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Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
RESPOSTA ACUSAO
1. INTRODUO
O presente assunto um dos mais importantes nas provas da OAB, seja pela grande incidncia
em questes prticas ou pela vasta quantidade de assuntos que envolve, o que tambm faz com que
ele seja bem explorado em provas discursivas.
Primeiramente, temos que saber quando ocorre o rito comum ordinrio e o sumrio.
Nos termos do art. 394, 1, I, do CPP o rito comum ordinrio ocorrer quando tiver por objeto
crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de
liberdade. Por sua vez, como bem prev o art. 394, 1, II e III, do CPP, o rito comum sumrio
ocorrer quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro)
anos de pena privativa de liberdade e superior a 2 (dois) anos de pena privativa de liberdade.
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Ou seja, procuram-se trs elementos para haver a resposta acusao: ter havido
denncia, esta ter sido recebida e o ru ter sido citado.
Vale lembrar que a resposta acusao uma pea OBRIGATRIA, ou seja, se ela no
for feita o processo no anda, havendo nulidade por afronta ao princpio da ampla defesa e do
contraditrio. A antiga defesa prvia era antes um ato meramente formal, mas com as
mudanas ocorridas em 2008, mais precisamente com a o advento da Lei n 11.719 de 2008,
regra geral, a resposta acusao a nica oportunidade de apresentar TODA a tese de defesa
por escrito, pois os memoriais, via de regra, so realizados de forma oral, sendo exceo a sua
apresentao desta ltima pea por escrito.
Caso a resposta acusao seja feita pela defensoria pblica o prazo DOBRA, pois a lei
que institui a defensoria pblica previu este benefcio, nos termos da Lei Complementar n
80/94, art. 44, I, art. 89, I e art. 128, I.
3. INCIO DA AO PENAL
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A ao penal tem incio com o recebimento da pea inicial acusatria, quando o juiz,
vislumbrando as condies constantes no art. 41 do Cdigo de Processo Penal, verifica que a
pea inicial acusatria preenche os requisitos e a recebe. Quando o juiz verifica que a pea inicial
no preenche os requisitos, rejeita-a nos moldes do art. 395 do Cdigo de Processo Penal.
REJEIO LIMINAR: Em ocorrendo, dever se pautar pelo art. 395 do CPP. Quando o juiz
no recebe a pea acusatria e, consequentemente, a ao penal no se inicia. Aqui, a ao
penal sequer chega a existir. Todavia, se o juiz proceder a rejeio liminar da denncia ou da
queixa, ele dever fundamentar essa rejeio em uma das hipteses previstas no art. 395. O
recebimento da pea acusatria no carece de fundamentao, mas a rejeio necessita. So as
possibilidades de rejeio:
Quando ela no se prestar ao fim a qual se destina. Uma pea acusatria tem um
objetivo muito especfico, ou seja, mostrar que o acusado cometeu o crime e conseguir a sua
condenao. Ningum move uma ao penal para homenagear os outros. possvel que a pea
acusatria no consiga se prestar ao fim pelo qual ela se destina, no conseguindo o juiz nem a
defesa entender o que est escrito na pea acusatria. Se a pea que goze de inrcia for
recebida, tira-se do acusado um princpio constitucional que o da ampla defesa e o do
contraditrio. O agente s pode se defender se tiver plena noo do que est sendo acusado,
porque ningum se defende de tipificao e sim dos fatos narrados. Pode ser que a tipificao
esteja equivocada.
Traduzindo: a denncia ou a queixa est mal feita e a defesa no sabe o que ela quer
dizer, por isso no tem como elaborar sua tese.
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3.2. Se houver, dentro da pea acusatria, falta de pressuposto ou condio para a ao penal
(art. 395, II do CPP)
3.2.1. Condies
Ex. O agente foi denunciado pelo crime de seduo ou adultrio. Nesse caso no h
possibilidade jurdica do pedido porque deixou de ser crime.
Ex. O MP faz denncia e atribui que o ru tentou se matar, neste caso no h crime,
havendo a impossibilidade jurdica do pedido.
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Ex. Pessoa paraltica desde tenra infncia, vive em cadeira de rodas e foi denunciado por
ter pulado o muro de uma casa, subtrado uma TV antiga, ter fugido e levado um tiro da polcia.
Neste caso h possibilidade jurdica do pedido, pois o crime de furto qualificado pela escalada
previsto no ordenamento jurdico e neste caso d para tipificar o crime. Se passar a analisar se
possvel ter o acusado cometido ou no o crime, estar sendo analisado o mrito, o que
somente dever ser feito na sentena penal.
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Pressupostos sero todas as falhas residuais do caso concreto que possam inviabilizar a
existncia da ao penal. O rol das condies taxativo, mas possvel ter vrias outras falhas
que inviabilizam a existncia da ao penal e que no esto nas trs hipteses das condies.
TUDO que for impeditivo e que no estiver nas condies, cai nos pressupostos. O rol dos
pressupostos residual.
