SUMILLA: RECURSO ADMINISTRATIVO DE APELACIN

SEOR

DIRECTOR

DEL HOSPITAL

DE LA RED

ASISTENCIAL

DE

ESSSALUD TACNA:

ROBERTO

CARLOS

CHUMPITAZ

GONZALES,

identificado con DNI N 42027846, con direccin

domiciliaria en Villa Cristo Rey Mz. M-15, Lte. 21,
sealando como domicilio procesal en Calle Hipolito
Unanue

608,

3er.

Piso,

oficina

301,

en

el

procedimiento administrativo de baja de afiliacin; a

Usted respetuosamente, digo:

I.

PRETENSIN:
Que, habiendo sido notificado el 26 de agosto del 2015 con la Resolucin
N1055-20014-VCA-000109-088-001, de fecha 31 de julio del 2015,
dentro del plazo de Ley, y al amparo de lo dispuesto en artculo 209 de
la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, y
dems normas aplicables, interponemos RECURSO DE APELACIN
contra la citada Resolucin, en el extremo que declara IMPROCEDENTE
nuestro escrito de reconsideracin de fecha 16 de junio del 2015,
mediante el cual se le solicitaba a la Oficina de Aseguramiento de la Red
Asistencial de ESSALUD Tacna, la revocacin de la Resolucin de Baja
N 1055-2014-VCA-000109-085-001 de fecha 08 de mayo del 2015.

En ese sentido, solicitamos, que dicha resolucin sea declarada NULA,

en base a los siguientes argumentos de hecho y de derecho que

exponemos a continuacin:

II. FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

1. Con fecha 27 de mayo de 2015 se me notifica con la Resolucin de Baja

N 1055-2014-VCA-000109-085-001 declarando la baja de oficio de
mi filiacin al seguro en base a un procedimiento de verificacin de
fecha 23 de diciembre de 2014 indicando en primer lugar que en el
domicilio sito en Villa Cristo rey Mz. M-15, Lte. 21 observan que no
funciona una empresa; al respecto debo indicar que eso es totalmente
falso, en razn de que si bien es el domicilio del recurrente tambin
es el domicilio fiscal de la empresa, puesto no existe norma
prohibitiva que impida que en el domicilio del empleador funcione la
empresa y por ende su trabajador ejerza labores en el mismo, por
cuanto se ha condicionado dentro un ambiente en el cual el
recurrente ejerce sus labores como administrador de la empresa
natural formada por el empleador, cuyas labores principales son
llevar a cabo la contabilidad de la empresa, declarar mensual y
anualmente a la SUNAT, elaboracin y declaracin de las planillas
electrnicas y otras inherentes a sus funciones, tal como consta de la
documentacin que adjunto al presente.
2. Por otro lado, indica en el mismo informe que el recurrente no se vale

por s mismo, alegando que no puede ejercer ninguna labor; al

respecto debo indicar que el informe est basado en meras
presunciones puesto que si bien el recurrente es un trabajador con
discapacidad (debidamente inscrito en CONADIS como consta en
Resolucin

N 01550-2014-SEJ/REG-CONADIS de fecha 07

de febrero del 2014, la misma que se adjunta al presente), eso no lo

inhibe de poder realizar labores administrativas debido a que posee

plena capacidad mental para poder ejercer funciones inherentes a su
cargo, prueba de ellos adjuntamos al presente la constancia de
estudios universitarios que lleva el recurrente, el mismo que se
encuentra estudiando la carrera profesional de GESTIN DE
PUERTOS Y ADUNAS, en la facultad de Comercio Exterior y
Relaciones internacionales de la Universidad Inca Garcilaso de la
Vega cursando el III ciclo del mismo, adems de los certificados de
capacitaciones adjuntos tambin al presente.
3. Debemos sealar adems que por el hecho de que exista una relacin

de familiaridad entre el recurrente y su empleador no debe

pretenderse desconocer la existencia de una relacin laboral vlida,
de acuerdo al contrato de trabajo adjunto, ya que implicara asumir
la posicin de discriminacin, respecto de una persona con
discapacidad, cuyos derechos se encuentran contemplados en la Ley
N 29973. Ms aun considerando que el recurrente se encuentra
inscrito en el Mdulo Bsico de Rehabilitacin Profesional a cargo de
ESSALUD (copia adjunta), a fin de que se reinserte en el mercado
laboral pretendiendo por otro lado sindicarlo como una persona
completamente incapaz que no puede valerse por s mismo y por
ende no puede laborar como administrador de un negocio personal.
4. Por otro lado, en el informe como en la resolucin se hace hincapi a que
por el hecho de contar con una enfermera no me encuentro apto para
desempear mis funciones, le recuerdo seor director que el hecho que
se sea una trabajador discapacitado no me inhibe de mis facultades
mentales para poder ejercer cualquier labor dentro de mis posibilidades
como

es

el

de

ser

administrador

de

una

empresa

individual,

vulnerndose con tales afirmaciones mi derecho de poder acceder a u

trabajo como se establece en el Artculo 45 de la Ley 29973 sobre
Derecho al trabajo de las personas con Discapacidad.

