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ALTERINI, AA, Mas all del Cdigo, Revista Jurdica La Ley 4 de marzo 2010.
Al formar la Constitucin un todo armnico, debemos relacionar la parte pertinente del Prembulo
Promover el bienestar General, el art 41 de proteccin ambiental, el 43 de Amparo colectivo, el 75 de las
atribuciones del Congreso, 86 del Defensor del Pueblo y el art 31 que referencia los Tratados Internacionales
con jerarqua constitucional .
18 ALTERINI A.A, Las Reformas a la ley de defensa del consumidor- primera lectura 20 aos despus, Rev LL abril 2008
PIZARRO, R.D.- STIGLITZ, R Reformas a la ley de defensa del Consumidor, Rev La Ley 16/3/09
PICASSO S- VAZQUEZ FERREYRA, R (Directores), Ley de Defensa del Consumidor Comentada y Anotada, Ed
La Ley, 2009
19 Comprende la adquisicin de tiempos compartidos, clubes de campo, cementerios privados, y figuras afines
El art 2 establece que es PROVEEDOR la persona fsica o jurdica de naturaleza publica o privada, que
desarrolla de manera profesional, aun ocasionalmente, actividades de produccin, montaje creacin,
construccin, transformacin, importacin, concesin de marca, distribucin y comercializacin de bienes y
servicios, destinados a consumidores y usuarios.
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e) Deber de informar
El deber de informar surge expresamente del art.4 26, que actualmente
establece que el proveedor esta obligado a suministrar al consumidor en
forma cierta, clara y detallada todo lo relacionado con las caractersticas
esenciales de los bienes o servicios que provee y las condiciones de su
comercializacin. El suministro de la informacin debe ser siempre gratuita
para el consumidor y ser proporcionada con la claridad necesaria que permita
su comprensin 27.
La informacin es muy importante para la proteccin del consumidor
no slo en la etapa precontractual, sino sobre todo a travs de informaciones
especiales en: productos servicios peligrosos (art.6), productos deficientes
reconstituidos (art. 9) y servicios de reparacin (art. 21), seguridad de
instalaciones en los servicios pblicos (art 28) u operaciones de crdito (art
36) por ejemplo.
Con ella se persigue dar a conocer las caractersticas del bien o servicio
a fin de permitir una adecuada evaluacin por parte del consumidor y
subsanar la asimetra, abarca la etapa de la formacin del contrato de consumo
como asi tambin su desarrollo y se dice que es un proceso, no solo un
instante.
En el mbito contractual, frente a su incumplimiento el art 37 establece,
que se podr anular el contrato o alguna de sus clusulas presumiendo que su
carencia lleva al desequilibrio contractual, diremos que habr que observarse si
tal omisin tiene o no tal consecuencia, ya que no toda omisin afecta del
mismo modo la evaluacin realizada por el contratante, pues puede tratarse de
una circunstancia irrelevante o menor, que no tenga peso por si para influir en
la dinmica del contrato. Esto no significa que no debe sancionarse al
En el texto original deca: Informacin. Quienes produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o
presten servicios, deben suministrar a los consumidores o usuarios, en forma cierta y objetiva, informacin
veraz, detallada, eficaz y suficiente sobre las caractersticas esenciales de los mismos,
27 El no cumplimiento del deber de informacin ha tenido en la jurisprudencia un profuso desarrollo.
El fundamento del deber de informar esta dado por la desigualdad que presupone que una se halle informada
y la otra desinformada sobre un hecho que gravite o ejerza influencia sobre el consentimiento de esta ultima,
de tal manera qu el contrato nunca se hubiera llegado a perfeccionarse o lo habria sido de manera mas
favorable.
(C Fed de Crdoba, sala A, 26/8/2003, Altamira Gijena, Ral E c/ Hyundai Argentina, Lexis Nexis online
1/70020718-11)
La ley de Defensa al consumidor consagra el derecho subjetivo del consumidor o del usuario a ser
debidamente informado sobre la naturaleza y dems caractersticas de los bienes y servicios que adquiere,
constituyendo un derecho esencial para quienes carecen en su mayoria de los conocimientos necesarios para
poder juzgar por adelantado sus caractersticas intrnsecas, sus cualidades o defectos, conocer los riesgos de
uso o consumoy las medidas a adoptar para evitarlos.
