Professional Documents
Culture Documents
Crdoba, Argentina
Correo electrnico: kbattola@yahoo.com.ar
I- INTRODUCCION
proporcionar otras opciones y de esa manera reducir la aplicacin de las penas de prisin y
racionalizar las polticas de justicia penal, teniendo en cuenta el respeto de los derechos
humanos, las exigencias de la justicia social y las necesidades de rehabilitacin del
delincuente1. Con ello, la Organizacin de las Naciones Unidas propicia la utilizacin de
medidas diferentes2 a la pena privativa de la libertad, recomendando la incorporacin de las
mismas en el sistema jurdico de algunos Estados como un invalorable aporte para la
resolucin de conflictos penales.
En este sentido el anlisis se concentrar en el procedimiento de mediacin
como un modo de respuesta diferente al conflicto en materia penal, vinculando la utilizacin
de este mecanismo a diferentes institutos previstos en nuestro ordenamiento jurdico.3
Texto enunciado en el Quinto Objetivo Fundamental de las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas
sobre las Medidas No Privativas de Libertad (Reglas de Tokio), aprobadas por la O.N.U. el 14 de
diciembre de 1990.
2
Existe una amplia gama de medidas diferentes a la pena privativa de la libertad conocidas en
sistemas judiciales del mundo. Algunas de ellas son: Trabajo a favor de la comunidad; Semilibertad;
Compensacin; Indemnizacin, Orientacin psicolgica; Caucin de no ofender; Tratamiento en
libertad; Amonestacin; Limitacin de residencia; Arresto domiciliario; Parole; Suspensin del juicio a
prueba (sobre el desarrollo de esta temtica cfr. Battola, Karina E. Alternativas a la pena de prisin.
Aplicacin de la suspensin del juicio a prueba en la Justicia Federal, Lecciones y Ensayos del Inecip
Crdoba, Alveroni Ediciones, Crdoba, 2003, pg. 16 y ss.
Ahora bien, muchas de estas medidas no existen en nuestro ordenamiento jurdico (ejemplo de ello
son: Compensacin, Orientacin psicolgica, Caucin de no ofender, Amonestacin, Parole). Otras,
en cambio, se aplican solamente como modalidades de ejecucin de la pena privativa de la libertad
(Trabajo a favor de la comunidad, Semilibertad, Tratamiento en libertad, Arresto domiciliario). En el
caso de la suspensin del juicio a prueba, existe no como medida alternativa a la pena de prisin,
sino como un instituto procesal, cfr. Battola ob.cit., pg. 17 y ss.
3
Entre esos institutos pueden mencionarse Suspensin del Juicio a Prueba, Juicio Abreviado,
Querella, delitos contra la integridad sexual, Infraccin a la Ley N 23.737 -Delitos de tenencia de
estupefacientes para consumo personal-, Infraccin a la Ley N 24.769 -Delitos tributarios-,
hacindose especial nfasis en el tpico que se refiere al ofrecimiento de reparacin del dao
causado por un hecho delictivo, analizando la incidencia que podra tener el resultado logrado en un
proceso de mediacin, respecto de las causas sealadas.
II -
PENAL.
En este sentido cfr. Entelman, Remo Teora de conflictos. Hacia un nuevo paradigma, Gedisea
Barmat, Norberto D. La mediacin ante el delito Marcos Lerner, Crdoba, 2000, pg. 29.
III- ANTECEDENTES
Artculo 216 ter del Cdigo de Instruccin Penal, incorporado a partir del 10 de febrero de 1994.
Cfr. Fellini, Zulita y Verde, Claudia Legislacin Comparada en Mediacin Penal. Reparacin como
Tercera Va en el Sistema Penal Juvenil. Zulita Fellini (Directora), Lexis Nexis, Depalma, Buenos
Aires, 2002, pg. 157.
Panam, -a travs de un Programa de Mediacin del organismo Judicial del ao 2000-, por
Guatemala por medio del artculo 26 del Cdigo Penal y por Chile, pas que mediante la Ley
N 20084 del ao 2007, prev la mediacin penal juvenil.