3.2.2. Pressupostos
3.2.2.1. Incompetncia do Juzo
3.2.2.2. Litispendncia
um litgio pendente. Ocorre quando tem uma denncia ou uma queixa por um fato
gerador que j est sendo objeto de apreciao pela Justia Criminal. Isso acontece muito
quando no se tem certeza de onde foi praticado o crime.
OBS.: Lei n 8137/90 (Lei dos Crimes contra a ordem Tributria) Segundo o STF, necessrio
exaurir o procedimento administrativo para poder responsabilizar o agente Smula
Vinculante 24.
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4. TIPOS DE CITAO
OBS.: Existem trs situaes em que a citao/intimao deve ser pessoal de forma
OBRIGATRIA:
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OBS.: Caso NO seja observada esta formalidade haver nulidade que ser arguida em sede
de preliminar na prpria resposta acusao.
AGRAVO
REGIMENTAL.
RETRATAO.
IMPOSSIBILIDADE.
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citado por edital e no comparecer, nem constituir advogado, ficaro SUSPENSOS o processo e
o curso do prazo prescricional. Ou seja, NO corre mais prazo nenhum. O prazo de 10 dias para
a resposta acusao do ru citado por edital somente vai voltar a correr na hora de o ru ou o
advogado constitudo aparecerem no cartrio onde est o processo.
RESUMINDO:
Citao por mandado (pessoal) ou por hora certa do acusado prazo de 10 dias para resposta
acusao;
Citao por edital ficam suspensos o processo e o prazo prescricional (art. 366 do CPP) at o
comparecimento pessoal do acusado ou de seu defensor. Aps este comparecimento, abre-se
o prazo de 10 dias para resposta acusao.
Smula 415 do STJ - O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo mximo
da pena cominada.
Sobre o art. 366 do CPP, deve-se tambm estar atento smula 455 do mesmo tribunal
(STJ):
Smula 455 do STJ - A deciso que determina a produo antecipada de provas com base
no art. 366 do CPP deve ser concretamente fundamentada, no a justificando unicamente
o mero decurso do tempo.
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OBS.: No processo penal, todos os prazos contam-se da data da efetiva cincia (citao ou
intimao) e no da juntada do mandado. Assim, o que interessa a data em que o ru foi
citado, data a partir da qual fluir o prazo de 10 dias para a apresentao da resposta
acusao. Isso , inclusive, entendimento sumulado pelo STF.
OBS.: O prazo da resposta acusao processual, desta forma, na contagem do prazo devese excluir o dia de incio e incluir o dia de vencimento.
Art. 358. A citao do militar far-se- por intermdio do chefe do respectivo servio.
Art. 359. O dia designado para funcionrio pblico comparecer em juzo, como acusado,
ser notificado assim a ele como ao chefe de sua repartio.
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Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz
dever absolver sumariamente o acusado quando verificar:
I a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato;
II a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade;
III que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou
IV extinta a punibilidade do agente.
Existe uma sequncia a ser seguida para a alegao das preliminares. Assim sendo,
importante observar os seguintes artigos na sequncia:
Art. 107 CP Causas extintivas de punibilidade.
No caso de existir uma causa de extino da punibilidade no era para sequer ter havido
ao penal, razo pela qual elas devem ser arguidas preliminarmente, o que ensejar a
absolvio sumria do ru, nos termos do art. 397, IV, do CPP.
Deve-se ficar atento para verificar se j houve a prescrio do crime que foi
supostamente praticado pelo ru, pois a prescrio outra causa extintiva da punibilidade
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prevista no art. 107, IV e 109 do Cdigo Penal e que acarreta a absolvio sumria nos termos
do art. 397, IV, do Cdigo de Processo Penal.
A prescrio da pretenso executria, por sua vez, somente ocorrer no caso de j ter
ocorrido o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, razo pela qual na resposta
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acusao NO precisa se preocupar com este tipo de prescrio, pois no ser o momento
oportuno para aleg-la.
Recebimento
da denncia
ou queixa
PPP
Trnsito em
julgado da
condenao
Sentena
condenatria
PI
PI
PI
PPE
Data
do fato
Recebimento
da denncia
ou queixa
PPP
Sentena
condenatria
PI
PI
PI
Trnsito em
julgado da
condenao
PPE
Data
do fato
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Smula 191 do STJ - A pronncia causa interruptiva da prescrio, ainda que o tribunal do
jri venha a desclassificar o crime.
LEMBRANDO QUE:
PPP = prescrio da pretenso punitiva (pela pena em abstrato)
PI = prescrio intercorrente ou processual, que ocorre durante o curso do processo (pela pena
em abstrato)
PPE = prescrio da pretenso executria (aps o trnsito em julgado, pela pena em concreto)
S PARA FIXAR O ASSUNTO:
PRESCRIO RETROATIVA e a PRESCRIO SUPERVENIENTE.