(C. Cont Ad.y trib Ciudad de Bs As , sala 2da., 8/6/2004, Staff MedicoSA c/ Ciudad de Bs As LL Online
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SANTARELLI, F, Comentario del art 8, en Ley de Defensa del Consumido. PICASSO, S- VAZQUEZ FERREYRA , pag 99 y ss, Ed La Ley 2009
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MOSSET ITURRASPE, J. y LORENZETTI, R, Defensa del Consumidor Ed Rubinzal Culzoni, 2003 ob cit
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Son situaciones en las que se entiende que se conlleva a una perdida del
equilibrio entre las prestaciones del contrato. Se trata de formulas abiertas
que permiten al Juez tambin efectuar un anlisis de conjunto para
determinar si se justifica la descalificacin de la clusula.
Vemos que el Decreto Reglamentario de la ley de Defensa al
Consumidor Argentino nos brinda un concepto y establece que se
consideraran trminos o clusulas abusivas las que afecten inequitativamente
al consumidor o usuario en el cotejo entre obligaciones y derechos entre las
partes en concordancia con la Directiva 93/13.
La LPC estable en el art 38 la regulacin aplicable a los contratos de
adhesin y a los contratos formularios estableciendo que la autoridad de
aplicacin vigilara que los contratos no contengan clusulas previstas con los
alcances de lo establecido en el art 37.
j) Rgimen de garantas
Segn el art 11 cuando se comercialicen cosas muebles no consumibles
conforme lo establece el artculo 2325 del Cdigo Civil, el consumidor y los
sucesivos adquirentes gozarn de garanta legal por los defectos o vicios de
cualquier ndole, aunque hayan sido ostensibles o manifiestos al tiempo del
contrato, cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado, o su
correcto funcionamiento.
La garanta legal tendr vigencia de 3 meses cuando se trate de bienes
muebles usados y por 6 meses en los dems casos a partir de la entrega,
pudiendo las partes convenir un plazo mayor. En caso de que la cosa deba
trasladarse a fbrica o taller habilitado el transporte ser realizado por el
responsable de la garanta, y sern a su cargo los gastos de flete y seguros y
cualquier otro que deba realizarse para la ejecucin del mismo
Son solidariamente responsables del otorgamiento y cumplimiento de la
garanta legal, los productores, importadores, distribuidores y vendedores
El certificado de garanta deber constar por escrito en idioma nacional,
con redaccin de fcil comprensin en letra legible, y contendr como
mnimo: a) La identificacin del vendedor, fabricante, importador o
distribuidor; b) La identificacin de la cosa con las especificaciones tcnicas
necesarias para su correcta individualizacin; c) Las condiciones de uso,
instalacin y mantenimiento necesarias para su funcionamiento; d) Las
condiciones de validez de la garanta y su plazo de extensin; e) Las
condiciones de reparacin de la cosa con especificacin del lugar donde se
har efectiva.
l) Sanciones
Verificada la existencia de la infraccin, quienes la hayan cometido
sern pasibles de sanciones, que se podrn aplicar independiente o
conjuntamente, segn las circunstancias del caso: a) Apercibimiento.b) Multa
de $ 100 a $ 5.000.000.c) Decomiso de las mercaderas y productos objeto de
la infraccin. d) Clausura del establecimiento o suspensin del servicio
afectado por un plazo de hasta 30 das. e) Suspensin de hasta 5 aos en los
registros de proveedores que posibilitan contratar con el Estado. f) La prdida
de concesiones, privilegios, regmenes impositivos o crediticios especiales de
que gozare (Art 47).
Segn el art 49 en la aplicacin y graduacin de las sanciones previstas
en el artculo 47 se tendr en cuenta el perjuicio resultante de la infraccin
para el consumidor o usuario, la posicin en el mercado del infractor, la
cuanta del beneficio obtenido, el grado de intencionalidad, la gravedad de los
riesgos o de los perjuicios sociales derivados de la infraccin y su
generalizacin, la reincidencia y las dems circunstancias relevantes del hecho.
m) La Responsabilidad en la ley
En materia de responsabilidad por productos o servicios, con la sancin
de la Ley 24.499 se reinstal, a nuestro modo de ver, una de las normas mas
importantes, aunque la solucin idntica era viable por la aplicacin de los
arts.1119, 1198 y 1113 del C. C; el art. 40 consagra la responsabilidad objetiva
y solidaria de toda la cadena de comercializacin, estableciendo como nica
causal para eximirse, el deber de probar que la causa del dao le ha sido ajena;
con excepcin del transportista quien podr liberarse si prueba que el dao o
vicio en la cosa no se produjo en ocasin del transporte 32.
32El
art. 40 de la Ley de Proteccin al Consumidor establece si el dao al consumidor resulta del vicio o
riesgo de la cosa o de la prestacin del servicio, respondern el productor, el fabricante, el importador, el
fija un tope limitativo en principio serian validas 43. Vemos que tampoco se
puede limitar la responsabilidad establecida por la ley en posadas u hoteles 44,
ruina de obra, o acortar los plazos de prescripcin 45. Se entiende que la
nulidad es parcial y circunscripta a la clusula limitativa a menos que estn
afectados elementos esenciales del contrato.