En el mbito de los pases que conforman el MERCOSUR, puede sealarse que
Brasil no prev el procedimiento de mediacin para resolver conflictos de ndole penal. En el
caso de Paraguay, existe el Programa de mediacin generado por el Poder Judicial de dicho
pas, a travs de la Acordada 428 del ao 2007. Asimismo, puede citarse que la Repblica
del Uruguay cuenta con un Convenio de Cooperacin con UNICEF ao 2007, sobre la
utilizacin de la mediacin penal juvenil en Montevideo por medio del cual se implementa la
mediacin en el proceso judicial de adolescentes en conflicto con la ley.8
Uruguay un nuevo proceso penal juvenil, que recoge lo establecido en la Convencin sobre los
Derechos del Nio acerca de la finalidad de un proceso de esta naturaleza: el fortalecimiento del
respeto del nio por los derechos humanos, la asuncin de responsabilidades y una funcin
constructiva en la sociedad. Para ello se establece expresamente que las sanciones tendrn un
carcter socio-educativo. En este sentido, el Cdigo consagra un elenco de medidas que privilegian
este abordaje, como por ejemplo, la mediacin, la reparacin del dao, servicios comunitarios, entre
otros. El pas ha comenzado un proceso de adecuacin institucional, que necesariamente se requiere
para la completa aplicacin de las disposiciones legales, sorteando dificultades de articulacin,
coordinacin entre las instituciones, recursos tcnicos y materiales. En este sentido, la actual
Direccin de Programa de Medidas Socio-Educativas en la Comunidad, PROMESEC de INAU, est
desarrollando acciones que tienden a la atencin integral de los adolescentes, sus familias y las
vctimas. En este nuevo programa a aplicar se destaca el establecimiento de un Centro de Mediacin
que ofrezca al Sistema de Justicia Juvenil una herramienta diferente para la resolucin de conflictos.
Es as que en el marco del Convenio de Cooperacin, UNICEF y PROMESEC, han venido trabajando
en forma conjunta durante el presente ao, para dotar al pas de herramientas que promuevan la
utilizacin de las sanciones no privativas de libertad. De esta manera adems- se contribuye con el
pas en la implementacin de las observaciones que el Comit de los Derechos del Nio ha realizado
al pas en su cuadragsimo quinto perodo de sesiones, acerca de la falta de instrumentacin de las
medidas socioeducativas que transformen a la privacin de libertad en una verdadera alternativa y no
en la sancin mayoritariamente aplicada a los jvenes. Este Centro Piloto de Mediacin, estar
funcionando en Montevideo y contar con un equipo de profesionales que han recibido un intenso
entrenamiento en tcnicas de mediacin penal y que seguirn recibiendo el asesoramiento tcnico
que requiera para la intervencin en situaciones concretas.
Baratta, Alessandro Principios del derecho penal mnimo (para una teora de los derechos humanos
como objeto y lmite de la ley penal), Doctrina penal, Depalma, Buenos Aires, 1987, pg. 637.
10
El Documento de Naciones Unidas sobre Justicia Restaurativa, del 7 de enero de 2002, establece
los Principios bsicos sobre la utilizacin de programas de Justicia Restaurativa en materia penal.
Ello implica, que los estados miembros de Naciones Unidas, deben adoptar las medidas necesarias a
los fines de efectivizar ese compromiso.
11
Cfr. De la Ra, Jorge Disponibilidad de la accin penal, Tribuno (publicacin bimestral del Colegio
12
13
14
En esta posicin encontramos, entre otros a Binder, Alberto El rgimen de la accin penal como
derecho pblico provincial en Ideas y materiales para la reforma de la justicia penal, Ad-Hoc, Buenos
Aires, 2000, pg. 291 y ss.
