ellos, pero la ley
no les reconoce ni concede accin propiamente contra ellos,
a menos que sean manifiestamente ilegales y afecten
derechos
subjetivos,
netamente administrativo.
sea,
que
invadan
el
campo
de
trabajadores
sin
afectar
sus
derechos
(v.
gr.
convocatoria
eleciones,
extinguiendo
situaciones
jurdicas
jurisdiccionales,
sea
de
dicha
naturaleza
Derecho
peruano,
los
que
encontramos
de
plena
justificacin.
Las
resoluciones
que
expide
el
Jurado
Nacional
de
ejecutoriedad,
garanta
que
acertadamente
que
no
son
de
derecho
pblico,
otra
Jurado
cualquiera
Supremo
(Jurado
Electoral,
Nacional
Corte
de
Suprema
resoluciones
firmes
despus
de
aos
de
articulaciones y escarroteos.
Son, pues, las nicas salvedades en el ordenamiento
administrativo peruano -con todo acierto-, sin que pueda
intervenir el Poder Judicial, ni tampoco el Legislativo, bajo
ningn pretexto. iMucho menos el Poder Ejecutivo!.
11.13 ACTOS ADMINISTRATIVOS O JURISDICCIONALES?
Ahora bien, examinemos la alternativa contenida en el
epgrafe precedente, que con seguridad nos va a dar una
visin complementaria de los conocimientos que hasta
ahora tenemos de estos asuntos, en verdad muy poco o
superficialmente
tratados,
con
las
consiguientes
Comencemos,
pues,
viendo
cmo
ha
evolucionado
jurisdiccionales;
las
particulares,
los
Nacional
de
Asuntos
Contenciosos
de
la
asertos
nuestros
han
quedado
legalmente
11.14.2 Lo no contencioso
Los tres cdigos republicanos en materia procesal civil
(1852, 1912 Y 1992) rondan cercanamente a la verdad,
pero sta no es sino levemente aprehendida: los tres
situaciones
jurdicas
subjetivas.
todo
lo
expresado,
resultaba
absolutamente
indispensable adoptar so
luciones notoriamente pragmticas en 1852 y 1912, mas ya
no en 1992.
Ahora bien, estrictamente los actos no contenciosos son
naturalmente
administrativos
de
ninguna
manera
no
contenciosas
estn
como
si
dijramos
abogados
(profesionales
del
Derecho
como
los
positivo
aliviarla
purificarla,
resignando
C.A.
Snchez
Torres.
Teora
General
del
Acto
Administrativo.
(278) Veremos que por excepcin, todos los actos del
Jurado
Nacional
de
Elecciones
de
sus
jurados
que
ver
comunmente
con
los
trmites
instrumentos (papel).
(280) Por excepcin, los jurados electorales slo tienen
legalmente ]a facultad de producir actos administrativos. y
estos pueden ser: actos electorales y actos administrativos
sensu stricto. En materia propiamente electora] no cabe
una
segunda
va,
ni
an
]a
jurisdiccional,
por
as
que
deja
sin
efecto
una
relacin
jurdica,
contratista
"no
es
un
elemento
esencial
del
acto
Otra
garanta:
requisito
sine
qua
non
es
el
G.
Bacacorzo.
"Actos
administrativos
actos
CONTRATACION ADMINISTRATIVA
la
realidad
-maestra
severa
del
derecho-
surgieron
dificultades
arreglos;
las
primeras, porque -de acuerdo a su experiencia e intereseslos contratistas se aferraban a lo nico existente hasta
entonces: el derecho privado; los segundos, porque el
Estado comprendiendo que se trata de normas inspiradas
contratos
generadora
de
se
establecen
relaciones
por
jurdicas
una
o
convencin
con
el
mero
la
especialidad
que
presentaban
los
contratos
una
forma
usual
de
respetarlos
es
precisamente
-en
razn
del
inters,
finalidad
gneris
del
acto
administrativo:
la
define
su
proceso
de
bilateralidad.
Seis
etapas
establece
Fiorini
en
el
para
el
perfeccionamiento
del
contrato
procesal
de
la
formacin
de
la
voluntad
en
contratacin
el
tema
anunciado,
administrativa
diremos
presenta
los
que
la
siguiente
12.3
CONTRATOS
PRIVADOS
CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS
Para parte de la doctrina administrativa no es ya necesario
ahondar en consideraciones acerca de la distincin que hay
entre los contratos jurdicos (cIvil y comercial) y los
administrativos (derecho pblico).
Pero de acuerdo a la realidad legal de cada pas -con la
ayuda de la clarividencia doctrinal que en esta materia
vemos que es tanta- conviene dar criterios orientadores, a
fin de que la regulacin de unos (derecho privado) y otros
Cuando
el
Estado
presta
un
servicio
pblico
en
Distincin
por
el
"carcter
jurdico".
La
doble
(civil,
comercial);
otros,
de
satisfaccin
las
caractersticas
propias
de
la
contratacin
pueda
negociar
las
condiciones
dems
porque
no
es
susceptible
ni
permutable"
se
origina,
realiza
perfecciona..
mediante
complejo
sistema
legal
obligatorio,
con
nsita
responsabilidad no
alcanza
la
de
la
Administracin
pblica;
la
garanta
de
demuestra
que
la
desigualdad
desaparece.
Las
pblicos
que
debe
ejecutar
el
poder
expropiacin
compensacin
por
de
efectos
bienes
de
imprevisibles
terceros,
en
vez
la
de
de
sus
obligaciones
contractuales
son
las
siguientes:
- rescisin;
- resolucin;
- revocacin; y
- nulidad(299).
Como la Administracin -antes de recurrir al extremo de dar
por terminada la obligacin contractual puede variarla-, ya
que no lo ata la inmutabilidad; entonces ha de novar el
la
Administracin
la
contraten
privadamente,
12.5 CLASIFICACION
Los
contratos
podemos
ordenarlos
de
variadas
por
determinar
que legalmente
nuestro
reparndolos
(300).
Las
modalidades
de
que
la
Ley
16360
(15053,16246,17127,18905)
inciden
algunas
otras
directa
carcter
circunstancial
fragmentario.
Hay
sin
ya
estn
debidamente
esclarecidos
precedentemente (10.2 -Caracteres esencia les; 10.3 Contratos privados y contratos administrativos; 10.4 Singularidades. La clusula exorbitante). S nos parece
necesario tratar sobre el contratista, como lo denomina el
derecho peruano o contratante, como se le dice en la
doctrina.
Este, como sujeto de la relacin contractual con el Estado,
tiene la calidad de intuiti personae, es decir, un derecho
personalsimo y, por tanto, no transferible. Y como tal se
inscribe en el Registro Nacional de Contratistas de Obras
Pblicas, que tiene fines de calificacin y clasificacin de las
personas
empresas
constructoras
con
derecho
(infra,
10,13
Modalidades
selectivas
contractuales).
Finalmente, los contratos pueden ser rescindidos por cuatro
causales, en principio:
tanques
de
recuperacin
equipos
de
bombeo
el
contrato
de
obra
tiene
efectos
de
quebrantable
reconocimiento
decisin
es
para
unnime
ejecutarlo.
y
ha
Hoy
determinado
el
una
en
dinero
hacindose
la
provisin
derecho
peruano
tiene
regulado
este
contrato
no
presenta
caractersticas
especiales
que
transporte;
- atencin de mantenimiento, conservacin y previsin de
repuestos;
- tolerancia; e
- instrucciones de ,uso, instalacin y entrenamiento.
Las especificaciones varan si se trata de servicios no
personales (art.
1.4.2.):
- denominacin y descripcin general;
- cobertura fsica y puntos de atencin;
- resultados esperados, unidades de medicin;
- plazos;
- forma de medicin de resultados;
- condiciones en que se prestar el servicio;
- tecnologa bsica a emplear;
- especialidades mnimas del equipo humano;
- experiencia y resultados anteriores;
- forma de expresar la propuesta; y
- criterios de evaluacin de los postores.
Aspectos trascendentales y hacia la perfeccin del contrato
los veremos
enseguida
(infra,
10.13
Modalidades
selectivas
contractuales).
12.8 CONTRATO DE EMPRESTITO
Bielsa advierte que el estudio del emprstito pblico hay
que considerarlo como un procedimiento del Estado, con
jurdicamente
el
emprstito
es
un
contrato
para
por
resolver
lo
que
su
problemas
monto
es
menores
relativamente
de
crdito
interno
bajo
su
exclusiva
operaciones
de
crdito
que
de los
contraten
por
los
EE.UU.-
nos
ha
declarado
"pas
apreciable
condiciones
del
negociables
inters,
de
de
monto
acuerdo
de
las
amortizacin,
de
uPla
figura
confusa,
mal
concebida
econmica,
intangible.
Se
orienta
para
a
la
atender
una
produccin,
necesidad
construccin,
habilitacin,
funcionamiento,
orientacin,
conservacin,
se
excede,
pagndose
finalmente
de
modo
que
encarece
la
prestacin,
aunque
el
poltica
planificadora
racional
determinan
una
perodo
presupuestal.
Esta
remuneracin
no
es
luego,
no
slo
hay
empleados
en
esta
es
una
realidad
que
significa
completa
en
el
artculo
anterior.-
En
caso
de
no
se
subdivide
en
urbano,
interprovincial
constituidas,
mediante
previo
estudio
vial
existente,
la
modalidad
se
realizan
ante
Notario
Pblico,
previa
concesiones
pueden
renovarse
ser
objeto
de
determinada
ruta.
