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PENAL N 2012-431
Especialista: Karina Cabrera Cueva
Sumilla: fundamento recurso de apelacin
AL SEGUNDO JUZGADO PENAL LIQUIDADOR TRANSITORIO DE LA
CORTE SUPERIOR DEL SANTA:
Faustino SANCHEZ VELASQUEZ, en el proceso que se me sigue por presunto delito
de Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas en agravio de la Asociacin de
Comerciantes Unificados del Gran Mercado de la Regin Chavn La Perla.
Debidamente representado por su abogado LUIS ALBERTO DEL CARPIO
NARVAEZ, con registro del Colegio de Abogados del Santa N 1069.
I. PETITORIO:
De conformidad con el Art. 300 del CdeP.P modificado por el D.Leg. 959 cumplo con
FUNDAMENTAR MI RECURSO DE APELACIN contra el extremo de la sentencia
condenatoria de fecha 29 de septiembre de 2015, que me sanciona a tres aos de pena
privativa de libertad suspendida en su ejecucin por el periodo de prueba de dos aos a
condicin de cumplir determinadas reglas conductas; SOLICITANDO como peticin
concreta SE ME ABSUELVA de la recurrida por no existir prueba suficiente que
demuestre que he incurrido en los delitos denunciados, adems por el hecho de que la
sentencia de mrito contravenir el deber de motivacin contenido en el Art. 139.5 de la
Constitucin.
II.- FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA APELACIN:
2.1.- ANTECEDENTES:
A fin de tener un conocimiento global de los hechos que se ponen a consideracin, es
menester explicar que el presente proceso tiene como gnesis una denuncia de parte
formulada con fecha 29 de diciembre de 2010 por los ciudadanos Silverio Pablo Chvez
Bejar, Jos Manuel Vsquez Quionez, Juan Carlos Quiliche Vsquez, Agapito
Valderrama Zavaleta y Margarita Guzman Herrera, denuncia planteada contra todos los
miembros de la junta directiva de la Asociacin de Comerciantes Unificados del Gran
Mercado de la Regin Chavn La Perla (en adelante el Mercado la Perla) por la
presunta comisin de los delitos de Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas en
los ilcitos penales tipificados en los Incs. 1, 3, 5, 6 y 8 del Art. 198 del Cdigo penal1.
Los miembros del comit dirigencial del Mercado la Perla denunciados son (1)
Presidente: Sra. Margarita Reyna Bobadilla Aguirre; (2) Vice-Presidente Odn Walter
Alejos Tapia; (3) Secretario de Actas: Sra. Isabel Susana Prez Chauca; (4) Tesorero: Sr.
Augusto Huben Marchena Meja; (5) Secretario de Organizacin: Sr. Gustavo Frangel
Caballero Gmez; (6) Secretario de Capacitacin: Sra. Rosaura Tomasa Vega Mantilla;
(7) Secretario de Defensa: Sr. Jaime Eugenio Villacorta Salazar; (8) Secretario de
Comercio: Sra. Julia Noem Rodrguez Rodrguez; (9) Secretario de Asistencia Social: Sr.
Juan Crisstomo Pereda Crdova; (10) Fiscal: Nieves Doni Colchado Lucio; (11)
Secretario de Prensa: Faustino Snchez Velsquez: (12) Vocal: Jaime Len Infante Cerna.
Los fundamentos facticos expuestos en esta denuncia de parte, son de los ms variados,
pues van desde el supuesto hecho de auto elegirnos como dirigentes desde hace diez aos,
no haber llamado a asamblea general extraordinaria para elegir el nuevo comit electoral,
haber llamado a asamblea extraordinaria sin las formalidades que establece el estatuto,
haber hecho uso y abuso del patrimonio de la asociacin, haber realizado actividades y no
haber rendido cuentas, obligar apoyar polticamente a la organizacin poltica cuenta
conmigo, haber cobrado sobre exceso por servicio elctrico, haber cobrado dietas o
incentivos sin acuerdo ni autorizacin de la asamblea general, haber aperturado cuenta a
nombre de los asociados.