15
Dentro de esta posicin, que se comparte, se ubica, entre otros Cesano, Daniel La incorporacin
S se han incorporado en el ordenamiento jurdico penal, algunos institutos que estaran prximos a
la disponibilidad de la accin penal. Ejemplo de ello sera la suspensin del juicio a prueba
(probation), como as tambin la legislacin penal econmica, Ley n 24.769 en su artculo 16.
17
El proyecto de reforma y actualizacin integral del Cdigo Penal del ao 2006 regula el Principio de
Oportunidad en el Ttulo VIII. Del Ejercicio de las acciones. Artculo 49. Dicho proyecto puede
consultarse en la pgina www.jus.gov.ar
18
19
20
de oportunidad, agregndose a este efecto un nuevo inciso en la norma que regula los
delitos de accin privada.
La mencin aqu planteada sobre la adopcin de los criterios de oportunidad, ha
sido realizada con el objeto de no dejar de hacer referencia a esta temtica pero tambin
con el objetivo de sealar que, -a pesar de la discusin doctrinaria sobre esta temtica-, es
posible de todos modos la utilizacin del procedimiento de mediacin en el sistema de
justicia del mbito penal, en virtud de la incorporacin a nuestra normativa de determinados
institutos penales procesales que posibilitan una instancia de acercamiento entre los
protagonistas del conflicto de ndole penal propensa para la reparacin del dao, tal como
se mencionar posteriormente.
21
Prevista en el artculo 1 Ley N 24573 el cual establece Instituyese con carcter obligatorio la
mediacin previa a todo juicio, la que se regir por las disposiciones de la presente ley.
Este
procedimiento promover la comunicacin directa entre las partes para la solucin extrajudicial de la
controversia.
22
Esta ley no sigue el modelo de mediacin prejudicial obligatoria, como lo establece la Ley Nacional
privada, y los de accin pblica dependiente de instancia privada antes que la misma sea
promovida. Asimismo, es posible la mediacin en los casos de la accin civil de delitos de
accin pblica que se tramiten en sede penal.
Cabe mencionar, que en el debate parlamentario de dicha ley, no hubo discusin
sobre este tpico, referido al tipo de acciones sobre las que podra prosperar este
mecanismo.
El procedimiento de mediacin podra aplicarse en diferentes institutos, los
cuales se caracterizan por compartir el hecho que las partes involucradas en el conflicto
poseen cierto protagonismo en la resolucin del mismo.
Estos institutos estn previstos en nuestro ordenamiento jurdico penal. Los
mismos, seran: 1- Suspensin del Juicio a Prueba -conocido tambin como Probation23-, 2Juicio Abreviado24, 3- procedimiento de Querella25, 4- delitos contra la integridad sexual, 5-
disponer slo para determinados casos, la concurrencia obligatoria (y no la necesidad de que las
partes lleguen a un acuerdo) a la 1 audiencia de mediacin en sede judicial.
23
Este instituto ha sido definido por Marino de la siguiente manera: La suspensin del procedimiento
a prueba es un instrumento procesal que detiene el ejercicio de la accin penal a favor de un sujeto
imputado por la comisin de un ilcito, quien se somete, durante un plazo, a una prueba en la cual
deber cumplir satisfactoriamente con ciertas y determinadas obligaciones legales e instrucciones
que le imparta el tribunal para el caso concreto, a cuyo trmino se declara extinguida la accin penal,
sin consecuencias jurdico-penales posteriores. Si se transgrede o cumple insatisfactoriamente la
prueba, el tribunal, previa audiencia en la que interviene el imputado, tiene la facultad de revocar la
medida y retornar la persecucin penal contra l. Ya que escapa a la temtica planteada en este
trabajo no se har mencin a la discusin doctrinaria planteada sobre las diferentes interpretaciones restringida o amplia, - referidas a los tipos de delitos para los que procede este instituto. Aunque s se
mencionar que se comparte la postura de la tesis amplia. En este sentido, confrontar Battola, ob. cit.,
pg. 88 y ss.
