EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A)

DOUTOR(A) JUIZ(A) DA 4 VARA DO TRABALHO DE TERESINA-PI

Processo n: 000204-47.2013.5.22.0003
Reclamante: E
Reclamante: M
Reclamado: V
Reclamado: P
Reclamado: P

V., pessoa jurdica de direito privado, constituda na forma de Sociedade

Empresria Limitada, CNPJ n 1, com sede na rua, por meio de seus advogados
(procurao anexa), vem, a presena de V. Exa., fundamentado nos artigos 846 e 847
da CLT, apresentar

CONTESTAO
Reclamao Trabalhista que lhe movida por E e M, fazendo-a com base nas razes
de fato e de direito adiante expostas.

PRELIMINARMENTE
Incompetncia em Razo da Matria
Cumpre observar que trata-se de Ao de Indenizao com pedido
restrito ao pagamento de indenizao material e moral pleiteado pelas
RECLAMANTES. Tais pedidos derivam da tentativa de demonstrar a responsabilidade
da RECLAMADA pelo evento que culminou com o falecimento do empregado.
Num estudo minucioso da exordial, percebe-se que as RECLAMADAS
no pleiteiam nenhuma verba trabalhista.

A jurisprudncia pacfica no sentido de que apesar da discusso

derivar-se de acidente de trabalho, o pleito tem autoria no do empregado mas da
viva e filha.
Vejamos o que nos ensina o MIn. Luiz Fux respeito de Conflito de
Competncia n 59.972 MG (2006/0050616-7):
Com o advento da Ec 45/04 ressoou de forma cristalina a competncia
da Justia do Trabalho em demandas que tratam de acidente de trabalho, eis que
acrescentou o inciso IV ao art. 114 da CF, de seguinte teor:
Art. 114. Compete a Justia do Trabalho processar e julgar:
[...]
VI as aes de indenizao por dano moral e material ou patrimonial
decorrentes da relao de trabalho.
Contudo, sobreleva notar que o caso em apreo no se enquadra
previso constitucional referenciada. que os danos aos quais se perquire reparao
foram experimentados por pessoas estranhas relao de trabalho, no caso a viva
e a filha menor do trabalhador, que buscam o ressarcimento de dano prprio,
resultante da morte de seu esposo e genitor, pretenso que se desvincula da relao
empregatcia anteriormente existente entre o de cujus e o reclamado.
A natureza da demanda eminentemente cvel, na medida em que
no h lide entre empregado e empregador, nem entre este a pessoas na condio
de herdeiros ou sucessores de direitos trabalhistas. Destarte, foroso reconhecer,
portanto, a competncia da Justia Comum. guisa de exemplo, colhem-se os
seguintes precedentes:
CONFLITO DE COMPETNCIA ACIDENTE DE TRABALHO AO DE
INDENIZAO POR DANOS MORAIS AJUIZADA POR VIVA DE
TRABALHADOR FALECIDO COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. 1.
Compete Justia Comum Estadual conhecer de demanda ajuizada
por viva de trabalhador falecido que, em nome prprio, pleiteia o
pagamento de indenizao por parte do ex-empregador. Precedentes.
2. Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo de Direito
da 1 Vara de Guariba/SP, o suscitado. (CC 57.884 - SP, Relatora
Ministra ELIANA CALMON, DJ de 09 de abril de 2.007).
CONFLITO DE COMPETNCIA. ACIDENTE DE TRABALHO. AO DE
INDENIZAO POR DANOS MORAIS AJUIZADA POR VIVA E FILHAS DE
TRABALHADOR FALECIDO. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. 1.
"Compete Justia Comum Estadual conhecer de demanda ajuizada
por viva de trabalhador falecido que, em nome prprio, pleiteia o

pagamento de indenizao por parte do ex-empregador. Precedentes"

(CC 57.884/SP, Rel. Min. Eliana Calmon, DJU de 09.04.07). 2. Conflito
conhecido para declarar a competncia do Juzo de Direito de So
Francisco de Assis/RS, o suscitado. (CC 75.787 - RS, Relator Ministro
CASTRO MEIRA, DJ de 06 de agosto de 2.007).
Confiram-se ainda os seguintes julgados da Segunda Seo nesse
mesmo sentido:
Conflito de competncia. Acidente do Trabalho. Morte do empregado.
Ao de indenizao proposta pela esposa e pelo filho do falecido. 1.
Compete Justia comum processar e julgar ao de indenizao
proposta pela mulher e pelo filho de trabalhador que morre em
decorrncia de acidente do trabalho. que, neste caso, a demanda
tem natureza exclusivamente civil, e no h direitos pleiteados pelo
trabalhador ou, tampouco, por pessoas na condio de herdeiros ou
sucessores destes direitos. Os autores postulam direitos prprios,
ausente relao de trabalho entre estes e o ru. 2. Conflito conhecido
para declarar a competncia da Justia comum. (CC 54.210 - RO,
Relator Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, DJ de 12 de
dezembro de 2.005).

CONFLITO DE COMPETNCIA. ACIDENTE DO TRABALHO. VIVA E FILHA

DE EMPREGADO VITIMADO EM SERVIO. DEMANDA EM NOME
PRPRIO. 1. Aps o advento da Emenda Constitucional 45, consoante
entendimento do Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Conflito
de Competncia 7204-MG - compete Justia do Trabalho processar e
julgar as aes de dano moral e patrimonial, decorrentes de acidente do
trabalho.
2. No caso, as autoras, na condio de viva e filha do empregado
vitimado, buscam e atuam em nome prprio, perseguindo direito
prprio, no decorrente da antiga relao de emprego e sim do
acidente do trabalho. 3 - Neste contexto, em se tratando de ato das
empresas, suficientes caracterizao de culpa civil, de onde
emergente o direito indenizao pleiteada, a competncia para o
processo e julgamento da Justia Estadual. 4 - Competncia
determinada pela natureza jurdica da lide, relacionada com o tema
da responsabilidade civil. 5 - Conflito conhecido para declarar
competente o Juzo de Direito da 6 Vara Cvel de Dourados - MS - o
suscitado (CC 40.618 - MS, Relator Ministro FERNANDO GONALVES, DJ
de 13 de outubro de 2.005).

Ante o exposto, conheo do conflito para declarar a competncia do

JUZO DE DIREITO DA COMARCA DE SO DOMINGOS DA PRATA - MG.
Neste sentido tem-se que:
CONFLITO DE COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL E JUSTIA ESTADUAL.
AO VISANDO A OBTER PENSO POR MORTE DECORRENTE DE
ACIDENTE DE TRABALHO. ALCANCE DA EXPRESSO "CAUSAS
DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO".
1. Nos termos do art. 109, I, da CF/88, esto excludas da competncia
da Justia Federal as causas decorrentes de acidente do trabalho.
Segundo a jurisprudncia firmada pelo Supremo Tribunal Federal e
adotada pela Corte Especial do STJ, so causas dessa natureza no
apenas aquelas em que figuram como partes o empregado acidentado e
o rgo da Previdncia Social, mas tambm as que so promovidas pelo
cnjuge, ou por herdeiros ou dependentes do acidentado, para haver
indenizao por dano moral (da competncia da Justia do Trabalho CF, art. 114, VI), ou para haver benefcio previdencirio penso por
morte, ou sua reviso (da competncia da Justia Estadual).
2. com essa interpretao ampla que se deve compreender as causas
de acidente do trabalho, referidas no art. 109, I, bem como nas Smulas
15/STJ ("Compete justia estadual processar e julgar os litgios
decorrentes de acidente do trabalho") e 501/STF (Compete justia
ordinria estadual o processo e o julgamento, em ambas as instncias,
das causas de acidente do trabalho, ainda que promovidas contra a
unio, suas autarquias, empresas pblicas ou sociedades de economia
mista).
3. Conflito conhecido para declarar a competncia da Justia Estadual.
(CC 121352 / SP; CONFLITO DE COMPETENCIA 2012/0044080-4;Ministro
TEORI ALBINO ZAVASCKI (1124); S1 - PRIMEIRA SEO; Julg. 1/04/2012;
Pub. DJe 16/04/2012).

CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. ACIDENTE DE TRABALHO.

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS PROPOSTA
POR VIVA E FILHA DE TRABALHADOR FALECIDO. EXTINO DA REDE
FERROVIRIA FEDERAL S/A. SUCESSO PELA UNIO. ART. 109, I, DA
CF/88. COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM ESTADUAL.
1. Compete Justia Comum Estadual conhecer de demanda ajuizada
por viva de trabalhador falecido que, em nome prprio, pleiteia do
ex-empregador o pagamento de indenizao por danos morais e
materiais decorrentes de acidente de trabalho. Precedentes.
2. A presena da Unio na lide, como sucessora da extinta Rede

Ferroviria Federal, no interfere na fixao do juzo competente, pois

as aes de acidente de trabalho, lato sensu, foram expressamente
excludas da competncia federal, nos termos do art. 109, I, da
Constituio da Repblica.
3. Nos termos da Smula 501/STF, "compete Justia ordinria estadual
o processo e o julgamento, em ambas as instncias, das causas de
acidente do trabalho, ainda que promovidas contra a Unio, suas
autarquias, empresas pblicas ou sociedades de economia mista".
4. Conflito de competncia conhecido para declarar competente o
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, o suscitado.
(CC 99556 / SP CONFLITO DE COMPETENCIA 2008/0232596-6; Ministro
CASTRO MEIRA (1125); S1 - PRIMEIRA SEO; Julg. 6/02/2009; Pub. DJe
05/03/2009).