Ambas contam-se pela pena em concreto. Em tese, so a mesma coisa, j que aps a
condenao, deve-se analisar a pena efetivamente aplicada junto ao art. 109 do CP, verificando
se no teria ocorrido, entre os diversos momentos de interrupo indicados nos grficos acima,
lapso temporal suficiente a justificar a declarao de extino da punibilidade pela prescrio.
A diferena entre elas est no fato de que a prescrio superveniente pode ser arguida e/ou
declarada aps a sentena e antes do trnsito em julgado, na hiptese de inexistir recurso da
acusao.
Ainda em relao prescrio, deve-se ter cuidado com as hipteses em que o prazo
prescricional reduzido pela metade, nos termos do art. 115. Como no caso de o ru ser menor
de 21 anos a data do crime ou maior de 70 anos de idade na data da sentena.
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ORDINRIO
CONSTITUCIONAL.
COMPETNCIA
DO
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Tentativa: do dia em que cessou a tentativa, ou seja, da data do ltimo ato de execuo.
Crimes permanentes: do dia em que cessou a permanncia. Se cessar aps o recebimento da
denncia ou aps a data da priso do agente, o dies a quo ser a data do recebimento da inicial
ou da priso, respectivamente.
Crimes continuados: trata-se de fico jurdica de crime nico, no havendo termo inicial de
contagem do prazo para cada crime, o que interessa o ultimo ato.
Crimes qualificados pelo resultado: do dia em que se produziu o resultado mais grave.
Crimes de bigamia e falsificao do registro civil: do dia em que o fato se tornou conhecido pela
autoridade.
Crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes: da data em que a vtima completar
18 (dezoito) anos, salvo de a esse tempo j houver sido proposta ao penal, aos crimes
cometidos aps a entrada da Lei n 12.650/12.
Art. 564 CPP Nulidades
O art. 564 do Cdigo de Processo Penal lista todas as nulidades, s que na resposta
acusao e memoriais elas so essenciais, valendo lembrar as seguintes nulidades de suma
importncia contidas neste artigo:
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Vale ressaltar, inicialmente, que a regra que as matrias das excees sejam
apresentadas de forma apartada e ANTES da resposta acusao ou SIMULTANEAMENTE a esta.
Entretanto, como a pea de excees dificilmente ser cobrada de forma isolada em uma questo
prtica da OAB, vem se admitindo a alegao de toda a matria das excees na prpria resposta
acusao e em sede de preliminar.
Vale lembrar que o rol das excees TAXATIVO. Regra geral, existindo uma das
hipteses do art. 95 ser cabvel a exceo, porm se no for qualquer das hipteses do art. 95
no cabero excees.
a) Suspeio e impedimento
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Alm disso, a exceo de suspeio ou impedimento pode ser alegada contra os demais
serventurios da justia.
Ex. Juiz e MP ambos casados com parceiros diferentes, foram pegos em praia tomando
uma cerveja juntos, mesmo que nada exista entre eles colocada em suspeio a imparcialidade
do julgamento.
b) Incompetncia do juzo
Nos prximos assuntos, trataremos das regras de competncia no processo penal, mas
vamos a algumas consideraes importantes no tocante a elaborao da resposta acusao.
Ex. Estelionato previdencirio praticado contra o INSS, ele est no art. 171, pargrafo 3,
do CP, havendo o aumento de pena de 1/3. Neste sentido:
Smula 24 STJ Aplica-se ao crime de estelionato, em que figure como vtima entidade
autrquica da Previdncia Social, a qualificadora do 3 do art. 171 do Cdigo Penal.
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Ex. Falsificao de moeda crime sujeito justia federal, pois toda emisso de papel
moeda de competncia da justia federal.
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Nos crimes contra a Ordem Tributria a competncia somente ser da justia federal se
houver ofensa competncia de tributo da UNIO, nos demais casos, se o tributo for estadual
ou municipal a competncia ser da justia COMUM, como bem prev o art. 1 a 3 da Lei n
8.137/1990. Mas os crimes contra a ordem tributria, previstos a partir do art. 4 so de
competncia da justia estadual.
Logo, no todo e qualquer crime cometido a bordo de navios ou aeronaves que ser
de competncia da justia federal;
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justia federal, se houver interesse individual de indgena envolvido, neste caso a competncia
ser da justia estadual, conforme smula do STJ.
Smula 140 STJ Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime em que
indgena figure como autor ou vtima.
Smula 147 STJ Compete Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra
funcionrio pblico federal quando relacionados com o exerccio da funo.
Justia Estadual na regra geral, cabe processar e julgar crimes praticados por funcionrios
pblicos federais, ainda que no exerccio da funo, caso estes crimes sejam da alada estadual;
Crimes contra a fauna a competncia depender do local em que foi praticado o crime;
sendo rea de proteo ambiental da unio, a competncia ser da Justia Federal.
