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CONTRATOS ASOCIATIVOS
ASOCIACION EN PARTICIPACION Y CONTRATO DE CONSORCIO
Regulacin normativa
La ley general de sociedades se encuentra en cinco libros , titulndose
el ultimo de ellos contratos asociativos comprendiendo los artculos
439 al 446, en los que regulas el consorcio y la asociacin en
participacin , constituyendo el primero
de ellos una innovacin
legislativa puesto que el anterior texto societario solo recoga la
asociacin en participacin dentro de las normas complementarias.
Concita nuestra atencin la ubicacin normativa de los contratos
asociativos pues estos , segn se desprende de la propia ley general de
sociedades
, no suponen que las partes
contratantes
sea
necesariamente sociedad , no suponen que las partes contratantes sea
necesariamente sociedades, sino que se hacen extensivos a otras
personas jurdicas no societarias ( como una asociacin o una empresa
individual de responsabilidad limitada) e incluso , a personas naturales .
por lo mismo , no debern encontrarse regulados en la mencionada .
Ley general de sociedades , ya que esta se restringe a los temas
obviamente societarios.
Es por eso que el el debate congresal del anteproyecto de la LEY DE
GENERAL DE SOCIEDADES se aborto el tema de los contratos
asociativos, quedando en discusin la norma que regulaba dichos
acuerdos: El cdigo civil o la ley
general de sociedades
Posteriormente , Lourdes flores nano sealo con relacin a los contratos
asociativos , que es tos deberan ir ala ley de empresa y sustento la
posicin que viene tratndose frente a estos contratos en otras
condiciones Desarrollando en la ultima idea , Jorge Muiz ziches ,
explico en un evento acadmico en torno a la reforma del cdigo civil
que se ha hecho el planteamiento de realizar dos cuerpos de leyes
diferentes sobre las normas que regulan al hombre con su actividad
que contenga
las normas referidas a obligaciones
y contratos
mercantiles tpicos y atpicos . y de otro lado , un cdigo civil los
principios o disposiciones rectores de otro contrato. Es decir su aspecto
general dejando que el cdigo de la empresa o leyes especiales los
regulen con mayor detenimiento.
CONTRATOS ASOCIATIVOS
DEFINICION
EN
LA
LEY
ASOCIACION EN PARTICIPACION
Es un contrato asociativo en virtud del cual una persona denominada
asociante conveniente con otra llamada asociado en que esta participe,
en la proporcin que ambas acuerden, en las utilidades o en las
perdidas de una empresa o de uno o varios negocios del asociante
Como puede apreciarse, se trat6a de una fr5poma asociativa que
persigue una finalidad semejante la de la sociedad, pero que no
confundirse con esta.
Las notas esenciales de la asociacin en participacin, que la configuran
y la diferencian de las sociedades son:
a) No se revela a los terceros, pues es un pacto oculto entre los
asociados
b) No est sujeta a formalidades de publicidad
c) El asociado contrata con los terceros en nombre personal
d) No origina una persona jurdica
e) La colaboracin econmica o capitalista no da lugar a la formacin
de un f0ondo patrimonial comn y;
f) Falta una razn comercial comn, pues el negocio continua
perteneciendo al gestor.
La existencia del elemento efectivo y el carcter personal del contrato
originan que el asociante no puede, sin el consentimiento del asociado,
atribuir participacin para la misma empresa o para el mismo negocio a
otras personas.
Par tal celebracin del contrato se exige la forma escrita, pudiendo ser
escritura pblica o documento privado, pero no obliga la inscripcin en el
registro mercantil
La exigencia de la forma escrita evita las dificultades de la prueba
Caractersticas
1. El asociante acta en nombre propio y la asociacin en
participacin no tiene razn social ni denominacin.
2. La gestin del negocio o empresa corresponde nica y
exclusivamente al asociante y no existe relacin jurdica entre los
terceros y los asociados.
3. Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente
a los asociados, ni stos ante aqullos.
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jurdica,
no
podr
ADMINISTRACION
La asociacin en participacin es administrada por el asociante, es decir
por aquel que realiza la explotacin y que es el nico conocido por los
terceros. Es esta la nica condicin esencial del convenio
En cuanto a la extensin de los poderes, ellos pueden ser fijados
libremente en el contrato. El administrador est obligado a respetar lo
convenido y actuar con el cuidado del comerciante leal, debiendo
abstenerse de todo acto de concurrencia desleal respecto a su coasociado.
