You are on page 1of 51

Introduccion al derecho > Dr.

NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI - 1: El


Hombre
UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial
Segundo Parcial
Cada hombre es nico, indito, diferente, inconfundible, no sumable dentro de una especie, insustituible.

Esa unicidad se distingue por el nombre propio (cosa que solo el hombre
posee, pues los objetos se numeran y los animales se denominan por
genricos).
La persona es una estructura relacional. Nada de lo que hacemos tendra
sentido sin la participacin de los otros. El otro me acoge para que yo
responda, pone a mi disposicin un mundo cultural histricamente
construido, el otro me ayuda a ingresar en l mediante la imitacin y la
educacin.
La palabra otro no implica el no-yo, sino aquel que es susceptible de
acogerme.
La persona se constituye en la apertura del yo (y no en su aislamiento) por
ello, el lenguaje revela la estructura dialogal e interpersonal de la
existencia. La palabra es un instrumento de encuentro, de personalizacin y
de comunicacin.
Todo Hombre es interpelado como persona por otro ser humano, en
palabra, en el amor y en la obra, y debe dar su respuesta.
La respuesta puede ser diversa: aceptacin o rechazo.
El trato humano encierra por igual diversas posibilidades de cooperacin y
de conflicto.

Formas fundamentales de las relaciones


intersubjetivas

Existen dos formas fundamentales de nter subjetividad: aquella que


proviene del trato personal y aquella que produce el trato cosificante.
La respuesta que yo de al llamado del otro har que lo trate como persona o
como si fuese una cosa.

Trato personal
El trato personal refleja la necesidad existencial del encuentro con el otro,
implica considerar al otro como un tu.
El trato personal requiere una actitud de entrega, participacin y
colaboracin, que afecta ntimamente al yo.
Se rige por el esquema apelacin-respuesta, fomenta la creatividad y da
nacimiento a la libertad.
Reconoce en el otro un ser nico, distinto a mi.
Esa diversidad permite el dialogo y la creacin de nuevos mbitos de
convivencia.
Esta zona del trato personal se reconoce por ciertas caractersticas, es decir
la persona aparece como:

Inabarcable: es un todo irreductible a la suma de sus partes. Puedo


concebirla como una suma de cualidades agotables en una serie de
preguntas y respuestas.
Inacabada: el hombre en cuanto persona es un ser-hacindose. No
es algo fijo, nunca podemos decir que jams cambiara, no se puede
pronosticar lo que llegara a ser maana, es un crear y obturar
posibilidades en el ejercicio de su libertad.

Inaccesible: la persona es interioridad. Su disponibilidad, su


apertura al otro, no se puede lograr jams coactivamente.

No numerable: las personas en cuanto tales se designan por su


nombre, siendo realidades nicas e irrepetibles, que no podran ser
objeto de numeracin, suma o cuantificacin,

No mensurable con criterios cuantitativos: nadie es mas o menos


persona. No es posible hacer comparaciones entre los seres
humanos.

No es una realidad exterior a mi: el mbito que el encuentro


interpersonal crea hace que se de un entre tu y yoque impide la
distancia de lejana.

Es afectante: una persona tratada como tal no puede ser indiferente.

Trato cosificante
En el trato cosificante, el otro que no deja de ser persona- es percibido y
tratado como si fuese un objeto, una cosa.
Hay una actitud de desapego que permite ponerlo a distancia y someterlo a
una observacin no comprometida.
El otro degradado a la condicin de cosa se presenta como:

Abarcable: siendo objeto es una sumatoria de cualidades o


caractersticas perfectamente inventariables. De este modo resulta
manipulable, objeto de posesin, fichable. El dato que se recopila es
una referencia inmvil de una personalidad que no lo es.
Acabado: como cualquier otra cosa, el otro objeto esta
definitivamente constituido. No puede esperarse nada originario de
l. Es previsible, pronosticable y jams cambiara.

Patente: aun cuando quien objetiva vea que algo se le escapa a su


conocimiento del otro, pensara que es cuestin de perspectiva y que
si se lo estudia de otro punto de vista se le aprehender totalmente.

Numerable y Cuantificable: como cualquier otra cosa es


susceptible de medida, se lo numera y puede ser sumado
estadsticamente puesto que es homogneo a los otros cosificados.
Por ejemplo es el reo 23555, legajo 800, DNI 23.000.000.

Distante: entre el sujeto y el objeto hay siempre una distancia


perceptiva y judicativa, aun cuando estn en contacto fsico.

Indiferente: la falta del tu degradada a la condicin de cosa deja a


nuestro ser intacto, no lo afecta y puede ser sustituido fcilmente
por otro.

Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI - 2: El


Derecho
UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho

10: La Interpretacion de la Ley


Primer Parcial
Segundo Parcial

El derecho
A lo largo de la Historia no se ha llegado a una nica definicin de derecho, pero si se lo
ha comprendido como un orden creado por el hombre para regular las relaciones
intersubjetivas dentro de un grupo.
Si bien no existe una nica definicin de Derecho, si existen lneas conductoras que se
encuentran en comn en las definiciones: a travs de lo jurdico y lo tico.
En Grecia se denominaba Themistes a las reglas jurdicas.
En Roma, hablaron del Ius para hacer referencia a la conducta lcita individual, segn
Celso era "El Arte de lo bueno y lo justo". Por el Siglo IV se comienza a utilizar la
palabra Directum como el conjunto de normas que guiaban o conducan a los hombres
en sentido Religioso, era el cmo guiarse por el camino recto. Mas tarde Santo Toms
entendi que el Derecho era esa misma cosa justa, por lo que actualmente Ius hace
referencia al Derecho.
El Dr. Hctor Negri, y su ctedra del Ius naturismo, entiende que "el Derecho es un
proyecto de armona social fundado y realizado en el respeto a la persona del hombre".
Cuando habla de Proyecto, entiende un dilogo hacia el futuro. Considera que el
Derecho es un orden que se proyecta en frmulas (leyes). Su objetivo es la armona
social, que se construye a travs del dilogo, pues en el Derecho el Hombre procura
resolver su natural insuficiencia mediante el dilogo respetuoso. El Derecho es
abstracto, porque no se legisla sobre un caso particular, concreto o personal, sino que se
toma la generalidad (a todos los hombres) intentando abarcar la mayor cantidad de
conflictos posibles.
Existen Dos tipos bsicos de orden el Material (las cosas que podemos ver) y el No
Espacial (que no se establece visualmente). El Derecho, en primer lugar, est en un
plano ideal (no espacial). Para poder proyectarlo hay que trasladarlo al plano escrito
(frmulas). Esto facilita la transmisin, la educacin y el conocimiento del derecho.
Para el Dr. Borda el derecho "es un conjunto de conductas humanas conforme a la
justicia".
El Derecho presenta dos puntos de vista que funcionan en conjunto: el Objetivo (que
hace referencia a los conjuntos o grupos de normas) y el Subjetivo (que se refiere a la
manera individual que se pone en ejercicio el derecho). Es decir que Objetivamente la
ley existe para todos y Subjetivamente es la prctica de ese ejercicio/derecho.

El derecho siempre tiene presente al ELEMENTO MORAL. Este ELEMENTO


MORAL protege un bien, me protege y me representa. El Derecho me representa
porque reconoce el elemento moral.
El elemento moral puede presentarse de dos maneras: Expresamente o Implcitamente.

El Elemento Moral marca una gran diferencia con el Derecho Positivo; El derecho
Positivo considera que el derecho es lo que el Estado es lo que dice que es, lo que el
Estado legisla, por eso tambin se lo llama Derecho del Estado.
La actividad humana se rige por distintos tipos de reglas:

Las normas jurdicas se encuentran compuestas por estos tres tipos de reglas:

TECNICAS: indican los medios para aplicar el derecho. Por ejemplo el derecho
procesal.

MORALES: hacen al bien propio. Por ejemplo el Derecho subjetivo.

SOCIALES: El bien comn, que no es igual en todas las sociedades ni en todas


las pocas pues el derecho considera la conciencia colectiva.

Sus caractersticas esenciales


Las caractersticas presentes en el derecho:

Creacin del hombre, porque no se produce natural o automticamente,

Expresion de una idea, no de cualquier idea sino de una que contiene valores
rectores (que diferencian lo bueno y lo malo, lo justo y lo injusto, etc). Estos
valores son expresados mediante el derecho.

Obligatorio, por el contenido moral que conlleva, por ello lo debo cumplir. El
derecho busca la igualdad (para ello garantiza) y no el Poder.

Universal, no es solo para un grupo, sino que pertenece a todos por igual.

Evolucin y permanencia.

Los fines del derecho


Son fines del derecho:

Paz

Seguridad

Justicia

Libertad

Igualdad

El derecho y la paz
La Paz y el derecho son coetneos o simultneos. El Derecho aporta Paz y convivencia
social, y la Paz es el presupuesto del desarrollo del Derecho (ya que la paz es necesaria
para la existencia del derecho y su estabilidad). El Derecho sustituye la lucha violenta

por una solucin pacfica.

El derecho y la seguridad
La Seguridad que proporciona el Derecho se basa en su inviolabilidad. La Seguridad
Jurdica supone que los derechos una vez fundados tienen que subsistir sin que nadie los
discuta o perturbe, y que las decisiones jurdicas una vez formuladas deben ser
mantenidas (para ofrecer certeza).
La estabilidad de las reglas jurdicas hace mucho para alejarnos de la angustia del
cambio constante y abrupto. As, la lucha por la seguridad es tambin la lucha contra la
arbitrariedad.

El derecho y la justicia
La Justicia requiere no solo respeto a los derechos adquiridos sino tambin de ciertos
organismos destinados a castigar su violacin. Es decir que haya medios institucionales
para hacer efectivos esos derechos.
De esto derivan dos institutos bsicos del derecho:

Irrectroactividad de las leyes: este instituto es una garanta de que una ley
nueva no va a convertir en delito los actos o hechos ya efectuados.

Cosa juzgada: impide que una misma cuestin sea juzgada dos veces. Luego de
agotados los plazos de apelacin, una sentencia se torna firme y adquiere el
instituto de cosa juzgada. Esto da validez a los fallos judiciales

En todas las culturas y en todas las pocas la justicia aparece evidenciada en tres
aspectos:

Virtud moral: Cicern deca que la Justicia es un hbito del alma observado en
el inters comn que da a cada cual su dignidad.

Ordenamiento jurdico: Es el acto justo, consiste en cumplir el derecho. Esto


es que la relacin jurdica que le da origen a ese acto se encuentre regulada por
las normas jurdicas previamente determinadas, es decir que exista una ley
anterior al hecho.

Ideal al que debe tender el derecho: Es lo que le da un contenido progresivo,


es un valor que va mas all de las opiniones personales.

El derecho y la arbitrariedad
La arbitrariedad consiste en un abuso de poder, sin fundamento objetivo, que tienen las
personas en el ejercicio de sus cargos. Solo se da en aquel que cuenta con el poder

suficiente para imponer su voluntad.