5. As mismo, la resolucin en mencin indica incongruencia en la

declaracin jurada del recurrente y su empleador por lo que concluyen
presuntuosamente que no existe labor prestada en el horario indicado,
al respecto debo recordarle que las declaraciones no son prueba
indiciaria para determinar tajantemente que el recurrente no laboral en
la empresa, adems debemos tener en cuenta que el recurrente es un
trabajador con discapacidad por lo que resulta factible que el horario de
prestacin de servicio sea flexible de acuerdo a sus necesidades.
6. La resolucin hace mencin de la segunda disposicin complementaria
de la ley de productividad y competitividad laboral (Decreto Supremo N
003-97-TR) por lo que dispone la baja de oficio del recurrente y de sus
derechohabientes, por el periodo correspondiente al mes de enero 2009
a enero 2015 argumentando que la afiliacin al seguro social constituye
en una afiliacin indebida; al respecto debo indicar que para acceder a
la filiacin ante ESSALUD, he seguido un trmite regular, cumpliendo
con TODOS LOS REQUISITOS DE LEY, realizando los trmites bajo la
orientacin de los funcionarios de la administracin, a su vez que el
empleador ha venido cumpliendo hasta la fecha con todos los tributos
laborales a favor de ESSALUD, por lo que el derecho adquirido se
encuentra latente, siendo que LA ADMINISTRACIN NUNCA HA
COMUNICADO AL RECURRENTE ALGN ERROR O PROHIBICIN EN
CUANTO A LA AFILIACIN, no obstante al trascurrir 6 aos desde la
afiliacin, la administracin pretende desafiliarme cuando se tuvo la
oportunidad de rechazar el mismo en el momento de iniciar los trmites
respectivos.
7. De lo expuesto lneas arriba podemos concluir que lo argumentado en el
informe carece de pruebas idneas puesto que se basa en meras
presunciones emitindose con ello una resolucin que contraviene los
derechos

fundamentales

del

recurrente

como

trabajador

con

discapacidad y asegurado de su entidad, derechos reconocidos por las

leyes, siendo la misma causal del artculo 10 de la Ley 27444 en cuanto

a la nulidad de los actos administrativos.

III. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

1. El Artculo 10 de la Constitucin Poltica del Estado que
establece El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda
persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las
contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de
vida.
2. El Artculo 209 de la Ley 27444 Ley del Procedimiento
Administrativo General establece lo siguiente: El recurso de
apelacin se interpondr cuando la impugnacin se sustente en diferente
interpretacin de las pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones
de puro derecho () En el presente caso, este recurso se sustenta en
cuestiones de puro derecho y diferente interpretacin de pruebas.
3. artculo 39 del Decreto Supremo N 008-2008-TR que seala: ()
el microempresario puede optar por afiliarse y afiliar a sus trabajadores
como afiliados regulares al rgimen contributivo de ESSALUD, no
subsidiado por el Estado, sin que ello afecte su permanencia en el
rgimen laboral especial. En este caso, el microempresario asume el
ntegro de la contribucin respectiva.
4. Artculo 3de la Ley 29973 respecto a los Derechos de la persona
con discapacidad seala que: La persona con discapacidad tiene los
mismos derechos que el resto de la poblacin, sin perjuicio de las
medidas

especficas

establecidas

en

las

normas

nacionales

internacionales para que alcance la igualdad de hecho. El Estado

garantiza un entorno propicio, accesible y equitativo para su pleno
disfrute sin discriminacin ().

5. Artculo 45 de la Ley 29973 sobre Derecho al trabajo que indica:

La persona con discapacidad tiene derecho a trabajar, en igualdad de
condiciones que las dems, en un trabajo libremente elegido o aceptado,
con igualdad de oportunidades y de remuneracin por trabajo de igual
valor, y con condiciones de trabajo justas, seguras y saludables.
6. Artculo 51 de la Ley 29973 en cuanto a la Readaptacin y
rehabilitacin profesional que textualmente indica: El Ministerio de
Salud y el Seguro Social de Salud (EsSalud) cuentan con servicios de
readaptacin

rehabilitacin

profesional

para

personas

con

discapacidad dirigidos a la obtencin, el progreso y la conservacin del

empleo.