Igualmente,
ser
pasible
de
empresas
formulan
su
reglamento
interno
de
clase
necesitados;
de
revisin
choferes
atestados
ayudantes
no
de
usuarios
registrados
ni
Las
concesiones
se
otorgan
previo
estudio
de
en
cuenta
las
disposiciones
legales
que
':1.11
obliga
forzar
la
capacidad
de
las
cancelacin
determina
el
derecho
para
nuevas
supera
largamente
el
dcuplo
del
bsico
promedio.
Garanta para el ejercicio de la funcin
Quienes manejan fondos del Estado deben prestar
garanta mediante cual
quiera de estas modalidades:
- en dinero;
- en ttulos del Estado;
- en hipoteca; y
- en pliza de fianza expedida por una compaa de seguros
(Reglamen
to de la Ley NQ 11377, arto 121).
El monto lo fija para cada caso el Ministerio de
Economa y Finanzas, de
acuerdo a la importancia y responsabilidad del cargo
(art.122):
- no puede ser autorizado el levantamiento de la
garanta antes de la
aprobacin de las cuentas rendidas por el empleado
(art. 123); y
- la garanta surte sus efectos mientras no haya sido
sustituida debida
del
Ministerio
de
Transportes
determina
-sin
trascendencia
legal-
que
dichas
ser
exclusivamente
para
aquellas
personas
"que
previa
amplia
seleccin,
sea,
que
la
presentan
precisamente
los
siguientes
modalidades
por
las
sistemas,
cuales
que
se
son
puede
especificaciones;
siendo
los
metrados
del
(art. 1.2.28);
licitacin
por
concurso
oferta.
El
postor
oferta
el
Registro
nacional
de
contratistas
de
obras
pblicas.
Inscripcin
Es
naturalmente
pblico,
pero
no
perteneci
nunca
previstas
en
el
formulario
oficial
de
de
la
capacidad
de
contratacin
de
en
general,
proporcionar
informacin
sobre
sus
actividades operacionales.
Asimismo, los que prometieran asociarse en caso de ser
favorecidos con la Buena Pro, han de formalizar dicho
compromiso dentro de un plazo de treinta (30) das
calendario, contados a partir del otorgamiento de la
adjudicacin, precisando el porcentaje de participacin y
responsabilidad de cada asociado en el contrato (art. 3.3.3).
_______________________________________________
(292) Decimos inicialmente, pues la ley peruana obliga al contratante a
domiciliar en el pas y a sujetarse a las leyes y tribunales nacionales y su
renuncia a toda reclamacin, diplomtica. Hay algunas excepciones
(Constitucin de 1979, arto 136; Carta de 1993, Art. 63).
(293) B.A. Fiorini. Manual de Derecho Administrativo, tI,p. 409 Y s.s. (294) M.
OJiveira Franco Sobrinho. Contratos Administrativos, p. 3.
(295) B.A. Fiorini, op, cit. 1. 1, p. 409 Y 410
(296) Ibid, p. 411.
- Tngase en cuenta que en este tipo de contratos siempre una de las partes
es ineludiblemente la administracin pblica, y a veces ella y otro u otros
sujetos del Estado entran en la vinculacin.
(297) Ibid,p. 423.
- La desaparicin del Estado -tema que fundament el marxismo- recin
dar absoluta equivalencia entre las partes contratantes.
(298) "Descrtase, as, la idea econmico-privada del precio, que sufre
cambio y equivalencia, segn las leyes normales. De donde, tambin, se
excluye la nocin de causa que en el derecho privado deriva de esa
equivalencia. Porque en lo que respecta al Estado la causa de la obligacin
se encuentra, no en la utilidad que obtiene de la contraprestacin, sino en
una ms elevada finalidad de ndole social", dice Bielsa, citando a Cammeo.
Derecho Administrativo, t. 11, p. 173).
(299) F. Garca Caldern. Diccionario, tomo 2.
(300) J.A. Montenegro Arauco. El Contrato de obra pblica, p. 20. Se trata de
una tesis de grado aprobada curo laude por la Universidad de San Marcos
(1977). No conocemos mejor trabajo para el derecho peruano, por lo que
debiera actualizarse y publicarse.
(301) Esto que pudiera parecer formalismo, no lo es. Tal condicin implica
que
slo
podr
ser
ampliado,
modificado,
reducido
interpretado
el
presente
caso,
resultan
nulos
todos
los
decretos
supremos
El
Estado
cuenta
con
recursos
que
pueden
ser:
dominales
treinticinco
mil
ciento
noventiocho
nuevos
soles
(SI.
congelarniento
de
sueldos,
salarios
pensiones,
con
la
Proceso licitatorio
Nosotros lo denominamos como acciones previas, porque
en verdad una serie de ellas van a condicionar el primer
acto pblico formal, cual es la convocatoria; y para llegar a
ella es necesario que la entidad licitante previamente
decida el o los sistemas a operarse, contando tambin con
la siguiente documentacin:
- expediente tcnico de la licitacin, ya aprobado;
- propiedad del terreno y/o la libre disponibilidad;
- monto del presupuesto base, actualizado segn se
establezca; y
- asignacin de recursos suficientes que aseguren los
fondos requeridos
para
la
ejecucin
de
la
obra
durante
el
ejercicio
presupuestal vigente.
La ley dispone que es de cargo y responsabilidad de la
entidad licitante el obtener en su oportunidad y en
concordancia con el cronograma de ejecucin de obras, las
licencias, autorizaciones o permisos necesarios para la
realizacin fsica de la obra. Es entendido que una sola
licitacin puede comprender validamente un conjunto de
obras, cuando a juicio de ella tal procedimiento se prevea
dependenci.
de
la
entidad
licitante
que
hace
el
obras
que
requieran
importacin
de
materiales
la
convocatoria;
y,
finalmente,
mediante
-se
entiende
mnimamente-Ia
siguiente
- entidad financiadora.
Las
bases
constituyen
un
conjunto
de
elementos
en
los
casos
de
obras
altamente
del
postor
todos
las
disposiciones
reglamentarias
pertinentes.
Es
sta
una
de
obras
pblicas,
con
sus
valorizaciones,
sobre
y,
consecuentemente,
descalificada
la
postura.
Bien. Como se trata de un procedimiento absolutamente
formalista, cualquier duda se resuelve en contra de la
entidad
licitante
puede
exigir
documentos
..
"
(
rt
4
3
1
)
(314)
su InIClaClon
lo
propio
los
representantes
de
los
postores
apertura
de
los
primeros
sobres,
estableciendo
la
conformidad de los
presupuestos que se encuentran aptos (315);
- apertura de los segundos sobres;
- terminada la apertura de los segundos sobres y la lectura
de los presu
quede
inmediatamente
ms
baja
del
segundo
de
ste
as
sucesivamente,
si
fuere
necesario; y
4. En el caso de obras de vialidad, adems de lo
preceptuado en los incisos anteriores, el otorgamiento de la
buena pro se sujeta a las siguientes normas:
a) La Comisin, siguiendo los procedimientos de clculos
-incisos 1 y 3- en su caso elabora un cuadro en el que figure
en
primer
lugar
el
postor
cuya
propuesta
quede
postor
no
conforme
con
el
acuerdo
de
la
buena
pro
la
propuesta
que
le
sigue
pago
su
favor
de
los
costos
salvo
autorizacin
expresa
de
la
entidad
En
caso
de
mora,
el
contrato
queda
de
los
materiales,
insumos
equipos
unitarios
del
independientemente
presupuesto
el monto
base,
proporcional
abonndose
de gastos
por
mora
da
lugar
la
correspondiente
vigente:
ampliaciones,
plazos
de
de
acuerdo
ejecucin
al
de
obras
calendario
de
sus
avance
Pblico
Interno)
puede
rescindir,
que
deduzca
-reconsideracin,
apelacin
ms
notable jurista
Francisco
Garca
Caldern
que
"Cuando
se
ha
Denominacin
relativamente
reciente,
pues no aparece en
ninguna de las dos excelentes ediciones de Garca Caldern
(324).
Por
revocacin
entendemos
"La
anulacin
derechos
del
contratista
para
reclamar
el
Reglamento
se
ocupa,
finalmente,
de
las
obras
licitatorio,
las
sanciones,
reclamaciones
sus
servicios
talleres
especializados,
de
Las
disposiciones
vigentes
sobre
suministros
tratan
de
las
modalidades
que
conducen
la
contratacin administrativa.
Por ella las adjudicaciones se realizan de modo directo,
siempre que el monto de referencia no alcance el mnimo
determinado para concurso pblico de precios. Asimism
Q7'las que deben efectuarse en las siguientes situaciones:
- entre dependencias del Estado;
- cuando los bienes por adquirir estn sujetos a precios
oficiales controlados por el Estado, o los servicios no
personales, a tarifas;
- cuando efectuada una licitacin o concurso, algunos
bienes y/o servicios no hubieren sido otorgados y el valor
total estimado de ellos no amerite realizar otro;
- cuando los bienes no son de consumo regular y, por tanto,
no se mantienen en almacenaje; y
- cuando se trate de necesidades de bienes o de servicios
no personales no previsibles, previo informe del Organo de
abastecimiento (RUA, arto 4.5.1.).
Esta modalidad excepcional cuando por decreto supremo se
exonera expresamente a un rgano u organismo pblico del
deriven
de
situaciones
de
emergencia
declarada; y
- si para el mantenimiento de bienes de capital, los
exmenes o revisiones previas exigidas por cada proveedor
para hacer sus propuestas tuvieran un costo total superior
Organo
de
Abastecimiento.
La
propuesta
debe
Resulta
importante
tener
en
cuenta
la
modalidad
est
referida
exclusivamente
la
asesoras,
consultoras,
peritajes,
auditoras
externas y supervisiones
Siendo
de
suma
dificultad
establecer
un
elemento
ejecutar
acciones
exclusivamente
fuera
de
las
es
otra
causa
de
producir
contraccin
administrativa. Su naturaleza
es negativa o excluyente.