Las personas obran, muchas veces, por capricho, maldad, odio o por inters propio. A
veces realizan actos contrarios a la razn y a la justicia. Desconocen el valor propio del
hombre, entendindolo como cosa.
Los medios que se utilizan en la arbitrariedad se caracterizan por ser excepcionales,
extraordinarios y distintos a los que se suelen utilizar en casos anlogos.
Los actos arbitrarios encierran una profunda injusticia, por ejemplo los mandatos o
prohibiciones de un dspota (que recompensa o castiga segn su humor).
El derecho a diferencia de la arbitrariedad se maneja con reglas determinadas y solo
admite diferencias que estn justificadas moralmente, por ejemplo la diferencia entre un
adulto y un menor.

Insuficiencia del derecho como norma nica de


vida
La necesidad de trascendencia del hombre excede al Derecho. El hombre muchas veces
se encuentra fuera del mbito del derecho.
Se debe comprender la insuficiencia del Derecho para regular toda la existencia
humana. Es imposible pretender fijar pautas sobre todos los mbitos o relaciones,
intentar abarcarlo correctamente por el orden jurdico es un error.
Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI Unidad 3


UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial
Segundo Parcial

Ubicacin sociolgica del derecho


Sociolgicamente el Derecho se encuentra ubicado dentro de las relaciones respetuosas,

pues es el orden del reconocimiento.


El derecho no es el nico modo de ordenamiento posible. El derecho tampoco regula
toda la vida del hombre, solo una parte. Hay una gran parte del obrar humano que queda
librada al libre albedro (el hombre es libre de elegir, y si lo hace incorrectamente es
responsable de sus actos). Por ejemplo las creencias religiosas, las opiniones, etc.
En tanto procura la armona social, el Derecho no puede estar ajeno a las diversas
relaciones que el hombre puede tener con sus semejantes. El derecho considera que
algunas de estas relaciones propician el dialogo y hacen crecer al hombre, mientras que
otras lo obstaculizan (por ejemplo la violencia y el odio).
Por ello es que el derecho establece pautas de convivencia fundados en el respeto
recproco de la dignidad esencial del hombre, al mismo tiempo que rechaza y limita a la
violencia.
En la comunidad el derecho vive una relacin "conflictiva por defecto".

Las relaciones sociales


El hombre es un ser relacional. La vida social presenta una gran gama de
interrelaciones. Si bien cada una de las relaciones es irrepetible y nica, se han
encontrado patrones comunes que permiten clasificarlas en categoras bsicas.

La comunidad
Es la relacin Social de trato mas intenso, esta presidida por el amor.
Los vnculos que presenta son de orden personal (entre seres que se conocen), ligan a
los miembros por lo interior. Los miembros tienen mucho en comn, se da una
"comunin existencial". Los miembros se brindan recprocamente.
Esta relacin solo se da en grupos pequeos, con un alto grado de convivencia y de

coparticipacin de experiencias de vida.


En este tipo de relacin el derecho slo se proyecta cuando existe un conflicto o cuando
se rompe el dilogo entre sus partes.
El ejemplo ideal de comunidad es la familia.

El reconocimiento
El reconocimiento sucede cuando las personas ven en el otro un yo. En esta relacin
predominan el respeto y la igualdad (sin llegar a la cima del amor). Esta actitud de
respeto es la mnima necesaria para que el dilogo pueda crearse. Son relaciones que no
requieren de la intimidad o de la copresencia, por lo que pueden extenderse a todas las
personas.
Los sujetos en esta relacin son libres e independientes, presentan objetivos propios e
intereses en comn por los que acuerdan basndose en el respeto
El reconocimiento es un acuerdo o una estipulacin sobre un fin en comn. Esta
relacin puede ser fugaz o duradera.
En este tipo de relacin el derecho interviene con mayor amplitud.

El poder
Se presenta con una desigualdad entre las partes. La relacin se configura como una
relacin de dominio- sumisin u obediencia. La libertad de uno (poder) se expande en
detrimento de la libertad del otro (sumisin), resultando en un tipo de vnculo
conflictivo por la contradiccin de las partes.
La parte que sustenta el poder concibe a la otra parte como un objeto o instrumento. En
la Relacin de Poder, el poderoso trata siempre de dominar de expandirse.
Muchas veces se relaciona al poder con la AUTORIDAD, pero estas palabras no deben
confundirse. La autoridad invita a que realicemos lo que hay en nuestra libertad, no
desea que seamos como l sino como nosotros mismos. La autoridad no desea dominar,
sino servir desinteresadamente (algo que ha recibido y debe transmitir). La autoridad se
basa en la igualdad entre quien la ejerce y quien la recibe.
En la Relacin de Poder se utiliza al otro como medio para un fin determinado, en la
Relacin de Autoridad se solicita al otro que obre libremente.

Violencia
Este vnculo se establece mediante el odio, la recusacin, la agresin.
En el odio se reconoce la existencia del otro pero se intenta finalizar toda relacin con el

e incluso suprimir su existencia. Es decir que al menos una parte busca el dao y la
destruccin de la otra parte. Los intereses de las partes son contradictorios.
La violencia se puede presentar de diversas maneras: violencia fsica (en todas sus
formas, incluso el asesinato) o violencia psicolgica (indiferencia, agresin verbal, etc.).
Ante la Relacin de Violencia el Derecho se estanca. Una vez desatada la violencia no
se puede parar, en ella las partes no se reconocen derechos.
El Derecho admite la lucha pacfica. Para ello renuncia a la Justicia y a la Seguridad,
esto lo hace para otorgarle libertad a las partes. Por ejemplo la libertad de comercio,
donde pacficamente las partes luchan por el equilibrio.

La sociabilidad insociable de Kant


Kant explica que por naturaleza el hombre nace sociable (es un zoon politikon). El
hombre por naturaleza es ANTISOCIAL (insociable), egosta, egocntrico, y solo se
relaciona con los otros por necesidad (intereses propios, subsistencia, pautas culturales,
etc.). Segn el autor una necesita de la otra, no se explican por separado, existen las dos:
sociabilidad e insociable.
Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI - 4: La


Conciencia Jurdica
UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial
Segundo Parcial

El sentimiento y la conciencia del derecho


Aunque el orden jurdico es obra conciente y deliberada del hombre, su
contenido resulta del sentimiento moral de respeto recproco. Por lo que
podemos decir que el Derecho tiene un origen en el sentimiento.
Por otra parte, cualquier humano, sin necesidad de formacin jurdica
alguna, sabe lo que es su derecho as como cul es el derecho ajeno y la

necesidad de respeto ante ambos.


Una vez reconocida la intrnseca dignidad del hombre, la voz de la
conciencia se manifiesta indicando la exigencia moral de que la sociedad se
organice en una armona que se funde en respeto.
Segn Ctedra Duhalde: La creacin del Derecho corresponde a la capa
conciente de la personalidad humana, pero el contenido del Derecho creado
le viene al hombre de las capas de su personalidad profunda o inconsciente.

La paulatina captacin de los valores


morales y la evolucin del derecho
El hombre va conociendo los valores en el transcurso de la historia
-personal y humana- .
Eso no significa que los valores sean los mismos histricamente, pues van
cambiando con las pocas y las civilizaciones, evolucionan
simultneamente con la conciencia humana. Algunos valores e instituciones
de gran envergadura del pasado, hoy ya no son correctas, por ejemplo la
esclavitud y la tortura.
La creciente ratificacin de la dignidad humana en nuevos mbitos hace
que el derecho evolucione y se ample, abarcando nuevos mbitos.
Segn Del Vecchio, los pasos que llevan al progreso del derecho (en
concordancia con la evolucin moral del hombre) son:

LA ELABORACION REFLEXIVA Y CONCIENTE DEL ORDEN


JURDICO TENEN PREMINENCIA FRENTE A LA
ELABORACION DELIBERADA: incluso histricamente se ha
estudiado la forma de fundar y ordenar los derechos para una mejor
comprensin.

EL PAULATINO ABANDONO DE LA PARTICULARIDAD DE


LA SOLUCION JURDICA HASTA VOLVERLA UNIVERSAL:
en un principio el Derecho se encontraba muy ligado al seno del
grupo, pero con el tiempo reconoci los derechos por la dignidad
humana, stos derechos prevalecieron y se desarrollaron con el
tiempo.

EL TRASPASO DE LOS MOTIVOS PSICOLOGICOS


INFERIORES A LOS MOTIVOS MORALES SUPERIORES: de
las necesidades primitivas de origen del derecho y el orden jurdico
(organizarse contra lo desconocido, por ejemplo), a que prevalezcan
motivos superiores como la convivencia y la cooperacin.

EL PASAJE DE LA AGREGACIN NECESARIA A LA


ASOCIACION VOLUNTARIA: en un principio la penalidad era
grupal, contra el grupo del ofensor, y un individuo fuera de su clan
no tena ni personalidad ni religin. De a poco el hombre
comprende su individualidad y puede emigrar y unirse a otros
grupos, teniendo responsabilidad propia, patrimonio. Hoy por hoy,
si bien el hombre es libre de independizarse de la sociedad, la
realizacin personal se alcanza gracias a los otros. Este progreso
jurdico, es a la vez un ms amplio progreso moral.

La conciencia falsa
Es la discordancia que existe entre lo que se intenta hacer y lo que se
debera hacer en cuanto al derecho. La conciencia falsa no es el fiel reflejo
de la conciencia moral, sino una manipulacin del Derecho que atiende a
determinados intereses. El espacio del Derecho es ocupado, entonces, por
intereses y criterios propios de otros rdenes sociales.
Un derecho incorrecto o una solucin jurdica falsa es un derecho
degradado que puede convertirse en instrumento do conquista y
sometimiento y no ya como proyecto de armona en funcin del bien moral.
En resumen, la falsa conciencia es una falsa captacin de los valores (ya
sea conciente o inconsciente); o bien, es una falsificacin de valores, sobre
la base de ideologas falsas, que establecen valores a realizar por el orden
jurdico.
En el rea del Derecho, para superar las falsas conciencias o ideologas
falsas, habra que considerar en principio la dignidad del hombre y analizar
las reglas a la luz del mismo, y as aceptar las positivas y descartar las que
no lo respeten por ser ideolgicas.

El sentimiento de grupo y la ideologa de la


comunidad abstracta
Ya dijimos que en un principio el hombre solo tenia sentido en comunidad
y como comunidad. Pero la autoconciencia de individualidad le dio
atributos personales. As el hombre comienza a percibirse como Individuo
y como Ser Personal.
As se llega de la conciencia grupal de la moral a la idea de lo Universal.
A partir de entonces, aunque el hombre siga viviendo en sociedad, el
derecho exige que se preserve su dignidad aun ante la sociedad misma.
El Derecho pues florece y se desarrolla en la medida en que el Hombre es
respetado como persona.