La representacin que ejerce no solo puede hacerla valer frente a
terceros sino tambin frente del co-asociado, en representacin de la
asociacin.
El co-asociado a quien no corresponde la administracin no puede
inmiscuirse en los negocios comunes, si lo0 hubiera, quedara obligado
personalmente a terceros. Pero tiene el derecho de ejercer una accin de
control sobre los hechos administrativos imponernos de acuerdo con lo
estipulado en el contrato y adems, el de exigir la rendicin de cuentas
del negocio realizado si la asociacin se hubiese celebrado para un solo
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LA ASOCIACION
ASOCIATIVO
EN
PARTICIPACIN
COMO
CONTRATO
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CONTRATO DE CONSORCIO
CONCEPTO
El contrato de consorcio es un contrato de naturaleza asociativa y por
definicin no constitutivo de una sociedad; la intencin de las partes en
este contrato es participar en un det6erminado negocio, obtener un
beneficio por esa actividad en conjunta en la cual participan, asumiendo
cada parte las actividades propias que se le encargan en la cual el
mismo contrato y responder por los compromisos asumidos
contractualmente. En esta modalidad contractual las partes deben fijar
los mecanismos de coordinacin para el desarrollo del objeto que lleva a
esta unin transitoria.
En el contrato de consorcio convergen las voluntades de dos o ms
partes que mediante su participacin convienen en aportar bienes,
servicios y derechos con el propsito de desarrollar una actividad en
comn y repartirse los beneficios en la forma convenida.
En el contexto de los contratos asociativos regulados por la Ley General
de Sociedades, el consorcio crea y regula relaciones de participacin e
integracin en negocios o empresas determinadas, en inters comn de
los intervinientes; no genera una persona jurdica, debe constar por
escrito y no est sujeto a inscripcin en el registro. No generando
persona jurdica, cae por su propio peso que no tenga los atributos de la
persona y en consecuencia tampoco tendr un nombre o una
denominacin.
El comportami8ento de la par5te del consorcio est regulado en la ley,
pero se deja un amplio margen de libertad para que aquellas sean las
que fijen las condiciones y determinen sus derechos y obligaciones
FUNCION ECONOMICA
El adelanto de la ciencia motivado por la necesidad de las satisfacciones
de la necesidad de los hombres, requieren en muchas oportunidades el
desarrollo de grandes proyectos, los cuales sern posibles en la medida
que contemos con los elementos necesarios para desarrollarlos, y ello
estar en funcin del recurso econmico, material, humano y tcnico. Por
lo general hemos venido concibiendo como denominadores comunes
para el desarrollo de todo proyecto la necesidad del dinero, el acceso a
los recursos materiales, entendindose este en muchos casos como la
materia prima, y el recurso humano, del cual no podemos prescindir a
pesar que en algunos pases los robots han comenzado a disminuir su
incidencia en la produccin. Adicionalmente, el tecnicismo se ha hecho
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LA ADMINMISTRACION
La administracin de los negocios consorciados estar determinada en el
contrato, debiendo en todo caso precisarse las facultades y
responsabilidades que cada parte seale como propias o en conjunto,
dejndose para tal efecto amplia libertad. A diferencia del contrato de
asociacin en participacin, en el contrato de consorcio no existe el socio
oculto, ambos asociados se dan a conocer frente al tercero, y es ms
asumen una responsabilidad por el cumplimiento del contrato
El artculo 447 precisa que cada miembro del consorcio se vincula
individualmente con terceros en el desempeo de la actividad que le
corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo
obligaciones y responsabilidades a ttulo particular. En este sentido se
debe prever que el contrato de consorcio contenga normas que permitan
establecer la forma de fijar compromisos con terceros y nada impide que
las facultades se precisen y se inscriban en la partida de la sociedad en
el registro, a efecto que los terceros que contraen con las empresas
consorciadas tengan la seguridad respecto a las facultades de los
representantes.