CONFLITO DE COMPETNCIA. AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS

E PATRIMONIAIS. ACIDENTE DO TRABALHO. PAGAMENTO DE
INDENIZAO EM NOME PRPRIO. MENOR. EX-EMPREGADO.
1. Cuidando-se de ao ajuizada por filho do trabalhador falecido,
buscando o ressarcimento de dano prprio, resultante da morte do
pai, a competncia da Justia Comum, porque a pretenso se
desvincula da relao empregatcia anteriormente existente entre o
ru e o de cujus. Precedentes.
2. Havendo participao da Unio, no plo passivo da relao
processual, a competncia da Justia Federal.
3. Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo Federal da
7 Vara da Seo Judiciria do Estado do Rio Grande do Sul.
(CC 91049 / RS CONFLITO DE COMPETENCIA 2007/0248163-1; Ministro
CASTRO MEIRA (1125); S1 - PRIMEIRA SEO; Julg. 27/02/2008; Pub.
DJe 17/03/2008).

CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. JUSTIA ESTADUAL E

TRABALHISTA. ACIDENTE DE TRABALHO. AO DE INDENIZAO POR
DANOS MORAIS E MATERIAIS AJUIZADA POR VIVA E FILHOS DE
TRABALHADOR. INEXISTNCIA DE RELAO DE TRABALHO.
COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL.
1. A Suprema Corte, no julgamento do CC 7.204 - MG, de relatoria do
Ministro CARLOS BRITTO, salientou que, mesmo antes de ser editada a
EC 45/04, a competncia para julgar as aes que versam indenizao
por dano moral ou material decorrente de acidente de trabalho j
pertencia Justia laboral.

2. Com a edio da EC 45/04, ressoou de forma cristalina a competncia

da Justia Trabalhista em demandas que tratam de acidente de
trabalho, eis que se acrescentou o inciso VI ao art. 114 da Constituio
da Repblica, de seguinte teor: Compete Justia do Trabalho
processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou
patrimonial, decorrentes da relao de trabalho.
3. In casu, sobreleva notar que no caso concreto no se enquadra a
previso constitucional referenciada. que o danos os quais se
perquire reparao foram experimentados por pessoas estranhas
relao de trabalho, no caso a viva e filhos de trabalhador, que
buscam o ressarcimento de dano prprio, resultante da morte de seu
esposo e genitor, pretenso que se desvincula da relao empregatcia
anteriormente existente entre o ru e o de cujus.
(Precedentes: CC 57.884 - SP, Relatora Ministra ELIANA CALMON,
Primeira Seo, DJ de 09 de abril de 2.007; CC 75.787 - RS, Relator
Ministro CASTRO MEIRA, Primeira Seo, DJ de 06 de agosto de 2.007;
CC 54.210 - RO, Relator Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO,
SEgunda Seo, DJ de 12 de dezembro de 2.005; CC 40.618 - MS, Relator
Ministro FERNANDO GONALVES, Segunda Seo, DJ de 13 de outubro
de 2.005).
4. Conflito conhecido para declarar a competncia do JUZO DE
DIREITO DA COMARCA DE SO DOMINGOS DA PRATA MG.
(CC 59972 / MG CONFLITO DE COMPETENCIA 2006/0050616-7; Ministro
LUIZ FUX (1122); S1 - PRIMEIRA SEO; Julg. 12/09/2007; Pub. DJ
08/10/2007 p. 197 RSSTJ vol. 32 p. 437).
Ante o exposto, requer do(a) MM(a). Juiz(a), a extino do processo nos
termos do art. 267, IV, CPC.

I CONSIDERAES PREAMBULARES
Antes de tudo, cumpre esclarecer que do RECLAMANTE o nus de
provar sobremaneira os fatos constitutivos dos direitos que reclama. pacfica a
doutrina e jurisprudncia nesse sentido, no fosse a prpria lei pertinente (art. 818
da CLT).
ntido que o contrato de trabalho havido entre o de cujus e
reclamada foi estabelecido e concretizado dentro dos preceitos legais.
AS RECLAMANTES postulam pagamento de indenizao por danos
morais e materiais, verbas sabidamente sem direito, atuando com evidente
deslealdade processual.

Passamos, ento a anlise das alegaes expostas pelas RECLAMANTES

para, ao final, contest-las.

II DAS ALEGAES DAS RECLAMANTES

Dizem, as RECLAMANTES, que so respectivamente, viva e filha de
FRANCISCO WALLISON DA SILVA, falecido em 16/01/2013, em decorrncia de
acidente de trabalho, na obra do Condomnio Residencial Play Ilhotas. Que percebia
como remunerao o valor de R$ 801,11 (oitocentos e um reais e onze centavos),
trabalhando na funo de servente.
Baseadas em ouvi falar, e sem entrar em maiores detalhes, dizem que
conforme testemunhos de pessoas que estiveram no local do acidente [...] a
principal causa do acidente em questo teria sido a falta de lugar para fixao do
cinto de segurana, e precariedade por no utilizao de mecanismos de proteo
contra quedas [...]. (grifo nosso)
Por essa razo aponta a culpa da RECLAMADA em face de negligncia.
Que com a morte daquele, a famlia encontra-se desamparada.
Dessa forma, buscam a tutela jurisdicional, pleiteando indenizao por
dano material e moral.
Entretanto, como se verificar no transcorrer da presente lide, a
pretenso das demandantes insubsistente, devendo gerar a improcedncia da ao.

III DA REALIDADE DOS FATOS

A Do Acidente em Si
O senhor Francisco Wallisson da Silva Abreu, foi contratado 12/11/2012
(contrato de experincia) pela RECLAMADA na funo de servente, com salrio de R$
625,00 (seiscentos e vinte e cinco reais) para trabalhar na construo do Condomnio
Play Ilhotas, situado na avenida Tibrio Nunes, n 1000, bairro Ilhotas, Teresina-PI.
(Doc. Ficha de Registro).
Como todo funcionrio da empresa, recebeu Treinamento de
Integrao de Segurana do Trabalho, Ordem de Servio (regras e instrues) e seus
EPIs (Doc. Contratao).

Ocorreu que no dia 16/01/2013 estava desempenhando suas

atividades, quando, num determinado descuido, sofreu uma queda (Doc. BO).
Deve-se esclarecer que no momento do acidente, o empregado estava
com todos os seus equipamentos de proteo individual (Doc. Fotos).
A empresa tomou todas as medidas necessrias para o fato, prestando
toda a assistncia famlia do empregado.
J no dia seguinte, fez a Comunicao de Acidente de Trabalho-CAT
(Doc. CAT), para que a famlia pudesse receber a penso do de cujus.
Segundo depoimentos prestados no 6 Distrito Policial (Doc.
Depoimentos 6 DP) o empregado estava com seu cinto de segurana, porm no
fez a ancoragem devida:
WOLNEY RICARDO DA SILVA NASCIMENTO
[...] Que o declarante diz que o senhor de nome Francisco Cunha estava
com a vtima no momento do fato, que foi informado por o senhor
Francisco que a vtima estava de cinto mas o cinto no estava preso
mais o seu Francisco estava com seu cinto preso [...].
JOS FRANSCISCO LOPES DA SILVA
[...] Que ouviu dizer no momento do fato o cinto da vtima no estava
preso nos ganchos [...].
FABRCIO DE SOUSA MIRANDA
[...] Que o declarante diz que segundo informaes a vtima no
prendeu o talabarte do seu cinto em nenhum local [...].
Conforme depoimentos nota-se que em atitude particular de extrema
imprudncia, contrariando todas as orientaes, a vtima soltou o talabarte,
desprendendo seu cinto de segurana dos ganchos de proteo existentes.
Se no tivesse tomado essa atitude, o que muito poderia lhe ocorrer era
uma luxao com pequena gravidade.
B Da Segurana no Trabalho
A RECLAMADA no concorda com acusaes inverdicas e infundadas
por parte das RECLAMANTES.

Dizer que h precariedade das medidas preventivas, falta de

treinamentos dos empregados e de equipamentos de proteo contra quedas ser
leviano.
Tenta as RECLAMANTES induzir este juzo a erro.
J foi dito e provado que todo funcionrio quando admitido passa
por trs etapas (Doc. Contratao):
1: Treinamento de Integrao de Segurana do Trabalho: mini curso
onde so abordados temas como riscos da funo, uso adequado dos EPIs e EPCs,
recomendaes de segurana, etc;
2: Ordem de Servio: neste dado mais instrues sobre o correto
desempenho da sua funo, seus direitos e deveres, cuidados a serem tomados, etc.
3: Entrega de Material de Segurana: neste entregue todos os EPIs
necessrios para o bom desempenho da funo: cinto, capacete, culos, etc.
Outra medida adotada pela empresa no intuito de evitar acidentes o
chamado DSS Dilogo Semanal de Segurana, com a participao de todos os
funcionrios. Inclusive, poucos dias antes do acidente (10 de janeiro) ocorreu um
desses eventos, com a participao do de cujus (Doc. DSS, fotos).
A empresa tem instalada dentro de sua obra uma CIPA (Doc. CIPA), bem
como o SESMT (Doc. SESMT).
Outra prova, muito importante, que comprova que a empresa trabalha
respeitando a legislao no que pertine a segurana do trabalho o fato de que no
ms de Novembro/2012 a obra passou por inspeo (encerrada em 30/11/12), onde
nada de irregular foi constatado (Doc. Livro de inspeo). Nenhuma orientao foi
determinada, nenhuma sano ou qualquer coisa do tipo.
certo que tomas as medidas de preveno so adotadas pela
empresa. Alm de fornecer material, orientar quanto ao uso correto, a RECLAMADA
fiscaliza sua utilizao. Trata-se de um caso nico no estabelecimento.
Sabe-se que existem certos riscos que so inerentes determinadas
atividades. Todo operrio da construo civil est em eminente risco de acidente a
qualquer descuido.
Constata-se que a vtima foi culpada pela causa do sinistro. O nexo
causal entre o dano sofrido e a culpa da vtima impede a configurao dos elementos
indispensveis imputao da responsabilidade civil RECLAMADA.