Podemos hablar de tipos de clusulas exonerativas o limitativas: las que
se refieren a los factores de atribucin, donde ubicaremos las dispensas de
dolo y culpa propios y ajenos y los factores objetivos, y las limitativas o
reductoras del quantum indemnizatorio y que abarcan desde la total
eliminacin de la indemnizacin a una suma irrisoria , la limitacin a una suma
a forfait, a un porcentaje de los daos sufridos. Vallet de Goytisolo las
denomina clusulas de carcter subjetivo, las clusulas cuantitativas y las
clusulas que excluyen determinados bienes.
La incorporacin de este tipo de clusulas presentan ciertos
inconvenientes segn suele puntualizarse pues suelen ser impuesta por quien
tiene una supremaca en la contratacin, no siempre son informadas
adecuadamente al co-contratante, generan una
despreocupacin en el
cumplimiento adecuado de las prestaciones, alimenta el descuido, la decida y
la negligencia, o constituyen una ventaja sin una adecuada equivalencia en el
programa prestacional del contrato.
Frente a la existencia de este tipo de clusulas en la Argentina se ha
aplicado en muchos casos el art. 1071 del Abuso de derecho y con
anterioridad el art. 953 del CC o bien se ha aludido a vulneracin de la causa
fin, plantendose por consiguiente la nulidad o ineficacia parcial de la
clusula en cuestin46.
Tambin importante la nocin de desnaturalizacin de las obligaciones
de las partes frente a ciertas clusulas ya que indica que se cambiaria lo que se
considera la normalidad del ser del contrato. Constituye un standart de gran
amplitud que permite abarcar un extenso universo de situaciones que
conciernen al mantenimiento de la equivalencia en la relacin conforme a
todas las circunstancias del caso y se vinculara tambin con la nocin de
causa final.
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MOSSET ITURRASPE, J. y LORENZETTI R.- Defensa del consumidor , Ed Rubinzal- Culzoni 1993.
SHAFER, H. B. Y OTT, C- obcit.
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ALTERINI A. A.- Contratos.. ob.cit.
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ALTERINI A. A.- Contratos ob cit.
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conlleva a una perdida del equilibrio entre las prestaciones del contrato. Se
tratan de formulas abiertas que permiten al Juez tambin efectuar un anlisis
de conjunto para determinar si se justifica la descalificacin de la clusula.
Vemos que el Decreto Reglamentario de la ley de Defensa al
Consumidor Argentino nos brinda un concepto y establece que se
consideraran trminos o clusulas abusivas las que afecten inequitativamente
al consumidor o usuario en el cotejo entre obligaciones y derechos entre las
partes en concordancia con la Directiva 93/13.
Una mencin que no podemos evitar pues ha estado presente
sobrevolando todo el desarrollo del tema por su vinculacin necesaria al ser
un principio general rector, es el de la Buena fe establecida en nuestro derecho
positivo por la 17711/68 en nuestro art 1198 del CC siendo de plena e
imperiosa aplicacin las transformaciones contractuales 54.
Demolombe que se refera a la buena fe como el alma de las
relaciones sociales, Clemente de Diego aluda a ella como al alma que ha de
presidir la convivencia social y todos los actos 55, y nuestra Corte Suprema ha
dicho que el principio de la buena fe informa todo el ordenamiento jurdico
tanto publico como privado al enraizarlo en las mas slidas tradiciones ticas y
sociales de nuestra cultura56.
La buena fe obliga a los contratantes a tener en cuenta el fin y las
razones que determinan la formacin de las relaciones obligacionales; es cierto
que el deudor debe cumplir, pero tambin lo es que el acreedor no puede
pedir ms que lo que armonice con la equidad y la buena fe, atendiendo a
las circunstancias del caso, a las particularidades de persona, tiempo, lugar y al
tipo de negocio jurdico.
En todos los ordenamientos afines a la tradicin jurdica ibrica la
buena fe se reconoce como un principio de derecho, lo que supone con su
utilizacin la continua renovacin de la comunicacin entre los valores ticos
y los formales e institucionales del Derecho 57.
b) El Proyecto del 2012
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Art 985.- Requisitos. Las clusulas generales predispuestas deben ser comprensibles y autosuficientes.
La redaccin debe ser clara, completa y fcilmente inteligible.
Se tienen por no convenidas aqullas que efecten un reenvo a textos o documentos que no se faciliten a
la contraparte del predisponente, previa o simultneamente a la conclusin del contrato.