As y todo, existen mecanismos par distorsionar la conciencia jurdica. Esto


implica el resurgimiento de aquel sectario sentimiento de grupo: el de la
ideologa de la comunidad abstracta.
Este tipo de doctrinas exaltan y sostienen la incondicionada superioridad
del grupo sobre el individuo, sostienen que Tu no eres nada, la Patria lo es
todo. Suelen ser el producto de un Primitivismo Moral. Generalmente
revelan aquella falsa conciencia que encubre una realidad de opresin. En
estas pocas la comunidad autntica del Derecho debe silenciarse y el
Derecho en s tiene grandes obstculos. Aqu se habla de la gran
comunidad nacional y se la trata como si fuera la comunidad de amor,
pero esto ltimo se lo impone con violencia y poder, y quien no se someta
dcilmente a esto es presentado como enemigo. En estos casos los
miembros del sector dominante se presentan como los protectores de la
nacin o los restauradores del orden y la Justicia.
Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI - 5:


Derecho y Poder
UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial
Segundo Parcial

El poder y sus relaciones con el derecho


El Derecho siempre se ha opuesto al Poder. Son dismiles entre s, pero se
los suele confundir, pues ambos procuran crear un orden y brindar
seguridad y paz.
ORDEN:
Toda relacin social despliega su orden interno.
En la relacin de Poder luego de fijar su posicin y obtener la sumisin de
los miembros, intenta intensificar y expandir su dominio.
El orden jurdico se funda en el dialogo respetuoso, mientras que el poder

se funda en la coaccin, la represin organizada y la propaganda


ideolgica.
Consecuentemente, sus formas de convivencia son distintas: El derecho es
armnico y el poder mutila las posibilidades del crecimiento del ser
humano.
La paz y la seguridad que ambos tratan de mantener tambin son distintas.
El derecho presenta un buen fin que logra a travs de la educacin de la
conciencia moral y el dialogo. El poder, en cambio se sirve de cualquier
medio para lograr su fin, solo le importa la eficacia.
PAZ:
La paz del Poder se basa en la ausencia de violencia entre las partes; Las
tensiones sociales no se resuelven, slo se reprime su expresin.
Contrariamente la del Derecho se funda en una sociedad de libre
pensamiento, sin oprimidos, con libertad de dilogo.
SEGURIDAD:
La seguridad del poder solo se prescribe a los sentidos, pues el poder
ilimitado del poderoso hace que no se pueda tener ninguna seguridad frente
a l.

El derecho como lmite al poder


Como ya dijimos Derecho y Poder son polos opuestos, en permanente
contradiccin y conflicto.
El Derecho siempre debe caracterizarse por el orden de proteccin y paz.
Por lo que, el orden jurdico se presenta permanentemente como limite del
poder. De lo contrario el reconocimiento recproco estara en peligro, pues
en el poder una parte no posee autonoma.
Por ejemplo: el Derecho constitucional y administrativo limitan al poder
estatal, el Laboral al patrn, el Internacional a las potencias, etc.

Diversos puntos crticos de convergencia


del poder y el derecho
Aun cuando Derecho y Poder se muestran como adversarios, existen
convergencias que presentan una convivencia inestable.
Algunas de ellas son: el Estado, la Ley y la Administracin de Justicia.

Estado
La vinculacin Estado-Sbdito es una relacin de poder. Las ideologas
primitivas han intentado atribuirle (al Estado) como tarea la realizacin de
valores ticos en la vida social.
Esta postura es incorrecta, pues los Valores morales, el llamado Religioso,
la Vocacin, etc. no se dan en grupo y tampoco son regulables por el
estado. La libertad del hombre, en estos mbitos, no puede estar
condicionada por el Poder, porque en ese caso el Ser no se podra
desarrollar. La interferencia del Poder resultara un obstculo para la
evolucin moral del hombre.
Es por ello que el Derecho debe fijar lmites permanentemente ante la
expresin estatal de poder.

La ley
Por un lado es un medio de incorporacin de frmulas abstractas del
Derecho, pero por otro es una regla originada en el centro de poder poltico
del Estado.
A pesar de ser una relacin de muchsima tensin, la convergencia
Derecho-Ley esta estimulada por el propio orden jurdico para implementar
una limitacin al poder estatal (comprometindolo a respetar una solucin
objetiva y superior a su voluntad).

Administracin de justicia
En la administracin de justicia, el Juez debe resolver con justicia y
conforme al derecho cada caso. Pero en el estado moderno, adems de ser
parte del derecho, conforma parte de un Poder (Poder Judicial).
Para una correcta administracin de justicia son requisitos indispensables la
independencia e imparcialidad. Si el magistrado cede ante los intereses
estatales o los de los litigantes, su fallo no resolver la ruptura de dilogo
entre las partes, sino que ser un obstculo. El magistrado entonces ya no
ser un juez de derecho, sino un juez de poder.

La organizacin del poder estatal


Desde el Derecho cuando hablamos de la organizacin del poder estatal nos
referimos al conjunto de lmites morales que el derecho traza para evitar la
expansin del poder.
Cabe aclarar que el Derecho no cre al Estado ni a ningn otro poder, sino

que son construcciones humanas en las que el derecho debi intervenir para
reglar y as reducir sus efectos negativos.

Principios rctores de la organizacion


jurdica del Estado ("Estado de derecho")
Reconocimiento y Garanta de los derechos fundamentales del hombre (an
frente al Estado).
Separacin de funciones o divisin de poderes (para evitar la
concentracin).
Regulacin del ejercicio de poder (legalidad, constitucionalidad, etc.).
Control del acto de poder: Por control recproco de los titulares (copoder) o
por los ciudadanos (participacin, recursos administrativos, eleccin de
funcionarios, publicidad de los actos, etc.).
Aun se hayan implementado estas disposiciones, no significa que todas las
acciones del estado son "jurdicas", ni mucho menos que se haya alcanzado
la armona. Slo se trata del punto de avance mas profundo que se ha
logrado.

La organizacin de la coactividad
Segn Cathrein es un elemento que se vincula desde afuera para que el
Derecho alcance una plena vigencia.
Decir que el Derecho es coactivo, significa conceder que del poder del que
las leyes proceden, pueda amenazar con penas la transgresin de sus
disposiciones y aplicarlas si ella se produce.
Esta concepcin surge por el Siglo XVIII con Kant.
Es decir que la solucin jurdica viene con una fuerza que la sustenta en
caso que los comportamientos sociales se aparten de ella (viene con una
sancin).
Pero otros autores remarcan que no todas las leyes tienen un elemento
coactivo, y sin embargo forman parte del Derecho.
El ncleo del problema reside en considerar que la coactividad del derecho
implica imponer una pena a determinadas conductas, y esto solo puede
lograrse si se tiene poder.
Negri sostiene que en el derecho no tiene cabida la coaccin, que es el

modo de la falsa obligatoriedad de poder.


La educacin moral y el esclarecimiento de las conciencias constituyen los
medios especficos para la afirmacin y consolidacin del derecho. Esta
fuerza moral encadena las voluntades.
La lucha por el derecho es una lucha de la conciencia, no de la fuerza.
Queda quitada la fuerza o la coaccin, pues sera convertir a la otra persona
en objeto.
Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI - 6:


Naturaleza de la Cosa
UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial
Segundo Parcial

Resmen de la catedra
El Derecho se remonta a un grupo de valores (denominado dato prejurdico
o valores rectores); El Derecho funciona elevando algunos valores, y la
sociedad debe ponerse de acuerdo para legislar: legisla valores y legisla
ideas.
Dos ejemplos actuales sobre la necesidad de legislacin son la informtica
y la clonacin. En la informtica ante la violacin de e-mail, los valores
que se exaltan y toman en cuenta son el derecho a la intimidad y a la
correspondencia privada, por ello existe la necesidad de legislar. En el caso
de la clonacin se afecta el derecho a la vida (que es un valor rector
expresado en la naturaleza misma del hombre), por lo que tambin se
considera la necesidad de ponerse de acuerdo y legislar.
No se puede legislar en contra de la naturaleza de la cosa. Por ejemplo no
puede haber una ley que diga que el embarazo es de 10 meses, porque sera
imposible de cumplir, pues la naturaleza del hombre estara en contra de la
Ley.

La naturaleza de la cosa es lo que dice la


cosa misma.
El orden natural es inconcluso, el hombre debe determinar y dar forma a
los datos previos (naturales). Por ejemplo la venta de carne: la naturaleza
de la cosa nos dice que necesita un medio de conservacin, para ello surge
la reglamentacin (de la cadena de fro).

La naturaleza de la cosa como legalidad


pre-jurdica
Existe la idea de que hay contenidos prejurdicos (valores rectores) que
deben ser respetados para que el derecho llegue a tener soluciones jurdicas
correctas. El principio rector de la actuacin correcta es hacer siempre lo
que las cosas exigen.
Estos contenidos surgen de dos ideas: la de la naturaleza de la cosa y la de
derecho.
Segn Radbruch, la COSA es el substrato, el material, al que el derecho
tiene que dar forma. Esa materia es la vida social y los hechos vitales que
constituyen las relaciones humanas. Es decir que para Radbruch, la
Naturaleza de la cosa tiene a la vez la doble funcin de ser medio de
interpretacin y complemento de la Ley, y ser las ideas rectoras que el
legislador debe tener en cuenta.
En cuanto a la NATURALEZA de la que aqu se habla, no es concebida
como ente, sino que es la esencia, el sentido objetivo de la cosa.
Entonces, por naturaleza de la cosa entendemos la particular forma de ser
que tienen las cosas. De las propias singularidades y caractersticas que
hacen que una cosa sea lo que es y no otra.
El concepto de naturaleza de la cosa incluye en s la particular forma de ser
de las cosas, la particular naturaleza del hombre (instinto, capacidad, etc.),
la naturaleza del universo que circunda al hombre, la particular naturaleza
de la cosa tcnica, etc.
El orden jurdico toma las particularidades que surgen de la naturaleza de
las cosas para poder establecer orden en las relaciones sociales. Es decir
que como naturalmente las cosas presentan un ordenamiento propio, esas
formas se deben tener en cuenta para consagrarlas en la norma jurdica.
Incluso las relaciones de la vida llevan su medida y su orden.
Fruto del anlisis de la naturaleza de la cosa han sido sealados dos
principios bsicos:

El hombre no es una cosa: no debe ser tratado como una cosa sino
respetado por su propia esencia.

Todos los bienes deben ordenarse en funcin del hombre

Fusion de la idea de justicia con el orden


eterno del ser
Segn la filosofa estoica, existe una ley eterna, es decir una ley divina que
penetra en el mundo y que, reconocida por los hombres constituye el
contenido de la ley natural.
Para Santo Toms de Aquino, lo que la justicia debe dar a cada uno es
aquello que le compete por serle atribuido por el orden del ser establecido
por Dios mediante la ley eterna.
Lo problemtico es que el conocimiento de ese orden natural no es total.
Generalmente solo podemos obtener una indicacin que luego el hombre
deber elaborar con su libertad.
La naturaleza de la cosa nos ofrece elementos de ordenacin pero no nos
suministra un orden concluso. La tarea de valorar y ordenar los datos
obtenidos de ella sigue siendo obra humana.
De entre varias soluciones posibles habr que adoptar la que se revelo
como mas apta para el logro de las finalidades del hombre.
Ser la idea de justicia la que complementara ese conocimiento y permitir
llegar a la solucin integral.

La naturaleza de la cosa y la idea del


derecho
Entre los juristas se ha designado con la expresin "idea del derecho" al
contenido tico del orden jurdico, especialmente la justicia.
Coing la define como la suma de los contenidos morales ligados al
desarrollo del derecho. En su centro se encuentran la justicia y la dignidad
personal del hombre.
La justicia misma, con su exigencia de un trato que respete la dignidad y
que resuelva de modo igual las situaciones iguales, nos remite a la
naturaleza de la cosa.
La idea del derecho se presenta como una respuesta positiva, procurando
abrir el hombre a sus semejantes, poniendo condiciones en que el dialogo
sea posible y se profundice. Procura con sus exigencias la continuidad de

su propio progreso de humanidad.


Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI - 7:


Justicia
UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial
Segundo Parcial

Justicia
La justicia es un concepto unitario, pero segn donde se desarrolle su
contenido (sector de las relaciones sociales) va a adquirir un sentido y un
significado distinto. Cada persona exige justicia de su semejante y le debe
justicia a los dems.
La justicia forma parte de la doctrina de las virtudes, esta consiste en tres
tipos de exigencias: 1- vivir honestamente, 2- no daar a otro, y 3- dar a
cada uno lo suyo. Estas tres exigencias hacen al hombre responsable de su
comportamiento.
Ulpiano define a la Justicia como "la constante y perpetua voluntad de dar a
cada uno lo suyo".
El orden justo en la sociedad consiste en la exclusin de la arbitrariedad y
es tarea de la sociedad ordenar de una manera que abarque a todos los
sectores de la vida del hombre.

Conexiones morales esenciales del


derecho
Los valores orientan al hombre en su vida concreta en el mundo y con los
dems. Es como una luz que nos revela como debemos ser.
El centro de los valores morales es la persona: es bueno lo que contribuye a
su realizacin como hombre y malo lo que lo deteriora.

No se conciben Normas sin valores. Las normas nos piden que respetemos
y ponderemos determinados valores.
Los valores y las normas son absolutos. Pero al mismo tiempo es un orden
limitado, pues no todos los valores estn legislados y pues se realizan fuera
del mbito del derecho (Ej. el amor). Los valores los realizamos en una
particular forma histrica, los conocemos de nuestra situacin, nuestro
contexto.
Una de las notas esenciales del Derecho es el de su pertenencia al orden
moral. Segn Cathrein "Si se niega el carcter moral del Derecho y de los
deberes jurdicos se quita toda su dignidad y toda la nobleza al orden
jurdico entero, rebajndolo a una suma de medidas coercitivas, a un
sistema policiaco".
El derecho presenta un mnimo de tica, como la suma de las conexiones
morales que presiden su realizacin: la justicia y otros valores morales que
tambin colaboran (la fidelidad, la lealtad, la buena fe y la veracidad, entre
otros).
La justicia es el medio para recuperar el sentido de lo humano genuino en
las cosificaciones. La justicia expresa una escala de igualdad, iguala a los
hombres por su dignidad. As la Justicia ha de promover y orientar la
dignidad del ser humano por medios que no contraren su objeto mismo
que es la humanizacin.

La justicia y la dignidad personal del


hombre
La justicia expresa el valor de la dignidad que debe ser respetado. Si bien
no se ha podido llegar a elaborar un concepto universal de la dignidad
humana, se sabe que se basa en virtudes que el ser humano realiza. El
hombre adquiere una relevancia especial para realizar valores y destacarlos
en su ser. Por eso cada ser humano es visto como persona: algo especial y
nico pero con ciertos rasgos que lo igualan a todos sus semejantes
(apertura moral, libertad y responsabilidad). Entonces podemos decir que la
dignidad humana se determina por el carcter de persona moral y de
singularidad.
Por otra parte solo protegiendo la libertad, asegurando a los hombres una
esfera en que puedan obrar como seres personales y extendiendo ese
respeto a todo ser humano puede desarrollarse la idea del derecho como
intento de justicia.

Fases de la justicia y su adscripcion a los


distintos tipos de relaciones social

Justicia conmutativa: es la nocin de justicia ms antigua que se


conoce, especialmente esta en el mbito del derecho privado. Su
regla fundamental es el respeto reciproco de los derechos existentes.
Se da en las relaciones de intercambio de prstamo, exige igualdad
de objetos y tambin de valores. Decimos que la justicia
conmutativa tiene carcter de restitucin, lo que significa que se
debe indemnizar por los daos ocasionados. Si el daado coopera
culposamente en la produccin del dao habr que tener en cuenta
este concurso de culpa.

Tambin se presenta como justicia correctiva. En el caso de


responsabilidad, el favorecido debe soportar las cargas y desventajas que
deriven, debe haber un respeto reciproco de los derechos existentes, nadie
debe daar los derechos de otros. La sancin consiste en penas o
compensaciones y con ellas se reestablece el equilibrio de la justicia. El
derecho autoriza la defensa violenta por parte de las personas.

Justicia protectiva: se desenvuelve frente a las relaciones de poder,


exigiendo que todo poder de un hombre sobre otro sea limitado y
controlado por el derecho. En el derecho constitucional se fija los
principios contra el poder del estado, con los derechos humanos se
garantiza el desarrollo de la dignidad personal, en el derecho
procesal se limita al poder del juez y de los litigantes, el derecho
penal se garantiza frente a la pretensin estatal de aplicar sanciones
(no hay pena sin ley). Es decir que se da en la relacin social de
poder, donde hay una situacin de subordinacin. El poder de un
hombre tiene que ser limitado, ya que el poder ilimitado esta en
contradiccin con el derecho.

1 tienen un gran papel en el derecho administrativo, los ciudadanos no se


ven afectados por este ejercicio de poder del estado.
Entonces el poder tiene que ser supervisado adems de limitado

Justicia distributiva o justicia social: corresponde con la


distribucin de los bienes y cargas dentro de un grupo de hombres
que persiguen fines comunes formando comunidades abstractas

(comunidades sociales). La nica forma de restaurar la igualdad en


nuestra sociedad actual ser privilegiando al que menos tiene en la
faz de distribucin y recaudado del que mas tiene. Aqu lo
importante es cada uno obtenga dentro de la sociedad su
participacin proporcionada en alimentacin, educacin, salud,
vivienda, etc.
Capacidad Jurdica: para obrar la medida va a ser la facultad de entender
el significado y alcance de cada accin, y tambin por la facultad de
responder por su consecuencia. Atribuye derechos especiales con
patrimonios del estado que se dirigen a la asistencia de enfermos o
indigentes. Derechos respecto al uso de bienes pblicos (medios de
transporte, suministros de agua y energa) tambin se atribuyen cargas
tributarias.
Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI - 8:


Derechos Humanos
UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial
Segundo Parcial

Derechos humanos
Desde hace algunos aos se comenz a prestar atencin en los derechos
llamados de Tercera Generacin. Es decir la ltima constelacin de
derechos.
Estos derechos reflejan el conocimiento de una esfera de vida y
determinados bienes en los que la persona debe ser protegida; un mbito
que ningn hombre o estructura de poder podrn sobrepasar forzadamente.
Son derechos tomados, en un principio, del derecho colectivo, pero son
derechos bsicos para el cumplimiento de la individualidad personal. Es
decir que son indispensables para poder concretar los Derechos Humanos.
Estos derechos fueron proclamados, en instrumentos nacionales e
internacionales, como derechos del Sujeto Colectivo (derecho de todos)

pero que han sido asumidos por la doctrina como derechos del Sujeto
Individual o Singular.
Es importante que estos derechos no sean muchsimos, pues de ser as no se
cumpliran.
Si se quiere que los derechos humanos se respeten (y no solo se declamen),
entonces la cuestin de su fundamentacin no puede omitirse. Es decir
separados de su razn de ser los derechos humanos no podran asegurarse.
Las explicaciones que se han dado sobre este tema pueden agruparse
en corrientes:

Historicistas: sostienen que los derechos humanos aparecen como


un producto histrico y son propios de la situacin cultural en la
que se elaboran.

Consenso: piensan que los derechos humanos han surgido por un


acuerdo y se mantienen gracias a los intereses prcticos de quienes
los generaron.

Positivistas: creen que si existen derechos humanos es porque el


poder estatal as lo quiso.

Ius Naturalistas: esta postura deriva del derecho natural del


descubrimiento de las legalidades prejurdicas que devienen de la
naturaleza de la cosa; sostiene que los derechos humanos se
corresponden con la naturaleza misma del hombre.

Las tres primeras posturas se descartan porque no brindan mas explicacin


que una especie de capricho histrico, interesado o poderoso para los
derechos humanos.
En cuanto a la postura Ius Naturalista creemos que brindan una base ms
slida. La naturaleza del hombre no es otra que su dignidad. Al exigir la
justicia respecto a esa dignidad, no se hace sino exigir que el ser humano
sea tratado como persona (y no como cosa).

Caracteres de los derechos humanos

Son Independientes de los acuerdos y estatutos humanos: como son


una proyeccin de la dignidad de la persona, no son dados ni
regalados por nadie. Es decir que existen estn o no formulados o
concedidos por el estado.

Son Obligatorios por si mismo: no hace falta indicacin o


intimacin alguna para que los derechos fundamentales obliguen a

su cumplimiento.

Son inviolables: no pueden ser negados ni impedidos o disminuidos


por ningn acto arbitrario. Mi libertad no encuentra en el otro un
lmite, ni mis derechos llegan hasta donde comienzan los de aquel.
Por el contrario, no soy libre si el otro no lo es.

Son Irrenunciables: el hombre no puede renunciar a sus derechos


naturales puesto que devienen de su propia naturaleza.

Igual para todos: toda persona por el echo de serlo tiene derecho a
que le sean respetados sus derechos.

Derechos humanos fundamentales


Clsicamente se ha dividido a los derechos humanos en: derechos civiles y
polticos, por un lado, y derechos econmicos y sociales, por el otro. Esta
clasificacin surge de la exigencia de distintas facetas de la justicia; los
primeros de aquella que propone la Faz protectiva de la justicia, los
segundos de las que procura su Faz distributiva.
Tambin se clasificas segn sea el sujeto al que protegen; en este caso la
divisin es entre los derechos del sujeto singular o del sujeto colectivo.

Los derechos humanos bsicos del sujeto


singular son:

Vida

Propiedad: el ser corpreo requiere la satisfaccin de algunas


necesidades bsicas para su existencia (vivienda, vestimenta y
alimentacin).

Libertad: libertades fsicas (de movimiento, de libre eleccin de


residencia y de trabajo, de habeas corpus etc.) y Libertades
espirituales (de conciencia, de expresin, eleccin religiosa, la libre
investigacin cientfica, etc.).

Intimidad: (inviolabilidad del domicilio, de los papeles privados,


correspondencia, se ha prohibido la tortura como modo de forzar
confesiones, as como los ataques al honor).

Educacin

Trabajo

Los derechos humanos del sujeto colectivo

son:

Paz: no significa la ausencia de guerra. Se logra con el bien de las


personas y con la comunicacin entre las personas. Tambin la paz
se alcanza cuando existe un equilibrio entre las riquezas materiales
y espirituales.

Desarrollo: cada hombre tiene que participar del resultado del


progreso social. Esto comprende las posibilidades materiales,
culturales y polticas. Segn el Dr. Negri: "no puede vivir la
opulencia de algunos con la pobreza de otros pocos". Se funda en
una garanta de vida libre y digna, y no debe ser entendido solo
como desarrollo econmico, sino desde una ptica ms integral
(condicin econmica, social y cultural).