Neste sentido a fundamentao apresentada pela 8 Cmara do 2

Tribunal de Alada de So Paulo, na Apelao n 523143-00/0.
A prova pericial mostrou que o ambiente de trabalho era, ou aquele
que o autor exercia suas atividades durante parte da jornada era nocivo.
Os nveis de rudo eram elevados. Mas no se equipara culpa do
comportamento do empregador que no tem como evitar o risco da
atividade a que se dedica.
A empregadora no assumiu o risco de causar o dano ao autor, [...]
apenas exerceu atividade lcita, por que arriscada, mas com risco
conhecido e determinante de modos especiais de reparao para
trabalhar, como a aposentadoria especial.
Se fosse outra forma, as doenas profissionais e todos os acidentes de
trabalho teriam de dar ensejo responsabilidade civil do empregador,
pelo simples fato de sempre haver risco. (Citao do Dr. Jos Luiz Dias
Campo, no trabalho intitulado Riscos Constantes Empresa pode
amenizar agentes nocivos mas no ser culpada pela sua no
eliminao. In revista Proteo, junho/99, pg. 68)
Inaceitvel que por um nico fato ocorrido, pretendam as
RECLAMANTES impingir a pecha da irresponsabilidade RECLAMADA, principalmente
pelo fato de sempre deixar seus empregados cientes de todos os perigos da atividade
laboral, inclusive com o fornecimento de todo o apoio e material de segurana
necessrio na execuo dos servios.

IV INEXISTNCIA DE CULPA IN VIGILANDO

No se configura no presente caso a culpa in vigilando da
empregadora, muito embora as RECLAMANTES pretendam a sua caracterizao sob o
fundamento de terem sido negligente em cumprir as normas de segurana do
trabalho [...].
Conforme nos ensina o Dr. Jos Luiz Dias Campos, ocorre a culpa in
vigilando:
quando ocasionada pela falta de diligncia, ateno, fiscalizao ou
quaisquer outros atos de segurana, no cumprimento do dever, para evitar prejuzo a
algum.(Responsabilidade Penal, Civil e Acidentria do Trabalho, pg. 11, 4 Ed.,
LTr).
Resta comprovado nos autos que a RECLAMADA sempre procurou vigiar
e fiscalizar o cumprimento das normas de segurana do trabalho, estando sempre
atenta e diligente no sentido de coibir atos que resultassem em risco aos

trabalhadores, inclusive fazendo reunies semanais (DSS Dilogo Semanal de

Segurana) (Doc. DSS).
V-se, claramente, que a RECLAMADA no preenche os requisitos para
ser responsabilizada por culpa no evento danoso.
A culpa in vigilando no se caracteriza por um ato nico do
empregado, mas sim, a um conjunto de atos e fatores que determina que o
empregador no vigia seus empregados, associado aos descasos de quem no quer
fiscalizar.
No presente caso, o ato foi nico, isolado, distante aos olhos do
empregador.
Assim, no h como imputar a responsabilidade por ato ilcito culposo,
quer seja por ao ou omisso. A responsabilidade no caso da prpria vtima,
pessoa que tinha pleno discernimento, que escolheu uma prtica inadequada em
determinado momento. E no h que se falar em desconhecimento de uso indevido
de equipamento de proteo individual ou coletivo por parte do empregado,
muito menos em falta de orientao por parte da empresa.
Rui Stoco cita Carlos Alberto Bitar:
O ser humano, porque dotado de liberdade de escolha e de
discernimento, deve responder por seus atos. A liberdade e a
racionalidade, que compe sua existncia, trazem-lhe, em contraponto,
a responsabilidade por suas aes ou omisses, no mbito do direito, ou
seja, a responsabilidade corolrio da liberdade e da racionalidade.
Certo que em todas as atividades da construo civil existem riscos de
acidentes, no sendo diferente com a obra do Condomnio Play Ilhotas. Este risco
existente e conhecido deve ser traduzido como risco da atividade econmica, acima
citado, da qual redundou o infortnio que vitimou o marido e pai das RECLAMANTES,
no se vislumbrando hiptese indenizatria pelo fato ocorrido.

V A RESPONSABILIDADE SUBJETIVA COMO REGRA CONSTITUCIONAL - Ok

No caso em apreo, as RECLAMANTES suplicam, indevidamente, pela
adoo da responsabilidade objetiva sob o fundamento de que a atividade
desenvolvida pela empregadora construo civil oferece riscos aos empregados,
rogando pela aplicao do art. 927 do Cdigo Civil.
Ledo engano!

Segundo o magistrado da 1 Regio, Dr. Alexandre Agra Belmonte, a

responsabilidade objetiva o dever de reparar o dano cuja verificao independe de
culpabilidade do agente.1
Explica outro magistrado, Dr. Jos Cairo Jnior, que adaptado relao
empregatcia, conclui-se que o empregador responde, objetivamente, pelos danos
que causar, quando o desenvolvimento normal de sua atividade implicar, por sua
prpria natureza, risco para os direitos do empregado.2
Obtempera-se que a Constituio Federal (art. 7, inciso XXVIII),
assegura o direito indenizao ao empregado quando o empregador incorrer em
dolo ou culpa.
Ou seja, a REGRA3 no ordenamento jurdico nacional vigente roga pela
responsabilidade subjetiva do empregador.
Para Tartuce a responsabilidade subjetiva constitui regra geral em
nosso ordenamento jurdico, baseado na teoria da culpa. Dessa forma, para que o
agente indenize, ou seja, para que responda civilmente, NECESSRIA A
COMPROVAO DA SUA CULPA GENRICA, que inclui o dolo (inteno de prejudicar)
e a culpa em sentido restrito (imprudncia, negligncia ou impercia).4
A responsabilidade subjetiva, diferentemente da objetiva, baseia-se na
teoria da culpa.
Neste caso, para o reconhecimento da responsabilidade da empresa
faz-se necessria a existncia de QUATRO PRESSUPOSTOS: conduta humana, culpa
genrica ou lato sensu, nexo de causalidade e o dano ou prejuzo.
A CONDUTA HUMANA se traduz na ao ou omisso voluntria ou por
negligncia, imprudncia ou impercia, que acabam por determinar o dolo e a culpa
pelo ato ilcito.
Aqui h de se esclarecer que NO HOUVE AO OU OMISSO DA
EMPRESA RECLAMADA, e sim CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA, o que isenta o
empregador de responsabilidade.

BELMONTE, Alexandre Agra. Curso de responsabilidade trabalhista. 2 Ed. So Paulo: LTr, 2009, p.52.
CAIRO JNIOR, Jos. O acidente do trabalho e a responsabilidade do empregador. 5 Ed. So Paulo: LTr,
2009, p. 113.
3
Vide: TRT 23 R. RO 0029000-88.2009.5.23.0 1 T. Rel. Des. Roberto Benatar Dje 10.12.2010 p. 34.
4
TARTUCE, Flvio. Direito Civil. V.2. 6 Ed. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 471/472.
2

Isto porque NO HOUVE NEGLIGNCIA como apontado pela

RECLAMANTE. Pelo contrrio, a negligncia existiu por parte do empregado, que
apesar de estar usando seu cinto de segurana c/ talabarte, no fez a acoplagem
correta.
Diante da funo por aquele desempenhada, NO H QUE SE FALAR
EM OMISSO DA EMPRESA, pois esta alm de fornecer todos os equipamentos de
proteo necessrios, constantemente oferece palestras, cursos e treinamentos aos
empregados.
Neste sentido, temos:
RECURSO DE REVISTA. ACIDENTE DE TRABALHO. DANO MORAL.
RESPONSABILIDADE SUBJETIVA. A regra geral no Direito Brasileiro a
responsabilidade subjetiva, que pressupe a ocorrncia concomitante
da prtica de ato ilcito ou com abuso de direito (culpa ou dolo), do
dano (prejuzo material ou moral) e do nexo causal entre o ato
praticado pelo empregador e o dano sofrido pelo trabalhador. Sem a
conjugao de todos esses requisitos, no se h de falar em
responsabilidade. Inteligncia do artigo 186 do Cdigo Civil e 7, XXVIII,
da Constituio Federal. No caso, apesar comprovado o acidente de
trabalho, o TRT entendeu pela no comprovao da culpa do
empregador, reformando a sentena que julgou procedentes os
pedidos iniciais. Ademais, impossvel, diante da moldura ftica
estabelecida pela Corte Regional, dar nova soluo ao litgio, na forma
pretendida pelo reclamante, sem o revolvimento de fatos e provas, o
que nesta instncia recursal encontra bice na Smula n 126 do
Tribunal Superior do Trabalho. Recurso de revista de que se conhece e a
que se nega provimento.
RR - 9951300-54.2006.5.09.0673 Data de Julgamento: 29/06/2011,
Relator Ministro: Pedro Paulo Manus, 7 Turma, Data de Publicao:
DEJT 01/07/2011.
Conforme se depreende da ementa do julgado acima, uma vez no
comprovada a culpa do empregador e verificada a culpa exclusiva da vtima no h
que se falar na indenizao pleiteada, eis que ausente qualquer conduta antijurdica
capaz de ensejar o direito reparao.

VI CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA

Tenciona o art. 158, I da CLT que CABE AOS EMPREGADOS observar as
normas de segurana e medicina do trabalho, inclusive as instrues, atravs de

ordens de servio, quanto s precaues a tomar sentido de evitar acidentes do

trabalho ou doenas ocupacionais.
Portanto, s pelo fato de no observar as determinaes da empresa
reclamada j estaria AFASTADA o ato ilcito provocador do dano por parte da
empresa.
De mais a mais, como visto pela redao do ar.t. 158, I da CLT o dever
de cuidado cabe todos e no somente empresa.
Assim, diante dos fatos narrados verifica-se que o de cujus no
observou o dever de cuidado atribudo a todas as pessoas que vivem em sociedade.
Acerca do dever de cuidado assevera SRGIO CAVALIERI FILHO:
Falta de cuidado.
Neste ponto, cabe uma indagao: se o resultado foi previsto, por que
o agente no o evitou? Se era pelo menos previsvel, por que o agente
no o previu e, consequentemente, o evitou? A resposta singela:
porque faltou com a cautela devida; violou aquele dever de cuidado
que a prpria essncia da culpa. Por isso, vamos sempre encontrar
falta de cautela, ateno, diligncia ou cuidado como razo ou substrato
final da culpa.5
razovel aferir que a vtima, por exercer a funo de servente deveria
saber que para realizao destes servios, indispensvel a utilizao de cinto de
segurana, bem como sua ancoragem.
Ou seja, era de fcil percepo o risco no manejo do servio, tendo a
vtima ignorado tais percepes.
Assim, diante da CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA afasta-se a
responsabilidade, seja ela objetiva ou subjetiva, da RECLAMADA.
Neste sentido, as lies dos civilistas Dr. SLVIO DE SALVO VENOSA, do j
citado Dr. SRGIO CAVALIERI FILHO e do magistrado trabalhista Dr. ALEXANDRE AGRA
BELMONTE, respectivamente:

CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 6 Ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2005, p.
61.