Por un lado se tiene que cada parte del consorcio puede asumir
obligaciones y responsabilidades en mrito al contrato y se obliga frente
al tercero por dichos compromisos, sin embargo, el mismo artculo 447
precisa que cunado el consorcio contrae con terceros, la responsabilidad
ser solidaria entre los miembros del consorcio solo si as se pacta en el
contrato o lo dispone la ley
El problema de la responsabilidad debe ser cuidadosamente tratado en el
contrato consorcial y en la relacin con los terceros, pues la
responsabilidad con el tercero ser solidaria si as ha sido efectivamente
pactada, o lo dispone la ley. La ley ha dejado en libertad a las partes para
fijar la responsabilidad solidaria, de acuerdo a lo que estas convengan.
De no convenirse habr que concluir que la responsabilidad no se puede
presumir solidaria y que cada parte responde por lo que se oblig frente
al tercero. Correr el tercero con la diligencia necesaria para precisar si
el objeto del contrato es una que implica una obligacin indivisible a fin
de tomar debido cuidado en sealar el tipo de responsabilidad. Si la
obligacin es indivisible, lo ms probable es que no se pueda exigir su
cumplimiento a aquel consorciado que no rene los requisitos de
idoneidad o tcnicos para cumplir con la parte que no le corresponde del
contrato. En todo caso habr que recurrir la resolucin del contrato y a
la fijacin de los daos para que se impute una responsabilidad de los
consorciados, a pagarse en forma mancomunada, si es que no se ha
pactado la solidaridad para el cumplimiento de la obligacin que nace
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CONCLUCION
Tal como hemos sealado, los contratos asociativos representan
una nueva forma de hacer negocios, a travs de los cuales
inversionistas locales y extranjeros colaboran entre s para
alcanzar un beneficio econmico comn, pero sin perder su
autonoma. Asimismo, los contratos asociativos permiten la
obtencin de recursos econmicos sin tener que recurrir al
sistema financiero, el aprendizaje de nuevas tecnologas y
know how, el acceso a nuevos modelos de negocios, as como
la reduccin de las barreras de ingreso a nuevos mercados.
ANEXOS
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Conste por el presente documento el contrato de asociacin en participacin, que celebran de una parte
____________, identificada con R.U.C. N______, inscrita en la partida electrnica N______del Registro
de Personas Jurdicas de _________, con domicilio en __________, debidamente representada por su
gerente general don __________, identificado con D.N.I. N________, con poderes inscritos en el asiento
_________ de la referida partida electrnica, a quien en lo sucesivo se denominar EL ASOCIANTE; y,
de otra parte _________, identificada con D.N.I. N________, con domicilio en __________, a quien en lo
sucesivo se denominar EL ASOCIADO; en los trminos siguientes:
PRIMERO
EL ASOCIANTE es una persona jurdica de derecho privado constituida bajo el rgimen de la sociedad
annima, cuyo objeto social principal es dedicarse a la industria de la ______________________.
En ese sentido, EL ASOCIANTE, por acuerdo del directorio del ______de ______de 20__, conforme al
acta que se adjunta, ha decidido participar en el negocio de la ____________ ___________, para lo cual
estima conveniente celebrar con otra persona de derecho privado un contrato de asociacin en
participacin, facultando a su gerente general para celebrar dicho contrato.
SEGUNDO
EL ASOCIADO es una persona natural que, en calidad de inversionista, manifiesta por el presente acto
su voluntad expresa de participar en el negocio de EL ASOCIANTE en los trminos a que se contrae este
documento.
TERCERO
CUARTO
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Por el presente contrato, las partes acuerdan participar en el negocio descrito en la clusula siguiente
bajo la modalidad de asociacin en participacin. En consecuencia, EL ASOCIADO se obliga a transferir
en uso los bienes de su propiedad descritos en la clusula tercera del presente contrato en favor de EL
ASOCIANTE. Por su parte, en contraprestacin, EL ASOCIANTE se obliga a retribuir a EL ASOCIADO el
porcentaje de las utilidades netas previsto en la clusula stima, en la forma y oportunidad convenidas.
QUINTO
SEXTO
STIMO
En armona con lo establecido por los artculos 438 y 441 de la Ley General de Sociedades, las partes
dejan constancia que el presente contrato de asociacin en participacin no genera la creacin de una
persona jurdica y tampoco tiene razn social ni denominacin alguna. En consecuencia, EL ASOCIANTE
actuar en nombre propio en las relaciones comerciales que se originen a propsito del presente contrato.
