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EXPEDIENTE N. 053-2016-032
Jess Mara, 3 de abril de 2016
VISTO: El Informe N. 021-2016-MADP-DNFPE/JNE ingresado a mesa de partes de este Jurado
Electoral Especial en fecha 31 de marzo del 2016 mediante oficio N. 660-2016-DNFPE/JNE, emitido
por el Sr. Miguel ngel de la Cruz Prncipe Monitor Electoral de la DNFPE del JNE, que
suscribe en todo su contenido el Director Nacional de Fiscalizacin de Procesos Electorales del
Jurado Nacional de Elecciones, Ing. Alberto Takao Kuroiwa Bermejo; y los escritos de solicitud de
exclusin presentados por los ciudadanos Ruth Balbuena Gutarra y Carlos Alberto Ibez Vignolo
en fechas 28, 29 y 30 de marzo del ao en curso; respecto a la presunta vulneracin al artculo 42 de
la Ley de Organizaciones Polticas, en el marco del proceso de Elecciones Generales 2016; y,
CONSIDERANDO:
PRIMERO: ANTECEDENTES
1. El art. 178 de la Constitucin, establece que son, entre otras atribuciones del Jurado
Nacional de Elecciones, la de fiscalizar la legalidad del ejercicio del sufragio y de la
realizacin de los procesos electorales, as como tambin velar por el cumplimiento de
las normas sobre organizaciones polticas y dems disposiciones referidas a materia
electoral; y aadministrar justicia en materia electoral.
2. El art. 36 literal d. de la Ley Orgnica del Jurado Nacional de Elecciones, Ley N. 26486,
establece que Los Jurados Electorales Especiales tendrn dentro de su respectiva
jurisdiccin: d. Fiscalizar la legalidad de la realizacin de los procesos electorales
().
3. Mediante Resolucin N. 333-2015-JNE, del 23 de noviembre de 2015, emitida por el
Jurado Nacional de Elecciones, se definieron sesenta (60) circunscripciones
administrativo-electorales, as como los Jurados Electorales Especiales que se instalarn
para impartir justicia electoral en primera instancia y sus respectivas sedes para el
presente proceso electoral, dentro de los cuales se encuentra el Jurado Electoral Especial
de Lima Centro 1, cuyo mbito territorial de circunscripcin comprende los distritos de
Lima, Brea y Jess Mara, de la provincia y departamento de Lima.
4. La citada Resolucin N. 333-2015-JNE, tambin defini el mbito de competencia del
Jurado Electoral Especial de Lima Centro 1, dentro de los cuales tiene por objeto: recibir,
calificar, publicar, e inscribir las frmulas de candidatos que presentan las organizaciones
polticas que participan en el presente proceso electoral de conformidad con el inciso a.
del art. 35 de la Ley Orgnica del Jurado Nacional de Elecciones.
5. En este orden de ideas, el 17 de enero de 2016, se public en el diario oficial El Peruano
la Ley N. 30414, que modific la Ley N 28094 - Ley de Organizaciones Polticas 1;
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Monitor Electoral de la DNFPE del JNE, el mismo que es suscrito en todo su contenido
por el Director Nacional de Fiscalizacin de Procesos Electorales del Jurado
Nacional de Elecciones, Ing. Alberto Takao Kuroiwa Bermejo; quien teniendo a la
vista los videos presentados por los denunciantes como medio probatorio, seala los
siguientes hechos:
Presentacin del cantante Nicky Style:
Estamos activos
Dnde est la gente activada?, Porque se viene las chelas gratis
Dnde estn?, Vamos a regalar los premios!, Ah estn ya vienen con todo
() Dnde est la gente que quiere las chelas y el premio?
() Se vienen las chelas heladitas para toda la gente.
Le vamos a regalar celulares tambin esta tarde. Bien activados, ya tu sabes
Muchas gracias gente Nicky Style.
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La gente hoy est disfrutando de este gran tonazo organizado por Alianza Popular, por el da de
los enamorados.