Libre autodeterminacin de los pueblos: significa la posibilidad de


desligarse de toda sumisin colonial o extranjera. Tambin implica
la posibilidad de cada hombre de desligarse de la explotacin o de
cualquier condicin de vida degradante.

Medio ambiente sano: que no se deteriore la relacin del hombre


con la naturaleza por la explotacin irracional de los recursos
naturales y la contaminacin ambiental.

Derecho a beneficiarse con el patrimonio comn de la humanidad:


ha crecido la conciencia de que hay bienes que nos pertenecen a
todos. Esta nocin se reduca a las zonas de mar ajena a
jurisdicciones nacionales, pero hoy ha crecido.

Minoras (tnicas, religiosas, lingsticas, etc.): se trata de impedir


discriminacin. Sabemos que estos derechos son disminuidos o
eliminados, sabemos que existen fuerzas de opresin que excluyen
al hombre de lo que es propio.

Por una parte tenemos conciencia de que la vida, la igualdad y la paz son
nuestros derechos, pero al mismo tiempo esos derechos son agredidos. Hoy
podemos exigir junto y conforme a la justicia connotativa que el
intercambio entre pases pobres y desarrollados no sea una mera igualdad
matemtica, donde los ms poderosos den menos a cambio de ms. Hoy
debemos exigir que los trminos del intercambio sean ms favorables a los
pases menos poderosos para que puedan desarrollarse. Lo mismo ocurre
con la justicia protectiva (que protege de abusos de poder) para ello
tenemos la seguridad individual (por ejemplo la inviolabilidad del
domicilio, la libertad de religin, libertad de prensa, habeas corpus, libertad
de pensamiento, etc.). Con respecto a la justicia distributiva o social: los
pueblos han perdido la armona y debe ser recuperada por medio del
derecho y los derechos humanos.

Relaciones entre el derecho y el orden


econmico
El ser humano necesita, para su pleno desarrollo, de bienes materiales que
sostengan su vida corprea y permitan el despliegue de su espiritualidad.
La distribucin de bienes no es sencilla, no se puede seguir permitiendo la
polarizacin de la economa y los bolsones de pobreza.
De all deriva la importancia de cul sea el orden econmico que se
establezca en una sociedad.
Existen dos formas bsicas de organizacin econmico-social: la Libre
economa de mercado (liberalismo) y la Economa central planificada
(socialismo).
El esquema liberal pretende que las fuerzas econmicas planteen las reglas
de juego, por ello el Derecho es un obstculo que inhibe el progreso
econmico, y se reduce la intervencin del derecho. La libre competencia,
principio liberal, es slo posible para un sector (por lo que se explot a la
clase obrera, al medio ambiente, etc).
La economa centralmente dirigida supone un organismo administrativo
que fije todas las variables de la vida econmica (sin lugar a libertades).
Ambos sistemas sustentan graves atentados contra los derechos de las
personas.
Un sistema econmico justo, debe armonizar la planificacin con la
libertad, y libertad con justicia, debe fundarse en el respeto por el hombre,
y corresponderse con el Derecho.
Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI - 9: La


Posicion del Derecho
UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial

Segundo Parcial

La posicin del derecho


La posicin del derecho es el traslado de la idea moral (de respeto a la
dignidad del hombre) a una formula jurdica (o norma).
El derecho surge en el plano de las ideas, pero no de cualquier idea sino de
valores. El derecho se plasma en lo escrito para que lo conozcan todos y se
haga pblico y notorio.
La posicin del derecho es la inclusin de la idea moral en las frmulas. Es
decir que para hablar de Posicin del Derecho resulta imprescindible que
las soluciones puestas en las formulas respondan a la exigencia de respeto a
la dignidad del hombre y tengan por finalidad lograr la armona en las
relaciones sociales.
La posicin de Derecho presenta algunos aspectos a considerar:
Se expresa en frmulas, las frmulas anticipan respuestas, ese anticipo
brinda seguridad. Al ser frmulas ayudan a la difusin y publicidad del
derecho. El derecho es una prctica.

Caracteres de la posicin del derecho


Vinculacin: toda regla jurdica debe contener una solucin basada en la
tica del respeto a la dignidad del hombre.
Generalidad: la norma jurdica intenta resolver a los posibles conflictos de
la manera ms amplia. Esto posibilita la elaboracin de reglas cada vez ms
amplias y abarcativas y con ellas la subsuncin de casos cada vez ms
numerosos.
Historicidad: un derecho que se desvinculara de la realidad no podra
desarrollar elementos que armonicen la realidad social.
Permanencia y evolucin: la norma intenta dar la mejor respuesta moral,
eso la hace duradera, pero como no es acabada se debe desarrollar paso a
paso (evolucionar) para avanzar en su perfeccionamiento.
Universalidad: como la norma jurdica traduce una idea moral universal,
vale para toda la humanidad.
Publicidad: slo es Derecho la frmula que tenga notoriedad en la vida
social (ya sea por ser una costumbre de prctica generalizada o que se
hayan publicado la letra de la norma).

Modos de posicin del derecho

Los modos de posicin del derecho son las formas histricas que asume el
proceso de expresin de la conciencia jurdica (fuentes formales del
derecho).

Los medios de posicin adquieren distintas


formas:

COSTUMBRE: costumbre jurdica es el modo de manifestacin de


la voluntad de un grupo social expresada en usos notorios repetidos
con habitualidad de manera inveterada con clara y uniforme
conciencia de su obligatoriedad. En derecho comercial se utiliza
mucho, en derecho penal no se usa y en derecho civil solo si la
norma permite la costumbre. Segn el articulo 1427 del Cdigo
Civil el comprador se obliga a recibir la cosa vendida segn el plazo
del contrato o el que se use en el lugar.

Internamente tiene dos componentes: 1) Externo: prctica ritual reiterada y


notoria. 2) La "opinio necesitatis" o sentimiento de obligatoriedad.

El derecho de costumbre se diferencia en


tres tipos:

CONTRA LEGEM: no se usa en nuestro sistema (ART: 17 C


Civil). Es la costumbre contra la ley (aquella que puede derogar una
ley perjudicial). Se puede presentar por ABROGACIN cuando
existe la ley pero se acta diferente, o por DESUETUDO cuando no
existe la ley.

SECUNDUM LEGEM: Considera El derecho segn la costumbre.

PRAETER LEGEM: la costumbre ms all de la ley (fuera de la


ley). Tiene como meta corregir los errores que presenta la norma.
Debe prever y complementar lo que no fue previsto en la norma
legal.

LA LEY: es el modo de posicin del derecho que expresa


proposiciones jurdicas generales, estables y positivas emanadas de
autoridad competente.

Hay dos funciones de ley:


1) el sentido formal: medio de produccin de la norma, es lo que hace
surgir a la norma.
2) ley material: ve los factores y circunstancias que provocan y determinan
la aparicin de las normas (polticos, geogrficos, morales, etc.

DOCTRINA: es el modo de posicin elaborado por la ciencia. Son


los estudios de carcter jurdico que realizan los estudiosos acerca
del derecho, ya sea con el propsito puramente terico o con la
finalidad de interpretar sus reglas y sealar los caminos a su
correcta aplicacin.

JURISPRUDENCIA: es el conjunto de principios y doctrinas


contenidas en las decisiones de los tribunales. Es el modo de
posicin resultante de la labor creadora de los jueces

La costumbre como fase previa a la


formulacin del orden abstracto
El Derecho surge al mismo tiempo que el Hombre, pero su posicin
histrica no fue inmediata, sino que es el resultado de un proceso complejo.
El primer paso de esa evolucin es la COSTUMBRE jurdica, la frmula
aparece implcita en la vida social, como un derecho no escrito. Al ser una
vivencia del orden moral, espontnea, se la considera como fase previa del
proceso de formulacin abstracta.
No toda costumbre es jurdica, debe ser: un uso que se demuestre uniforme,
generalizado, inveterado y notorio, que no sea diversa (que no haya otra
costumbre que la contraponga.

La ley y sus problemas


La ley se caracteriza por proceder del poder estatal. Sin embargo esto no es
garanta de que tenga carcter jurdico, pues este solo se logra si la ley se
funda en ideas morales.
Como la ley procede del estado, son frecuentes las filtraciones ideolgicas,
por lo que muchas soluciones legales responden a intereses de dominacin
social.
La justicia protectiva ha puesto requisitos a la ley para procurar que sea
expresin de derecho y no mera imposicin de poder, por ejemplo:

CONTENIDO MORAL: toda ley es una norma moral por contener


un mnimo tico y por ello es obligatoria.

CLARIDAD: no debe prestarse a dobles interpretaciones y debe ser


formulada en lenguaje accesible para el hombre comn.

PUBLUCA: a partir de la publicacin comienza el principio de


irretroactividad de la ley.

GENERAL: para permitir planificar con certeza la vida de los

destinatarios.

POCAS Y VERDADERAMENTE NECESARIAS: deben ser


soluciones amplias, que abarquen la mayor cantidad de conflictos
posibles en la menor cantidad de normas.

PRECEDIDA POR UNA ETAPA DE DELIBERACION


POPULAR: su elaboracin debe ser colectiva.

Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI - 10: La


Interpretacion de la Ley
UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial
Segundo Parcial

La interpretacin de la ley
En el derecho existe una actividad tcnica (elaboracin de las leyes) y otra
actividad que es la aplicacin de las leyes. El derecho no solo se trata de
aplicar leyes, sino de todo el ordenamiento jurdico.
Los problemas jurdicos se resuelven aplicando, interpretando o integrando
el derecho.

LA APLICACIN: un juez aplica cuando encuentra una norma


que resuelve el caso. La aplica por medio de la subsuncin. La
subsuncin la realiza por medio de un silogismo: si el conflicto se
adecua a la norma, entonces aplica la norma y resuelve el conflicto.
Las normas solo se aplican cuando son claras. Todas las
resoluciones van a ser obligatorias solo para las partes del litigio.

INTERPRETACION: "Razonabilidad". No se aplica la ley


mecnicamente. Cuando la norma es oscura, se presta a doble
interpretacin o hay dos normas similares, hay que interpretar. Aqu
la norma no dice todo, sino que hay que desentraar el sentido o
alcance de la norma.

INTEGRACIN: Generalmente se usa en las Lagunas del derecho


(cuando hay un vaco jurdico y el juez no encuentra la ley que
resuelva el conflicto)

Ubicacion del juez frente al derecho


Cuando en la sociedad surge un problema que las partes no pueden resolver
aparece la figura del Juez. El Juez es un constructor de paz social, pues
restaura el dialogo roto y evita los efectos multiplicadores que pudiera
ocasionar el conflicto.
Para poder hallar la solucin, el juez debe descubrir las circunstancias en
las que sucedi el conflicto y los principios de derecho que permitan
solucionarlo.
La Justicia Protectiva fija las reglas en las que deber fundarse el proceso
judicial:

INDEPENDENCIA DEL JUEZ: el juez debe ser un tercero


imparcial.

DERECHO DE LAS PARTES A SER OIDAS: Abarca la


posibilidad de intervenir en todo momento.

NECESIDAD DE UN PROCEDIMIENTO DE PRUEBA: Como


el Juez no presenci los hechos, los litigantes debern demostrar las
circunstancias en las que sucedieron los hechos.

