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DESARROLLO:
De conformidad a la ley del ejercicio profesional del abogado, proceder a
emitir Dictamen donde expreso mi opinin profesional acerca de las
cuestiones que el seor Oscar Garca debe ejecutar.
ANTECEDENTES
Primera consulta:
En cuanto a las leyes que rigen, en el trabajo en negro, encontramos lo
siguiente:
a) La ley 24. 013 sanciona tanto el trabajo en negro (es decir, la falta de
registracin del trabajador y del contrato), como el trabajo registrado
en forma parcial, o sea, aquel en que la fecha de ingreso o el salario
denunciados no son los verdaderos.
Las sanciones previstas por la ley 24. 013, son justamente la finalidad
buscada por el legislador, como medio para combatir el empleo no
registrado. No constituyen un exceso al legtimo derecho a la
indemnizacin por despido arbitrario ya que, lo que dichas
indemnizaciones reparan no es el despido, sino el hecho de haber
mantenido el vnculo total o parcialmente en negro.
De presentarse alguno de estos casos, el trabajador debe intimar al
empleador para que en el plazo de treinta das normalice su
situacin. Esta intimacin debe ser realizada por escrito (telegrama o
carta documento) mientras est vigente el vnculo laboral,
consignando en forma precisa cuales son las irregularidades en la
registracin. El plazo se comienza a contar a partir del momento en
que el empleador recibe el telegrama o carta documento.
Adems de la intimacin efectuada en forma fehaciente por el
trabajador o la asociacin sindical que lo represente, a fin de que el
empleador proceda a la inscripcin, establezca la real fecha de
ingreso o el verdadero monto de las remuneraciones, se debe remitir
a la A. F. I. P., de inmediato y en todo caso, no despus de las 24hs
hbiles siguientes, copia del requerimiento sealado anteriormente.
Es requisito insalvable para la operatividad de las indemnizaciones
reclamadas la previa intimacin del trabajador al empleador por
medio escrito.
Respecto a la inquietud B de la primera consulta:
La Ley 25. 323 tiene como finalidad combatir la evasin previsional,
el trabajo en negro y el trabajo en gris.
No puede mediar reclamo por parte del empleado, ya que el mismo ha sido
contratado a plazo fijo, su tiempo de prestacin de servicio ha sido pactada
con anterioridad (pues se ha firmado contrato por 6 meses).
Tercera consulta:
a) El principio del derecho del trabajo aplicable en este caso sera:
PRINCIPIO PROTECTORIO, enunciado expresamente en el artculo 9 de
la LCT, pero cuya esencia se observa en toda la LCT y las dems
normas laborales.
Su fundamento es la desigualdad en el poder negociador entre el
trabajador y el empleador (se debe otorgar un trato idntico sin
valorar diferencias objetivas).
Para equiparar la relacin laboral, la ley impone a las partes, con
carcter de orden pblico, un mnimo de condiciones inderogables.
No se suprime la autonoma de voluntad (art. 1997 C. Civil), sino que
se la limita hasta donde resulte necesario para cumplimentar sus
fines.
No se limita la libertad de contratacin, sino que una vez concretada
la relacin, sus condiciones deben subordinarse a las normas
ineludibles que constituyen el orden pblico laboral.
b) Para diferenciar entre conceptos remuneratorios y no remuneratorios
es trascendental establecer su naturaleza jurdica.
Al respecto cabe recordar que el trmino salario significa
remuneracin o ganancia sea cual fuere su denominacin o mtodo
de clculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo, fijada por
acuerdo o por la legislacin nacional, y debida por un empleador a un
trabajador en virtud de un contrato de trabajo, escrito o verbal, por el
trabajo que este ultimo haya efectuado o deba efectuar o por
servicios que haya prestado o deba prestar.
Por lo tanto, es necesario que el trabajador sea acreedor a ese rubro
como consecuencia de la relacin laboral, es decir, por la disposicin
de la fuerza de trabajo a favor del empleador. Esta pauta excluye los
rubros debidos por el empleador que reconocen una causa
extralaboral (por ejemplo una locacin) o las prestaciones de
seguridad social (por ejemplo las asignaciones familiares). Tambin es
necesario que constituya una ventaja patrimonial para el trabajador,
ya sea en forma directa (un ingreso) o indirecta (un ahorro).
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