Smula 91 STJ foi REVOGADA Compete justia federal processar e julgar os crimes
praticados contra a fauna. (Na sesso de 08/11/2000, a terceira seo deliberou pelo
CANCELAMENTO da smula n 91.
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Smula 522 do STF Salvo ocorrncia de trfico para o exterior, quando, ento, a
competncia ser da justia federal, compete justia dos estados o processo e julgamento
dos crimes relativos a entorpecentes.
Crimes contra ou praticados por indgenas regra geral ser competente a Justia Estadual:
Smula 140 STJ Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime em que
indgena figure como autor ou vtima.
Ex. Presidente da repblica em infraes penais comuns tem prerrogativa de foro no STF, se
ele vem a matar uma pessoa no ser julgado pelo Tribunal do Jri e sim pelo STF.
Smula 721 do STF A competncia constitucional do tribunal do jri prevalece sobre o foro
por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela constituio estadual.
OBS.: Prefeito pode ser julgado pelo TJ ou TRF a depender de o crime ser da alada estadual
ou federal, alm disso, o prefeito julgado pelo Tribunal a que ele tiver o mandato, mesmo
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que o crime tenha sido cometido fora do municpio a que ele tem mandato, nos termos da
Smula 702 do STF.
Smula 702 STF A competncia do Tribunal de Justia para julgar Prefeitos restringe-se
aos crimes de competncia da Justia comum estadual; nos demais casos, a competncia
originaria caber ao respectivo tribunal de segundo grau.
Ex. Prefeito PE que comete homicdio contra fiscal do ministrio do trabalho quando
este estava fazendo investigao do crime de reduo condio anloga de escravo, sendo
julgado na justia comum. Neste caso, entra-se com exceo de incompetncia, pois o crime foi
contra funcionrio pblico federal em detrimento das razes que ele exerce e a competncia
da Justia Federal.
OBS.: Cuidado: a histria do assalto ao Banco do Brasil e o processo est na Justia Federal,
caber exceo de incompetncia, pois o Banco do Brasil SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
e a competncia da JUSTIA ESTADUAL.
Smula 42 do STJ Compete a Justia comum estadual processar e julgar as causas cveis
em que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento.
OBS.: Se o crime for cometido contra a CAIXA ECONMICA FEDERAL a competncia ser da
JUSTIA FEDERAL.
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2) No pode arguir exceo de coisa julgada em inqurito policial, pois este mero
procedimento administrativo.
A Exceo de ilegitimidade da parte ocorre quando a ao penal mal feita, pois era
para ter havido rejeio liminar da denncia em face da ilegitimidade da parte, mas a denncia
acabou sendo recebida, mesmo no tendo a parte legitimidade para ingressar com a ao penal
pblica ou privada.
II Ilegitimidade da parte
outra nulidade que poder ser arguida em sede de preliminar, sendo ela esclarecida
no item anterior, quando da abordagem do assunto exceo de ilegitimidade da parte.
Deve ser observado o art. 158 do CPP, tendo em vista que nos crimes que deixam
vestgios o exame de corpo de delito obrigatrio, sob pena da alegao da nulidade ora
mencionada.
OBS. : Cuidado com a Jurisprudncia do STJ referente ao estupro, segundo este Tribunal
Superior nos crimes que deixam vestgios indispensvel o exame de corpo de delito, salvo
o de estupro, pois este pode ser demonstrado de outros meios. O Tribunal leva em
considerao que o exame de corpo de delito no estupro altamente invasivo e no
razovel obrigar a realizao do exame de corpo de delito. Logo, no caso especifico do
estupro no se deve arguir a nulidade referida. Neste sentido, as seguintes decises da 5 e
6 Turma do STJ, respectivamente:
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Processo HC 217.602/BA
HABEAS CORPUS 2011/0210231-7
Relator (a) Ministro LAURITA VAZ (1120)
rgo Julgador T5 QUINTA TURMA
Data do Julgamento 02/05/2013
Data da Publicao/Fonte DJe 09/05/2013
EMENTA: HABEAS CORPUS. ARTS. 129, 146 E 213, DO CDIGO PENAL.
ALEGAO
DE
QUE
CONDENAO
FOI
LASTREADA
COGNIO
SUMRIA
DA
VIA
ESTREITA
ELEITA.
IMPOSSIBILIDADE DESTA
CORTE SOBREPOR-SE A QUAISQUER CONCLUSES DAS INSTNCIAS
ORDINRIAS NO TOCANTE, POR SEREM ESSAS SOBERANAS NA
ANLISE
FTICO-PROBATRIA.
PEDIDO
PARA
QUE
SEJA
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PENAS-BASE
JUSTIFICADA.
ORDEM
DE
HABEAS
CORPUS
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Ministro
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O art. 396-A do CPP fala de justificaes nada mais so do que as hipteses de excluso
de ilicitude do Art. 23 CP, que devem ser alegadas em preliminar. Se no h crime em
decorrncia de uma excludente de ilicitude NO era para ter havido sequer processo.