SLVIO DE SALVO VENOSA

Apontamos que a culpa exclusiva da vtima elide o dever de
indenizar, porque impede o nexo causal. (...) Com a culpa exclusiva da
vtima, desaparece de causa e feito entre o dano e seu causador.6
SRGIO CAVALIERI FILHO
Sem isso no se pode imputar o fato ao agente a ttulo de culpa, sob
pena de consagrar a responsabilidade objetiva.7
ALEXANDRE AGRA BELMONTE
Assim, a leso ou morte da vtima que, contrariando as determinaes
do empregador, resolve operar uma mquina que vem a decepar-lhe um
dedo ou subir num andaime sem a necessria proteo e vem a dele
cair.8
Coaduna-se com o desatendimento das ordens do empregador e a
postura da vtima em no utilizar os EPIs de maneira adequada, mesmo este tendo
sido entregue pela empresa, levam CONCLUSO de que a RECLAMADA NO
POSSUI QUALQUER RESPONSABILIDADE PELO SINISTRO.
Assim, fica a RECLAMADA isenta de responsabilidade seja em razo da
culpa exclusiva da vtima, que exclui o nexo de causalidade alm de retirar suposta
culpa da empresa pela morte do genitor e marido das RECLAMANTES, em razo de
inexistncia de efeitos jurdicos numa suposta falta de vigilncia da empresa.
Portanto, conclui-se que o sinistro decorreu de culpa exclusiva do de
cujus, pois, se tivesse acoplado o cinto no devido local, no teria sofrido o acidente.
NO HOUVE NEGLIGNCIA DA RECLAMADA E SIM IMPRUDNCIA DO
DE CUJUS.
E Esse ato de imprudncia do pai e marido das AUTORAS no deve ser
repassado empresa R, razo pela qual no h como se responsabilizar as
demandadas pelo infortnio.

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: responsabilidade civil. 3 Ed. So Paulo: Atlas, 2003, p.40.
CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 6 Ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2005, p.
61.
8
BELMONTE, Alexandre Agra. Curso de responsabilidade trabalhista. 2 Ed. So Paulo: LTr, 2009, p.182.
7

No magistrio de Sebastio Geraldo de Oliveira (in Indenizaes por

Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional, Ed. LTR, 4 ed.,2008, p. 144):
Quando o acidente de trabalho acontece por culpa exclusiva da
vtima, no cabe qualquer reparao civil, em razo da inexistncia de
nexo causal do evento com o desenvolvimento da atividade da
empresa ou com a conduta do empregador.
No h, portanto, que se falar em reparao por danos.
o que diz a Jurisprudncia:
ACIDENTE DE TRABALHO Responsabilidade Civil Indenizao- Art.
159 do Cdigo Civil e art. 7 inciso XXVIII da CF Culpa do empregador
No caracterizao Imprudncia da vtima Recurso desprovido.
Agindo o empregado de forma imprudente no uso de mquina moedera
de carne, sem tomar as devidas cautelas, qual seja o uso do
protetor(soquete) colocado a sua disposio para sua atividade laboral
de forma segura, no h como infrigir a culpa do evento ao
empregador. (processo n 0085816-2 Ac 6613 Relator Juiz Fernando
Vidal de Oliveira TJ PR DJ PR 10.05.96 In Binujuris p 850)
No mesmo sentido temos:
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA - ACIDENTE DE
TRABALHO - INDENIZAO. A Corte Regional foi taxativa ao afirmar que
a leso sofrida no decorreu de atividade de risco realizada na
empregadora, motivo pelo qual se aplicaria hiptese a teoria da
responsabilidade subjetiva, no tendo o autor se desincumbido de
provar a culpa da reclamada. Registrou, ainda, que a culpa foi exclusiva
da vtima pelo acidente ocorrido e no foi demonstrada a culpa da
empregadora, assim, indevidas as indenizaes pleiteadas. Inclumes
os arts. 818 da CLT e 333, II, do CPC. Os arestos colacionados revelam-se
inservveis ao fim colimado, por desatenderem ao disposto na alnea -ado art. 896 da CLT. Agravo de instrumento desprovido. (AIRR - 408632.2010.5.04.0000 , Relator Ministro: Luiz Philippe Vieira de Mello Filho,
Data de Julgamento: 16/02/2011, 1 Turma, Data de Publicao:
25/02/2011)
ACIDENTE DE TRABALHO. MORTE DO EMPREGADO. INDENIZAO POR
DANO MATERIAL E MORAL. No restando estabelecida a culpa das
reclamadas no infortnio de que resultou a morte do trabalhador, e
evidenciando-se de forma cabal que o acidente ocorreu devido
imprudncia do empregado que deixou de observar a utilizao

correta dos EPIs, impe-se rejeitar a pretenso de responsabilizar o

empregador por dano material e moral. A espcie retrata um ato
inseguro (conduta indevida do elemento humano), consubstanciada
na maneira pela qual o trabalhador se expe, conscientemente ou
inconscientemente, a risco de acidentes. Em outras palavras, um
certo tipo de comportamento que leva ao acidente" (MICHEL, Oswaldo.
Acidentes do trabalho e doenas ocupacionais. 2 ed., S. Paulo, Ed. LTR,
2001. pg. 55). Responsabilidade afastada. Improcedncia do pedido
exordial. (TRT 18 Regio, RO - 00984-2007-251-18-00-4, DJe
4.07.2008, Des. Rel. Katia Maria Bomtempo de Albuquerque). Grifo
nosso.
RECURSO DE REVISTA. ACIDENTE DE TRABALHO. DANO MORAL.
RESPONSABILIDADE SUBJETIVA. A regra geral no Direito Brasileiro a
responsabilidade subjetiva, que pressupe a ocorrncia concomitante
da prtica de ato ilcito ou com abuso de direito (culpa ou dolo), do
dano (prejuzo material ou moral) e do nexo causal entre o ato
praticado pelo empregador e o dano sofrido pelo trabalhador. Sem a
conjugao de todos esses requisitos, no se h de falar em
responsabilidade. Inteligncia do artigo 186 do Cdigo Civil e 7, XXVIII,
da Constituio Federal. No caso, apesar de comprovado o acidente de
trabalho, o TRT entendeu pela no comprovao da culpa do
empregador, reformando a sentena que julgou procedentes os
pedidos iniciais. Ademais, impossvel, diante da moldura ftica
estabelecida pela Corte Regional, dar nova soluo ao litgio, na forma
pretendida pelo reclamante, sem o revolvimento de fatos e provas, o
que nesta instncia recursal encontra bice na Smula n 126 do
Tribunal Superior do Trabalho. Recurso de revista de que se conhece e a
que se nega provimento. (RR - 9951300-54.2006.5.09.0673 Data de
Julgamento: 29/06/2011, Relator Ministro: Pedro Paulo Manus, 7
Turma, Data de Publicao: DEJT 01/07/2011).

ACIDENTE DE TRABALHO Incabimento de INDENIZAO. IMPERCIA da

vtima caracterizada. Acidente de trabalho. Impercia da vtima. No
prospera pretenso indenizatria contra a empresa empregadora
quando o operrio, treinado para a prtica de tarefa perigosa,
comanda a operao e omite cuidados essenciais que inclusive
recomendava aos demais operadores. Apelo Improvido. (TA/RS Ap.
Cvel n. 194195400 7 Cmara Civ. Rel. Leonello Pedro Paludo j. em
17.05.95 DJRS 06.10.95, pg. 1. In BONIJURIS 26702).

Acrdo: 6a Turma
Processo: 01201-2006-061-01-00-2 RO
ACIDENTE DE TRABALHO QUE RESULTA EM MORTE DO EMPREGADO.
AO REPARATRIA AJUIZADA PELA FILHA DO DE CUJUS. CULPA
EXCLUSIVA DA VTIMA NO SINISTRO. PRETENSO REJEITADA.
Se o acidente ocorre por culpa exclusiva da vtima, no h que se falar
acolhimento da pretenso de reparao civil veiculada pela filha do de
cujus em face da ex-empregadora deste.