Porque la Juventud esta con Alan.
2 En adelante la LOP.
3 ENTIENDASE POR DA HABIL, tambin los das SBADOS, DOMINGOS Y
FERIADOS, de acuerdo a lo dispuesto por el Pleno del JEE LIMA CENTRO 1
mediante AUTO N. 1 de fecha 3 de marzo de 2016.
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inscripcin de sus listas de candidatos, ni mucho menos un cambio en las reglas del valor de los
votos emitidos y su transformacin en escaos. De esta forma, la modificacin aprobada tiene
por finalidad el salvaguardar que la propaganda electoral sea realizada conforme a los
principios de igualdad y equidad as como que las votaciones traduzcan la expresin
autentica, libre y espontnea de los ciudadanos. Asimismo, es por dicha finalidad para el
correcto desarrollo del proceso electoral, que el legislador consider grave la configuracin de esta
conducta por parte de una organizacin poltica y ha dispuesto su sancin con una multa de 100
UIT que debe ser impuesta por la Oficina Nacional de Procesos Electorales de acuerdo a sus
atribuciones.
7. En segundo lugar, la sancin a esta forma de hacer propaganda poltica, el legislador la ha hecho
extensiva, por su gravedad, a los candidatos que participan en el proceso electoral solo en caso
sean estos quienes efecten la entrega, promesa u ofrecimiento de dinero, regalos, ddivas u otros
obsequios de naturaleza econmica de manera directa o a travs de terceros. Es por la gravedad
del comportamiento prohibido que, para el caso de los candidatos que se encuentren incursos en
dicho supuesto, el legislador ha habilitado a la justicia electoral aplicar la sancin de exclusin.
Esta nica sancin se justifica as por el hecho de que la configuracin de la conducta
prohibida significa una grave perturbacin al normal desarrollo del proceso electoral.
CONFIGURACIN DE LA CONDUCTA PROHIBIDA POR EL ART. 42 DE LA LOP
8. Conforme a lo dispuesto por el Pleno del Jurado Nacional de Elecciones mediante Res. N. 1962016-JNE de fecha 8 de marzo de 2016, que resuelve el recurso de apelacin interpuesto por la
organizacin poltica Alianza para el Progreso del Per contra la Res. N. 024-2016-JEELC1/JNE que a su vez dispuso excluir al candidato a la Presidencia de la Repblica por la referida
alianza electoral - Cesar Acua Peralta, declarando infundado el recurso de apelacin, confirm la
recurrida, estableciendo a manera de lineamiento los supuestos en los que opera la aplicacin de
la sancin de exclusin que prev el art. 42 de la LOP.
Tales lineamientos han sido desarrollados en los considerandos 13, 15, 18, 27, 28, 29 y 30, y se
encuentran referidos a la legalidad en la forma de desarrollar propaganda electoral y a los
elementos constitutivos para la configuracin de la causal de exclusin incorporada en el art. 42
precitado, yde los cuales se concluye que el elemento constitutivo para la configuracin de la
causal de exclusin sub anlisis, es sin lugar a dudas, que la entrega, promesa u
ofrecimiento sea realizado en acto proselitista.
9. De otro lado, conforme ha sido resuelto por este pleno mediante Res. N. 011-2016-JEE-LC1/JNE
su fecha 23 de marzo de 2016, recada en el Exp. N. 049-2016-032 que resolvi declarar
INFUNDADA la solicitud de EXCLUSION contra la candidata a la Presidencia de la Repblica,
KEIKO SOFA FUJIMORI HIGUCHI, por la alianza electoral FUERZA POPULAR; la aplicacin
de la sancin de exclusin al amparo del art. 42 de la LOP, exige la individualizacin del candidato
infractor, la que conforme ha sido establecido por el Pleno del Jurado Nacional de Elecciones, se
encuentra estrechamente relacionada con el carcter proselitista del acto en el que se realice la
entrega, promesa u ofrecimiento. Entendindose que un acto proselitista, implica en definitiva, un
castigo de tal trascendencia que merece de un lado, la concurrencia de los supuestos constitutivos
de la accin prohibida, donde resulta irrebatible que cualquier supuesto de entrega, promesa u
ofrecimiento conforme a lo normado en el precitado art. 42, en acto proselitista, supone la
voluntad del sujeto infractor de valerse de ellos a efectos de lograr persuadir al elector en forma
prohibida por la ley. De otro lado, requiriere de la inequvoca verificacin de los hechos, pues lejos
de lograr equilibrar la grave perturbacin al normal desarrollo del proceso electoral que pretende
atender, implicara un irreparable vicio en la voluntad popular.