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DICAS IMPORTANTES:
Ex: O juiz rejeita liminarmente a queixa por entender ser ela inepta caso o Tribunal d
provimento ao recurso, devem os autos retornar a origem, para que o magistrado proceda ao
recebimento, sob pena de ocorrer supresso de instncia.
Caso o juiz rejeite a denncia ou a queixa com base em qualquer outro fundamento que
no os listados no art. 395 do CPP, poder o Tribunal receber a pea acusatria, nos exatos
termos da smula.
Smula n 709 do STF Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov
o recurso contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela.
OBS.: Cada preliminar deve estar em um pargrafo, cada uma delas deve ser justificada
normativamente, em lei, e, alm disso, no ir aprofundar as discusses de mrito. As
preliminares so de natureza tcnica processual, h indicao da falha e no mrito que
sero apresentadas as teses que foram levantadas nas preliminares.
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Deve haver uma solicitao formal de juntada de documentos como certides, alvars
e atestados, bem como de produo de provas que a defesa julgue necessrio (exame de corpo
de delito, acareaes, busca e apreenses, entre outros).
2) Oferecimento de justificaes
Ex: Se a defesa entender que no caso analisado existe um estado de necessidade, causa
de excluso de ilicitude e consequentemente, do crime, deve arguir j na resposta acusao,
como forma de tentar forar a absolvio sumria.
DICA 2 Rito ordinrio at 8 testemunhas por parte e por acusado (art. 401 CPP); Rito
sumrio at 5 testemunhas por parte e por acusado (art. 532 CPP);
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A resposta acusao, sempre que possvel, deve tentar levar a uma absolvio sumria,
devendo este pedido ser explcito na pea.
Art. 81 da Lei n 9099\95. Aberta a audincia, ser dada a palavra ao defensor para
responder acusao, aps o que o Juiz receber, ou no, a denncia ou queixa; havendo
recebimento, sero ouvidas a vtima e as testemunhas de acusao e defesa, interrogando-se a
seguir o acusado, se presente, passando-se imediatamente aos debates orais e prolao da
sentena.
Novamente, vale lembrar que a resposta acusao obrigatria, se ela no for feita o
processo no anda, havendo nulidade por afronta ao princpio da ampla defesa. A antiga defesa
prvia era antes um ato meramente formal, mas com as mudanas ocorridas em 2008, regra
geral, a resposta acusao e a nica oportunidade de apresentar a tese de defesa por escrito,
pois os as alegaes finais, via de regra, so realizadas de forma oral, e a exceo que ela seja
realizada por escrito.
No sendo procedida esta resposta, o juiz nomear defensor para oferece-la, no prazo
de 10 dias, concedendo-lhe vista aos autos.
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Art. 406 do CPP O juiz, ao receber a denncia ou a queixa, ordenar a citao do acusado
para responder a acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias.
1 O prazo previsto no caput deste artigo ser contado a partir do efetivo cumprimento
do mandado ou do comparecimento, em juzo, do acusado ou de defensor constitudo, no
caso de citao invlida ou por edital.
2 A acusao dever arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito), na denncia ou na
queixa.
3 Na resposta, o acusado poder arguir preliminares e alegar tudo que interesse a sua
defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar
testemunhas, at o mximo de 8 (oito), qualificando-as e requerendo sua intimao,
quando necessrio.
Art. 407 do CPP As excees sero processadas em apartado, nos termos dos arts. 95 a
112 deste Cdigo.
Art. 408 do CPP No apresentada a resposta no prazo legal, o juiz nomear defensor para
oferec-la em at 10 (dez) dias, concedendo-lhe vista dos autos.
Um ponto de suma importncia no rito do Tribunal do Jri diz respeito ao pedido que
poder ser feito neste rito, tendo em vista que, alm das matrias tratadas na resposta
acusao do rito comum ordinrio e sumrio que poder ser objeto de pedido tambm no rito
do tribunal do jri, quando se pretender tratar do mrito j na resposta acusao no rito do
tribunal do jri, o pedido poder ser de:
Absolvio Sumria Neste caso utiliza-se por analogia as hipteses de absolvio sumria
constantes no art. 397 do CPP, tendo em vista que NO existe um artigo especfico que trate
destas hipteses de absolvio no rito do tribunal do jri. Ou seja, embora no exista previso
em lei a manifestao da absolvio sumria, no rito do jri, atualmente muitos doutrinadores
defendem a tese de que a defesa deve adentrar, em alguns casos, no mrito da questo, j na
resposta acusao, objetivando a decretao da absolvio sumria. A hiptese prevista no
art. 415 do CPP, apesar de conter o mesmo nome, trata-se de absolvio sumria diversa da
tratada em sede de resposta acusao. Sobre esse artigo falaremos nos memoriais.