Los bienes de capital, tales como equipos o mquinas para
construcciones, para labores agrcolas y otras, vehculos
motorizados, y los bienes de consumo duradero, cuya valor
unitario exceda de los montos que seale la Ley Anual de
Presupuesto y que sean adquiridos por entidades del Sector
Pblico Nacional a cualquier ttulo son incorporados a la
respectiva Cuenta Patrimonial e inscritos, dentro de los 30
das siguientes a su adquisicin, en el Registro respectivo
de la Superintendencia de Bienes Nacionales (Ministerio de
Transportes y Comunicaciones, Vivienda y Construccin).
.
Dichos bienes slo pueden ser enajenados en subasta
pblica por la citada Superintendencia, con intervencin de
la Contralora General. El producto que se obtenga,
tratnd.ose
de
las
entidades
del
Gobierno
Central,
bien,
al
procedimiento
precedente
-un
tanto
en
quien
pague
el
ms
alto
precio,
dejando
Extranjeros
tribunales
judiciales
arbitrales
para
la
va
universitaria
ALGUNOS
CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS
HISTORICOS
Nuestro pasado republicano tiene muchas lacras en este
orden de cosas.
No nos referimos al coloniaje en razn de que es un
rgimen que se quiebra
con el advenimiento de la libertad en Junn y Ayacucho
(6.8.1824 y 9.12.1824), aunque es ya un atisbo la jura de la
Independencia en Lima (28.7.1821); y, adems, por ser
absolutismo no responsable (!), jurdicamente hablando.
Cent~amos, consecuentemente, nuestra exposicin en la
Repblica (1825
1997)(330 . El Derecho nos ha de servir tambin para
adquirir conciencia pbli
concediendo
ingls,
una
aunque
prrroga
fuera
que
slo
debera
para
el
empezar
las
cualidades
que
daban
su
valor
este
Dreytus,
suscrito
en
Pars
el
5.7.1869
ad
economas
apreciables
fueron
introducidas
en
la
concomitante
resulta
profundizar
la
Estado
por
comisiones
cambios
la
prdida
de
de
conocerse
la
documentacin
contractual
en
la
Comisin
Permanerne,
ganan
los
franceses",
bien
se
puede
llegar
los
siguientes
conclusiones severas:
- el contrato Dreyfus representa inicialmente un notorio
progreso en la poltica guanera;
-
las
dificultades
sobrevinientes
se
generan
en
los
en
operacin
la
de
productividad.
prstamo,
Una
efectuada
nueva
enorme
atolondradamente,
que
tienen
en
su
poder
bonos
de
los
con
de los
siguientes conceptos:
a)
entrega
estaciones,
de
los
material
ferrocarriles
rodante
del
Estado
accesorios
con
sus
para
su
derecho
de fundar
ocho
colonias en
Loreto,
en
cantidad y
monto
necesarios sobre
las
de
Ministros,
imponiendo
condiciones
la
otra
mitad
para
cobrarla
de
quien
un
act
potestativo
del
Per
haba
quedado
bonos
de
la
deuda
externa
no
representaban
la patria, en 1825.
(331) Realizar un extraordinario aporte histrico-jurdico y alcanzar relieve
nacional el jurista que investigue y publique medular obra sobre los
contratos que nosotros reseamos. Hay expedientes semidesconocidos y no
aprovechados en el antiguo archivo del Ministerio de Economa y Finanzas y
en el de la Corte Suprema.
(332) Se trata de don Nicols de Pirola y FIorez, padre de Nicols de Pirola
y Vi1Iena, tambin ministro de Hacienda (1869) y Presidente de la Repblica
(1879-1881 y 1895-1899). El primero fue reconocido naturalista arequipeo
(Caman), primo con la cnyuge del Presidente Echenique, doa Victoria
Tristn y Florez.
(333) J. Basadre. Historia de la Repblica del Per. t. n, pp. 982-983.
- El desacierto de Pirola (padre) no le benefici econmicamente.
(334) Para conocer la documentacin trada por Juan Martn Echenique y
Tristn referente a la contratacin con el judo o francs Dreyfus, los
consignatarios ofrecieron fuertes sumas de dinero.
(335) Resulta risible que Dreyfus, auxiliado oficialmente, presente escrito
acreditando como accionistas de la casa a sesenta modestos ciudadanos
peruanos, lo que quitaba preferir a los "otros" peruanos. Hbil maniobra!.
(336) J. Basadre. Ibid, tomos IV, pp. 1731; Y VI, pg. 21889 - 28890 (337) J.
Basadre. Op.dt, tomo VI, pp. 2779 a 2787.
(336) J. Basadre. Ibid, tomos IV, pp. 1731; Y VI, pg. 21889 - 28890
(337) J. Basadre. Op.dt, tomo VI, pp. 2779 a 2787.
CAPITULO XIII
LIMITACIONES Y PERDIDA DE LA PROPIEDAD PRIVADA
pblico
interno
para
satisfacer
necesidades
exclusiones
de
las
minoras,
antes
bien
protegindolas.
Los romanos tenan a su "diosa propiedad" y son clsicos el
ius utendi, ius fruendi y ius abutendi.
La propiedad ahora ha de tener por finalidad la de
garantizar la satisfaccin general, pues de lo contrario
resulta nociva para cualquier contexto social. El derecho de
propiedad
por
ello
est
regulado
por
el
Derecho
la
conforman
los
dos
primeros
complejos
la
patrstica
el
marxismo
encontramos
propiedad',
profundizando
el
pensamiento
de
P.J.
tome
posesin
de
los
hombres"
(Salvador
de
Madariaga).
13.2 LIMITACIONES ADMINISTRATIVAS Y CIVILES
Las limitaciones corresponden al gnero y siempre han de
prosperar por necesidad y utilidad pblicas o de inters
social. Si hay ausencia verdadera de estas motivaciones
impelentes jurdicamente estaremos ante un exceso o un
abuso.
Ellas
son
la
restriccin,
la
requisicin,
temporaria, la ser
vidumbre y la expropiacin (338).
la
ocupacin
del
derecho
de
propiedad;
ste
queda
de
utilizacin
de
la
berma
central,
mejoramiento de la oxige
nacin de la zona, etc. Para las carreteras y vas frreas se
le llama derecho de va;
- altura mxima de edificaciones, en armona con la
zonificacin aprobada
(sea en pisos o en metros), con elevadores, cocheras, reas
libres, incineradores;
- ochavamiento de construccin en esquina, en orden a
facilitar la visibilidad en el trnsito automotor;
- autorizaciones previas, v. gr. pozos a tajo abierto, pozos
tubulares, cisternas, tanques de agua, cambio de color a los
vehculos; variaciones de los
planos originariamente aprobados, como apertura o cierre
de puertas, nuevas construcciones, derribamiento de las
antiguas, etc.;
tierras
de
comunidades
en
posesin
particular
se
posesorio;
no
pudiendo
ser
enajenadas
la
obligacin
de
no
construir,
reconstruir,
establezca
la
ley,
el
Reglamento
Nacional
de
las
necesidad,
hay
que
de
facto,
tiene
la
al
sobrevenir
virtualidad
de
estado
de
convertir
de
telecomunicaciones
(Ley
General
de
ms
conocida
tambin
compleja
que
las
si
administrativa,
el
mandato
aunque
es
de
ambas
naturaleza
tienen
civil
elementos
lgicamente comunes.
En materia de aguas es forzosa la implantacin de
servidumbres necesarias para el uso, conservacin o
preservacin de las aguas (D.L. NQ 17752, arto 13). En las
propiedades aledaas a los lveos naturales se mantiene
libre la faja marginal de terreno necesario para el cambio de
vigilancia y en su caso, para el servicio primario del agua, la
navegacin, el trnsito, la pesca u otros servicios. Las
dimensiones de la faja, en una o en ambas mrgenes, sern
fijadas por la Autoridad de Aguas, respetando en lo posible,
los usos y costumbres establecidos. Podr tambin dicha
Autoridad, cuando fuere necesario, fijar las zonas sujetas o
servidumbre de abrevadero. En todos estos casos no hay
lugar a indemnizacin por la servidumbre, pero quienes
los
daos
que
causaren,
tanto
en
las
es
obstaculizar
sabido,
una
nadie
puede
servidumbre.
impedir,
Cualquier
dificultar
ni
alteracin
acto
administrativo
que
slo
hay.accin
para
servidumbres
telecomunicaciones
expuesto
.e.ara
guardan
precedentemente
el
servicio
estrecha
pblico
relacin
(Ley
con
General
de
lo
de
servidumbre
pueden
clasificarse
en
legales
(art.
1036).
Ellas
son
perpetuas,
salvo
mencionarse
los
numerales
125
163
privado
internacional
(art
8).
(embajadas,
Los
de
dominio
legaciones,
pblico
organismos
jurdicas
de
derecho
pblico
interno,
como
Leyes
NQs.