24
Art. 415, Cap. II Juicio Abreviado, Ttulo II: Procedimiento Especiales, Libro Tercero: Juicios y
Art. 424 y ss., Cap. IV: Juicio por Delito de Accin Privada, Ttulo II: Procedimientos Especiales del
Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba. El Cdigo Procesal Penal de la Nacin regula
este procedimiento en el art. 415 y ss., Cap. 3: Juicio por delito de accin privada, Ttulo 2: Juicios
especiales.
26
cfr. Battola La mediacin en conflictos penales. Su aplicacin en la suspensin del juicio a prueba
(prabation) en Ley, Razn y Justicia. Revista de Investigacin en Ciencias Jurdicas y Sociales, Ao
7, N 10, Alveroni Ediciones, Crdoba, 2006, pg. 97 y ss.
27
Ello implica una alternativa al sistema penal tradicional, actualmente en crisis. En este sentido cfr.
29
(Sancionada en el ao 1994).
magistrado. La mediacin penal como instrumento tiene fijada toda una forma de desarrollo
que permite la comunicacin entre vctima y victimario, no necesariamente en forma
personal. A travs de la aplicacin de las tcnicas de comunicacin humana se pretende no
slo la reparacin de la vctima, sino y sobre todo que el autor, al entrar en contacto an
indirecto, con la vctima, tome conciencia del dao causado y asuma voluntariamente su
obligacin de resarcir. Esta actitud subjetiva se estima idnea para evitar la recada en el
delito.
El recurrir al mediador tercer imparcial, se garantiza el desarrollo de un proceso
de consenso en un mbito en que ambas partes gozan de total libertad en la formulacin y
aceptacin de las distintas alternativas de reparacin que pudiera proponerse, teniendo
presente los daos cuya existencia se hubiere acordado, y la posibilidad econmica del
obligado al pago, la intervencin del mediador le permitir al Sr. Magistrado tomar
conocimiento de la situacin existente con posterioridad al hecho delictivo, lo que le es
indispensable para formular el juicio de razonabilidad sobre la propuesta ofrecida por el
autor y no aceptada por la vctima.
El Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, ha mantenido este criterio, en el
transcurso de los aos. Ello, se advierte en NAZ, Victor Hugo p.s.a. incumplimiento de los
deberes de asistencia familiar Recurso de Casacin- (Expte. N, n 01/06), 18-04-08. En
este fallo el Superior Tribunal de Crdoba expres que debe sealarse que con respecto a
la aplicacin de la probation, resulta de suma utilidad el instrumento de la mediacin, que, si
bien no se encuentra legislada, nada obsta a su utilizacin por el magistrado. El aludido
instrumento tiene fijada toda una forma de desarrollo que permite la comunicacin entre
vctima y victimario, no necesariamente en forma personal. A travs de la aplicacin de las
tcnicas de comunicacin humana se pretende no slo la reparacin de la vctima, sino y
sobre todo que el autor, al entrar en contacto an indirecto, con la vctima, tome conciencia
del dao causado y asuma voluntariamente su obligacin de resarcir. Esta actitud subjetiva
se estima idnea para evitar la recada en el delito (T.S.J., Sala Penal, Fissore, S. n 70,
del 22/08/2003). El recurrir al mediador, tercero imparcial, garantiza el desarrollo de un
VIII- CONCLUSIN
BIBLIOGRAFA
- Baratta, Alessandro (1987) Principios del derecho penal mnimo (para una
teora de los derechos humanos como objeto y lmite de la ley penal), Doctrina penal,
Depalma, Buenos Aires.
- Barmat, Norberto D. (2000) La mediacin ante el delito Marcos Lerner,
Crdoba.
- Battola, Karina E. (2002) La transaccin en materia penal en Ley, Razn y
Justicia. Revista de Investigacin en Ciencias Jurdicas y Sociales, Ao 4, N 6, Alveroni
Ediciones, Crdoba.
________ (2003) Alternativas a la pena de prisin. Aplicacin de la suspensin
del juicio a prueba en la Justicia Federal Lecciones y Ensayos del Inecip Crdoba, Alveroni
Ediciones, Crdoba.