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RESPOSTA ACUSAO = o nome da pea no Rito comum ordinrio, rito comum sumrio
e no rito do tribunal do jri. Ela ocorre com o processo penal j em curso, ela ocorre aps o inicio
do processo, este comea com o RECEBIMENTO da pea acusatria. Ela considerada de
natureza PROCESSUAL e tem como objetivo promover a absolvio sumria do ru. Ela
considerada obrigatria e caso NO seja apresentada dever ser nomeado um defensor pblico.
DEFESA PRELIMINAR = o nome da pea no Rito dos crimes afianveis praticados por
funcionrio pblico (art. 514 do CPP) ou crimes da lei de drogas (art. 55, da Lei n 11.343/2006).
Ou seja, ela ocorre em duas hipteses, no caso do rito da Lei de drogas e no rito dos crimes
afianveis praticados por funcionrio pblico. A defesa preliminar feita ANTES do
recebimento da pea acusatria, sendo de natureza PR-PROCESSUAL, no considerada
obrigatria e tem como objetivo que a ao penal no se inicie. Alm disso, atualmente, aps o
advento da Lei n 12.403/2011, TODOS os crimes praticados por funcionrio pblico passaram
a ser afianveis, j que no se enquadram, por si ss, nas situaes em que h a vedao da
concesso da fiana previstas nos arts. 323 e 324 do CPP, razo pela qual, em TODOS os crimes
praticados por funcionrio pblicos ser cabvel a Defesa Preliminar.
Por fim, fique ligado no seguinte detalhe: se for oferecida a defesa preliminar, mas o juiz
vir a receber a denncia haver neste caso a oportunidade para oferecimento de resposta
acusao.
Endereamento:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA
DE ___________ (Regra Geral)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA CRIMINAL DA SEO
JUDICIRIA DE ___________ (Crimes da Competncia da Justia Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO TRIBUNAL DO JRI
DA COMARCA DE ________________ (Regra geral)
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OBS.: Com j foi dito, as preliminares so apenas mencionadas, no mrito que se poder
aprofundar alguma tese das preliminares, como no caso da preliminar de excluso da
ilicitude.
3. Do Mrito
Deve-se alegar o que mais salta aos olhos, devendo demonstrar conhecimento. Se nas
preliminares citou-se o instituto jurdico, como, por exemplo, legitima defesa, deve discorrer
sobre os requisitos da legitima defesa. Deve-se discorrer sobre os institutos demonstrando os
requisitos do instituto. Toda vez que falar de uma preliminar deve-se falar no mrito sobre
ela em um pargrafo.
Deve-se mencionar de forma geral, segundo a melhor doutrina, ou segundo o
entendimento da doutrina dominante, ou conforme o entendimento dos tribunais
superiores.
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No se deve discorrer sobre temas controversos, deve-se falar o que todo mundo
sabe. Use ideias fceis, simples e que todos conhecem.
OBS.: Ao elaborar sua tese de defesa tente sempre demonstrar a necessidade de
absolvio sumria do ru.
DICAS!
Sempre quando for discutir o mrito deve-se discorrer sobre o instituto de direito penal j
demonstrando que em cada elemento do instituto h o enquadramento deste no caso
concreto. Faa perodos sempre curtos, no mximo de 5 ou 6 linhas.
Deve-se explorar bem a tese principal.
Entretanto vale ressaltar que no mrito tambm se deve mencionar as preliminares que j
foram suscitadas, comentando-as de forma mais resumida do que a tese principal.
4. Dos Pedidos
PEDIDO PRINCIPAL = ABSOLVIO SUMRIA.
(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Diante de todo exposto, requer-se a Vossa Excelncia
que decrete a absolvio sumria do acusado, nos termos do art. 397 do Cdigo de Processo
Penal indicar o inciso correspondente (Rito do Jri pea tambm a absolvio sumria,
mencionando tambm o art. 397 do CPP) como medida de preservao da mais ldima justia.
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OBS.: Salvo a hiptese de inimputabilidade, neste caso o sujeito louco, nos termos do
art. 26 do CP, o sujeito era inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou
de comportar-se de acordo com este entendimento. Neste caso NO se pode
fundamentar a inimputabilidade no pedido de absolvio sumria, pois ele doente
mental, devendo receber medida de segurana.
Ex. Contaram a histria de algum que cometeu crime de dano contra o prprio
patrimnio
Ex. Pessoa acusada de invadir o prprio domicilio.
DICAS!
O pedido de absolvio sumria do ru um pedido obrigatrio.
Absolvio Sumaria do art. 397 CPP para os crimes do Rito Ordinrio.
Esta absolvio sumria ocorre aps o recebimento da denncia e antes da instruo
probatria.