17066
19020),
aunque
concretos;
iniciativa
del
Poder
Ejecutivo,
hacerla
en
beneficio
de
empresas
privadas
retenindolo
en
casos
de
personas
el
sobresuelo
puede
expropiarse
de
la
expropiacin
este
ltimo
resultar
contrario
apreciar
los
dictmenes
judiciales
Exclusivamente
pblica,
reforma
en
casos
agraria,
de
guerra,
remodelacin
de
pues,
de
fundamentales
remarcarse
del
Cdigo
que
Civil
la
ley
en
sigue
defensa
criterios
de
los
sus
compromisos,
sobre
todo
de
proyectar
el
diminutas,
estimndose
ilegalmente
la
provenientes
de
estas
transferencias
de
dominio;
12. En el procedimiento expropiatorio (arts. 27 a 44), debe
establecerse claramente que el juez de la causa puede
hacer uso de todos los recursos que le franquean las leyes
de la Repblica, inclusive la de tomar posesin del o de los
bienes a expropiarse, en forma sorpresiva y total, si fuere
necesario. Caso digno de rememorarse y seguirse es el de
los yacimientos de hidrocarburos de La Brea y Parias,
impidiendo el Estado peruano el dete
rioro de dichos bienes, acaso sujetos a presuntos actos de
sabotaje que pudieran pasar como fortuitos, con gravsimo
riesgo patrimonial y sobre todo, con el desabastecimiento
del petrleo y derivados, lo que hubiera significado la
paralizacin violenta de infinidad de servicios pblicos,
pudieran
por
tanto
ser
fcilmente
ocultados
La
posesin
provisoria
no
resuelve
cualquier
modo
se
viesen
perjudicados
por
la
accin
de
nulidad
podr
ser
paralela
al
las
acciones
de
terceros
no
pueden
alcanzar
de
la
reversin,
aunque
creemos
que
suma
de
dinero
valores
percibidos
como
un
imposible
jurdico;
las
dictadas
allanamiento
acuerdo
(del
propietario).
ningn
caso
podr
discutirse
la
declaracin
de
no
impide
el
ejercicio
de
la
accin
de
que
administrativo
correctamente
(resolucin
no
alcanza
suprema).
Pero
a
si
un
acto
hubiera
de
la
resolucin
suprema
que
ordena
la
fin
de
tener
el
examen
integral
del
fenmeno
Se
incluye
la
ganadera,
pero
se
excluye
el
por
las
entidades
servicios
pblicos
al
asistencia
social,
fomento
agropecuario
Agraria,
los
parques
bosques
nacionales,
regulacin
de
riego,
de
avenamiento
de
tierras
las
expropiaciones
son
establecidas
procedimiento
para
establecer
servidumbre
y/o
judicialmente
slo
para
efectos
de
de
utilidades,
pero
todo
ello
resulta
que
explotan
servicios
pblicos
de
destinados
tales
servicios.
Estas
fines
distintos
de
los
que
indica
ella
empresas
bancarias,
financieras
de
seguros,
se
declara
de
inters
social
la
de
emergencia
que
afectan
la
actividad
las
leyes
los
convenios
colectivos
beneficiadas
con
un
rgimen
especial
de
favor
del
Estado,
se
pueden
ofrecer
facilitar
las
operaciones
de
gestin,
apoyo
permanente
destinado
la
capacitacin
de
5.12.1987;
R.S.
NQ
217-87-EF/10,
de
5.12.1987; etc.).
Aunque en verdad se trata de un proceso trunco -pese a la
vigencia de la ley- meses despus. se ha constituido el
banco autogestionario "aquel en el cual sus trabajadores
son propietarios direc,os de ms del 50% de las acciones
representativas del capital social y que sea calificado como
tal" D. Leg. 467, arto primero).
Son caractersticas especiales de los bancos de esta
naturaleza, las siguientes:
- que las acciones representativas del capital social
pertenecen en ms del 50% a sus trabajadores;
- que cada trabajador propietario lo sea de un nmero de
acciones cuyovalor nominal no exceda de 40 U.I.T.;
que el directorio est conformado en ms de la mitad de
sus miembros por sus trabajadores accionistas del banco, y
su presidente es necesariamente un trabajador de dicho
banco;
trabajadores
no
accionistas
de
un
banco
adquirir
las
acciones
materia
de
cualquier
calificado
como
Banco
Autogestionario
(art.
(Ley
y
NQ
cuyo
24723),
proceso
que
legal
ha
resultado
expropiatorio
ha
incautar
productos
objeto
de
delitos
econmicos
(acaparamiento, adul
teracin, especulacin agio, usura, etc);
- incautacin de obras y ejemplares en que se
materializa la infraccin,
sea de naturaleza civil o penal (Ley de Derechos de
Autor NQ 13714,
arts. 129 y 133, inc. 3), pesos y medidas falsas; las
armas;
- decomisar libros, revistas, video-cassettes, tocacassettes, lminas, pe
ridicos, fotografas, discos, juegos prohibidos y toda
especie atentato
ria contra la moral y las buenas costumbres;
- retirar de la circulacin y el comercio mapas, planos,
pelculas, maque
Las
causas
ms
frecuentes
son
por
previsin
agrega
indebidamente
el
Esta
otras
figuras
pertinentes
ha
de
aplicadas
en
la
2da.
edicin
de
su
conocido
libro
Desapropriar;:ao, p. 700.
(349) En pases donde el patrimonio del Estado es objeto de
depredaciones constantes y de todo gnero hasta por
quienes
tiene
la
obligacin
legal
de
preservarlo
9125,
no
por
algo
han
transcurrido
Confiscacin
Normalmente es la figura ms drstica del desposeimiento,
en razn que opera exclusivamente sobre inmuebles y sus
ficciones, como las naves y las aeronaves. Pero es de la
misma naturaleza sancionadora del comiso: prdida total,
absoluta, sin compensacin de ninguna clase.
Toda
confiscacin
est,
en
principio,
ordenada
de
los
gobiernos
que
se
organicen
de
Arredondo
Pelegrin,
propietario
de
las
Tribunal
de
Sancin
Nacional,
grotesco
rgano
han
quedado
invalidados
con
el
tiempo,
Gobierno
militar
de
1968-1975
expropia
diarios
confiscadas.
CAPTULO 14
EL PODER DE POLICIA
Es la proteccin y limitacin legal de la libertad individual
en la rbita administrativa, no librada a la discrecin de
ella, sino regulada en sus lineamientos generales por actos
legislativos,
susceptibles
de
complementacin
reglamentaria.
De esta ptica resulta un correlativo del captulo anterior,
que lo es para las cosas mientras este lo es para las
que
procedan
respetando
el
principio
de
recordar
que
la
Administracin
acta
an
moral
de
las
personas,
mediante
limitaciones
es
preferentemente
un
conjunto
armnico
de
manifestacin,
sea
sta
autorizada
no,
cadena
pauperizante
equivocadas
alcance
medidas
colectivo,
econmicas
de
polticos
de
desnacionalizacin.
14.2 ALGUNAS AREAS DEL PODER DE POLlCIA
Decamos que propiamente no hay ni tampoco puede haber
actividades en que el poder de polica no se deje sentir
positivamente, an en asuntos de la defensa nacional, en
que intervendrn sus propios rganos tamizado res, los de
controlar y las mismas Cmaras Legislativas.
No obstante, podramos referimos, a gua de ejemplo, a los
siguientes:
- Polica de cementerios. Estos lugares, llamados tambin
campos santos o apachetas -sustantivo quechua- estaban
bajo la custodia de la Iglesia Catlica, la que actuaba por
intermedio de los respectivas dicesis y curatos. Ello
significaba que solamente podran recibir sepultura las
personas de dicho credo religioso, cuyas partidas de
enterramientos
defunciones
estaban
debidamente
entierren
libremente
en
las
Iglesias,
otras
dificultades
determinan
los
cementerios
de
obstante
el
fanatismo
religioso
observado
con
en
1827
al
comenzar
construirse
un
nuevo
precisamente
defendiera
la
laicalizacin
de
las
prcer
no
haba
manifestado
"su
voluntad
de
pblico,
eximio
escritor-
nadie
se
atrevi
incomodado.
Recientemente
fallece
la
poetisa
que
hubiera
habido
tropiezos,
pero
ella
contrario
que
permita
su
utilizacin
para
fines
un
pas:
alcoholismo
moralidad
y
pblica,
drogadiccin,
corrupcin
juegos,
sexual,
espectculos,
la
moral
pblica
las
buenas
costumbres
lesionando
clulas
cerebrales
que
resultan
del
agua
caliente).
Pero
ahora
se
la
utiliza
combatido
por
Colombia,
Per,
Brasil,
como
el
football,
en
cuyos
vaivenes
los
-cuando
no
sOD
ellos
mismos
los
del
espectculo
es
lo
que
se
relaciona
asimismo,
pblicos
representaciones
caracterizados
por
la
acontecimientos
notoria,
peridica
Proteccin
animal.
Aunque
los
animales
no
son
protegindolo,
guindolo,
acompandolo,
de
peligrosidad
psicolgicamente
con
que
prevencin
aconseja
en
actuar
quienes
daan,
as
no
fuera,
resulta
repulsiva
la
conducta
recientemente
en
notorio
auge
ambas
constumbres.
Una campesina amamanta a manita en Iquitos, es una
sugerente nota deun diario peruano: Hermoso caso de
solidaridad humanoanimal (363). Entre
otros
muchos,
-conmovedor
recientemente
ciertamentede
se
que
ha
cinco
dado
perros
el
caso
-cuatro
modestos.
Sin
embargo,
"el
Estado
le
presta
su
cismticos,
protestantes,
coptos-
propician
sus
servicios
pblicos
en
funcionamiento,
-como
precaucin-
colocar
seales
Con
relativa
frecuencia
gobiernos
dictatoriales
han
Ley
de
Sociedades
Mercantiles
16123,
Ley
obligatoria
la
colegiacin
para
el
ejercicio
de
los
nombres,
marcas,
diseos
modelos
problemas
detectarlos,
de
seguridad
corregirlos
higiene
sancionarlos
corresponde
la
Direccin
las
prcticas
frecuentes
delictivas
del
(Reglamento
22.5.1964),
de
Seguridad
Cartilla
~sica
Industrial
de
(D.S.