________ (2006) La mediacin en conflictos penales. Su aplicacin en la
suspensin del juicio a prueba (prabation) en Ley, Razn y Justicia. Revista de
Investigacin en Ciencias Jurdicas y Sociales, Ao 7, N 10, Alveroni Ediciones, Crdoba.
- Binder, Alberto (1997) Poltica Criminal. De la formulacin a la praxis, Ad-Hoc,
Buenos Aires.
_______ (2000) El rgimen de la accin penal como derecho pblico provincial
en Ideas y materiales para la reforma de la justicia penal, Ad-Hoc, Buenos Aires.
- Cesano, Daniel (1998) La incorporacin del principio de oportunidad en la
legislacin penal argentina para la construccin de un modelo, Revista Zeus, Ao XXV, t.
77, boletines N 5928 y 5929, Rosario.
_______ (2001) Reparacin y resolucin del conflicto penal: su tratamiento en
el cdigo penal argentino en Nuevas formulaciones en las ciencias penales. Homenaje a
Claus Roxin Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de
Crdoba, Editorial lerner, Crdoba.
_______
ejecucin de la pena privativa de libertad (Captulo II, Seccin Tercera, de la ley 24.660) en
Pensamiento Penal y Criminolgico, Revista de Derecho Penal Integrado, Ao IV, N 7,
Editorial Mediterrnea, Crdoba.
- Dahrendorf, Ralf (1957) Class and class conflict in industrial society. Stanford,
California: Stanford University Press. Versin en castellano: Las clases sociales y su
conflicto en la sociedad industrial. Madrid. Rialp, 1962.
- Devoto, Eleonora A. (1997) Expropiacin del conflicto, reparacin del dao
causado y probation, en cuadernos de doctrina y jurisprudencia penal, Ad-hoc, Buenos
Aires, n 4-5.
- De la Ra, Jorge Disponibilidad de la accin penal, Tribuno (publicacin
bimestral del Colegio de Abogados de la ciudad de Crdoba), Ao II, N 9, Crdoba.
- Diez, Francisco y Tapia, Gachi (2000) Herramientas para trabajar en
mediacin Paids, Buenos Aires.
- Entelman, Remo (2002) Teora de conflictos. Hacia un nuevo paradigma,
Gedisa Editorial, Barcelona.
- Fellini, Zulita y Verde, Claudia (2002) Legislacin Comparada en Mediacin
Penal. Reparacin como Tercera Va en el Sistema Penal Juvenil. Zulita Fellini (Directora).
Lexis Nexis, Depalma, Buenos Aires.
- Ferrajoli, Luigi (2000) Derecho y razn. Teora del garantismo penal,
traduccin de perfecto Andrs Ibaez, Alfonso Ruiz Miguel, Juan Carlos Bayn Mohino,
Juan Terradillos Basoco, Roco Canterro Bandrs, Editorial Trotta, Valladolid, Espaa.
- Fortete, Csar (2000) La Diversion: Una va alternativa para la resolucin de
conflictos penales en Ley, Razn y Justicia, Ao 2, N 2, Alveroni Ediciones, Crdoba.
_______ (2001) El avenimiento en los delitos sexuales: entre el conflicto y la
posibilidad en Ley, Razn y Justicia. Revista de investigacin en ciencias jurdicas y
sociales, ao 3, n 5, Alveroni ediciones, Crdoba.
Desarrollos complementarios:
30
31
32
33
BO 13/05/1998.
34
35
BO 16/07/1996.
36
37
Octubre de 1995.
38
No posee ley de mediacin pero cuentas con un servicio de mediacin dentro del Poder Judicial.
Cabe destacar que la Provincia de Entre Ros ha reformado en octubre de 2008 su Constitucin
Provincial estableciendo su Artculo 65: La Provincia asegura la tutela judicial continua y efectiva, el
acceso irrestricto a la justicia, la gratuidad de los trmites a quienes carezcan de recursos suficientes
y la inviolabilidad de la defensa de la persona y de los derechos, en todo procedimiento administrativo
o proceso judicial. El principio de legalidad y la interdiccin de la arbitrariedad deben regir los actos de
los poderes pblicos.