Absolvio Sumaria do rito do tribunal do jri se a resposta acusao for no rito do
tribunal do jri pea a absolvio sumria e INDIQUE por ANALOGIA o ARTIGO 397 do CPP. O
Cdigo de Processo Penal no prev a resposta acusao com pedido de absolvio sumria
para o rito do Tribunal do Jri, pois a absolvio sumria do art. 415 CPP um instituto
completamente diferente do art. 397 CPP. No se deve confundir a absolvio sumria da
resposta acusao com a absolvio sumria do art. 415 CPP, este artigo fala de absolvio
sumria, o nome o mesmo, mas os institutos jurdicos so distintos, pois a absolvio
sumria do art. 415 ocorre no FINAL DA INSTRUO PROBATRIA e alegada em sede de
MEMORIAIS. Por conta disso, como no existe artigo de lei que fundamente a absolvio
sumria no Rito do Jri para a resposta acusao, deve-se alegar por analogia o art. 397 do
CPP.
PEDIDO SUBSIDIRIO
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(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Apenas por cautela, no caso de no ser acolhida a
tese de absolvio sumria, requer que seja decretada a anulao do recebimento da pea
acusatria em razo da visvel nulidade (alegar a nulidade ou outra tese subsidiria)
Ex. se for nulidade pede-se a anulao do recebimento da pea acusatria
Arrolamento e intimao das testemunhas.
No final dos pedidos deve-se fazer pargrafo pedido o arrolamento e intimao das
testemunhas ao final arroladas. No se esquea de pedir intimao.
Aps terminar os pedidos pula 1 linha e coloca
Nestes termos, (no canto da pgina)
Pede deferimento. (em outra linha sem saltar)
Aps salte 2 ou trs linhas, v para o meio da pgina e coloque
Comarca, data (centralizado).
Advogado, OAB
Este espao o mesmo do incio da pea, espao deixado antes de realizar a qualificao.
Rol de testemunhas.
1
2
3
DICA! Para evitar que o corretor no vire para outra pgina o ideal que se termine na
mesma pgina.
9. CASOS PRTICOS
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Ministrio Pblico resolveu denunciar Fbio como incurso nas penas do art. 121, caput do
Cdigo Penal, anexando percia tanatoscpica da vtima.
O Juiz da 2 Vara do Tribunal do Jri da Comarca de Itabuna, analisando a exordial
acusatria, recebeu-a em virtude do preenchimento dos requisitos constantes no art. 41 do
Cdigo de Processo Penal, ordenando a citao do acusado. No dia 06 de novembro de 2012,
tera-feira, Fbio recebeu a visita do Oficial de Justia, cientificando-o da imputao. Fbio
contratou voc como advogado.
Nessa condio, redija a pea processual cabvel desenvolvendo as teses defensivas que
podem ser extradas do enunciado com indicao de respectivos dispositivos legais. Apresente
a pea no ltimo dia do prazo para protocolo.
PADRO DE RESPOSTA
Fbio, j qualificado nos autos do processo s folhas (), por seu advogado e bastante
procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem, muito
respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 406 do Cdigo
de Processo Penal apresentar a sua
RESPOSTA ACUSAO
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
1. Dos Fatos
O agente foi denunciado pela suposta prtica de crime capitulado no artigo 121, caput
do Cdigo Penal por ter dado um chute na vtima, vindo esta a falecer em virtude da leso
sofrida. Consta na denncia que o ru teria matado Danilo, no dia 18 de agosto, quando
voltava pra casa.
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possuindo uma arma de fogo, abordou-o no intuito de subtrair os seus pertences. Com a
subtrao e aproveitando-se do momento de distrao de Danilo ao pegar os objetos, Fbio
deu um chute, vindo a suposta vtima cair desmaiada no cho, chute este suficiente para
cessar a agresso.
Conforme ensina a melhor doutrina, percebe-se que todos os requisitos da legtima
defesa esto presentes no caso concreto, nos exatos termos dos arts. 23, II e 25 do Cdigo
Penal.
O agente repeliu injusta agresso humana, uma vez que a vtima cometeu um fato
tpico e ilcito, subtraindo com emprego de arma de fogo os pertences do acusado neste
processo. A agresso injusta foi iminente, j que a vtima empregou de violncia e grave
ameaa para a subtrao da res furtiva, sendo uma agresso que estava prestes a ocorrer. O
agente usou moderadamente dos meios de que possua, pois desferiu apenas um chute na
vtima, o que foi suficiente para conseguir cessar a agresso desta, no havendo que se falar
em excesso na sua ao. E, por fim, atuou para proteger direito prprio, qual seja, a sua
prpria integridade fsica.
Desta forma, esto presentes todos os requisitos da legtima defesa, razo pela qual
a absolvio sumria se impe. Por ltimo, cumpre esclarecer a falta de uma condio para o
exerccio da ao penal, qual seja, o interesse de agir. Ora, como o agente est amparado pela
excludente da ilicitude do fato de legtima defesa, art. 23, II e art. 25, ambos do Cdigo Penal,
haver a excluso do crime, razo pela qual o processo penal no ter um fim til, j que no
ser aplicada uma pena privativa de liberdade ao final do processo, restando configurada a
falta de interesse de agir.