FUNDAMENTACIN DE SU DECISIN: el Juez no aplica la


justicia intuitivamente, sino tiene que basar sus decisiones en el
orden jurdico. El Juez ha de ser "sabio", su sabidura se ha buscado
por dos cominos: sus cualidades personales y su vinculacin a
criterios objetivos.

CARCTER DEFINITIVO DE LA DECISIN: Una vez que el


juez ha dictado sentencia no puede revocarla.

El juez debe decidir jurdicamente los litigios mediante las posiciones de


derecho, no puede eludir su intervencin en ningn caso.

La interpretacin de la ley
Interpretar es desentraar el sentido de una expresin a fin de determinar su
aplicacin. ES decir, como las normas no reglamentan la particularidad,
pueden llegar a tener trminos generales, los que el Jurista deber
interpretar.
La ciencia jurdica ha elaborado una serie de mtodos para la correcta

interpretacin de las posiciones de Derecho, esos mtodos son los


planteados por las distintas escuelas de derecho (ver escuelas de derecho).

La subsuncin; las lagunas


Tradicionalmente, se ha entendido que la aplicacin del derecho consiste en
un mero ejercicio lgico de subsuncin, en el que la NORMA funciona
como PREMISA MAYOR y el CASO como PREMISA MENOR, y la
resolucin es la conclusin. Pero la labor judicial va mucho ms all que la
mera aplicacin lgico matemtica del derecho.
Una laguna del derecho existe cuando no hay reglas que regulen un
conflicto determinado. Como el juez no puede excusarse, tendr que
integrar y hasta crear las formulas que le permitan cumplir con su
obligacin de decidir sobre el litigio.

El deber judicial de estimacin


Tambin la situacin puede presentar dos normas que regulen el caso pero
que son injustas. El obedecer la regla implicara desobedecer la exigencia
de decidir con justicia.
El DEBER JUDICIAL DE ESTIMACIN se da cuando un juez no puede
resolver un caso justamente, pues la regla aplicable al caso es una falsa o
incorrecta posicin de derecho. Es decir que no puede realizarse justicia
por ley, porque la ley es injusta.
Entonces puede actuar de dos modos: Resolucin activa (renuncia) o
Resolucin pasiva (declara la inconstitucionalidad de la ley). Es entonces
que el juez tiene que hacer una sntesis entre la frmula y las exigencias
ticas.

Escuelas de derecho

EXEGESIS: Surge en Francia a fines del Siglo XIX, considera que


el juez en principio debe hacer interpretaciones gramaticales, y si no
fuera suficiente debe ayudarse del anlisis lgico. Esta escuela no
permita al Juez salirse de los CDIGOS, limita los modos de
posicin de derecho a la LEY.

HISTRICA: Surge en Alemania, luego de la muerte/cada de


Napolen. Aparece como contraria a la codificacin, con
SAVIGNY, quien considera que el Derecho se fosiliza con la
codificacin. Crea que el Derecho estaba en la voluntad del pueblo,
en las costumbres. Si histricamente no interpreta, tiene que hacerlo
SISTEMATICAMENTE en todo el orden Jurdico (doctrina, ley,

historia, etc.)

LIBRE INVESTIGACION CIENTIFICA: Su exponente fue


GENY, quien da ms elementos para la interpretacin (doctrina,
jurisprudencia, principios del derecho o derechos naturales, y por
ltimo la equidad).

ESCUELA DE DERECHO LIBRE: est en contra del derecho


impuesto por el Estado (o Derecho Positivo). Su mtodo de
interpretacin se basa en el rechazo de la doctrina de la suficiencia
absoluta de la ley y la afirmacin de la labor del juez. Es decir que
considera que el Juez debe guiarse por su apreciacin del contenido
moral de las relaciones sociales, preocupndose ms por la justicia
que por la legalidad.

Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI Primer parcial


UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial
Segundo Parcial

El derecho.
Es un trabajo lento, animado por la buena voluntad de realizar una armona
social, que le permita al hombre avanzar en el camino de su realizacin.
Es un trabajo nunca terminado, donde lo antiguo enlaza permanentemente
con lo nuevo.
El derecho es un proyecto de armona social fundado y realizado en el
respeto a la persona del hombre.
Es un proyecto porque se presenta como una permanente proyeccin hacia
el futuro de pautas y contenidos dialogicos.
Este proyecto se encuentra cualificado por su objetivo: lograr la armona
social. Su tarea ser lograr que la vida social se despliegue armnicamente.

Busca una sociedad donde todos sean respetados. Este proyecto solo es
posible en cuanto los hombres se traten recprocamente como personas.
Su lugar sociolgico, su propuesta, es la de que las relaciones
interpersonales se realicen en el marco del reconocimiento.

Ubicacin sociolgica del derecho.


El derecho es el orden del reconocimiento, su ubicacin sociolgica esta
justamente en la gama de las relaciones respetuosas que plantean la actitud
mnima que permite a los hombres dialogar.
Con la comunidad el derecho vive una relacin que podramos llamar
conflictiva por defecto. Por ello ante el amor el derecho debe silenciarse.
Solo si l vinculo amoroso se rompe o se degrada a tal punto que ni
siquiera puede conservarse entre sus miembros una actitud respetuosa
podr el derecho intervenir validamente a fin de evitar soluciones
disvaliosas.

Caracteres esenciales del derecho.


El derecho es:

Una creacin humana, toda la vida del derecho es una


manifestacin de la vida del hombre.

Es universal, tanto que la dignidad del hombre es una sola, el


derecho vale como tal para todos los hombres. No hay fronteras
para el derecho, como no las hay para la dignidad humana.

Es expresin de una idea, la perpetua y constante voluntad de


entender al otro. El derecho esta en lucha constante por la vigencia
de nuestros derechos fundamentales.

Es obligatorio, parte de la exigencia moral de respeto al otro, de


ah su obligatoriedad.

Fines del derecho.


Finalidades que tradicionalmente se han reflejado en el derecho han sido
las de seguridad y paz, justicia, igualdad y libertad.
El orden jurdico es un orden de paz.

Insuficiencia del derecho como norma nica de vida

Adecuar nuestra conducta a las exigencias jurdicas es necesario pero


insuficiente, para el logro de una vida personal y social plena.
Los dilogos y encuentros ms intensos que el ser humano puede trazar se
dan fuera del mbito del derecho, superndolo.
Las exigencias ticas plantean muchas veces un compromiso mucho mayor
que el jurdico, como el amor y la solidaridad.
No se debe caer en el reduccionismo de pretender fijar pautas sobre
mbitos o relaciones imposibles de abarcar correctamente por el orden
jurdico.

La conciencia jurdica.
La conciencia nos permite evaluar lo que esta bien y lo que esta mal.
Cualquier ser humano, sin necesidad de formacin jurdica alguna, sabe lo
que es su derecho y cuando se le infiere un dao injusto, as como cual es el
derecho ajeno y siente la necesidad de respetarlo.
Sentimiento jurdico, es el sentimiento de lo que es o debiera ser derecho.
Cuando las reglas no se corresponden con nuestra conciencia, se
experimenta frente a ellas la inagotabilidad del sentimiento de lo justo.
Cuando ese sentimiento se hace consciente, se vuelve conocimiento
racional y reflexivo, el comportamiento y las soluciones jurdicas resultan
de la deliberacin y el espritu critico. Entonces de aqu se puede hablar de
conciencia jurdica, crendose a partir de aqu el derecho.
Toda verdadera posicin de derecho significa el traslado de aquel
sentimiento a una formula consciente.

Conciencia falsa.
Es cuando alguien nos engaa y nos crea una conciencia, que no es la
nuestra, es un engao.
Una caracterstica de nuestra poca es la discordancia entre os sistemas de
pensamiento y la realidad que pretenden describir.
Cada hombre como ser finito, que no puede abarcar totalmente el
conocimiento y la verdad. Solo se le revelan aspectos del mundo y de si
mismos. El hombre ve una realidad desde su perspectiva, desde ella ve muy
bien algunos aspectos, otros le resultan perceptibles y otros ni siquiera los
ve.
Sin embargo, ha sido tentacin constante de los hombres creer que su

perspectiva, no es tal, sino que es la nica posible, es decir, absolutizan una


visin que siempre, y necesariamente, es parcial. Esto se ha dado a llamar
reduccionismo.
Muchos autores denominan al reduccionismo cuando se produce de buena
fe, como ideologa.
En la conciencia falsa el conocimiento aparece instrumentado, se presenta
como una construccin intelectual absoluta.
Una solucin jurdica falsa, un derecho incorrecto, es un derecho
degradado.

Relaciones entre el derecho y el poder.


Uno de los rasgos del derecho que se ha fortalecido en la constante lucha
del hombre por su vigencia, es el de su oposicin al poder.
El orden del poder se funda en la coaccin, la represin organizada y la
propaganda ideolgica.
La violencia es un elemento altamente desnaturalizante, tanto para el orden
del poder como para el derecho. Ambos tratan pues de eliminarla.
Lo mismo sucede en cuanto a la seguridad que uno y otro procuran. Las
diferencias pueden apreciarse, en primer termino, en los medios a los
cuales se recurre en cada caso para lograrlas.
El derecho se presenta siempre como un buen fin que solo se logra por
medios igualmente buenos. Su lucha se da fundamentalmente a travs de la
educacin de la conciencia moral y el dialogo.
Al poder, en cambio, solo le importa la eficacia. Cualquier mtodo ser
valido en tanto consiga su objetivo. El acatamiento del orden se procura a
travs de medios que van desde la represin fsica, hasta la distorsin de la
conciencia de los sometidos.
La paz en el poder es una mera ausencia de violencia entre los sbditos y
desde estos hacia el opresor. Las tensiones sociales no se resuelven, solo se
reprime su expresin.
Contrariamente, la paz del derecho funda una sociedad sin marginados ni
perseguidos, donde el pensamiento y palabra fluyen libremente y el hombre
se encuentra con sus semejantes en un dialogo creador.
La seguridad que otorga el poder se circunscribe a los sentidos. El
opresor emerge libre de toda vinculacin. Su arbitrio permanece ilimitado y

por ello, ninguna seguridad se puede tener frente a el.


En cambio la seguridad del derecho vincula a todos. Resulta de la
objetividad de la obligacin moral que el hombre descubre y de la
exigencia con que se presenta su conocimiento ante nuestra conciencia.
Ello hace posible que su respuesta sea aquiesante.

El derecho como lmite del poder.


Poder y derecho, en sus formas puras, son polos opuestos, en permanente
contradiccin y conflicto.
El orden jurdico se presenta permanentemente como limite a la relacin de
poder.
Trata de llevarla progresivamente a una situacin de igualdad y
reconocimiento reciproco, poniendo vallas al actuar del opresor y
protegiendo los derechos de los oprimidos.
Trata de suprimir el vnculo de dominio para que los sbditos puedan vivir
plenamente su autonoma. Y procura que el dominante se libere del error
que signifique creerse superior a los dems.

Puntos crticos de convergencia.