El titular de la Primera Fiscala Provincial Penal del Santa, con fecha 22 de febrero de
2012, formaliza denuncia penal contra todas estas personas, pero lo hace por los ilcitos
penales contenidos en los Incs. 2 y 8 del Art. 198 del Cdigo penal esto es
proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona jurdica, y usar en
provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona jurdica. 2
Como quiera que sea, lo verdaderamente importante es que los fundamentos de hecho en
los que se sostienen la denuncia fiscal escuetamente se sustentan en las siguientes
afirmaciones:
Se imputa a los denunciados, el presunto delito contra el patrimonio
Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas, en su modalidad de
Administracin Fraudulenta en agravio del Mercado la Perla, toda vez
que como integrantes del Consejo Directivo habran proporcionado datos
falsos relativos a la situacin de dicha asociacin (en los informes
econmicos correspondientes a la agraviada), as como habran usado en
provecho propio el patrimonio de la asociacin , causndole un grave
perjuicio.
analizando en lo absoluto, los libros de actas, los acuerdos, las decisiones adoptadas en
las asambleas extraordinarias y ordinarias, que hubieran permitido llegar a las mismas
conclusiones que el peritaje de parte de la defensa4.
En este contexto con fecha 10 de julio de 2013 se procede a llevar a cabo la diligencia
de debate pericial, atendiendo a que tanto las pericias de la parte acusadora como de la
defensa tenan conclusiones contrapuestas5. Lo acaecido en esta diligencia a criterio de la
defensa fue demoledora para la tesis del Ministerio Pblico, pues lejos de salir reforzada
la pericia contable practicada por los contadores pblicos Ines Gilio Valladares y Jorge
Quesqun Vsquez, qued en evidencia ms errores, e inconsistencias, siendo la ms
elemental que la supuesta existencia de 2127 asociados (dato a partir del cual estos
proceden a construir sus sumas y proyecciones) lo tomaron del dicho prestado en sede
policial por la presidenta del Mercado La Perla Sra. Margarita Reyna Bobadilla Aguirre,
cuando en realidad a lo que sta persona se refera, era a la existencia de 2127 puestos de
comerciantes con la precisin de que no todos pagaban pero cuyos datos exactos los tena
la Sra. Rosaura Tomasa Vega Mantilla, quin era la encargada de recaudar el concepto de
vigilancia.
Por todas estas razones es que una vez concluido el plazo de investigacin al interior de
la instruccin, es que el propio Ministerio Pblico con fecha 26 de septiembre de 2013 6
solicita al juez de la causa la necesidad de llevar a cabo una pericia dirimente en sus
propias palabras: no se ha determinado y esclarecido las divergencias existentes en las
conclusiones opuestas de sus dictmenes, por lo que para crear una mejor certeza y
conviccin de los hechos, resulta necesario y que debe designarse se lleve a cabo una
tercera pericia dirimente.
El Sr. Juez de la causa con fecha 27 de septiembre de 2013, emite la Resolucin Judicial
N 467, ante el pedido del Ministerio Pblico para ordenarse y llevarse a cabo una pericia
dirimente, declarando improcedente el pedido fiscal por haber concluido el periodo de
instruccin.
La Fiscala con fecha 17 de octubre de 2013 nuevamente vuelve a insistir ante el Juez de
la causa8, solicitando la necesidad de realizar una tercera pericia en sus propias palabras:
4 Ver informe pericial de parte obrante a partir de fs. 929 de autos, ratificado a su vez a fs. 1223
y 1227.
5 Ver actas de debate pericial obrantes a fs. 1315 a 1325.
6 Dictamen Fiscal N 447-2013. Fs. 1557.
7 Ver fs. 1558.
8 Ver dictamen Fiscal N 471-2013. Fs. 1561.
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Los datos y proyecciones efectuadas por los peritos de la parte acusadora, no se agotan en
lo relativo al servicio de vigilancia. Pues resulta que esta misma mecnica de trabajo, se
repiti en el caso de determinar los supuestos ingresos por servicio de vigilancia a los
ambulantes (denominados huaracinos) pues textualmente sealan que son en promedio un
total de sesenta, es decir nuevamente pone en evidencia que no se trabaja en base a
hechos objetivos sino en la existencia (promedio) de un nmero indeterminado de
ambulantes. Y as se repite y repite esta forma de proceder a efectuar clculos a lo largo y
ancho de toda la estructura del peritaje contable oficial (cobro de polladas, cuotas de
triciclos, cuota de moto-taxis, ingreso por servicios higinicos, etc. etc.).
Por todas estas razones es que el propio Ministerio Fiscal solicita al juez de la causa la
necesidad de llevar a cabo una pericia dirimente ante la evidencia de las
inconsistencia en que se haban incurrido al momento de realizar el peritaje contable de
oficio. En propias palabras del Representante del Ministerio Pblico no se ha
determinado y esclarecido las divergencias existentes en las conclusiones opuestas de
sus dictmenes, por lo que para crear una mejor certeza y conviccin de los hechos,
resulta necesario y que debe designarse se lleve a cabo una tercera pericia dirimente.