Pedidos (Valor: 1,3)
Pedido de absolvio sumria, com indicao do art. 397, inciso I, do Cdigo
de Processo Penal, em virtude da existncia manifesta de causa excludente da
ilicitude do fato. (Valor: 1,0)
Pedido de anulao do recebimento da pea acusatria em virtude da
ocorrncia da falta de pressuposto processual ou condio para o exerccio da
ao penal, com fundamento no artigo 395, II, todos do Cdigo de Processo
Penal. (Valor: 0,1)
Pedido de intimao e inquirio das testemunhas. (Valor: 0,2)
4. Dos Pedidos
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Diante de todo exposto, requer-se a Vossa Excelncia a absolvio sumria do ru, com
fundamento no art. 397, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, visto a existncia manifesta de
causa excludente da ilicitude do fato, qual seja, legtima defesa.
Apenas por cautela, no sendo acolhido o pedido de absolvio sumria, o que no se
espera, requer-se ao douto julgador seja decretada a anulao do recebimento da pea
acusatria em virtude da falta de pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao
penal, nos termos do art. 395, II, do Cdigo de Processo Penal por inexistir
interesse/necessidade de agir.
Por fim, requer, desde logo, que sejam intimadas e inquiridas as testemunhas ao final
arroladas.
Estrutura correta (indicao de local, data, assinatura, rol de testemunhas)
(Valor: 0,5)
Termos em que,
Pede deferimento.
Itabuna, Estado da Bahia, 16 de novembro de 2012.
Advogado, OAB.
Rol de testemunhas:
1
2
3
Jaime resolveu fazer uma surpresa pra sua mulher, Julieta, j que era o seu aniversrio
e, aproveitando a folga no trabalho, foi at a concessionria do seu amigo, Pedro, para comprar
um carro e presentear a sua mulher. Aps a escolha, verificou ter esquecido a carteira em casa,
razo pela qual pediu ao seu amigo para levar o automvel, comprometendo-se a passar no
outro dia para efetuar o pagamento. Como Pedro conhecia Jaime h vrios anos, no viu
problemas e entregou o carro, tendo Jaime levado para casa, residncia esta localizada no
mesmo quarteiro da concessionria.
No dia previsto, Jaime compareceu concessionria de Pedro para finalizar a compra,
levando consigo o seu carto de dbito, j que no estava com talo de cheque nem dinheiro
para quitar a dvida. Todavia, o pagamento no foi realizado por falta de proviso de fundos. Ao
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ligar para o banco, Jaime foi informado que a sua mulher havia retirado uma quantia X, pois a
conta era conjunta. Com isso, avisou a Pedro que iria ao banco resolver o problema, mas que
passaria na concessionria para efetuar o pagamento do automvel.
Pedro, inconformado e acreditando ter sido vtima de fraude, informou o ocorrido ao
representante do Ministrio Pblico, o qual ofereceu denncia contra Jaime pela prtica de
crime capitulado no art. 171, caput do Cdigo Penal. Na exordial acusatria, consta que o
acusado, com a inteno de prejudicar a vtima, obteve desta um automvel por meio
fraudulento, causando-lhe prejuzo. O juiz da 1 Vara Criminal da Comarca Delta, Estado Alfa,
amigo de infncia do promotor, recebeu a inicial acusatria, ordenando a citao pessoal do
acusado.
Citado em 13 de agosto de 2012 e muito surpreso com o processo, pois no tinha a
inteno de obter nenhum tipo de vantagem, Jaime, que j havia quitado a sua dvida, resolveu
buscar ajuda de um advogado.
Em relao ao caso narrado, voc, na condio de advogado (a) procurado por Jaime.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso
concreto acima, redija a pea cabvel, sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes,
datando do ltimo dia do prazo.
RESPOSTA:
Pea: Resposta acusao com fundamento no Art. 396 e 396A do Cdigo de Processo
Penal.
Endereamento: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA
CRIMINAL DA COMARCA DELTA DO ESTADO ALFA.
Preliminares
Indicao da preliminar de nulidade por suspeio do juiz, nos termos do art. 564, I, em
combinao com o art. 254, I, ambos do Cdigo de Processo Penal.
Indicao da preliminar de falta de pressuposto processual ou condio para o exerccio da
ao, nos termos do artigo 395, II do Cdigo de Processo Penal.
Mrito
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Pedidos
Pedido de absolvio sumria, com indicao do art. 397, inciso III, do Cdigo de Processo
Penal, em virtude do fato evidentemente no constituir crime.
Pedido de anulao do recebimento da pea acusatria em virtude da ocorrncia manifesta
de nulidade pela suspeio do juiz e pela falta de pressuposto processual ou condio para o
exerccio da ao penal, com fundamento nos artigos 564. I, 254, I e 395, II, todos do Cdigo de
Processo Penal.
Pedido de intimao e inquirio das testemunhas.
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