O Egrgio TRT 22 assim tambm entende:

DANOS MORAIS E MATERIAIS. ACIDENTE AUTOMOBILSTICO.
RESULTADO BITO. CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA. INEXISTNCIA DE
NEXO
CAUSAL.
PRETENSO.
INVIABILIDADE.
O revolvimento do acervo probatrio demonstra que o sinistro que
vitimou o trabalhador resultou de culpa exclusiva da vtima, que
provavelmente cochilou ao volante do automvel, no sendo
demonstrada qualquer conduta ilcita da empregadora. Assim, resta
invivel a condenao da empresa, pois as indenizaes por danos
morais e materiais s tm pertinncia quando demonstrados os
requisitos da ao ou omisso, a culpa, o dano ou o prejuzo, bem como
o nexo de causalidade. (RO 00601-2011-106-22-00-0, Rel.
Desembargador FAUSTO LUSTOSA NETO, TRT DA 22 REGIO, SEGUNDA
TURMA, julgado em 18/9/2012, DJT 27/9/2012 p. no indicada).
Ainda h que se questionar que a prova da culpa da RECLAMADA
incumbe s AUTORAS, nos termos do art. 333, I do CPC:
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito.
E neste sentido a jurisprudncia:
RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DE TRABALHO. PROVA DA CULPA
DO EMPREGADOR. NECESSIDADE. Responsabilidade civil. Acidente de
trabalho. Ato ilcito. Indenizao de direito comum. Culpa do
empregador no demonstrada. Recurso provido. A obrigao de
indenizar do empregador, por acidente de trabalho, somente se
corporifica quando caracterizado o dano, sofrido pelo empregado, o
dolo ou culpa do empregador e o nexo causal entre ambos. No
logrando o obreiro demonstrar que o evento resultou de ao culposa
atribuvel ao empregador, improcede a ao indenizatria,
permanecendo o fato dentro da esfera do risco prprio da atividade

empresarial, coberto pelo seguro social. (Ac um da 4 C Civ do TA PR

PR 38.377-7 Rel. Juiz Mendes Silva, Convocado j. 21.08.91 DJ PR
06.09.91,p.35 emenda oficial). (Repertrio IOB de Jurisprudncia
Caderno 03/91 Ementa 6191).
Dessa forma, no caracterizado e provado o dolo ou, quando menos, a
culpa, a indenizao acidentria coberta pelo seguro social exclui a do direito comum
(LTr 50-2/185).
Resumindo, para que o empregador seja responsabilizado pela
reparao civil do dano sofrido por seu empregado, necessrio se faz a prova que a
leso sofrida adveio diretamente de falta praticada pelo empregador.
Nesse particular, como no poderia deixar de ser, o nus da prova de
todos os requisitos da responsabilidade civil. Ou seja, da culpa e do nexo causal, so
atribudos s AUTORAS, pois representam os fatos constitutivos de seu pretenso
direito.
Sublinhe-se que a RECLAMADA alm de fornecer todos os EPIs e EPCs,
sempre alerta seus funcionrios sobre a obrigatoriedade de utilizao destes
equipamentos.
Dito isso, primaz deixar claro que, segundo o entendimento
majoritrio, como muito bem explica CARLOS ROBERTO GONALVES, que a atual
codificao adotou a TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA.
Ou seja, conforme a doutrina:
[...] somente considera como causadora do dano as condies por si
s aptas a produzi-lo. Ocorrendo certo dano, temos de concluir que o
fato que o originou era capaz de lhe dar causa. Se tal relao de causa e
efeito existe sempre em casos dessa natureza, diz-se que a causa era
adequada a produzir o efeito. Se existiu no caso em apreciao somente
por fora de uma circunstncia acidental, diz-se que a causa no era
adequada (Responsabilidade civil..., 2005, p.386)9
Imperioso DESTACAR que A SUPOSTA FALTA DE VIGILNCIA DA
EMPRESA POR SI S NO GERARIA O ACIDENTE DE TRABALHO, caso o de cujus
tivesse atuado no dever de observar, cuidar e acautelar-se.
Nada custa lembrar que tais deveres so nsitos do contrato de trabalho
igualmente por parte do empregado como reza o j citado art. 158, I da CLT donde
9

TARTUCE, Flvio. Direito Civil. V.2. 6 Ed. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 367.

indica que CABE AOS EMPREGADOS obervar as normas de segurana e medicina do

trabalho, inclusive as instrues, atravs de ordens de servio, quanto s precaues a
tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais.
O professor de Direito Civil FLVIO TARTUCE explica que NEXO DE
CAUSALIDADE (ou nexo causal) constitui o elemento imaterial ou virtual da
responsabilidade civil, constituindo a relao de causa e efeito entre a conduta
culposa ou o risco criado e o dano suportado por algum.10
Vale destacar que como COMPROVADA A CULPA EXCLUSIVA DA
VTIMA, INEXISTE NEXO CAUSAL entre a conduta humana e o dano ou prejuzo,
no podendo a empresa reclamada responder pelo resultado que no deu causa, pois
foi apenas mero instrumento do acidente.
Assim, salutar a lio de SRGIO CAVALIERI FILHO remontando
ensinamento do civilista SILVIO DE SALVO VENOSA:
A culpa exclusiva da vtima causa de excluso do prprio nexo causal,
porque o agente, aparente causador direto do dano, mero
instrumento do acidente. [...] O Direito Italiano fala em relevncia do
comportamento da vtima para os fins do nexo de causalidade material.
Para os fins de interrupo do nexo causal basta que o comportamento
da vtima represente o fato decisivo do evento.11
Embora tivesse pleno conhecimento da forma de executar o trabalho e
dos riscos existentes, a prpria vtima, tomou atitudes isoladas e de extrema
imprudncia, ao desprender o talabarte do seu cinto e aproximar-se da beira do
prdio.
O fato foi noticiado em stios eletrnicos e se bem observarmos,
notaremos que o empregado estava com seu cinto de segurana (Doc. Sites). Foi
imprudente por ter soltado o talabarte que prende seu cinto ao sistema de
ancoragem, bem como foi negligente ao descumprir as normas de segurana.
Assim, no resta dvida da culpa exclusiva da vtima no acidente que a
vitimou.
Cumpre observar que outros funcionrios realizavam continuam
realizando os mesmos servios continuamente sem nenhuma ocorrncia de acidente.

10

Idem, p. 377
CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 6 Ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2005, p.
89.
11

As RECLAMANTES pretendem, com sua agonia desenfreada, uma

maneira de enriquecer a qualquer custo. Cumpre observar que dia posterior ao fato,
me nova visita dos fiscais do trabalho (Doc. Livro de Inspeo), no se constatou
nenhuma irregularidade na obra, sequer foi aplicada multa empresa.

VII DA CULPA CONCORRENTE - Ok

Caso seja reconhecida a responsabilidade da empresa RECLAMADA o
conjunto probatrio do presente caso mostra que houve culpa concorrente para
produo do dano ou prejuzo.
O magistrado ALEXANDRE AGRA BELMONTE leciona que h a chamada
CULPA CONCORRENTE ocorre quando, paralelamente, conduta do ofensor,
tambm conduta eficiente da vtima para a verificao do evento danoso.12
Havendo culpa intermediria e concorrente em relao a terceiro ou
prpria vtima, merece aplicao os arts. 944 e 945 do CC. Entende a jurisprudncia
dos Regionais Trabalhistas:
TRT22-000873 ACIDENTE DE TRABALHO. CULPA CONCORRENTE ENTRE
A VTIMA E SEU EX-EMPREGADOR. DEVER DE INDENIZAR.
Havendo a concorrncia de condutas - do empregador e do
empregado -, a indenizao deve ser fixada na proporo do grau de
culpabilidade de cada um dos envolvidos no evento danoso. O bito
da vtima, desde que estejam preenchidos os requisitos, implica
indenizao pelos danos materiais e morais, o que se funda na leso a
bem jurdico inalienvel.
(Recurso Ordinrio n 05312-2005-004-22-00-8, TRT da 22 Regio/PI,
Rel. Fausto Lustosa Neto. DJ 13.03.2008, p. 09).
No caso em apreo o de cujus desobedeceu ordem expressa da
RECLAMADA para utilizao correta do equipamento de EPI e, ainda, no observou o
dever de cuidado imputado a todos deixando de adotar a cautela necessria.
Pelo exposto, reconhecida a responsabilidade da empresa RECLAMADA
pelo falecimento do de cujus, DEVE SER DECLARADA A CULPA CONCORRENTE DA
PRPRIA VTIMA e, assim, reduzido o quantum indenizatrio no que tange ao dano
material e moral pela metade.

12

BELMONTE, Alexandre Agra. Curso de Responsabilidade Trabalhista. 2 ed. So Paulo: LTr, 2009, p.35

VIII DO SUPOSTO DANO MATERIAL

A Base de Clculo
As autoras pleiteiam indenizao por dano material, utilizando como
parmetro o salrio de R$ 801,11 (oitocentos e um reais e onze centavos). Porm o
valor real do salrio do obreiro falecido era de R$ 625,00 (seiscentos e vinte e cinco
reais) (Doc. Ficha de Registro).
Assim, todo e qualquer clculo deve ter esse ltimo valor como
referncia, a fim de que se evite um enriquecimento ilcito para as RECLAMANTES e
uma condenao desproporcional para a RECLAMADA.
B Valor da Indenizao
Inobstante a ausncia de culpa e a iseno de responsabilidade da
RECLAMADA, discorre-se sobre a fixao inflacionada do valor do dano, apenas como
forma de impugnar a valorao de uma possvel indenizao.
Os danos patrimoniais ou materiais constituem prejuzos, perdas que
atingem o patrimnio corpreo de uma pessoa natural, pessoa jurdica ou ente
despersonalizado.
A RECLAMANTE pleiteia o ressarcimento dos danos materiais
equivalente remunerao poca do falecimento, apontando o valor salarial
mensal de R$ 801,11 (oitocentos e um reais e onze centavos), com uma expectativa
de mais 53 anos, totalizando um valor de R$ 608.575,79 (seiscentos e oito mil
quinhentos e setenta e cindo reais e setenta e nove centavos).
Que seja decretada a falncia da empresa!
Nessa conta seria uma penso at a data que o empregado completaria
73 anos de idade.
Por outro lado a indenizao por danos materiais tem como objetivo
reparar prejuzos financeiros sofridos, no futuros.
Dessa forme se observa que, o que almeja a reclamante uma penso
paga em nica parcela.
C Indenizao em si
Nota-se que h um contra-senso em termos.