Los actos de autoridad, las sentencias judiciales y los actos administrativos sern fundados
suficientemente y decididos en tiempo razonable. El retardo en dictar sentencia y las dilaciones
indebidas, cuando sean reiteradas, constituyen falta grave.
Se promueve la utilizacin, difusin y desarrollo de las instancias no adversariales de resolucin de
conflictos, especialmente a travs de la mediacin, negociacin, conciliacin, facilitacin y arbitraje.
39
BO 26/12/1999.
40
BO 14/09/1998.
41
BO 07/05/1999.
42
43
BO 15/08/1995.
44
Esta ley constituye una creacin de un procedimiento judicial especial para la proteccin a las
46
47
Mediante el artculo 129 de la Constitucin Nacional se estableci que la ciudad de Buenos Aires
Jurisdiccin
Mediacin
Mediacin
en general
en conflictos Previstos
penales
Casos
Mediacin
de para
ndole penal
casos de
Mediacin
Consulta
penal
juvenil
Violencia
Familiar
Nacional
Crdoba
Ley N
Ley N
Boletn Oficial
24573
24417
27 de octubre de 1995
Ley N 8858
Ley N 8858
Art. 3: Delitos
Boletn Oficial
de
14 de julio de 2000
accin
privada
Delitos
de
accin pblica
dependiente
de
inst.
privada antes
que
sea
promovida
Chaco
Ley N 6051
Ley N
Art. 4: Delitos
Mediacin
www.chaco.gov.ar/boletino
4989
de
Penal
ficial/Anio/2002/01/14-01-
Juvenil
02
escala
penal max 6
aos prisin
Delitos
culposos
en
general
Inhabilita
cin/ Multa
Art. 21 Delitos
con
penas
mayores
Pcia.
Bs.
As.
Ley N
Art.6:Causas
Ley N
www.gob.gba.gov.ar/legisl
13433 -
correccionale
13634
acion/legislacion/l-13433
s
Familia
vecindad
Patrimoniales
Delitos
de
escala
penal
mx. 6 aos
prisin
Ro Negro
Ley N 3987
Art. 1: Delitos
de
instancia
privada pena
mxima
15
aos (excepto
vctima
menores
de
16 aos)
Delitos
de
accin pblica
www.legislrn.gov.ar
pena mx. 15
aos.
Tucumn
Ley N 7844
Ley N
6346
Catamarca
La Rioja
Ley 4943-
www.juscatamarca.gov.ar/l
Dec613
eyes
Ley N
6580
Sgo.
Ley N
Estero
6308
Misiones
Ley N
www.diputadosmisiones.g
4405
ov.ar
Corrientes
Ley N 5487
Ley N
5019
Entre Ros
Servicio
Ley N
www.entrerios.gov.ar/copn
mediacin
9198
af/pdf/Entre20%Ros.%20l
en el Poder
ey.%209.198.pdf
Judicial
www.jusentrerios.gov.ar
Ciudad
Ley N
www.ciudadyderechos.org.
Autnoma
2451
de Bs As.
San Luis
Ley N
5142
Mendoza
Ley N
6672
www.jusmendoza.gov.ar
Neuqun
Programa
www.cpneuquen.edu.ar
Mediacin
Penal
Juvenil
por Ley N
2302
(Incorpora
Ppio.
Oportuni
dad)
Chubut
Ley N 4939
Ley N
www.juschubut.gov.ar/02_
4118
organizacion/1_superior_
tribunal/pdf/ley-4939.pdf
www.legischubut.gov.ar/le
y4118
Tierra
del
Ley N 39
Fuego
Santa F
Salta
Ley N
Ley N
11622
11529
Ley N 7324
Ley N
www.justiciasalta.gov.ar
7403