Higiene
42-F,
de
Seguridad
en
edificaciones,
pero
preferimos
darle
Per
es
un
repositorio
reluciente:
yacimientos
determinado
crculo
no
est
i'nvestida
de
cierta
As, los
conceptos,
reafirmndose
en
los
aspectos
acto
fallida
la
intencin
de
esta
clase
de
son
tambin
mucho
ms
inconvenientes
con
"ellas".
Agrega
el
ilustre
tratadista
causa
parcial
de
la
venalidad
de
los
la
mayora
concepto minoritario
(espaoles,
nacional
correspondiendo
el
a la descendencia de europeos
portugueses,
italianos,
franceses,
corsos,
personales
hoy
atenuados
pero
no
cultura
occidental,
llamada
tambin
cristiana:
las
depredaciones
en
sus
propiedades
inmemoriales.
Establecida una polica forestal para la conservacin de los
bosques naturales -una de las ms notables riquezas del
mundo por su cantidad y variedad de maderas y animalesella debiera extender su amparo de las cosas a las
personas, a fin de impedir los actos vandlicos de
aventureros y presuntos agentes de la produccin y del
desarrollo.
Organizaciones religiosas -protestantes- dan ayuda a estas
etnias
milenarias,
segn
frecuentes
publicaciones
su
accin
en
los
siguientes
programas:
proteccin a la madre gestante y lactante, proteccin preescolar a travs de acciones de alimentacin y nutricin,
promocin a la salud del escolar y su formacin como
recurso
activo
de
desarrollo
social,
prevencin
de
medicamentos
de
calidad
garantizada,
de
seguridad.
Esta
amplia,
diversificada
especializada funcin
corresponde cumplirla -lo que no siempre sucede- a la
Polica Nacional, hoy unificada; y por un-servicio comn,
que es la Sanidad de las Fuerzas Policiales. y este es un
acierto del Gobierno de 1985-1990, que no se atrevieron a
imponer los anteriores regmenes, no obstante el diario y
escandaloso
demostrar
enfrentamiento
"diligencia"
en
entre
hechos
dichas
ramas
delictivos,
que
por
ha
Obviamente,
las
neurosis
desequilibrios
algunas intersecciones,
vehculos con
Tambin
producen
quebrantamientos
desasosiegos,
disminucin
alergias,
del sueo
-esto
es,
por
intermedio
de
las
respectivas
entidades:
areas
seguridad,
divisorias,
etc.).
iluminacin,
Comprende
postes,
todo
un
barreras
sistema,
de
muy
aledaos
(Miraflores,
San
Isidro,
Magdalena),
integras
impidiendo
el
que
cualquier
local
para
obtener
rentas
del
de
las
Municipalidades
ha
podido
autorizar
calores
excesivos,
huracanes,
incendios
dos
grupos
perfeccionar:
el
que
debemos
sistema
nacional
exaltar,
de
entender
defensa
civil-el
reservas y
santuarios,
para convertirlos
en
mundiales,
deberiamos
emprender
una
poltica
un
borriquillo...".
dice
Garca
Lpez.
EIComercio,Lima,15.11.92,p.A-18
- La vieja universidad sanmarquina cuenta con un
valioso Centro de Investigaciones Veterinarias Tropi
cales
de
Altura
(IVITA),
con
sedes
de
de
las
Municipalidades
ha
podido
autorizar
calores
excesivos,
huracanes,
incendios
mundiales,
deberiamos
emprender
una
poltica
proceder.
Siempre
ha
de
agotarse
las
medidas
previsoras.
La
represin
es,
pues,
aplicar
medidas
de
fuerza
inflamables
antireglamentariamente,
o
con
sustancias
detencin
del
txicas
vehculo;
debidas;
a
no
vehculos
dar
de
preferencia
emergencia
de
paso
policiales,
60 a 100%
- Graves
40 a 60%
- Intermedio
20 a 40%
- Regulares
10 a 20%
- Leves
5 a 10%
prefectos
expiden
resolucin
concedindolas'o
venta
de
comidas,
refrescos
bebidas
residenciales),
boites,
clubes
nocturnos,
ms
recargada
que
la
normal.
Tiene
mayor
Constitucin
prev
algunos
casos
de
accin
propiedad
expropiada
puede
pagarse
-siempre
obligatoria
libre
disposicin,
redimibles
puede
disolverla
en
el
ltimo
ao
de
su
mandato
que
tienen
rango
de
ley;
leyes,
decretos
un
acto
administrativo,
sin
perjuicio
de
la
sentencias
constitucionales,
en
doble
va:
1)
recae
en
ella
los
mecanismos
propios
del
la
actividad
del
Ministerio
Pblico
como
(377) La Carta no precisa qu clase de das son, pero por razones analgicas
ha de entenderse que se trata de das calendario, pues exceden de treinta
(30) das p:u-a que pudieran ser hbiles, regla que impera en el
procedimiento administrativo, que es el ms prximo supletorio.
(378) Eduardo Rada (Jordn). "Los derechos individuales, la accin de
amparo, doctrina y jurisprudencia"
(n). El Comercio (Dominical). Lima, 28.5.1989, p.5.
(379)
A.
Corso
Masias.
El
Tribunal
de
Garantas
de
Garantas
Constitucionales - Prontuario.
- J. VaIle-Riestra. El Tribunal de Garantas Constitucionales. El caso de los
votos nulos y blancos,
- Y, por ltimo, la inconstitucionalidad de la ley, que puede prosperar por la
accin de esta naturaleza
ante el TGC de Arequipa. (alts. 298 inciso 1. 300, 301 Y 302), pero su
sentencia resulta ex nunc (sin efectos retroactivos, arto 300). En cambio,
por la accin de amparo realmente efectos ex tunc, con retroactividad (Ley
23506, al.t.8).
(380) Remitimos al lector al apmtado 19,4 - Garantas legales.
CAPITULO XV
HACIA LA DESAPARICION DEL ESTADO Y DE LA
DEMOCRACIA
Analicemos poltico -jurdicamente una visin regresiva-, por
desgracia ya en realizacin!
Los acontecimientos poltico-econmico-sociales del mundo
actual estn decididamente encaminados a una nueva,
inminente y feroz dominacin de todos los pueblos ajenos a
manejo
supremo
de
cada
Estado-miembro
resulta
hay
tambin
aprisionamiento
de
otros
los
medios
pases
adicionales
miembros:
v.gr.,
de
los
encontramos
ahora
estos
fenmenos
de
sentido
peridicamente
inseguridad
culminatorio.
cambiante
ciudadanas
Esta
genera
actuacin
desconcierto
gubernamentales,
pues
e
se
ellos
mismos
no
ha
superado
su
interno
acontecer(381 .
15.3 LA PRESENCIA DEL ESTADO
Desde antiguo pareciera ser que se trata de un concepto
privilegiado, que se impone por s mismo: lo pblico antes y
por sobre todo. Los romanos decan entonces sub tutela
iuris publici latet ius privatum.
tampoco.
Estamos
entonces
ante
una
increblemente
responsabilidades
ni
menos
de
innominado
modo
racionalmente
absoluto:
la
preestablecido,
normacin
estatutaria,
*
*
Objetivos calculados y ya en ejecucin parecen ser la
ineludible minimizacin del aparato pblico: el Estado es
organizacin al parecer contraria y, por tanto, ineficaz y
hasta peligrosa. Sin embargo, propiamente no ha de
desaparecer,
pues
ser
titular
de
algunas
funciones
de
cuantificacin.
El
los
proyectos
privatismo
sociales
pugna
por
de
fortalecer
su
el
presuntos
reconocindose
hombres
crditos
pblicos
contra
el
"opositores"
383);
Estado
orden
del
prolongada
tambin
de
confabulacin
peruanos
jugosa
(18901968);
de
extranjeros
actitud
defensora
son
tambin
generadores
de
actitudes
neoliberalista
extravertida
en
la
Inglaterra
interesan
las
escuelas,
academias
ni
colegios
prestar
servicios
en
localidades
de
poco
volumen
truncado
al
imponrsele
un
violento
bien,
preguntmonos
ponderadamente:
la
plan
total
de
utilizacin
altamente
priorizada
qu
venderemos?
Habr
apertura
de
bolsas
inmoralidad
tanto
econmica
como
protectorados
democrticos,
como
ya
lo
Constitucional,
la
Defensora
del
Pueblo,
el
de
diferentes
representan
otros
tantos
clases
modos
de
propiedad,
de
que
pensamiento
econmico-social, a saber:
- empresas pblicas
- empresas mixtas
- empresas privadas
- empresas comunitarias
Cuanto a las primeramente aludidas -que es fenmeno
vinculado directamente con la propiedad-tipo-, antes de ir a
la supresin de ellas ha de tratarse de fusionarlas,
desdoblarlas, reducirlas; y si todo ello no fuere posible,
recin
proceder
su
enajenacin,
publicndose
elocuentemente
de
su
antepasado
el
Presidente
16.2 CONCEPTO
Mucho se dijo y contradijo respecto a la comprensin
conceptual de trabajador o servidor pblico y aunque a la
luz de la doctrina se entenda ms o menos claramente el
problema, en verdad haca falta que legislativamente se pu
siera orden en materia tan dispersa y tan poco manejada
por magistrados y an por administradores; y ello se ha
producido recientemente en 1987. El concepto legal es el
siguiente:
Se considera funcionarios o servidores pblicos para los
efectos penales(389):
1. Los que estn comprendidos en la carrera administrativa;
2. Los que desempean cargos polticos o de confianza,
incluso si emanan
de eleccin popular;
Los
administradores
depositarios
de
caudales
embargados o deposita
dos por autoridad competente, aunque pertenezcan a
particulares;
algunos
deslices
que
debemos
apreciarlos
podra
entenderse
que solamente la
acepcin
etc,
etc.