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4 MORN URBINA, Juan Carlos, Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Lima Per,
Gaceta Jurdica, 2011, 9na. Edicin, pg. 708.
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infractor de un bien jurdico. En ese sentido, no es constitucionalmente aceptable que una persona
sea sancionada por un acto o una omisin de un deber jurdico que no le sea imputable.
b) Anlisis del caso concreto
12. Dentro del marco normativo antes expuesto y teniendo en cuenta los antecedentes mencionados
en la presente resolucin, corresponde determinar a este rgano electoral si en el caso concreto
del candidato a la Presidencia de la Repblica, Alan Gabriel Ludwig Garca Prez vulner o no, lo
establecido en el art. 42 de la LOP y si es as, si procede o no excluirlo de la contienda
electoral, al haberse configurado en la conducta prohibida, los supuestos de aplicacin de la
sancin de exclusin que prev.
13. De la visualizacin de los videos que han sido incorporados a los autos, relacionados con el hecho
referido, se aprecia lo siguiente:
Se observa que el candidato Garca Prez particip en el evento organizado por su agrupacin
poltica Alianza Popular denominado Festialan. Dicho evento cont con la participacin de artistas
entre los que destacan los cantantes Nicky Style, Erick Elera y Mario Hart, as como el conjunto
musical Corazn Serrano.
Participacin del cantante Nicky Style:
Durante su presentacin el cantante referido seala: () se viene las chelas gratis; (). Vamos
a regalar los premios, ah estn, ya vienen con todo; () Se vienen las chelas heladitas para toda
la gente.; Le vamos a regalar celulares tambin esta tarde, ()
Participacin del cantante Erick Elera:
Se observa que el referido candidato recibe de una persona no identificable, un oso de peluche
color blanco al que se le ha incorporado en su vestimenta el logo de la alianza electoral Alianza
Popular, el mismo que es arrojado al pblico desde la rampa adherida al escenario.
Participacin del cantante Mario Hart y conjunto musical Corazn Serrano:
En ambas presentaciones no se advierte que el cantante o el conjunto musical referido, realicen
ninguna promesa o entrega de ningn producto.
Participacin de la animadora del evento:
Se observa a la persona que hace las veces de animadora del evento, invitando repetidamente a
los asistentes a marcar el 10 de abril el mapa y la estrella de Alianza Popular sealando: (), es
el voto seguro, con Alan Garca el candidato del pueblo, un candidato que he hecho una alianza
con el pueblo ().
Asimismo, la animadora referida, menciona algunas de las propuestas de gobierno del candidato
tales como: () creacin del ministerio de la juventud; () 200 000 puestos de trabajo, con
derechos laborales que se cumplan (); etc. Sealando finalmente: () la gente hoy est
disfrutando de este gran tonazo organizado por Alianza Popular () porque la juventud esta con
Alan.