Aun cuando derecho y poder se presentan como adversarios, existen
algunas estructuras en las que convergen.
Algunas de ellas son: el estado, la ley y la administracin de justicia.
El estado: la vinculacin estado sbdito es una relacin de poder. Su
justificacin se basa en la idea de que el individuo no se realiza sino como
miembro de la sociedad poltica. Por ello, el estado, debe orientar y
penetrar todos los mbitos de la vida.
La libertad es condicin ineliminable para la creacin de nuestra
personalidad. Toda limitacin por medio y procedimientos externos,
resultan un obstculo para la evolucin moral del hombre.
En realidad, la vigencia de estas concepciones no puede explicarse mas que
por la subsistencia de ideologas fundadas en el primitivo sentimiento de
grupo.
As el derecho, fija permanentemente lmites a la expresin del poder
estatal.
El estado podr ponerse al servicio de la educacin y la salud,

construyendo las escuelas y hospitales, pero jams, imponer un


determinado contenido a la enseanza, imponer una fe religiosa, etc.
La ley: otro punto tpico de conflictiva convergencia de derecho y poder es
la ley.
Siempre quien ejerza el poder legislativo, ser el autor visible de la ley.
La convergencia derecho ley es estimulada por el propio orden jurdico
como modo de trazar una efectiva limitacin del poder estatal.
Administracin de justicia: tambin la administracin de justicia, tal como
la conocemos, expresa conflictos similares.
El juez debe resolver con justicia y de acuerdo a derecho cada caso que se
presente en el tribunal. Pero, en el estado moderno, es tambin parte del
poder, el poder judicial.
Las exigencias de independencia e imparcialidad que el derecho
constitucional y procesal imponen al juez, tienen por objetivo una correcta
administracin de justicia que no se encuentre influenciada por los
intereses de los litigantes, pero muy especialmente, tampoco de los
intereses del poder estatal.
En la medida que el magistrado ceda a esos intereses dejara de ser un juez
de derecho para convertirse en un mero juez de poder.
En tales condiciones, su sentencia no ser ya un elemento de armona y de
restauracin de dilogos rotos, sino constituir ella misma un agravio y un
obstculo.

La organizacin del poder estatal.


Cuando hablamos de la organizacin del poder estatal nos referimos al
conjunto de lmites morales que aquel traza para evitar su expansin
desmesurada.
Los principios rectores de la organizacin jurdica del estado son:

El reconocimiento de los derechos humanos fundamentales,


garantizndolos aun frente a la intervencin del estado.

La divisin de poderes, o ms propiamente separacin de funciones.

La regulacin del ejercicio del poder, expresada en los principios de


legalidad de la administracin, de constitucionalidad, etc.

El control de todo acto de poder. Ya sea por el contralor reciproco

de sus titulares, o por el ciudadano mismo (participacin en los


rganos de poder, eleccin de funcionarios, publicidad de los actos
de gobierno).
Estos principios dieron origen al denominado estado de derecho.

La coactividad.
La coactividad constituye uno de los problemas ms difciles a los que debe
enfrentarse una reflexin sobre el derecho.
Antiguamente, una solucin jurdica pareca perfeccionada en la medida en
que su aplicacin viniese respaldada por una fuerza suficiente, capaz de
sustentarla en el caso de que los comportamientos sociales se aparten de
ella.
En la poca contempornea, muchos cientficos del derecho la definen
como nota esencial de lo jurdico.
Decir que el derecho es coactivo significa conceder que el poder del que las
leyes proceden pueda amenazar con penas la trasgresin de sus
disposiciones y aplicarlas si ella se produce.
Pero antes de toda coaccin, en tanto que la ley tenga una solucin jurdica,
tenemos ya el deber de cumplirla.
La coaccin debe ser regulada jurdicamente, para que no se transforme en
brutal arbitrariedad y violencia.
No todas las reglas jurdicas tienen apoyo coactivo, y sin embargo son
partes del derecho.
El que admita que la exigibilidad coactiva es esencial al derecho, proclama
as el derecho del mas fuerte; el mas fuerte no podr, pues, ser injusto
jams.
La idea de la coactividad implica la posibilidad de imponer una pena ante
determinadas conductas. Esto solo puede realizarse si se tiene poder.
La lucha por el derecho es una lucha de la conciencia, no de la fuerza.
Trato personal: el trato personal implica considerar al otro como un t. El
trato personal requiere una actitud de entrega, participacin y colaboracin,
que afecta ntimamente al yo.

Inabarcable: es un todo irreducible a la suma de sus partes. En


modo alguno puedo concebirla como una suma de cualidades
agotables en una serie de preguntas y respuestas.

Inacabada: el hombre en cuanto persona es un ser hacindose. No


es algo fijo, rgido, dado de una vez para siempre.

Inaccesible: la persona es interioridad, un suyo de si, su apertura al


otro no puede lograrse por la fuerza.

No numerable: las personas en cuanto tales, se designan por su


nombre. Siendo realidades nicas, irrepetibles, no podran ser
objeto de numeracin, de suma, de cuantificacin.

No mensurable con criterios cuantitativos: nadie es mas o menos


persona, y por su unicidad tampoco seria posible hacer
comparaciones entre los seres humanos en este sentido.

Es afectante: una persona tratada como tal no puede ser


indiferente, la escucha de su llamado, hace la exigencia de darle
respuesta.

Trato cosificante: en esta zona de las relaciones intersubjetivas, el


otro que no deja de ser persona, es percibido y tratado como si fuese
un objeto, una cosa. El tu ya no es alguien, es algo.

Abarcable: siendo objeto es una sumatoria de cualidades o


caractersticas perfectamente inventariables. Puede ser fichado,
quedar reflejado en un legajo donde consten las notas particulares
que lo constituyen, o bien las que resulten relevantes para mis fines.

Acabado: como cualquier otra, el otro objeto es un mero despliegue


de potencias, y en tal sentido esta ya definitivamente constituido.
Nada nuevo, originario, puede esperarse de el, es previsible,
pronosticable, "jams cambiara"

Patente:

Numerable y cuantificable: como cualquier otra cosa, el otro


reducido a objeto es susceptible de medida, se lo numera, puede ser
sumado estadsticamente puesto que es homogneo a los otros
cosificados.

distante: entre el sujeto y el objeto hay siempre una distancia


perceptiva y judicativa.

indiferente: la falta del tu degradado a la condicin de cosa deja


nuestro ser intacto, no lo afecta, no lo marca indeleblemente, puede
ser sustituido fcilmente por otro.

Relaciones de

comunidad
Tratan al hombre como un sujeto
Relaciones de
reconocimiento

Relaciones de poder
Tratan al hombre como una cosa
Relaciones de violencia
Comunidad: la comunidad es la relacin social ms intensa y donde el
trato personal se da en su mayor plenitud, puesto que se encuentra presidida
por el amor. Los vnculos entre los miembros de la comunidad son de orden
personal. Las personas se brindan recprocamente. Tal relacin no puede
darse mas que entre seres que se conocen.
El amor autentico es siempre amor de un ser concreto, insustituible, nico,
y extraordinario para quien ama. Aun en el caso de que fuera posible amar
a miles de personas, se impone siempre la eleccin personal de cada uno de
ellos.
Se trata de amor como compromiso total con el otro. Requiere el cuidado,
la responsabilidad hacia el tu.
Solo puede darse en grupos pequeos, con un alto grado de convivencia y
coparticipacin de experiencias de vida.
Reconocimiento: sucede cuando las personas ven en el otro un otro yo. Es
decir un t, que no me pertenece. Un suyo de si que me exige
incondicionalmente respeto.
Este tipo de vinculo resulta menos comprometedor que el anterior, tanto
como respeto es menos comprometedor que el amor, pero adquiere
importancia puesto que es esta la actitud mnima necesaria para que el
dialogo pueda trazarse.
Son relaciones que no requieren el conocimiento intimo del otro, y por ello
pueden extenderse a todas las personas.
Poder: La relacin de poder se configura como una relacin de
desigualdad. La libertad de uno, se expande en detrimento de la libertad del
otro, en consecuencia " el poder es la afirmacin de uno y la negacin del
otro" resultando un tipo de vinculo conflictivo, que refleja parte de la zona
del trato cosificante. Se enfrentan en ella una voluntad de dominio con una

voluntad de sumisin.
Esa voluntad de sumisin puede lograrse de cualquier modo: engao,
fuerza, tcnicas de camuflaje, etc.
Tambin algunos hombres tienen miedo de tener que tomar iniciativas y
decisiones, desean someter su persona a otra, aceptan como alivio hacer lo
que otros le digan.
Caracteriza a esta relacin la percepcin del otro (dominado) como una
cosa instrumento, al servicio del dominante. Un instrumento es algo que me
sirvo para realizar mis fines. El dominado es objeto de posesin.
Violencia: este vnculo se establece mediante el odio, la reacusacin
reciproca, la agresin.
En el odio se conoce la existencia del otro, pero se intenta poner fin a toda
relacin personal con el tu, y si fuera posible, suprimir su existencia. La
sola presencia del otro deviene insoportable para el violento y lo cosifica,
pero en este caso como obstculo.
Esto puede suceder de varias formas: la eliminacin fsica del otro; el
asesinato personal, o bien evitndolo, (es nadie, es nada, no existe entonces
no es mas mi obstculo).
Introduccion al derecho > Dr. NEGRI >

Introduccin al derecho - Dr. NEGRI Segundo parcial


UNIDADES
1: El Hombre
2: El Derecho
Unidad 3
4: La Conciencia Jurdica
5: Derecho y Poder
6: Naturaleza de la Cosa
7: Justicia
8: Derechos Humanos
9: La Posicion del Derecho
10: La Interpretacion de la Ley
Primer Parcial
Segundo Parcial

Naturaleza de la cosa.
En derecho hay ciertos principios que deben ser respetados uno de esos es
la naturaleza de la cosa.

La naturaleza de la cosa trata de rescatar estos principios de un orden


natural impreso en las cosas mismas.
Es un orden natural preestablecido.
La cosa es el substrato, el material, al que el derecho tiene que dar forma.
Esa materia es la vida social.
La naturaleza, es la esencia, el sentido objetivo de la cosa.
Siendo el derecho un sistema fundado en el respeto al hombre y su
dignidad, es evidente la importancia que tiene determinar cual es su
naturaleza, en que consiste tal dignidad.
La desnaturalizacin de una cosa, es usar una cosa que no ha sido
concebida para ese uso.
La naturaleza del hombre se desvirta por la injusticia.
No toda tendencia o aspiracin del hombre recibir igual tratamiento
jurdico. Solo se promovern aquellas que permitan la realizacin de la
naturaleza profunda y verdadera del hombre.
Justicia: es la constante y perpetua voluntad de dar a cada cual lo suyo.
Perpetua porque es para siempre.
Constante porque hay que realizarla todos los das.