Por bvio, no h como se ressarcir RECLAMANTE, por dano material,

prejuzo que ainda no ocorreu. Notadamente, no h como ressarcir salrio que no
foi subtrado.
Mais grave que a inicial roga por um ressarcimento multiplicando-se o
valor integral do salrio pelo nmero de anos correspondentes suposta sobrevida
do de cujus.
No h como se obrigar a algum a suportar INDENIZAO tendo como
base mera suposio de sobrevida.
Em outros termos no h como se obrigar a RECLAMADA a ter que
suportar indenizao (ou recomposio material) por uma suposio.
O prprio SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA tem quebrado a regra pela
qual a indenizao deve ser fixada sempre tendo como parmetro a vida provvel da
vtima falecida.
O STJ j pacificou em casos de responsabilidade civil com pedido de
danos morais e/ou materiais que a expectativa de vida mdia dos brasileiros
de 65 anos. Vejamos:
PROCESSUAL CIVIL. INDENIZAO. ACIDENTE DE TRNSITO. VTIMA
FATAL. RESPONSABILIDADE DA TRANSPORTADORA. MATRIA FTICOPROBATRIA. SMULA N. 7/STJ. JULGAMENTO EXTRA PETITA. NOOCORRNCIA. PENSIONAMENTO. VIVA. TERMOS FINAL. SMULA N.
83/STJ. CONSTITUIO DE CAPITAL. NECESSIDADE. SMULA N. 313/STJ.
HONORRIOS ADVOCATCIOS. BASE DE CLCULO. COMPENSAO.
DISSDIO NO-CONFIGURADO.
1. Em sede de recurso especial, no compete ao Superior Tribunal de
Justia revisar as premissas fticas que nortearam o convencimento das
instncias ordinrias (Smula n. 7/STJ). Hiptese em que a pretenso da
recorrente rebaixar a culpa exclusiva a uma espcie de culpa em que
concorra a atuao da vtima implica a necessria reavaliao das
provas acostadas aos autos, atividade insuscetvel de ser revista na via
do recurso especial. 2. No h por que cogitar de julgamento extra
petita se o tribunal de origem decide questo que reflexo do pedido
na exordial. Precedentes. 3. "A jurisprudncia do STJ, para fins de
pensionamento decorrente de acidente automobilstico, ainda
considera 65 (sessenta e cinco) anos como expectativa mdia de vida
do brasileiro" (AgRg no REsp n. 805.159/PR, Relator Ministro
Humberto Gomes de Barros, DJ de 31/10/2007). 4. "Em ao de
indenizao, procedente o pedido, necessria a constituio de capital

ou cauo fidejussria para a garantia de pagamento da penso,

independentemente da situao financeira do demandado" (Smula n.
313/STJ). 5. O dies ad quem da penso mensal , relativamente
viva, a data em que o falecido marido faria sessenta e cinco anos de
idade. 6. Recurso especial parcialmente provido.(REsp 679652/RS
RECURSO ESPECIAL 2004/0112288-1 Rel. Min Joo Otvio de Noronha
T4 Quarta turma Julg. 03/12/2009 Pub. DJe 18/12/2009)

RESPONSABILIDADE CIVIL. ATO DO PREPOSTO. CULPA RECONHECIDA.

RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR. (ART. 1.521, INCISO III, CC/16;
ART. 932, INCISO III, CC/2002). ATO PRATICADO FORA DO HORRIO DE
SERVIO E CONTRA AS ORDENS DO PATRO. IRRELEVNCIA. AO QUE
SE RELACIONA FUNCIONALMENTE COM O TRABALHO DESEMPENHADO.
MORTE DO ESPOSO E PAI DOS AUTORES. CULPA CONCORRENTE.
INDENIZAES POR DANOS MATERIAIS E MORAIS DEVIDAS.
1. A responsabilidade do empregador depende da apreciao quanto
responsabilidade antecedente do preposto no dano causado - que
subjetiva - e a responsabilidade consequente do preponente, que
independe de culpa, observada a exigncia de o preposto estar no
exerccio do trabalho ou o fato ter ocorrido em razo dele. 2. Tanto em
casos regidos pelo Cdigo Civil de 1916 quanto nos regidos pelo Cdigo
Civil de 2002, responde o empregador pelo ato ilcito do preposto se
este, embora no estando efetivamente no exerccio do labor que lhe
foi confiado ou mesmo fora do horrio de trabalho, vale-se das
circunstncias propiciadas pelo trabalho para agir, se de tais
circunstncias resultou facilitao ou auxlio, ainda que de forma
incidental, local ou cronolgica, ao do empregado. 3. No caso, o
preposto teve acesso mquina retro-escavadeira que foi m
utilizada para transportar a vtima em sua "concha" em razo da
funo de caseiro que desempenhava no stio de propriedade dos
empregadores, no qual a mencionada mquina estava depositada,
ficando por isso evidenciado o liame funcional entre o ilcito e o
trabalho prestado. 4. Ademais, a jurisprudncia slida da Casa entende
ser civilmente responsvel o proprietrio de veculo automotor por
danos gerados por quem lho tomou de forma consentida. Precedentes.
5. Pela aplicao da teoria da guarda da coisa, a condio de guardio
imputada a quem tem o comando intelectual da coisa, no obstante
no ostentar o comando material ou mesmo na hiptese de a coisa
estar sob a deteno de outrem, como o que ocorre frequentemente
nas relaes ente preposto e preponente. 6. Em razo da concorrncia
de culpas, fixa-se a indenizao por danos morais no valor de R$
20.000,00 (vinte mil reais), bem como pensionamento mensal em 1/3
do salrio mnimo vigente poca de cada pagamento, sendo devido

desde o evento danoso at a data em que a vtima completaria 65

(sessenta e cinco) anos de idade. 7. Recurso especial conhecido e
provido.(REsp 1072577/PR RECURSO ESPECIAL 2008/0148222-2 Min.
Luis Felipe Salomo T4 Quarta Turma Julg. 12/04/2012 Pub. DJe
26/0/2012.
Isso INCONCEBVEL, mormente diante de um Cdigo Civil que VEDA
O ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA e prega a eticidade13, ensina FLVIO TARTUCE.
Na realidade ensina o civilista, tem como aceitvel APENAS o
entendimento que fixa indenizao at o limite da relao de dependncia, ou seja,
at a idade de 18 anos do filho dependente e, se este prova a dependncia.
No obstante a tudo isso explicado, quanto ao valor de referncia da
jurisprudncia dos Tribunais de Justia e Tribunais Regionais federais extrai-se que o
clculo da indenizao quando existe deve ser feito com base em 1/3 do salrio
recebido.
Neste sentido:
TRF1-143685. DIREITO ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE DA
FUNDAO NACIONAL DE SADE POR FALECIMENTO DE SERVIDOR EM
VIRTUDE DE DOENA CONTRADA NO TRABALHO. PRESCRIO. CULPA.
[....]
7. Danos materiais fixados em penso equivalente a 1/3 do ltimo
salrio do falecido servidor para cada uma das vtimas (esposa e filhos).
A esposa tem direito a receber a penso entre a data do falecimento at
data em que o servidor completaria 65 anos de idade. O filho tem
direito ao pensionamento desde a data do falecimento at a data em
que completar 25 anos. Correo monetris e juros de mora contados a
partir do vencimento de cada prestao mensal a partir do falecimento.
ndices de correo e taxa de juros de mora no mesmo patamar fixado
para o dano moral.
8. Apelao da Unio e remessa parcialmente providas.
(Apelao Cvel, n 2000.38.00.004148-0/MG, 5 Turma do TRF da 1
Regio, Rel. Fagundes de Deus, Rel. Convocado Csar Augusto Bearsi. J.
27.02.2008, maioria, e-DJF1 20.06.2008, p.58).
Assim, deve ser usado como parmetro para clculo da indenizao,
somente a parcela correspondente a 1/3 do salrio do empregado.
D Benefcio Previdencirio
13

Idem, p. 402.

 sabido que a famlia do de cujus est recebendo a penso por morte

do mesmo. Dessa forma, no se caracteriza o alegado prejuzo, sendo certo que a
condenao em dano material configura o enriquecimento ilcito e fere de morte o
princpio do non bis in idem, pois estaria recebendo duas vezes a remunerao do
empregado.
Mas, se mesmo assim, o(a) MM. Juiz(a), entender devido o pagamento
que seja feito o clculo baseado observando o seguinte clculo: (valor do salriopenso previdenciria=valor de parmetro).

IX ABATIMENTO DOS GASTOS COM A VTIMA

A Gastos Prprios
Conforme j relatado, o quantum indenizatrio deve ser fixado de
molde a suprir a falta de disponibilidade financeira em razo do falecimento do
companheiro e pai das REQUERENTES. Esta falta de disponibilidade deve se ater aos
valores eu eram dispendidos na mantena da famlia. Qualquer valor maior ser
considerado enriquecimento ilcito.
No de pode olvidar, MM(a) Juiz(a) que do rendimento lquido auferido
pela vtima, parte era gasto com a sua prpria manuteno. Neste sentido, a doutrina
e a jurisprudncia soam unssonas no mesmo sentido:
A penso visa a subsistncia dos que viviam s expensas da vtima, e
deve ser calculadas com base na remunerao mensal auferida pelo extinto,
descontadas as parcelas gastas com alimentao, vesturio, sade e outras,
geralmente calculadas em um tero da remunerao. (Arnaldo Marmitt, Perdas e
Danos, pg. 80, Ed. Aide, 2 Ed. 1992).
Igualmente:
A indenizao sob forma de penso, calculada com base na renda
auferida pela vtima, descontando-se sempre 1/3, porque se ela
estivesse viva estaria despendendo pelo menos 1/3 de seus ganhos em
sua prpria manuteno.
B Desconto Previdencirio
fato pblico e notrio o pagamento percentual 8,5% (no mnimo) dos
rendimentos auferidos para os fins previdencirios.
A vtima, enquanto viva, certamente contribua neste percentual,
reduzindo a quantia monetria recebida e gasta no seu sustento e de sua famlia,

importando que tal parcela no deve integrar p valor para fins de clculo
indenizatrio.
Nesta ordem de raciocnio, a 5 Cmara do 1 Tribunal de Alada Cvel
de So Paulo, em votao unnime, decidiu:
O recurso merece provimento em parte apenas para excluir-se da
condenao verba referente a 8,5% correspondente quantia que a
vtima teria que pagar previdncia social. (item 3 gls. 221)
Com efeito, essa quantia no integra os vencimentos do falecido pois
era descontado de seu salrio para pagamento previdncia social e,
assim, no pode ser computada na indenizao. (Apelao n 367.3752 S.J. Campos Juiz Scarance Fernandes Lex JTACSP 107/252)
C Seguro de vida e Assistncia Funeral
A RECLAMADA patrocina trs seguros de vida todos os empregados:
Aplice do Ramo de Vida, Aplice do Ramo de Auxlio e/ou Assistncia Funeral e
Aplice do Ramo de Acidentes Pessoais Seguro contra Acidentes Pessoais (Docs.
Anexos).
A REQUERIDA deu toda a assistncia necessria famlia da vtima.
Todas despesas de velrio e enterro foram pagas pela empresa.
Quanto ao Seguro de Vida, no valor de R$ ... o mesmo s no foi pago
porque a famlia do falecido se nega a apresentar a certido de bito, documento
indispensvel para requerimento do pagamento daquele. Prova disso foi a
correspondncia enviada pela empresa viva (Doc. AR).
A RECLAMANTE com intuito de dificultar as coisas e aumentar sua
pretensa indenizao, no atende as solicitaes da empresa. Outra prova o fato de
que at mesmo a autoridade policial no encontra a viva (Doc. 6 DP).