IV. ANEXOS:
1-A Copia del Documento Nacional de Identidad.
1-B. Copia del contrato de trabajo.
1-C. Copia de la Resolucin de Presidencia N 01550-2014-SEJ/REGCONADIS de fecha 07. De febrero de 2014.
1-D. Copia del carnet de inscripcin ante el CONADIS.
1-E. Constancia de Estudios Universitarios.
1-F. Documentos que demuestran las labores que ejerce el recurrente.
1-G. copia de certificados de capacitaciones del recurrente.
1-H. Copia de la Constancia del Mdulo Bsico de rehabilitacin Profesional de
ESSALUD.

POR LO EXPUESTO:

Pido a usted seor Director declarar fundado el presente

recurso en su oportunidad.

Tacna, 02 de septiembre de 2015

SUMILLA: RECURSO ADMINISTRATIVO DE APELACIN

SEOR

DIRECTOR

DEL HOSPITAL

DE LA RED

ASISTENCIAL

DE

ESSSALUD TACNA:

WALTHER PEDRO CHUMPITAZ MANCO, identificado

con DNI N 00415678, con direccin domiciliaria en
Villa Cristo Rey Mz. M-15, Lte. 21, sealando como
domicilio procesal en Calle Hipolito Unanue N 608, 3er.
Piso, oficina 301, en el procedimiento administrativo de
baja de afiliacin; a Usted respetuosamente, digo:

II. PRETENSIN:
Que, habiendo sido notificado el 26 de agosto del 2015 con la Resolucin
N1055-20014-VCA-000109-088-001, de fecha 31 de julio del 2015,
dentro del plazo de Ley, y al amparo de lo dispuesto en artculo 209 de
la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, y
dems normas aplicables, interponemos RECURSO DE APELACIN
contra la citada Resolucin, en el extremo que declara IMPROCEDENTE
nuestro escrito de reconsideracin de fecha 16 de junio del 2015,
mediante el cual se le solicitaba a la Oficina de Aseguramiento de la Red
Asistencial de ESSALUD Tacna, la revocacin de la Resolucin de Baja
N 1055-2014-VCA-000109-085-001 de fecha 08 de mayo del 2015.

En ese sentido, solicitamos, que dicha resolucin sea declarada NULA,

en base a los siguientes argumentos de hecho y de derecho que
exponemos a continuacin:

II. FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

1. El recurrente es titular de una empresa unipersonal que tiene como

giro la prestacin de servicios generales conforme se advierte de la
ficha RUC la misma que se adjunta al presente, y por tal condicin
asegur

su

trabajador

ROBERTO

CARLOS

CHUMPITAZ

GONZALES, quien es su hijo pero que como trabajador desempea el

cargo de administrador de la citada empresa.
2. Con fecha 27 de mayo de 2015 se me notifica con la Resolucin de Baja
N 1055-2014-VCA-000109-085-001 declarando la baja de oficio de
la filiacin de seguro de mi trabajador indicando en primer lugar que
en el domicilio sito en Villa Cristo rey Mz. M-15, Lte. 21 observan que
no funciona una empresa; al respecto debo indicar que eso es
totalmente falso, en razn de que si bien es el domicilio del
recurrente tambin es el domicilio fiscal de la empresa, puesto no
existe norma prohibitiva que impida que en el domicilio del
empleador funcione la empresa y por ende su trabajador ejerza
labores en el mismo, por cuanto se ha condicionado dentro un
ambiente en el cual mi empleador ejerce sus labores como
administrador de la empresa natural formada por el recurrente,
cuyas labores principales son llevar a cabo la contabilidad de la
empresa, declarar mensual y anualmente a la SUNAT, elaboracin y
declaracin de las planillas electrnicas y otras inherentes a sus
funciones, en base a ello adjunto la ficha RUC.
3. Debemos sealar adems que por el hecho de que exista una

relacin de familiaridad entre el recurrente y su trabajador no debe

pretenderse desconocer la existencia de una relacin laboral vlida,
de acuerdo al contrato de trabajo adjunto, ya que implicara asumir
la posicin de discriminacin, respecto de una persona con
discapacidad, cuyos derechos se encuentran contemplados en la Ley
N 29973.