Queda claro pues, que es el propio Ministerio Pblico quin duda de su propia pericia, al
extremo de solicitar una tercera dirimente, pues la que exista, es decir la propia pericia
que hoy la Sra. Juez presenta como infalible para determinar responsabilidad penal no le
causaba conviccin.
Por otro lado, olvida o parece no tener en cuenta la Sra. Juez sentenciadora que ante la
negativa del Juez instructor (27 de septiembre de 2013) de llevar a cabo una pericia
dirimente, el propio Ministerio Pblico, solicita por segunda vez la necesidad de llevar tal
pericia, insistiendo que Las divergencias opuestas en las conclusiones persisten lo
cual imposibilita tener certeza y conviccin de los hechos investigados, motivo por lo
que solicita al juzgador la programacin y realizacin de DEBATE DIRIMENTE.
Con todo esto queda claro que la Sra. Juez al momento de redactar y construir su lnea
argumentativa en el fundamento nmero siete, no lo hace atendiendo a las verdaderas
razones objetivas acaecidas en la investigacin. Pues convenientemente slo escoge lo
que ms se ajustara a su tesis incriminadora, dejando de lado en lo absoluto la existencia
de una segunda pericia (la de la defensa) que se opone diametralmente a la de la fiscala,
por la forma en que sta procedi a recoger sus datos (supuestos y malos clculos).
Mencin aparte merece el hecho de que la Sra. Juez obvia en lo absoluto que el propio
Ministerio Fiscal, en dos oportunidades solicit la realizacin de una tercera pericia,
estando a que las que obraban en autos no le generaban certeza y conviccin de los
hechos. En trminos sencillos, no estaban convencidos ni de su propia pericia.
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Aun as estos hechos no han sido tomados en cuenta en lo absoluto por la Sra. Juez
sentenciadora, pues solamente procede a valorar de manera parcializada e indebida, la
pericia de la fiscala, sin tomar en consideracin que sobre ella pesaban serias dudas en
cuento a su idoneidad y seriedad.
2.2.2. Respecto del cobro de dietas, Sra. Juez parte del supuesto pago a cinco
directivos, cuando en realidad slo fue hecho a favor de cuatro entre los cules yo no
me encuentro:
En el fundamento nmero ocho de la sentencia de mrito la Sra. Juez deja expresa
constancia que en el peritaje oficial se habra determinado que fueron cinco integrantes de
la asociacin agraviada quines habran cobrado un mil doscientos nuevos soles, por
concepto de dietas. Lo que estara prohibido por el propio estatuto de la asociacin
agraviada, estando a que se trataba de una persona jurdica sin fines de lucro.
Al margen de que no compartamos la idea de que en una asociacin no se pueda disponer
el pago de dietas por exclusividad en la funcin dirigencial, si as lo dispone la mxima
autoridad de la asociacin, es decir la asamblea general. Lo grave de este punto est en
que: (1) en lo absoluto determina la Sra. Juez quin o quines seran los directivos que
cobraron las famosas dietas o incentivos. Dato importante para saber precisamente
quines en todo caso deberan responder por ste hecho, en atencin a que por el
principio de culpabilidad12 est proscrita toda forma de responsabilidad por el resultado
sin que previamente no se haya establecido el nexo causal objetivo entre el hecho y el
agente infractor; (2) segundo, no ha tenido en consideracin que en realidad son cuatro y
no cinco los directivos que habran recibido los incentivos o dietas. As aparece en las
propias actas de la asociacin, de fecha 02 de marzo de 2012, en cuyo punto dos, se deja
expresa constancia que el pago alcanza a cuatro directivos y no a cinco como afirma la
Sra. Juez. Cmo quiera que sea, lo real y lo cierto es que la propia pericia contable de
oficio de la fiscala remite como antecedente su anexo 08, es decir a las propias boletas de
pago, en dnde aparecen pagos por un mil doscientos nuevos soles, a favor de Margarita
Reyna Bobadilla Aguirre, Odn Walter Aguirre Tapia, Rosaura Tomasa Vega mantilla y
Augusto Huben Marchena Meja. No apareciendo ningn comprobante o recibo de
pago a favor del tambin sentenciado Faustino Snchez Velsquez.