Fases de la justicia
Faz conmutativa: es la justicia del cambio, es la mas antigua que se
conoce.
Los principios de la justicia conmutativa han conseguido especial validez
en el mbito del derecho privado.
Es la justicia de la balanza cuya regla fundamental el la del respeto
reciproco de los derechos existentes, se expresa en el derecho contractual
con las exigencias del precio justo, la prohibicin del el enriquecimiento
ilcito.
Se va a dar en la relacin de reconocimiento.
Faz protectiva: se va a desenvolver frente a las relaciones de poder,
exigiendo que todo poder de un hombre sobre otro sea limitado y
controlado por el derecho. Va a llenar las lagunas que deja la justicia

conmutativa.
En la declaracin de derechos humanos se ve reflejada esta faceta de la
justicia, procurando enfrentar al poder y su arbitrariedad de manera de
garantizar la vigencia de tales derechos y el desarrollo de la dignidad
personal.
Faz distributiva: esta faz de la justicia se va a dar en la zona gris existente
entre el reconocimiento y la comunidad, en especial con la necesidad de
desarrollar los principios de solidaridad hacia el otro.
Va a tratar de equilibrar las cargas y los bienes. Las cargas que se soportan
deben ser en relacin a los bienes que se tienen.
Al lado de quienes posen muchsimos bienes estn los que ni siquiera
pueden subsistir. La nica forma de restaurar la igualdad ser privilegiando
al que menos tiene en la faz distributiva y al que mas tiene en la de
recaudacin.

Derechos de la personalidad
Vida, libertad, propiedad, intimidad. Estos derechos se caracterizan por ser:
Son independientes de acuerdos y estatutos humanos: estos derechos
son algo que le concierne al hombre propia y personalmente. Algo que
nadie le da ni le regala. Son una mera y radical proyeccin de su dignidad
como persona.
Son obligatorios por si mismos: se trata de una obligacin que se presenta
a nuestras conciencias y debe realizarse autnomamente.
Son inviolables: estos derechos no pueden ser negados ni impedidos ni
disminuidos.
Son irrenunciables: el hombre no puede renunciar a sus derechos
fundamentales puesto que devienen de su propia naturaleza.
Su goce debe ser igual para todos: toda persona por el hecho de serlo,
tiene derecho a que le sean respetados sus derechos fundamentales, y a que
se instaure una sociedad que los proteja.
Derecho a la vida: el objeto de este derecho es la vida humana
ntegramente considerada, ser necesario que se facilite al hombre todo lo
necesario para vivir verdaderamente como ser humano. Santo Thomas
denunciaba como imposible la mera conservacin del ser del hombre, su
mera subsistencia.
Derecho a la libertad en todas sus posibles manifestaciones: es un don

propio y exclusivo de la persona que le confiere la dignidad de ser duea de


sus acciones en forma responsable.
Libertades fsicas: por ejemplo la libertad de movimiento, la garanta de
libre eleccin del lugar de residencia, de trabajo.
Libertades espirituales: la libertad de conciencia, de eleccin de la propia fe
religiosa, la libre investigacin cientfica.
Derecho a la intimidad: el hombre debe tener en sus manos la decisin
sobre que elementos de su vida quiere hacer pblicos y cuales permanecer
en su conciencia. Por ello se a reconocido la inviolabilidad del domicilio,
de los papeles privados, se ha prohibido la tortura como modo de forzar
confesiones.
Derecho a la propiedad: la personalidad del hombre se expresa en gran
medida a travs de las cosas, lo que vuelve necesario un cierto dominio
sobre ellas. No solo su ser corpreo requiere la satisfaccin de algunas
necesidades bsicas para su existencia (habitacin, vestimenta,
alimentacin), sino tambin como ser espiritual necesita de esos bienes.

Posicin del derecho.


El sentimiento es la primer idea de lo que es o debe ser el derecho.
Es el traslado de la idea moral de respeto al otro a la formula cualquiera sea
la forma que la posicin de derecho asuma (ley, costumbre, jurisprudencia,
doctrina) ese contenido moral deber estar presente. De otro modo las
reglas no sern de derecho.
Las exigencias puestas en las formulas debern responder a la exigencia de
respeto a la dignidad del hombre y que tengan como finalidad lograr la
armona en las relaciones sociales.
Toda posicin queda al margen de toda valoracin subjetiva, vincula a
todos los miembros de la sociedad.
La posicin del derecho tiene algunos caracteres:

vinculacin: toda regla debe contener una solucin vinculada a la


idea tica del respeto a la dignidad humana y ser adecuada a la
naturaleza de la cosa que pretende regir.

Generalidad: la regla jurdica se refiere a los posibles conflictos,


fuera aun de determinada poca o cultura.

Historicidad: toda obra del hombre (y el derecho es parte de ella)


se encuentra inserta en la historia. Un derecho que se desvinculara

de los datos que la realidad proporciona no podra desarrollar


elementos que armonicen la vida social.

Permanencia y evolucin: cada regla jurdica es elaborada de


manera de traducir en ella la mejor respuesta moral a una inquietud
social. Una vez alcanzada, se presenta como la solucin definitiva
permanente. Cuanto mas duradera es la persistencia de una regla
tanto mas seguros se sentirn los hombres bajo su proteccin.

Universalidad: la regla jurdica por traducir una idea universal vale


para toda la humanidad. Ese carcter no implica desconocer las
caractersticas propias de cada pueblo, pero si recordar que la
dignidad humana es una sola, en cualquier lugar y tiempo.

Publicidad: solo sern posicin del derecho aquellas formulas que


cobren notoriedad en la vida social, sea por tratarse de una
costumbre o que se hayan publicado convenientemente. Por ello no
pueden ser posicin de derecho la decisin que no se hace pblica.

Modos de posicin del derecho


La costumbre: en ella la formula aparece implcita en la vida social
misma. Aparece como un derecho no escrito, que surge de modo
espontneo y silencioso, sin autor conocido.
No toda costumbre que aparezca en la vida social es jurdica, se requiere
que exista un uso, ese uso adquiere certeza cuando es uniforme,
generalizado y notorio. Es decir que no haya al mismo tiempo una
costumbre contraria.
Se transforma en expresin del derecho cuando quienes las practican les
reconocen obligatoriedad.
La ley: se caracteriza por proceder del titular de la fuente de poder poltico
estatal.
Segn Siches "la ley es obra de los que detentan el poder social
organizado"
La ley usa un idioma prescriptivo (permitido o prohibido)
Todo aquello que no esta prohibido, esta permitido. Art. 15 CN.
La diferencia entre la ley y la costumbre es que la ley es escrita y la
costumbre es actuada.
La costumbre tiene un origen espontneo, la ley tiene un origen racional.
Es esencial en la ley su contenido moral. Toda verdadera ley es una norma

moral. Cuando ese fundamento moral no existe, o es contradicho por la


solucin legal, esta deja de ser obligatoria.
La ley debe ser clara, no prestarse a dobles interpretaciones, darse en un
lenguaje accesible para el hombre comn.
La ley debe ser pblica, esta regir a partir de su publicacin.
La ley debe ser general, permitir planificar con certeza la vida de aquellos
a que esta destinada.
En lo posible deben ser pocas y verdaderamente necesarias.
La ley solo puede caer sobre conductas humanas.
La ley siempre condiciona la libertad.
La ley nace o surge del poder legislativo y la muerte de ella o final de
vigencia se da por otra ley que la deroga.
Tratar de entender una ley, se llama interpretacin de la ley.
La jurisprudencia: es el conjunto de principios y doctrinas contenidos en
las decisiones de los tribunales. La jurisprudencia establece una regla
general valida para todo caso similar. Lo importante no es el fallo
individual sino el principio en que se base.
La doctrina: son las soluciones que dan los doctrinarios a determinados
problemas de interpretacin de la ley que puedan llegar a tener los
legisladores.
Los doctrinarios van a desarrollar una opinin sobre determinado tema.
La costumbre y la doctrina resultan vinculantes en el momento que el juez
aplique la ley.

Interpretacin de la ley.
Interpretar es desentraar el sentido de una expresin, a fin de determinar
su campo de aplicacin.
Hay escuelas que con distintas concepciones filosficas, han ido
desarrollando una serie de mtodos para lograr la correcta interpretacin de
las posiciones de derecho.
La escuela de la exgesis: producto del racionalismo, limito los modos
posibles de posicin del derecho a la ley. Para interpretar deba recurrirse a
los textos legales y procurar mediante su exgesis, desentraar al voluntad

del legislador.
Para ello debe procederse a una interpretacin gramatical de la formula, si
eso no basta, mediante el anlisis lgico.
La escuela histrica: exalta lo intuitivo y lo espontneo frente a lo
racional. Ve en el derecho una creacin del espritu del pueblo.
Utiliza el anlisis gramatical y el lgico pero agrega dos elementos, el
elemento histrico, por el cual se compara la regla a interpretar con el
derecho anteriormente vigente de modo de discernir cual fue el cambio
introducido por ella y el elemento sistemtico que ubica la formula dentro
de un sistema total de modo de adecuarla a los principios generales en que
tal sistema se articula.
Francois Geny: coincide con la escuela de la exgesis, pero no esta de
acuerdo que la legislacin sea el nico modo de posicin del derecho.
Elabora un mtodo llamado "de la libre investigacin cientfica", en el cual
cobra fundamental importancia el anlisis de la finalidad de la formula, la
ocasin en la que fue elaborada, el medio social donde se origino y las
concepciones predominantes en el.
Pero pone un limite a la labor del interprete: cuando un caso no ha sido
previsto por el legislador, debe dejarse de lado la ley y recurrirse a las
dems posiciones existentes.
La escuela del derecho libre: su mtodo de interpretacin tiene por bases
fundamentales el rechazo a la doctrina de la suficiencia absoluta de la ley y
la afirmacin de la labor personal y creadora del juez.

El juez.
Hay ocasiones en que se producen conflictos que las partes no logran
resolver, ni aun con la mejor voluntad, all aparece la figura del juez.
En estos casos la presencia del juez es indispensable para contener el
conflicto, racionalizarlo y enmarcarlo de modo de limitar sus efectos y
evitar su difusin.
Ya Aristteles haba comprendido que el juez era "el derecho vivo", la
"justicia animada", por cuanto su misin es la de decidir con justicia los
casos concretos que se le presenten, sobre la base de posiciones de derecho.
Decidir jurdicamente un conflicto significa, encontrar una solucin que
restablezca la paz y el dialogo, reconduciendo la relacin interpersonal a
una situacin de reconocimiento reciproco. Esta labor se realiza en el
marco del proceso judicial.

La justicia protectiva fundamenta una serie de reglas que fijan como habr
de desarrollarse el proceso y como tendrn que conducirse las partes y el
juez en el.
Los principios fundamentales son:

Independencia del juez: el juez debe ser un tercero imparcial. En


este requisito se funda la posibilidad de poder recusar a aquel
magistrado que fuera amigo, enemigo, acreedor o deudor o pariente
de una de las partes, o bien que hubiere prejuzgado. Una garanta
para preservar su independencia es la inamovilidad del juez en sus
funciones mientras dure su buen desempeo.

Derecho de las partes a ser odas y a ejercer su defensa: este


derecho se concede igualmente a todas las partes del juicio.

Necesidad de un procedimiento de prueba: puesto que el juez no


ha presenciado el origen del conflicto, los litigantes debern
demostrar las circunstancias en que basen sus declaraciones. As se
establece la necesidad de probar los propios dichos.

Fundamentacin de su decisin: el juez no aplica una justicia


intuitiva, sino que tiene que basar sus decisiones en las reglas en
que se expresa el orden jurdico.

Carcter definitivo de la decisin: una vez que el juez ha tomado


su decisin ya no puede revocarla. Ello evita el peligro de la
arbitrariedad, pero no excluye la posibilidad de solicitar la revisin
de la sentencia en una instancia mas elevada.