Pero
quedaran
fuera
injustificadamente el magisterio oficial -300 mil ciudadanosy la docencia universitaria estatal -16 mil administrados-,
aproximadamente.
interpretacin
Tal
analgica
extremo
se
comprensiva.
resuelve
Dicho
por
aspecto
contundentes
dispositivos,
pero
apoyndose
en
figuras
civilistas
como
el
esclarecedora,
por
lo
que
la
anotaremos
representantes
Congreso,
alcaIdes,
Presidente
Vicepresidentes
de
la
Jefe
del
SIN);
Alcaldes
Regidores,
etc.
Re8ionales;
Gobernadores y Teniente
Gobernadores 93).
Prefectos,
Subprefectos,
Funcionario.
Trabajador
pblico
que
especficamente
pues
este
es
mero
transitorio
vnculo
Trabajadores
que
realizan
labores
intelectual
de
guiamiento,
enseanza
trabajadores-
que
dirigen
ejecutan
salvan
social
patriticamente,
aunque
con
suma
(presidente
constitucional)
para
impedir
el
EL
ESTATUTO
DE
LOS
AGENTES
INDIVIDUALES.
REGIMENES
.
LEGALES
Al exponer la teora del rgano habamos visto ampliamente
las diversas clasificaciones que ella admite. Pues bien, el
trabajador pblico constituye genricamente el rgano
constituyen
democrticos,
desde
los
rganos
luego,
en
individuales
nmero
sumamente
preferentemente
criterios
meramente
grandes
regmenes
legales
coexisten
en
la
que
tienen
vnculo
laboral
con
la
sobre
todo
para
los
niveles
inferiores
econmicamente.
Los regmenes citados en segundo y tercer lugar estn
normados por el Derecho de Trabajo, mientras al primero le
corresponde
el
Derecho
Administrativo,
objeto
de
la
presente obra.
Dentro del primero aparece -este es en verdad el principiouna anomala, que es la contratacin de personal para
atender
necesidades
surgidas
sorpresiva
singular,
pero
preferimos expresamos
pluralmente
qumicos,
enfermeros,
obstetrices,
administradores,
electrnicos,
ingenieros
ingenieros
contadores,
economistas,
abogados,
diplomticos,
agrnomos,
civiles,
ingenieros
administrativos
ascenso.
Elevacin
inmediato
(como
militares,
diplomticos,
nivel
superior,
estrictamente
en
docentes,
magistrados,
ocurre
policas).
Es
la
evaluacin
de
diferentes
motivaciones.
Voluntariamente:
propios
del
rgimen
militar-policial,
aunque
no
concepto
enunciado
fluye
una
caracterstica
el
quehacer,
fsicamente
en
lo
su
que
sitio,
no
siempre
pues
hay
significa
estar
obligaciones
de
tiempo,
pasado
el
cual
carecen
de
militares,
aunque
tambin
alcanza
incumplimiento
de
estos
deberes
se
sanciona
casos
de
excepcin
plenamente
justificada:
el
presidente de la Asam
blea Nacional de Rectores ha de eje[.ce~ su cargo en Lima;
debiendo entonces
concurrir peridicamente a la capital 400;
Garanta. Quienes manejan fondos del Estado deben prestar
garanta: en dinero, en ttulos del Estado, en ipoteca o en
pliza de fianza (Regl., Ley 11377, arto 121). Su monto lo
fija el Ministerio de Economa y Finanzas. Surte efectos
mientras no haya sido sustituida debidamente y despus de
haber sido aprobada por la autoridad Superior (art. 122 y
124).
Con suma frecuencia este deber deja de ser cumplido, sin
que las oficinas de inspectora y de controlar lo exijan, con
los consiguientes peligros de ocultamiento o de evasin.
Concomitantemente,
quienes
administran
manejan
tomar
posicin
al
cesar
en
sus
cargos,
acuerdo
compromisos
sus
de
funciones,
orden
abstenerse
econmico
que
de
asumir
superen
su
ordenamiento
lucubracin
intelectiva,
el
subordinado
ha
de
superior
tiene
tambin
ocasin
de
recapacitar
de
la
existencia,
dice
Barcia.
Dentro
sucesivamente
niveles
cada
vez
ms
discriminatorias
(poltica,
religiosa,
social,
art.11;
Regl.
en
superarse,
estudiar,
investigar,
curarse
los
fiscales
siguen
el
rgimen
treintenal
de
diversa
motivacin
consecuentemente,
de
licencia
Organismos
para
u
prestar
servicios
Organizaciones
transitoriamente
internacionales,
por
en
el
reeleccin
renovacin,
teniendo
en
cuenta
la
cuotas
que
establece
el
Ministerio
de
Disposicin
Legislativas
disposicin
reconocimiento
de
12409,
facilita
la
General
Transitoria;.
13282,
13288)(402).
el
funcionamiento
Intersectorial
de
Confederacin
17
sindicatos,
Corresponde
del
precedente).
Se
dos
federaciones
ahora
los
ha
reconocido
una
trabajadores
243
confederacin.
honrar
sus
colectivamente,
por
escrito,
ante
la
autoridad
tambin
escrita
dentro
del
plazo
legal.
los
respectivos
administrativamente
procesos
quedan
(art.
agotados
32),
que
con
el
alguna
agradecimiento,
rdenes
de
las
felicitacin,
generales,
viajes,
especies
mencin
en
honorficas:
boletines
condecoraciones
(Ley
u
del
se
espera
mejor
oportunidad
para
un
captulo,
sino
una
obra
integral
(404).
La
de
naturaleza
retributiva
econmica
correlativamente en lo jurdico.
La comprensin del concepto jurdico -prestacin- est dada
por dos notaciones mutuamente excluyentes y relacionales
en torno a la unidad: positivas y negativas, que perfilan lo
activo y lo pasivo de la obligacin, que se concretan
bipartitamente en prestacin y contraprestacin.
En sta, el sujeto pasivo (Estado) ejecuta con derechos
objetivos, a instancia subjetiva pt>lica (trabajadot), el
objeto de la contraprestacin (remuneracin) .
Todas
estas
otras
situaciones
se
resuelven
respecto
de
algunas
clases
remunerativas o accionan
do derechos subjetivos pblicos para las restantes.
el
peculiaridades ms relevan
desarrollo
del
tema
las
Derecho
pecuniario
tpico.
que
por
mismo
servicios,
dentro
de
una
lgica
comn
progresin;
- Reajustables. Concepto que complementa el anterior,
pero que supone tambin efectuar variaciones de las clases
remunerativas, aunque sin variar el monto total percibido.
Significa igualmente que responden -de ms o de menosen proporcin directa al cambio de condiciones en la
prestacin
(mayor
menor
jornada,
alejamiento
de
necesidades
alimentaras,
ordenadas
preferentemente
devengados.
en
caso
de
acumulacin
de
propia
voluntad.
amortizaciones.
Por
Por
ley:
mandato
los
tributos
judicial:
las
sus
pensiones
prstamos
administrativos,
etc.)
Motu
Prescriptibles
caducas.
La
prescripcin
opera
al
enlace
otras
causal
es
fijadas
en
va
responsabilidad.
Excepcionalmente,
opera
la
discrecionalidad; y
- Persona. Incidencia casi absolutamente atendiendo a
cualidades de cada servidor, que se valora preferentemente
respecto al cargo (Remuneracin Personal, Remuneracin
Transitoria no Pensionable, Servicio contratado y algunas
Remuneraciones
especiales).
En
juego
facultades
discrecionales de la
autoridad, aunque debe reconocer los derechos normados,
incurriendo en responsabilidad de no hacerlo.
Veamos ahora el procedimiento. Otorgamiento de oficio o a
peticin de parte, cumplindose un trmite preestablecido.
Tratndose
solicitarse
de
derechos
expresa
subjetivos
pblicos,
individualmente,
pero
deber
podrn
ya
que
la
aparicin
de
los
posteriores
siguen
sus
constitucional,
remuneraciones
convencionalmente
administrativas
tenemos
remuneraciones
primeras,
las
remuneraciones
bsicas
la
.llamadas
Servicio
Eventual
Servicio
Excepcional 407);
- Por la concurrencia temporal del beneficio. En nicas y
simultneas. Unicas son aquellas que nos acuerda el Estado
por una sola funcin que legal
mente cumplimos en cualquier organismo del Sector
Pblico Nacional. Simult
neas, las dos bsicas que faculta el Derecho Constitucional,
generalmente una
en
el
subrogado
inferior
de
la
escala
responsabilidades,
asignaciones
voluntarias,
etc.);
- Por la efectividad jurdica. Se distinguen en vigentes o
suspendidas. Vigentes son las que mensualmente se
abonan, en forma normal, significando as el reconocimiento
expreso de un derecho presente. Suspendidas. Se reconoce
el
derecho
pero
alguna
causal
lo
enerva
pagadas
por
la
oficina
competente,
firmndose
trmite
generalmente
menor
subsanable
en
reconocidas
por
acto
administrativo
cuyo
monto
acumulativo
no
ha
considerado
naturaleza
diferente.
Compensatorias,
toda
no
responde
una
contraprestacin,
sino
Jos
de
Arce,
prcer
de
la
Independencia
Nacional(410).