Por estas razones es que la defensa considera que la construccin y lnea de
argumentacin que se hace respecto del fundamento nmero ocho, no es el correcto, pues
12 Art. VII T.P. C.P.
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a grandes rasgos es obvio y evidente que omite precisar con total claridad y exactitud
quin o quines estaran o habran sido beneficiados con el pago de las acotadas dietas.
Incurrindose de esta manera en una deficiencia externa en su argumentacin, pues no se
ha tomado en consideracin el real y verdadero contexto de las mismas. En palabras del
profesor TALAVERA ELGUERA no se cumplira con el deber de suficiencia y plenitud
al interior de la sentencia de mrito al no agotar toda y cada una de las posibilidad o
hiptesis que pudieron haberse dado al interior13.
2.2.3. Fundamento nmero diez de la sentencia, hace un anlisis parcializado sobre
las conclusiones a las que llega la pericia de parte:
Si nos remitimos al fundamento nmero diez de la sentencia de mrito, advertimos que se
hace un anlisis sesgado sobre el objeto y las conclusiones a las que llega nuestra pericia
de parte. Pues parte del hecho de que nicamente nos estaramos refiriendo a justificar el
pago de las supuestas dietas, cuando en realidad el anlisis crtico que hace sta es mucho
ms extensa, y valgan verdades abarca aspectos tan medulares como la forma en que los
peritos procedieron a realizar sus proyecciones. Me explico:
Al afirmar la Sra. Juez en el fundamento nmero diez que se tiene la conviccin que el
mximo organismo de la entidad agraviada no puede adoptar acuerdos que vulneren sus
propios estatutos (referencia directa al cobro de dietas). Se est dejando de lado una serie
de cuestionamientos de ms importancia que se hacen a la pericia de oficio, cmo por
ejemplo que, stos para proceder a realizar sus clculos y proyecciones omitieron
remitirse a los libros de la asociacin y a las propias acta de asamblea. sta serie de
inconsistencias e incongruencias anan al hecho de que el anlisis puesto de manifiesto
por la Sra. Juez respecto de mi pericia de parte, se efectu de modo sesgado, parcializado
y sin valorar el real contexto de la misma.
14 Art. 2.24.lit.e, Co. :Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado
judicialmente su responsabilidad.
15 TALAVERA ELGUERA, Pablo. La prueba en el nuevo cdigo procesal penal. Cooperacin
Tcnica Alemana. Lima. 2009.p.35.
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a puestos) lo que no es lo mismo, dado que no todos los puestos se encuentran incluso
ocupados a la fecha, e incluso no todos pagan.
En conclusin todo calculo, que se han efectuado sobre los rubros de vigilancia y otros,
por parte de los peritos oficiales de la fiscala, no es correcto, y por ende no constituye
prueba suficiente para destruir la presuncin de inocencia a la que tengo derecho.
Aunado a lo expuesto, quiero dejar sentado por escrito que la fiscala NO HA
DETERMINADO EN QU PERIODO ECONMICO, SE HABRA PRODUCIDO
EL SUPUESTO PERJUICIO PATRIMONIAL. Debe recordar Sr. Juez, que el periodo
econmico objeto de instruccin, va desde el ao 1999 a 2010, lo que corresponde a
cinco (5) periodos econmicos-dirigenciales diferentes. Tiempo en el cual han pasado
muchos directivos, incluso ms de los que hoy nos encontramos involucrados. Siendo as
lo correcto, lo legal es que se haya precisado al menos en que periodo econmico es que
se ha producido el supuesto perjuicio.
Lo que ana el hecho de que la fiscala tan slo ha formulado o planteado una
acusacin genrica sin mayor sustento fctico o probatorio.
PARA CONCLUIR QUIERO DEJAR EN CLARO UNA VEZ MS SR. JUEZ,
QUE RESULTA POCO SERIO QUE LA FISCALA PRETENDA QUE SE ME
CONDENE POR CARGOS O HECHOS DE LOS CUALES NO HE TENIDO
ABSOLUTAMENTE NADA QUE VER. Por estas razones quedando claro que el
representante del Ministerio Pblico no ha cumplido a cabalidad con las exigencias
mnimas que debe cumplir una acusacin fiscal que se repute de vlido. SOLICITO a
Uds. Sres. Miembros del Tribunal que previo anlisis de los hechos expuestos, se me
ABSUELVA de cada uno de los cargos formulados en la acusacin fiscal de autos.
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