X DO LUCRO CESSANTES
Apesar de no ter havido explicao correta na exordial sobre a
natureza do pedido de danos materiais serem de gastos financeiros, lucros cessantes
ou penso civil, o que levaria inclusive a inpcia do pedido, obtempera-se que pela
narrativa trata-se de pedido de lucros cessantes.
Os lucros cessantes consistem na perda do ganho espervel, na
frustrao da expectativa de lucro, na diminuio potencial do patrimnio da vtima.
SRGIO CAVALIERI FILHO explica que estes podem decorrer no s da
paralisao da atividade lucrativa ou produtiva da vtima, como, por exemplo, a

cessao dos rendimentos que algum j vinha obtendo da sua profisso, como
tambm, da frustrao daquilo que era razoavelmente esperado.
Assim, a indenizao por dano material pretendida pela RECONVINTE se
TRADUZ EM LUCROS CESSANTES os quais SO INCOMPATVEIS COM A PENSO
CIVIL, esta VIRTUALMENTE pretendida como objeto desta ao.
ISSO PORQUE, A PENSO
DETERMINAO DO LUCRO CESSANTE.

REFERE-SE

UMA

ESPCIE

DE

Sendo assim, a condenao separada nas duas violaria o princpio do

"non bis in idem".
Nesse sentido, a exegese da jurisprudncia dos Tribunais, inverbis:
53111812 - APELAES CVEIS. AO DE INDENIZAO POR DANOS
MATERIAIS E MORAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DE TRABALHO.
MORTE. LUCROS CESSANTES. PENSO DEVIDA AT A DATA EM QUE A
VTIMA COMPLETARIA 65 ANOS DE IDADE. CUMULAO DE PENSES
A TTULO DE LUCROS CESSANTES. IMPOSSIBILIDADE, EM CASO DE
MORTE DA VTIMA. CORREO PELO SALRIO MNIMO. INCLUSO DA
PARCELA CORRESPONDENTE AO 13 SALRIO NO CLCULO DA PENSO.
VERBA HONORRIA ARBITRADA EM QUANTIA CERTA COM BASE NO
ART. 20, 3, DO CPC. IMPOSSIBILIDADE. PROVIMENTO PARCIAL DO
RECURSO AUTORAL E IMPROVIMENTO DO RECURSO DA DEFESA.
Segundo precedentes jurisprudenciais desta e dos Tribunais superiores,
devida penso, a ttulo de lucros cessantes em razo da morte da
vtima, arrimo da famlia, at a data em que completaria 65 anos de
idade. NO POSSVEL A CUMULAO DE PENSES POR LUCROS
CESSANTES EM CASO DE MORTE DA VTIMA, POR SER INAPLICVEL
ESPCIE A NORMA CONTIDA NO ART. 1.539 DO CC/16.O clculo da
penso deve levar em conta o rendimento que a vtima auferia poca
do sinistro e convertida em salrios mnimos. Sendo calculada a penso
com base nos rendimentos da vtima, devida, tambm, a parcela
correspondente ao 13 salrio. No possvel a fixao de honorrios
advocatcios em quantia determinada com base no 3 do art. 20 do
CPC, que estabelece o mnimo de 10 e o mximo de 20% sobre o valor
da condenao. (TJ-MS; AC 2005.009431-8/0000-00; Corumb; Quinta
Turma Cvel; Rel. Des. Sideni Soncini Pimentel; DJEMS 23/03/2009; Pg.
25)

147000047186 (...) APELAO CVEL AO DE INDENIZAO POR

DANOS MATERIAIS, MORAIS E ESTTICOS ACIDENTE DE TRNSITO
LESO CORPORAL INVALIDEZ PERMANENTE INCAPACIDADE
PENSO MENSAL SALRIO MNIMO DANO MATERIAL POR LUCRO
CESSANTE ESPCIE PENSO MENSAL PRINCPIO DA VEDAO DO
"BIS IN IDEM" RECURSO PROVIDO NESSA PARTE O arbitramento de
penso mensal em sede de responsabilidade civil constitui uma
espcie de danos materiais por lucros cessantes. A fixao de duas
condenaes a ttulo de lucros cessantes atentatria ao postulado
do "ne bis in idem". (...) (TJMS AC 2010.030366- 0/0000-00 3 T.Cv.
Rel. Des. Marco Andr Nogueira Hanson DJe 15.12.2010 p. 19)
Ante o exposto, INDEVIDA A CUMULAO ENTRE LUCROS CESSANTES
E PENSO haja vista a similaridade entre as duas condenaes e a vedao do non
bis in idem.

XI DO SUPOSTO DANO MORAL

Mais uma vez a empresa RECLAMADA insurge-se contra o quantum
indenizatrio para impugnar o pleito, no obstante manter sua defesa de ausncia de
culpa e de nexo causal, o que a isenta de responsabilidade.
A RECLAMANTE pleiteia indenizao por dano moral rogando pelo
arbitramento em patamar referente a 500 vezes a ltima remunerao recebida do
de cujus.
Nunca se pode esquecer, ademais, da funo social da responsabilidade
civil. Se por um lado deve-se entender que a indenizao um desestmulo para
futuras condutas, por outro no pode o valor pecunirio gerar o enriquecimento
sem causa ou runa do ofensor, devendo serem aplicados os princpios da
proporcionalidade ou da razoabilidade na fixao do quantum indenizatrio.14
Como no presente caso h cumulao entre dano material e dano
moral, salutar se faz a adoo do princpio da razoabilidade na hora do arbitramento
do dano moral, j que o dano material facilmente mensurado.
O dano moral, se arbitrado o deve ser em quantum INFERIOR ao fixado
a ttulo de dano material, como bem assevera o civilista SRGIO CAVALIERI FILHO:
No me parece, data venia, haver a menor parcela de bom senso, a
menor parcela de razoabilidade, na fixao de uma indenizao por
dano moral em valor muito superior indenizao pelo dano material
14

TARTUCE, Flvio. Direito Civil. V.2. 6 ed. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 427.

a que faria jus a vtima, durante toda a sua sobrevida, caso lhe
resultasse a morte ou incapacidade total. No vejo como uma
indenizao pelo dano moral possa ser superior aquilo que a vtima
ganharia durante toda a sua vida.15
De qualquer forma, o valor da reparao NO PODER SER VULTOSA
ao ponto de constituir-se em fonte de enriquecimento sem causa, nos termos dos
artigos 884 a 885 do Cdigo Civil.
O jurista civilista supracitado crer que na fixao do quantum debeatur
da indenizao, mormente tratando-se de dano material e dano moral, deve o juiz ter
em mente o princpio de que o dano no pode ser fonte de lucro.
Segue o aludido jurista que a indenizao deve ser suficiente para
reparar o dano, o mais completamente possvel, e nada mais. Qualquer quantia a
maior importar enriquecimento sem causa, ensejador de novo dano.16
Outro parmetro que deve ser ponderado no arbitramento da
indenizao a AUSNCIA DE GRAVIDADE DA CULPA DO EMPREGADOR.
Aqui, h excessiva desproporo entre a culpa e o dano, visto que
dentre as causas que ensejaram o acidente do trabalho, nem a falta de vigilncia para
cumprimento das normas de segurana pode ser imputada RECLAMADA.
Ora! Se houve entrega dos equipamentos de proteo individual e a
vtima deixou de observar o dever de cuidado, fica caracterizada a ausncia de culpa
seno concorrente mesmo o dano sendo grave.
Acerca do grau da culpa em detrimento da gravidade do dano, leciona
FLVIO TARTUCE:
Essencialmente no que interessa aos danos morais, o grau da culpa
deve influir no quantum indenizatrio arbitrado, por no se tratar
propriamente de um ressarcimento em sentido estrito, mas de uma
compensao satisfativa (reparao).17
Ento, caso o dano moral seja arbitrado h de se levar em considerao
a idade das RECLAMANTES, o grau de conhecimento sobre o sinistro, o abalo
psicolgico submetido, a capacidade econmica da parte beneficiria, guardando
observncia aos critrios da proporcionalidade e da razoabilidade, a vedao ao
15

CAVALIERI FILHO, Srigo. Programa de responsabilidade civil. 6 Ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2005,
p.116.
16
Idem, p. 376.
17
TARTUCE, Flvio. Direito Civil. V.2. 6 Ed. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 376.