Las remuneraciones, ya sean en su monto total o en sus
elementos jurdicos favorables al trabajador constituyen
derechos
adquiridos
stos
forman
parte
de
las
Entonces
conducente
pragmtica.
su
les
jerarqua
dedicamos
jurdica,
un
apartado
econmica
Entre
los
fines
del
Derecho,
no
solamente
est
nuestro
patrimonio,
que
disfrutamos
que
ordenamiento:
igualmente
"Ninguna
ley
est
inscrito
tiene
fuerza
en
nuestro
ni
efectos
de
que
sean
mejoradas,
es
decir,
mejor
ser,
pues,
lo
que
en
doctrina
se
conoce
como
una
norma
existente,
haciendo
slo
ms
macrosismo,
catstrofe
nacional
epidemias,
(inundaciones,
plagas,
guerras
sequas,
civil
sin
la
menor
objecin
alguna;
pero
al
principal",
percepcin
secundarios
esto
de
los
es,
que
ingresos
(complementarios)
permitiendo
de
la
distinta
tambin
Carta
la
naturaleza
procedan
en
es
supletoria
de
~rimer
orden
para
la
el
tema
de
los
derechos
laboral-
del
Empleo,
que
es
substancial
mente
parte
del
mundo),
sino
que
nosotros
venimos
pues
supone
negociacin
sobre
extremos
El
personal
contratado
padece
en
nuestro
La
limitacin
diplomticos,
por
militares
aos
de
policas
servicios
(Ley
del
es
para
Servicio
los
75
para
contradictorios inadmisibles!.
los
magistrados
Criterios
como
gratificaciones
confirmaciones,
radican
en
Lima,
con
las
honrosas
por
alimentacin,
su
constante
abultndolos
traslado,
con
gastos
alojamiento
innecesarios
embargo,
subsiste
excepcionalmente
reemplazante,
la
obligacin
actuando
aunque
el
en
tanto
perodo
del
de
no
continuar
se
tenga
mandato
haya
En
la
diplomacia
en
la
milicia
hay
un
orden
Administrativos
sobre
derecho
de
cruz),
excepto
las
Palmas
Magisteriales,
que
Extensivamente
es
legal
afectar
tambin
las
inciso 18; Carta de 1993, art. 2 inciso 20). Siempre es utilpara el Estado y los administrados- accionar el principio de
la economa procesal.
- G. Bacacorzo. Op. cit, arts. 4,7,63 y 65
(407) Los contratos pueden ahora percibir tambin pago
por horas extraordinarias, por laborar ms del calendario u
horario normal de trabajo (R.S. 3-73-PM/ONAP; de 21 de
Marzo de 1973, art. 5).
(408) Sobre esta incompatibilidad no hay seguridad legal, lo
que acarrea graves afectaciones en concepto de
responsabilidad. Si la propia legislacin no da seguridad,
cuando ms el nuevo ordenamiento a dictarse no podr
establecerse devoluciones ni mucho menos sanciones;
debiendo limitarse a anular uno de los
extremos compatibles, sin efectos retroactivos.
(409) Excepcionalmente ser una solucin transaccional: se
reconoce el tiempo de servicios pero no se reintregra
haberes (L. 15215, art. 73). Estas sumas pueden ser
legtimamente donadas a la propia entidad pagadora.
(410) E. Nez. "Mariano Jos de Arce, Primer bibliotecario".
La Biblioteca Nacional del Per, aportes para su historia,
p.54.
(411) E. RolI. Historia de las doctrinas econmicas, p. 276290.
(412) Ley 15215, arto 78; Ley Universitaria 23733, arto 52
letra g.
(413) El Regl. de la Ley de Carrera Administrativa -dentro de
una legtima concepcin de bienestar socialacaba de
rector
embajador
tambin
lo
es,
pero
aberrante,
puesto
que
resulta
legal
emitir
opinin
travs
de
los
medios
de
tente; .
- celebrar por s o por terceras personas o intervenir, directa
o indirectamente, en los contratos con su Entidad en los
que tengan intereses el propio servidor, su cnyuge o
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad.
Asimismo (Regl. del Servicio Diplomtico, arto 42):
- pertenecer a partidos o agrupaciones polticas;
- ejercer en el exterior cualquier otra profesin, comercio o
industria;
- aceptar cargo pblico permanente o transitorio diferente
del suyo, sin
autorizacin expresa del ministerio a que pertenece;
- integrar directorios o consejos de administracin de
cualquier empresa
pblica o privada del exterior;
- pretender u obtener, por razn del cargo, ventajas o
tratamiento espe
cial que no le corresponde;
-
aceptar
comisiones
cargos,
s~an
no
remunerados, de gobiernos ex
tranjeros o de instituciones internacionales pblicas o
privadas, sin au
torizacin expresa de su ministerio; - usar condecoraciones
extranjeras sin permiso de la Cancillera; - contraer
matrimonio con persona extranjera sin autorizacin expresa
de
la Cancillera; e
ejercer
actividad
lucrativa
intervenir,
directa
naturaleza
pblica
o privadamente.
Cuando
legatario
de
persona
que
directa
admitir
intervienen
recomendaciones
o
formularlas
en
a
los
otros
asuntos
fiscales,
en
que
jueces
sU
cnyuge,
ascendientes
descendientes.
Esta
aceptar
de
los
litigantes
donaciones,
miembro,
funcionario
consejero
de
juntas,
derecho
de
sufragio.
Tampoco
sindicalizarse
tambin
con
la
condicin
de
gerente,
apoderado,
Estado
genera
el
caer
en
incompatibilidad
un
ingreso
adicional
de
dinero
estando
Juez
de
Primera
Instancia".
sabemos
que
tal
este
contexto
infracciones
bifronte
atenuadamente,
podra
sancionarse
siempre
que
no
las
hayan
prescrito.
El Gobierno del general Velasco Alvarado di una muestra
de sensibilidad social-poltica, condonando aquellos cobros
de
pensiones
dubitaciones
que
legales
bien
(D.L.
puede
20546,
decirse
Quinta
que
tenan
disposicin
transitoria).
Concomitante es la situacin de quien desempee al mismo
tiempo los cargos de Vice-Presidente de la Repblica y el de
Rector de Universidad, cargo ste docente y a dedicacin
exclusiva (R. 384-97-JNE, de 4.9.1996). Pero hay exceso en
agregar el de Presidente de la Asamblea Nacional de
cumplimiento
del
derecho
obliga
todos,
tanto
administrados en general
como trabajadores del Estado. Este es el dador y regulador
de la norma jurdica y tiene, a travs de ella, la potestad de
hacerla cumplir, coercitivamente, si fuere el caso. Pero la
accin de sus rganos individuales o colectivos est
lgicamente limitada por el derecho vigente, de suerte que
toda extravacin cae dentro del campo de la ilicitud, frente
a
la
cual
los
administradores
(funcionarios)
los
administracin
racionalmente
-pblica
respecto
del
privada-
personal
debe
actuar
su
cargo
que
de
esta
manera
la
responsabilidad
la
cuyos
dos
grandes
rganos
son
la
su
servicio
simples
ciudadanos
tener
consecuencias
jurdicas,
como
en
la
administrativa
sensu
stricto
una
para
imponer
sancin,
aunque
no
est
responsabilidad
civil
comprende
la
afectacin
del
est
autorizado
dispuesto,
sea
expresa
-administrativo,
etc.presentan
notoria
trabajo,
inestabilidad
seguridad
y
hasta
social,
reiterada
o conducta.
deshonrosa,
sino diversidad de
criterios y de formacin
profesional.
La responsabilidad jurdica en nuestro pas se establece por
una serie de rganos, pero principalmente por el Sistema
Nacional de Control (D.L. 26162), como luego veremos.La
responsabilidad civil, por rganos judiciales de diversos
niveles y competencia, inclusive por los punitivos en
algunos casos (Constitucin arto 221, 223 inciso 1 y 11,
282; Carta de 1993, arts. 114, inciso 2, 117 Y 128).
La responsabilidad penal, fundamentalmente par rganos
judiciales: jueces, salas, sala penal de la Corte Suprema,
(Constitucin de 1979, arts. 2 incisos 8 y 19, 2 incisos d) y
g), 186-2,206 incisos 3 y 4,207 incisos 2,210; Carta de
1993, arts. 41, 132, 138 a 149; Cdigo Penal y leyes
especiales; Ley de 28 de setiembre de 1968; etc. .
Bien sabido es que el instituto jurdico de la responsabilidad
(administrativa, civil y penal) legal y factualmente puede
concretarse en una sola accin, omisin o comisin por
omisin, de suerte que las sanciones que l imponga son
lcitas y no contradicen el principio de que no se debe
castigar un hecho con ms de una sancin. Son facetas de
un todo y en cuanto tales son afectados por las penas, sin
que haya invasin de esferas; el peculado que comete un
trabajador
del
Estado
ha
de
ser
sancionado
que
reseamos
modo
de
simple
enumeracin:
- Constitucin del Estado, Prembulo, arto 2 inc. 20 letra f,
14, 81, 138,
140, 143, 183, 184, 186 inciso 2, 221, 233 inciso 4,
248 Y 307;
- Ley General de Responsabilidad de Funcionarios, de 28-91868, bien
conocida y an vigente, necesita ya una sustitutiva;
-
Ley
del
Servicio
Diplomtico
22150,
arto
47;
Ley
Orgnica
del
Sistema
Nacional
de
Control
a 129;
-
Ley
de
Bases
de
la
Carrera
Administrativa
de
Remuneraciones del
Sector P- Decreto Legislativo 276, arts. 26 a 33; - Ley del
Profesorado 24029, arts. 27 y 28; - Ley Orgnica del
Ministerio Pblico - Decreto Legislativo 52, arts. 51 a
61.