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14. En este orden de ideas, debemos sealar que revisado, el Informe de Fiscalizacin N. 0212016-MADP-DNFPE/JNE de fecha 31 de marzo del ao en curso, y los vdeos que hemos tenido a
la vista, se puede verificar que el candidato a la Presidencia de la Repblica Alan Gabriel Ludwig
Garca Prez, particip en el evento presuntamente organizado por la alianza electoral Alianza
Popular denominado Festialan. Fluye de las imgenes claramente, que dicho evento tuvo carcter
proselitista, puesto que como se advierte, tuvo como finalidad captar votos del sector juvenil para la
candidatura a Presidente de la Repblica del Sr. Alan Gabriel Garca Prez, a travs de las
presentaciones de cantantes y conjuntos musicales identificados con dicho sector de la poblacin,
quienes en repetidas ocasiones presenta al referido candidato y exhorta a los asistentes a votar el
prximo 10 de abril, fecha prevista para las Elecciones Generales 2016, por el citado candidato con
arengas Alan Presidente!.
15. No obstante lo hasta aqu sealado, se advierte que en todo momento, el candidato a la
Presidencia de la Repblica se ubica en la parte posterior del estrado. Asimismo, que quienes
llevan la conduccin del evento son los cantantes invitados y una persona de sexo femenino que
hace las veces de presentadora. De las expresiones vertidas por las referidas personas en relacin
a la promesa de entrega de cervezas gratis, as como de celulares y la entrega de un oso de
peluche con el logo de la organizacin poltica, se advierte que el candidato sustanciado no
participa en forma directa, ni lo hace tampoco de manera indirecta a travs de terceras personas,
dado que, no se seala que tales promesas o entrega emanen de la voluntad del candidato,
mxime si las mismas, podran corresponder a recursos de animacin utilizados por los artistas y
animadores para mantener la atencin del pblico, hechos que no comprometen al candidato.
16. Asimismo del vdeo que contiene imgenes de la entrega de un oso de peluche color blanco con el
logo de la organizacin poltica, que habra sido efectuada por el cantante Erick Elera, se verifica
que si bien es una persona no identificada quien alcanza el referido artculo, y es el cantante, al
concluir su presentacin, quien desde la rampa del escenario lo arroja al pblico sin hacer ningn
tipo de declaracin. En este sentido, no se evidencia la conducta prohibida conducente a la entrega
de una ddiva con la finalidad de obtener un voto de parte del candidato Garca Prez, sino por el
contrario, se ubica en la parte posterior del escenario, participando pasivamente del espectculo
ofrecido por su organizacin poltica.
17. En ese sentido, conforme ha sido ya referido por este Pleno en diversas resoluciones, el supuesto
hecho prohibido que introduce el art. 42 precitado, exige que se verifique de manera inequvoca e
indubitable, tanto los elementos objetivos como los elementos de naturaleza subjetiva de la accin,
que evidencien la intencin clara y concreta de favorecerse directamente de la entrega de dicho
donativo en la obtencin de la opcin de voto propio. Es por esa razn que como lo hemos
explicado en lneas que preceden, requiere la identificacin indubitable del carcter
proselitista en el que se desarrolle tal promesa o entrega, as como de la voluntad manifiesta
del candidato de favorecerse con dicha promesa o entrega, pues la rigurosidad de la sancin
exige compulsar los hechos con los principios del derecho administrativo sancionador antes
desarrollados, en particular, con los principios de tipicidad, culpabilidad y razonabilidad.
18. Por lo que, a la luz de los medios de prueba actuados en el presente expediente, e s opinin
unnime de este Pleno, que si bien el evento materia de anlisis fue uno de naturaleza claramente
proselitista, y en el cual se verifica presencia de propaganda electoral, tanto en el estrado desde
donde se desarrollan los hechos, como en parte del pblico ubicado cerca del mismo, y son los
cantantes y animadores quienes arengan al pblico a votar el 10 de abril por el candidato Garca
Prez de la alianza electoral Alianza Popular; no se ha podido acreditar de manera fehaciente que
la voluntad de promesa y/o entrega corresponda a la voluntad del candidato Garca Prez.
Debiendo adems relevarse que conforme ha sido sealado por este Pleno en diversas
resoluciones, el uso de elementos de propaganda electoral, tales como gorras, polos, banderolas,
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etc., as como los actos de naturaleza proselitista en el marco temporal de un proceso electoral, no
se encuentran prohibidos por la norma electoral, sino que por el contrario, se encuentran
amparados en la ley, y reglamentados a efectos de que las propuestas de los distintos candidatos
sea escuchada y tenga la mayor difusin posible.