4. As mismo, la resolucin en mencin indica incongruencia en la

declaracin jurada del recurrente y su empleador por lo que concluyen
presuntuosamente que no existe labor prestada en el horario indicado,
al respecto debo recordarle que las declaraciones no son prueba
indiciaria para determinar tajantemente que el trabajador no laboral en
la empresa, adems debemos tener en cuenta que es un trabajador con
discapacidad por lo que resulta factible que el horario de prestacin de
servicio sea flexible de acuerdo a sus necesidades y siempre que cumpla
con las acciones encomendadas por mi persona que hasta la fecha ha
venido cumpliendo a cabalidad.
5. Es as que un hecho relevante que da lugar a la nulidad de la resolucin
en mencin es el hecho de que la verificacin se efectu fuera del
horario de trabajo del empleado, ms aun considerando que dicha
verificacin no se ha efectuado en la oficina donde el asegurado labora
habitualmente si no en su dormitorio como as se advierte del informe
del verificador, contraviniendo ello con el principio de veracidad que
debe gobernar todo acto de verificacin y que en el caso de autos es
evidente que se ha contravenido este principio, toda vez que se ha
levantado un informe basado en meras presunciones desvinculndose
de la realidad de los hecho con el fin de que al asegurado se le declare la
baja de oficio.
6. Por otro lado, la resolucin hace mencin de la segunda disposicin
complementaria de la ley de productividad y competitividad laboral
(Decreto Supremo N 003-97-TR) por lo que dispone la baja de oficio del
recurrente y de sus derechohabientes, por el periodo correspondiente al
mes de enero 2009 a enero 2015 argumentando que la afiliacin al
seguro social constituye en una afiliacin indebida; al respecto debo
indicar que para acceder a la filiacin ante ESSALUD, se ha seguido un
trmite regular, cumpliendo con TODOS LOS REQUISITOS DE LEY,
realizando los trmites bajo la orientacin de los mismos funcionarios
de su administracin, a su vez que el recurrente ha venido cumpliendo

hasta la fecha con todos los tributos laborales a favor de ESSALUD, por
lo que el derecho adquirido se encuentra latente, siendo que LA
ADMINISTRACIN

NUNCA

HA

COMUNICADO

AL

RECURRENTE

ALGN ERROR O PROHIBICIN EN CUANTO A LA AFILIACIN, no

obstante al trascurrir 6 aos desde la afiliacin, la administracin
pretende sindicar dicho trmite como una afiliacin indebida cuando
esta supuesta accin debi de rechazarse en el momento de iniciar los
trmites respectivos.
7. Adems debo sealar que, el reglamento de la Ley MYPE (Decreto
Supremo N 008-2008-TR)

en su art. 39 seala que: () el

microempresario puede optar por afiliarse y afiliar a sus

trabajadores como afiliados regulares al rgimen contributivo de
ESSALUD, no subsidiado por el Estado, sin que ello afecte su
permanencia en el rgimen laboral especial. En este caso, el
microempresario asume el ntegro de la contribucin respectiva.
Asimismo, en virtud del art. 7 del reglamento de la Ley de Micro y
Pequea Empresa, se establece que Para acceder a los beneficios de
la ley, la MYPE deber tener el certificado de inscripcin o de
reinscripcin vigente en el REMYPE, en la presente situacin el
recurrente si presenta documento que acredita la inscripcin al
REMYPE, a efectos de acceder a los beneficios establecidos en las leyes
y normas sobre la materia.
8. De lo expuesto lneas arriba podemos concluir que lo argumentado en el
informe carece de pruebas idneas puesto que se basa en meras
presunciones para sindicar que se habra efectuado una afiliacin
indebida, bajo argumentos notoriamente presuntivos, y que estn
direccionados, a desconocer totalmente la condicin del asegurado
quien como se ha sealado anteriormente mantiene un vnculo laboral
con la empresa unipersonal de la cual es titular el recurrente. En ese
sentido resulta contraproducente que se desconozca la condicin del

asegurado bajo los argumentos de un informe que adolece de vicios en

su prelacin, al efectuarse dicha verificacin fuera del horario de trabajo
y en el dormitorio del trabajador, adems de querer pretender
desconocer la existencia de una relacin laboral al sealar que por su
cuadro clnico no estara apto para ejercer un trabajo, asumiendo una
posicin discriminatoria ante mi trabajador.

III. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

1. El Artculo 209 de la Ley 27444 Ley del Procedimiento
Administrativo General establece lo siguiente: El recurso de
apelacin se interpondr cuando la impugnacin se sustente en diferente
interpretacin de las pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones
de puro derecho () En el presente caso, este recurso se sustenta en
cuestiones de puro derecho y diferente interpretacin de pruebas.
2. Artculo 39 del Decreto Supremo N 008-2008-TR que seala: ()
el microempresario puede optar por afiliarse y afiliar a sus trabajadores
como afiliados regulares al rgimen contributivo de ESSALUD, no
subsidiado por el Estado, sin que ello afecte su permanencia en el
rgimen laboral especial. En este caso, el microempresario asume el
ntegro de la contribucin respectiva.
3. Artculo 7 del Reglamento de la Ley de Micro y Pequea Empresa,
se establece que: Para acceder a los beneficios de la ley, la MYPE
deber tener el certificado de inscripcin o de reinscripcin vigente en el
REMYPE.

IV. ANEXOS:
1-A Copia del Documento Nacional de Identidad.
1-B. Copia del contrato de trabajo.

1-C. Copia de la Ficha RUC.

1-D.Constancia de que el empleador est inscrito en el REMYPE.

POR LO EXPUESTO:
Pido a usted seor Director declarar fundado el presente
recurso en su oportunidad.

Tacna, 03 de septiembre de 2015