La presente disposicin es aplicable a la contratacin telefnica o electrnica, o similares.
Art 986.- Clusulas particulares. Las clusulas particulares son aqullas que, negociadas
individualmente, amplan, limitan, suprimen o interpretan una clusula general. En caso de
incompatibilidad entre clusulas generales y particulares, prevalecen estas ltimas.
Art 987.- Interpretacin. Las clusulas ambiguas predispuestas por una de las partes se interpretan en
sentido contrario a la parte predisponente.
Art 988.- Clusulas abusivas. En los contratos con clusulas predispuestas o que sean concluidos por
adhesin, se deben tener por no escritas:
a) las clusulas que desnaturalicen las obligaciones del predisponente;
b) las que importen renuncia o restriccin a los derechos del adherente, o amplen derechos del
predisponente que resulten de normas supletorias;
c) las que por su contenido, redaccin o presentacin, no sean razonablemente previsibles.
Art 989.- Control judicial de las clusulas abusivas. Las clusulas abusivas se tienen por no
convenidas. Cuando el juez declara la nulidad parcial del contrato, simultneamente lo debe integrar, si
no puede subsistir sin comprometer su finalidad. La aprobacin administrativa de las clusulas generales
no obsta a su control judicial
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Art 1117.- Normas aplicables. Se aplican en este Captulo lo dispuesto por las leyes especiales y los
artculos 985, 986, 987 y 988 existan o no condiciones generales predispuestas o adhesin de una de las
partes.
Art1118.- Control de incorporacin. Las clusulas incorporadas a un
contrato de consumo pueden ser declaradas abusivas aun cuando sean
negociadas individualmente o aprobadas expresamente por el consumidor.
Art 1119.- Regla general. Sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes
especiales, es abusiva la clusula que tiene por objeto o por efecto provocar un
desequilibrio significativo entre los derechos y las obligaciones de las partes, en
perjuicio del consumidor.
Art 1120.- Situacin jurdica abusiva. Se considera que existe una
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especial ms, sino una fragmentacin del tipo general de los contratos, que
influye sobre los tipos especiales, es decir, compraventa de consumo, etc. y de
all, la necesidad de incorporar su regulacin en la parte general; tal como
explica Ada Kemelmajer de Carlucci 63
En esta lnea, los autores del Proyecto, al fundamentar su inclusin en
el Cdigo de fondo sostienen que en el derecho comparado hay distintos
modelos, al reglar los contratos civiles y los comerciales, y en especial al
considerar el contrato de consumo.
As, expresan que una alternativa es la de mantener las regulaciones
separadas, y en esta lnea, se puede citar el criterio del Cdigo de Consumo
italiana64; el de la legislacin complementaria espaola 65; y el anteproyecto de
Reforma del Cdigo Civil francs, que tambin mantiene la independencia del
rgimen de consumo. En Latinoamrica, los Estados parte del Mercosur,
Brasil, Paraguay, Uruguay y Venezuela, como los Estados Asociados Bolivia,
Chile, Per y Colombia, tienen leyes separadas del Cdigo Civil.
Por el contrario, la reforma del ao 2002 al Cdigo Civil alemn
incorpor algunas normas aplicables especficamente al derecho del
consumidor, junto con otras propias de las condiciones generales de
contratacin. En igual sentido, el Cdigo Civil de Qubec de 1991 tambin
incluy disposiciones atinentes a los contratos de consumo, y a los celebrados
por adhesin, y tambin puede citarse el Cdigo Civil holands dentro de esta
corriente.
La reformulacin que realiza el Proyecto argentino parte del
reconocimiento de que los derechos del consumidor tienen rango
constitucional, y consecuentemente, la unificacin de los contratos civiles y
comerciales requiere incorporar tambin a la relacin de consumo, y a ste
contrato, en el cdigo de fondo asegurando los aspectos fundantes de la tutela
del consumidor. La categora de los contratos de consumo establece las
directivas fundantes de los mnimos no disponibles de las partes y que debe
articularse con la Constitucin Nacional y la Ley 24.240.
Los arts. 1094 y 1095 instituyen el criterio de interpretacin y de
prelacin normativa disponiendo que las normas deben ser aplicadas
conforme al principio in dubio pro consumidor.-El primero de los artculos
establece claramente que las relaciones de consumo no slo deben tutelar al
consumidor, sino que deben asegurar el acceso al consumo sustentable, y por
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El art. 1111 estipula que el proveedor debe informar al consumidor sobre la facultad de revocacin
mediante inclusin en caracteres destacados en todo documento que presenta al consumidor en la etapa de
negociaciones, o en el documento que instrumente el contrato definitivo, ubicada como disposicin
inmediatamente antes de la firma.