*
*
*
Insistamos
-ya
administrativa,
en
detalle-
para
concluir
en
la
indicando
responsabilidad
las
sanciones
responsabilidad
administrativa
decamos
,que
se
de
Control,
el
que
permite
lgicamente
la
tradicional
integrum
en
la
presupuestario,
gestin
sino
que
incide
econmico-administrativa
in
en
(!),
multa
suspensin
(Ley
24912),
Administrativos,
arts.
101
102;
de
Asuntos
Contenciosos
Universitarios
la
suspensin
suspensin.
en
el
La
ejercicio
magisterial
de
sus
no
precisa:
funciones.
La
Destitucin,
administrativo
la
en
ms
grave
general,
sancin
se
llame
en
as
el
orden
o
no.
Hay,
pues,
que
facilitar
al
trabajador
la
los
que
les
dedicamos
este
apartado
especfico.
Ningn
Gobierno
ni
tampoco
Congreso
alguno
han
al
sucesor;
esta
cadena
se
repite
incesantemente.
Analizamos el fenme[.o ~e 1963 a 1968 y le dedicamos
varias pginas en
un libro nuestro ya lejano 421 . La materia la dividimos en
dos rubros: I - Con
tratos;
11-
Comisionistas.
desde
ptica
publicista
Conmutativo-sinalagmtico,
en
razn
de
que
con
legal
para
estableci
que
"Las
la
regulacin
cantidades
pensionaria,
asignadas
se
como
El
D.L.
20530,
numeral
43,
dice:
"Tambin
son
de
Remuneraciones,
permitiendo
integrativos
(tiempo
de
servicios,
famla,
crendole
de
este
modo
una
imagen
de
Constitucional,
los
ministros
de
Estado,
los
que
seala
la
ley,
por
infraccin
de
la
acuerda
la
otra
Cmara,
haciendo
efectiva
la
la
inmunidad
parlamentaria
ponindolo
EXENCION
DE
RESPONSABILIDAD
PERSONAL?
OBEDIENCIA
Y DELEGACION
Como
hay
hechos
qu
probar,
toda
eximencia
de
responsabilidad ha de
provenir de acto firme, sea jurisdiccional (civil y penal),
administrativo (materia propia) o ley (forma~.
Pero queremos poner nfasis a algunas situaciones que la
doctrina expresamente las dispensa, como es el cargo de la
obediencia, luego que el mandato ha sido reiterado, lo que
dejara a salvo toda culpa o delito del inferior y, en todo
comprendidas
en
el
artculo
183
de
la
ha
dictado
norma
que
exonera
de
delegacin
de
funciones
tampoco
exime
de
efectos,
descentralizacin
resulta
trae
esclarecedor
en
misma
saber
un
que
la
cmulo
de
adicional,
que
recae
comnmente
en
toda
incompatibilidad
es
alternativa
entre
es
persona
jurdica
distinta
que
la
de
su
tardanzas,
faltar
sesiones
presunto
mal
159 y 161).
(421) G. Bacacorzo. Derecho de Pensiones del Per, ps. 170
a 179.
(422) L. Jimnez de Asa, La Ley Penal, ps, 196 y 197
(423) R. Bielsa. Op. cit, 1. IlI, p.340
- La voluntad coactada es, no obstante, voluntad.
- C.P.c., arts. 509 a 518 (juicio de responsabilidad civil a los
jueces). c.P.P., art. 3.
(424) Los numerales 18 de la Carta de 1933 y 58 de la
Constitucin de 1979 traen texto incorrecto, dando lugar a
una continuada duda, resuelta caussticamente en favor del
trabajador administrativo, cuando el privilegio es, por el
contrario, para el docente.
(425)
La
figura
del
ante-juicio
la
examinamos
La
primeramente
aludida
-Ley
Orgnica
del
de
autorizar
los
gastos
de
sus
respectivos
(427)
Luis
Aparicio
Carreo.
"Dictamen
sobre
la
17.1 GENERALIDADES
Se puede decir, en principio, que el trabajador pblico
cesante o jubilado carece de obligaciones para con el
Estado y que est liberado de su vnculo, aunque por
razones
de
orden
jurdico-administrativo
hasta
de
1989
se
han
cumplido
todos
los
plazos
y,
los
servidores
pblicos
en
actividad
que
este
sentido,
es
necesario
reajustar
algunas
postergue
en
sus
derechos,
cuando
stos
son
existente
por
tanta
norma
confusa
(veterinarios,
qumicos,
estilistas)
hasta
posterioridad
al
cese,
jubilacin,
cesacin,
administrativa-
disfrutan
de
beneficios
que
Las
nuevas
pensiones
normas
del
legales
D.L.
20530
reglamentarias
fueron
sobre
cuestionadas
que
no
se
pierden
al
pasar
al
reposo
al
mandato
constitucional
(Carta
Poltica,
Disposiciones Gene
rales y Transitorias Octava); y
- compensacin por tiempo de servicios. Este beneficio ha
sido incorporado por reflejo del Derecho Laboral (D.L.
22404, arto 18). Fue regulada a razn de un haber bsico
por ao/servicio (Ley 23509, arto 58; D. Legisl. 276, arto 54
inc. c). Y acaba de perfeccionarse elevando el monto sobre
la remuneracin principal, del modo siguiente:
a) hasta 20 aos/servicios, el 50%;
b) ms de 20 aos/servicios, por cada ao completo o
fraccin mayor
de seis meses, hasta 30 aos/servicios, el 100%. Rige
desde el 16-1990 (Ley 25224; D.S. 57-86-PCM, de 15-101986).
A su turno, el personal comprendido en la legislacin
privada (Ley 4916, D.Legisl. 728) regula su compensacin
sobre el integro percibido -ya sin topes valederos-, para los
ilegalmente,
transfiriendo
el
privilegio
al
administrativa
(militar-policial,
diplomtica)
(Decreto
Supremo,
de
4-111851,
arto
5),
aunque
por
excepcin
-cada
vez
ms
defuncin-
no
requieren
legitimidad:
pueden
ser
generadas
indirectamente.
La
cesanta
por
el
(sobrevivientes)
son
una
trabajador.
ampliacin
Las
de
de
las
montepo
directas;
antiguo
montepo
poda
concederse
con
seis
(6)
la
regulacin
jurdico-administrativa;
introduciendo
de
doce
meses
de
celebrado
su
matrimonio
Leyes
19990,
20212
20604
corresponde
otorgarla:
- al cnyuge del asegurado o pensionista fallecido, y al
cnyuge invlido o mayor de sesenta aos de la asegurada
o pensionista fallecida que haya estado a cargo de sta,
siempre que el matrimonio se haya celebrado por lo menos
un ao antes del fallecimiento del causante y antes de que
ste cumpla sesenta aos si fuese mujer; o ms de dos
aos antes del fallecimiento del causahabiente, en caso de
haberse celebrado el matrimonio a edad mayor de las
indicadas. Se exceptan de los requisitos relativos a la
fecha de celebracin del casorio los casos siguientes: que el
fallecimiento del causante se haya producido por accidente;
que tengan o hayan tenido uno o ms hijos comunes; y que
la viuda se encuentre en estado grvido a la fecha del
deceso del asegurado (art. 53);
la
bonificacin
mensual
equivalente
la
sueldo,
siempre
que
la
beneficiaria
del
los
hijos
menores
de
dieciocho
aos
del
lucrativa,
carezcan
de
renta
no
estn
leyes,
reglamentos
costumbres
administrativas
en
la
que
se
encuentra
la
familia
al
tal
obligacin
hay
viuda
otros
familiares
carcter
intransferible
por
montos
tambin
tengan
naturaleza
indemnizatoria
Magdalena
periodista
Chonta
salvajemente
Armacanqui,
asesinado
madre
en
de
un
un
paraje
apoyo
pueden
ayacuchano).
Estas
pensiones
con
mayor
razn
Legislativo
817
normas
menores,
cuyos
textos
de
las
la
proclividad
doctrina
o
no
como
hablan
la
jurisprudencia
de
mantienen
responsabilidad
de
la
responsable,
en
materia
penal,
como
investigar.
Por
otra
parte,
el
derecho
de
en
formacin,
sino
un
concepto
hecho,
la
contrareforma
(1545-1563),
restando
as
asaz
democrtico,
que
desaparece
daos.
De
los
riesgos
consecuencias
de
las
de que el
resarcimiento
de
aparato
daos
pblico
perjuicios
se
obligue
causados
al
los
cin (438).
,
- rgano administrativo. Gierke cree que no existe doble
personalidad
entre
los
rganos
del
Estado
sus
de
las
investigaciones
practicadas
pericias
139 inc.7);
las ordena (art. 233 inc. 16; Carta, arto 139 inc. 7); Y
- en los accidentes de trabajo y en las enfermedades
profesionales el Estado asume la que le corresponde por
sus trabajadores (Ley 1378).
La responsabilidad del Estado queda resuelta con el
resarcimiento pecuniario por el dao ocasionado. La del
agente puede estar afectada administrativa, civil y penal
mente.
Por el contrario, no es responsable de las prdidas que
pudieran producirse u ocasionarse por accin de las aguas
y otras causas generadas por la utilizacin de al be os
naturales,
cauces
artificiales
fajas
marginales
en
como
anunciramos
all,
por
razones
de
encuentra
basamento
jurdico
en
la
innegable
ilegalmente
en
el
concierto
necesidad de sancionar
al
Estado
que
acta
generado,
tambin
para
que
no
prosiga
el
internacional
sea
una
relacin
entre
miembros
la
Junta
en
su
condicin
de
de
daos
originados
de
obligaciones
ello,
de
acuerdo
al
ordenamiento
peruano,
los
se
ejerce
por.
los
juzgados
tribunales
la
jurisdiccin
interna,
quien
se
considere