19. As las cosas, compulsados los hechos que dieron lugar al presente procedimiento de exclusin
con los lineamientos establecidos por el Pleno del Jurado Nacional de Elecciones y los principios
de la potestad sancionadora administrativa que deben verificarse en el presente caso, tales como:
el de legalidad, razonabilidad, tipicidad, causalidad y dentro de este ltimo el de culpabilidad.
Realizada la individualizacin que exige en primer trmino, la determinacin de la infraccin y
posterior aplicacin de la sancin que prev el precitado art. 42, es posible concluir que en el
presente caso, respecto del candidato Garca Prez, no se ha verificado la concurrencia de los
elementos constitutivos de la accin tpica prohibida, toda vez que no se verifica de manera
fehaciente que la promesa y/o entrega de productos hubiese sido realizada por voluntad de ste,
tal como se visualiza de los videos que forman parte de los presentes autos, no existiendo
elemento de prueba que permita establecer una condicin de intermediacin entre el candidato y
los cantantes que participaron en el evento Festialan, que rebatan la posicin sealada en el
considerando que precede, respecto a la ausencia de voluntad de entrega de algn tipo de ddiva
o regalo con el propsito de ganar una adhesin ilegal e ilegtima de votos, por lo que, la conducta
en el presente caso, resulta atpica, motivo por el cual devienen en infundadas las solicitudes de
exclusin formuladas contra el candidato a la Presidencia de la Repblica por la organizacin
poltica Alianza Popular - Alan Gabriel Ludwig Garca Prez, pues no resulta posible determinar
infracciones ni aplicar sanciones, por actos u omisiones de deberes jurdicos que no se encuentren
debidamente acreditados como conducta prohibida; y menos an, por actos realizados por persona
distinta al sustanciado, pues tal situacin generara una grave vulneracin al principio de
culpabilidad antes referido al atribuir a una persona conductas o actos que a todas luces tienen un
autor distinto.
20. Ahora bien, en cuanto a la organizacin del evento denominado Festialan, queda claro que esta
habra estado a cargo de la organizacin poltica Alianza Popular, y que durante su desarrollo, si
se hicieron promesas u ofrecimientos de regalos, ddivas u otros de naturaleza econmica a travs
de terceros, como son los cantantes y animadora que participaron en l, cuando sealan por
ejemplo: (). Vamos a regalar los premios, ah estn, ya vienen con todo; () Se vienen las
chelas heladitas para toda la gente.; Le vamos a regalar celulares tambin esta tarde, ().
Asimismo con la entrega de un elemento de propaganda electoral (oso de peluche con el distintivo
de la organizacin poltica) que podra exceder el monto previsto por la ley como propaganda
electoral permitida. Siendo esto as, corresponde determinar si la conducta prohibida corresponde
a la alianza electoral Alianza Popular, o a una de las organizaciones polticas que la integran, esto
es, al Partido Aprista Peruano, Partido Popular Cristiano, o Vamos Per; por lo que al amparo
de lo previsto en el segundo prrafo del art. 42 de la Ley N 28094 - Ley de Organizaciones
Polticas, modificada mediante Ley N. 30414, corresponde remitir copia de la presente resolucin
y de los actuados en el presente expediente a la Oficina Nacional de Procesos Electorales
ONPE a efectos que proceda conforme a sus atribuciones.
Por estas consideraciones, este Jurado Electoral Especial en uso de sus atribuciones, conferidas por
los art. 44 y 47 de la Ley Orgnica de Elecciones y 35 y 36 de la Ley Orgnica del Jurado Nacional
de Elecciones;
RESUELVE:
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MIRANDA ALCNTARA
LOAYZA GRATE
VARGAS CHOJEDA
Fiestas Chunga
Secretaria Jurisdiccional
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