enriquecimento sem causa (arts. 884 e 885, CC) e a desproporo entre a gravidade
da culpa e o dano (art. 944, CC).
Essencial a percia para se determinar e demonstrar se a RECLAMANTES
foram acometidas por problemas de ordem psicolgica diante do sinistro multi falado
nesta defesa. Nesse sentido, h arrestos, ex vI:
35018500 - DANO MORAL. NO CONFIGURAO. Quando a percia
mdica realizada nos autos demonstrar que o reclamante fora
acometido por problemas de ordem psicolgica, entretanto, no
houver comprovao da existncia de nexo entre a referida molstia e a
atividade desenvolvida pelo autor na reclamada, bem como no for
demonstrada a existncia de culpa desta pelo evento danoso, no se
pode imputar ao empregador, a responsabilidade indenizatria
pretendida. Recurso a que se nega provimento. (TRT 18 R.; RO 017982008-081-18-00-9; Primeira Turma; Rel Des Kathia Maria Bomtempo
de Albuquerque; Julg. 30/09/2009; DJEGO 19/10/2009).
Assim, necessria seria a realizao de PERCIA PSICOLGICA para se
determinar o grau de abalo emocional submetida a menor MARIA ELINE DA SILVA
ABREU e sua genitora, ELINETE KELLY DE SOUSA SILVA.
No que se refere ao valor da indenizao, mais uma vez fica
comprovada a m-f da autora e seu principal interesse, que enriquecer s custas
da RECLAMADA. O pedido feito como indenizao de dano moral 500 vezes o
salrio do de cujus, ou seja, mais de R$ 300.000,00 (trezentos mil reais).
Para fins de ilustrao colacionamos acrdo que fixou danos morais,
que diferentemente do caso discutido, foi comprovada a culpa do empregador:
No h dvidas de que a vida um bem supremo e de valor monetrio
incalculvel, mas, considerando os demais elementos necessrios
fixao dos danos morais e tendo em vista o panorama ftico delineado
pelas instncias ordinrias, entendo que o valor de R$ 30.000,00 (trinta
mil reais) adequado reparao dos danos imateriais sofridos.
Em razo do exposto, com as vnias devidas, julgo parcialmente
procedente a Reclamao Trabalhista para deferir os seguintes pedidos:
[...]
b) pagamento de indenizao por danos morais no importe de R$
30.000,00 (trinta mil reais);
[...]
(TST RR 24140-62.2006.5.01.0058, 8 Turma, publicado em
18.06.2010, Rel. Ministra Cristina Irigoyen Peduzzi)

XII INACUMULABILIDADE DO DANO MATERIAL E MORAL

As RECLAMANTES pleiteiam a reparao pelos danos materiais e morais.
Todavia, prevalece nos Tribunais brasileiros, inclusive no Excelso Pretrio, mesmo
aps o advento da Constituio Federal de 1988, a tese da sua irreparabilidade.
Vejamos:
A despeito da indenizao por dano moral estar hoje consagrada por
preceito de natureza constitucional (art. 5 V e X), sua aplicao no
pode se apartar, entretanto, dos lineamentos j assentados pela
construo jurisprudencial, seja no sentido de que descabe o pretium
doloris como parcela autnoma reclamada por parentes e dependentes
do morto. (RE 113.705-1 MG, in DJU 21.08.87,p. 16.774 e AC. 5.585, da
3 Cm. Cvel do TJPR, j. em 23.08.88), e de que, recebida a indenizao
pelo dano patrimonial ou pessoal, sob a forma inclusive de penso
vitalcia, no cabe a sua cumulao com dano moral. (RREE 116.3810-RJ, DJU 19.08.88, p. 20.269; 114.802-1 RJ, DU 13.11.87 p. 25.117;
114.272-3-RJ, DJU 09.10.87, p. 21.779).
No mesmo sentido entende o jurista AGUIAR DIAS:
O que nos parece talvez sustentvel, na pior hiptese, que o Cdigo
Civil Brasileiro, em princpio, no admite a cumulao das duas
espcies de reparao, isto , quando h elementos para reparar o
dano material, no se cogita de reparar o dano
moral(RESPONSABILIDADE CIVIL II, 6 Ed. p.445)
No discrepa o entendimento esposado pela Primeira Turma do STF,
conforme se v nos julgados:
RESPONSABILIDADE CIVIL ACIDENTE FERROVIRIO DANO MORAL
DANO MATERIAL INACUMULABILIDADE. Responsabilidade civil de
empresa ferroviria por atropelamento e morte de pedestre no leito da
via frrea. Inacumulabilidade das verbas reparatria de dano moral e
material. Excluso da primeira. Jurisprudncia do STF. (STF, Rec. Extr.
N 114.330-4-RJ, Ac. Unn. Da 1 Turma em 11.12.87)

RESPONSABILIDADE CIVIL. Acidente de trem. Morte de passageiro.

Nessa hiptese no so acumulveis indenizaes por dano patrimonial
e moral. Precedentes do STF. Cdigo Civil., art. 1537. Lei n 2681, de
1912, art. 22. O dano moral causado por conduta ilcita indenizvel,

como direito subjetivo da prpria pessoa ofendida, qual sucede no caso

de leso corprea deformante, que resulte do acidente, a teor do art.
21, da Lei n 2681/1912. Nesta ltima hiptese, so cumulveis as
indenizaes por dano moral e lucros cessantes. Precedentes no STF.
Recurso extraordinrio conhecido e provido, para excluir a
indenizao por dano moral, que o acrdo concedeu famlia da
vtima, em acidente ferrovirio, cumulativamente com a indenizao
por dano patrimonial. (RE 104.939-0-RJ, da Primeira Turma, Rel. Min.
Neri Silveira RTJ 124/299)
E ainda:
Responsabilidade Civil. Acidente Ferrovirio. Dano Moral. A
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal entende somente
indenizvel por dano material e moral cumulados, a prpria vtima.
Interpretao do art. 21 da Lei 2.681, de 07.12.1912. Dissdio
jurisprudencial no demonstrado. (RE 109.449-PR, da Segunda Turma,
Rel. Min Francisco Rezek, j. 18.12.87, RTJ 121/282)
Dessa forma, deve o(a) MM. Juiz(a), caso venha a reconhecer a
obrigao de indenizar as vtimas, conferir o direito apenas um dos pedidos, dano
material ou moral.

XIII HONORRIOS ADVOCATCIOS

Improcedente deve ser o pedido de condenao ao pagamento de
honorrios advocatcios conforme entendimento j cristalizado nos enunciados das
smulas 219 e 329 do c. TST.
Ora, as REQUERENTES no esto assistidas pelo sindicato de classe e
este requisito sine qua non para o deferimento de honorrios advocatcios.
Portanto, indevidos os honorrios advocatcios ao patrono da
reclamante, em caso de xito parcial ou total na demanda.

XIV DA CONSTITUIO DO CAPITAL DE RENDA

No tem que se falar em constituio do capital de renda para garantir
o cumprimento da suposta indenizao, pois tal determinao mera faculdade do
Juzo.

 bem verdade que o pagamento imediato, como pretende

alternativamente o autor, na sbia inteleco do festejado Sebastio Geraldo de
Oliveira, envolve os seguintes aspectos:
"Como se depreende do exposto, diante do caso concreto, na grande
maioria dos casos, o pagamento imediato trar dificuldades e
embaraos para o julgador e para as partes. Para o acidentado, no
exemplo dado, o valor representa uma pequena fortuna; por outro lado,
para 90% dos empregadores esse montante poder inviabilizar a
continuidade dos negcios ou mesmo determinar o fechamento da
empresa. Se para a vtima o pagamento significa uma antecipao de
receita abrangendo todo o perodo da sua provvel sobrevida, para o
empregador a indenizao representa concentrar as despesas de mais
de 40 anos num nico pagamento. Alm disso, se a vtima aplicar o valor
lquido da indenizao recebida no mercado financeiro, mesmo em
investimentos considerados conservadores, certamente obter um
retorno de pelo menos 1% ao ms, o que resultar num rendimento por
volta de 5 vezes superior ao seu salrio at ento recebido, o que no
deixa de ser um enriquecimento sem causa." (in obra Indenizaes por
Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional, Ltr, 2 edio, p. 284).
Por todo o demonstrado, no prospera a pretenso das autoras.

XV POR CAUTELA
Ademais, na remota possibilidade de condenao da segunda
reclamada em qualquer pedido das reclamantes, requer a observncia do instituto da
COMPENSAO dos valores j quitados, previsto no artigo 767 da Consolidao das
Leis do Trabalho, sob qualquer ttulo ou natureza.

XVI DOS PEDIDOS

Ante o exposto, requer:
Que seja acolhida a preliminar de Incompetncia em Razo da
Matria, extinguindo a lide sem resoluo de mrito;
Sejam julgados totalmente IMPROCEDENTES os pedidos da reclamao
trabalhista, inclusive quanto aos honorrios de advogado, por inexistir
responsabilidade objetiva e subjetiva da empresa RECLAMADA em razo da culpa
exclusiva da vtima;

Caso no seja este o entendimento deste juzo, requer seja declarada a

culpa concorrente entre o de cujus e a RECLAMADA para reduzir o quantum
indenizatrio na medida da culpabilidade de cada um e pela metade o valor a ttulo
de dano material;
A produo de prova pericial mdica psicolgica essencial para se
determinar e demonstrar se as RECLAMANTES foram acometidas por problemas de
ordem psicolgica diante do sinistro citado;
A declarao do salrio do de cujus como sendo a estampada na CTPS,
R$ 625,00 (seiscentos e vinte e cinco reais);
A expedio de ofcio ao INSS com a finalidade de informar sobre a
concesso de penso por morte s reclamantes, bem como o valor o valor do
benefcio;
A expedio de ofcio para o 6 Distrito Policial, situado na rua Prata,
s/n, bairro Piarra, Teresina-PI, afim de informaes sobre o andamento do
Inqurito que investiga a morte do empregado.
Pretende provar o alegado por todos os meios de prova em direito
admitidos, sobretudo depoimento das partes, oitiva testemunhal e juntada posterior
de documentos.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Teresina(PI) 15 de maro de 2013.

Welder de Sousa Melo

OAB/PI 6.580