OCTAVO
Queda expresamente convenido que EL ASOCIADO transferir solamente el uso de los bienes descritos
en la clusula segunda. En consecuencia, debern serles devueltos por EL ASOCIANTE a la terminacin
del plazo de vigencia del contrato.
NOVENO
Las partes acuerdan que la participacin de ambas, tanto en las utilidades como en las prdidas que
arroje el negocio, ser en forma proporcional, correspondindole a cada uno el 50% por ambos
conceptos.
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En ese sentido, en caso de que existan utilidades, EL ASOCIADO recibir de EL ASOCIANTE el 50% de
la utilidad neta obtenida en cada ejercicio econmico anual que refleje el balance de cierre del ejercicio
del negocio.
DCIMO
Las partes convienen que, en caso de prdidas u obligaciones frente a terceros, EL ASOCIADO slo
responder hasta por el monto de sus aportes al negocio.
DCIMO PRIMERO
DCIMO SEGUNDO
Asimismo, las partes declaran expresamente que corresponder a EL ASOCIANTE cualquier vinculacin
econmica que en el desarrollo del negocio se acuerde con terceros, para lo cual EL ASOCIANTE
actuar en nombre propio al celebrar contratos, al asumir obligaciones o al adquirir crditos.
En consecuencia, queda convenido que no existir relacin jurdica alguna entre los terceros y EL
ASOCIADO; y, asimismo, los terceros no adquirirn derechos ni asumirn obligaciones frente a EL
ASOCIADO ni ste ante aqullos.
DCIMO TERCERO
DCIMO CUARTO
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DCIMO QUINTO
Las partes convienen que EL ASOCIANTE, sin contar con el previo consentimiento por escrito de EL
ASOCIADO, no podr atribuir a otras empresas o personas alguna participacin en el presente contrato.
DCIMO SEXTO
Asimismo, EL ASOCIANTE se obliga, dentro del perodo de duracin del presente contrato, a no realizar
en forma individual o a travs de terceros actividad empresarial idntica o similar de la que es materia del
presente contrato.
DCIMO STIMO
Igualmente, dentro del plazo de duracin del contrato, EL ASOCIANTE se obliga a no fusionarse,
transformarse, escindirse o llevar a cabo otra forma de reorganizacin societaria.
DCIMO OCTAVO
Ambas partes convienen que, para efectos tributarios, el presente contrato deber tener contabilidad
independiente. En consecuencia, EL ASOCIANTE deber contratar en un plazo no mayor a ____ das de
suscrito el presente documento, los servicios de un contador pblico colegiado a fin de que lleve la
contabilidad del negocio.
Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros debern presentarse con un mximo de ____
das de terminado el ejercicio anual del negocio, a efectos de ser presentados y aprobados por cada parte
contratante en un plazo no mayor de ___ das.
DCIMO NOVENO
Las partes convienen expresamente que los gastos que demanden lo previsto en la clusula anterior y
otros que se efecten en el decurso del negocio, sern asumidos nicamente por EL ASOCIANTE.
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VIGSIMO
El incumplimiento de lo previsto en la clusula dcimo primera, dcimo tercera, dcimo quinta, dcimo
sexta, dcimo stima y dcimo octava, constituir causal de resolucin del presente contrato, al amparo
del artculo 1430 del Cdigo Civil. En consecuencia, la resolucin se producir de pleno derecho cuando
EL ASOCIADO comunique, por carta notarial, a EL ASOCIANTE que quiere valerse de esta clusula.
VIGSIMO PRIMERO
En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las
normas de la Ley General de Sociedades, el Cdigo Civil y dems del sistema jurdico que resulten
aplicables.
VIGSIMO SEGUNDO
Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto jurdico, ser resuelto mediante
arbitraje, de conformidad con los Reglamentos Arbitrales del Centro de Arbitraje de la Cmara de
Comercio de Lima, a cuyas normas, administracin y decisin se someten las partes en forma
incondicional, declarando conocerlas y aceptarlas en su integridad.
En seal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de _______, a los ___ das
del mes de ______ de 20__.
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EL ASOCIANTE
EL ASOCIADO
BIBLIOGRAFA
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WED
1. www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte4_sec3_cap1.pd
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