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2013
RESUMO
Essa pesquisa tem como objetivo apresentar o tema das holdings como formas societrias que
podem se tornar valiosas ferramentas para a soluo de recorrentes conflitos jurdicos e
negociais. Conflitos estes advindos tanto do ambiente econmico quanto de outros ramos do
direito, como o direito de famlia e sucesses, por exemplo. Dessa maneira, foram
estabelecidos conceitos bsicos empresariais para entendimento da natureza jurdica das
holdings, a apresentao de algumas das vantagens de sua constituio e tambm foram
delineados conceitos bsicos do direito de sucesses. De posse desses elementos, pode-se
edificar um procedimento extremamente vivel para aplicar as holdings a uma sucesso
hereditria de um(a) genitor(a) que detenha considervel patrimnio empresarial. Com isso
obtemos duas valiosas vantagens: a preservao do grupo empresarial produtivo e uma
sucesso hereditria com o mnimo de conflito possvel.
Palavras-chave: direito empresarial. sociedades holdings. planejamento sucessrio.
INTRODUO
patrimnio da pessoa ou da famlia pode ser, ela prpria, atribuda a uma sociedade
(holding), com as vantagens que sero aqui explicadas.(GLADSTON MAMEDE;
EDUARDA MAMEDE, 2012, p. 01)
CONCEITO DE HOLDING
A holding tem seu conceito definido atualmente com base na filosofia de controle nas
sociedades em que participa. Trata-se de um nome originado de derivao do verbo da lngua
inglesa to hold, que significa segurar, manter, controlar e etc.(JOO BOSCO LODI; EDNA
PIRES LODI, 2011 p.4).
Basicamente so sociedades que podem ser constitudas por uma das diversas
naturezas legais, dentre as mais comuns: a forma de sociedade simples, a de sociedade
limitada ou a de sociedade por aes. Ademais, essa formao societria se presta a deter
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suas diretrizes sejam absorvidas mesmo se conformando a cada situao em especfico. Logo,
o grupo ganha uma identidade, mesmo porque a holding passa a ser o principal contato na
relao com terceiros tais como credores, governo, imprensa e etc., sendo que o membro da
famlia detentor do patrimnio poder tomar posio nessa funo e garantir, ainda, a ideia de
que permanece titular da universalidade dos bens do grupo.
Outra decorrncia das holdings a conteno de conflitos familiares. Isso se deve ao
fato de os conflitos entre os membros da famlia dentro da holding no se resolverem por
regras de Direito de Famlia, mas pelas de Direito Empresarial. Dessa forma, a soluo migra
de um ambiente de normas essencialmente baseado em relaes afetivas, para um ambiente de
normas fundamentado nas relaes contratuais com obrigaes muito bem definidas e que
apresenta maneiras de se exigir o cumprimento das mesmas sem que se crie ressentimentos
entre os componentes da holding.
Sobre esse ltimo aspecto das holdings, podemos citar uma importante soluo para
no deixar que os desentendimentos entre os scios familiares afetem os demais scios que
no fazem parte da famlia. Basta reunir os scios familiares em uma holding separada que se
apresentar aos demais scios no familiares como um participante individual nas cotas ou
aes da empresa. Logo, todos os desentendimentos entre os scios familiares ficaro restritos
ao mbito da holding, sem que nenhum terceiro tenha contato com as deliberaes ou a forma
como elas se deram, assim, a scia holding sempre apresentar uma deciso certa aos demais
scios no familiares. E isso evita desgastes e exposies desnecessrias de elementos da
intimidade parental e tambm evita que scios familiares dissidentes no faam conluio com
scios no familiares para gerar fora contra os demais membros da famlia.
Na esteira das vantagens das holdings familiares trazidas pelos autores, podemos
citar tambm a distribuio de funes. Esse conceito trata basicamente do remanejamento
dos scios parentes dentro do grupo empresarial em posies de administrao ou operao
conforme o desejo de cada membro, mas que ainda sim permita que todos recebam uma
remunerao equitativa. Isso ocorre porque em empresas familiares, alguns membros optam
por trabalhar nas unidades produtivas, sendo que uns assumem cargos de gesto e outros
cargos com vnculo de emprego, e, dessa forma, os ganhos salarias mostram-se discrepantes.
Quando se tem a holding, todos os membros da famlia recebem igualmente conforme a
proporo de sua participao, logo, por mais que cada um ocupe um cargo em nveis
diferentes na empresa, os ganhos sero equitativos, pois no recebem salrios, mas repartio
do lucro que ajudaram a construir.
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da Lei 11.101/2005, que autoriza o pedido de falncia para o devedor de ttulos protestados
com soma superior a quarenta salrios mnimos. Logo, um facilitador da desestruturao de
um eventual grupo empresarial familiar.
J nas sociedades simples que no se vinculam falncia, o processo de exigncia de
todas as obrigaes no honradas ocorre por insolvncia civil, processo de difcil instalao e
mais trabalhoso.
Adiante na anlise das formas societrias, temos as contratuais e as estatutrias. As
primeiras oferecem eficaz tutela contra a participao de terceiros no capital social tendo em
vista o quorum de deliberao para tal acontecimento de 75% dos participantes do capital
social nos termos do artigo 1.057 do Cdigo Civil, dentre outros casos de honra de
compromisso de credores com cotas sociais em que o credor no pode simplesmente alar a
posio de scio.
Do outro lado, temos as sociedades estatutrias em que a livre participao e
facilidade nas trocas de scios pode ameaar a concentrao do poder familiar sobre o grupo
de empresas, alm de que por fora das Leis 6.404/76 e 11.638/07 deve ser dada publicidade a
toda escriturao da empresa, franqueando os detalhes das estratgias familiares a quem se
fizer interessar. Muito embora os autores listem tais desvantagens, citam tambm as vantagens
para a holding, como a facilidade de captao de recursos para a evoluo das atividades da
empresa, a quase mnima possibilidade de dissoluo parcial do patrimnio e a diviso entre
aes ordinrias (com direito a voto) e preferenciais (sem direito a voto) para alocar
familiares com maior tino negocial para aquelas e sem tino negocial nenhum para estas.
Como se percebe, so diversas as formas societrias possveis para o cumprimento
do objetivo de uma holding familiar, mas que englobam um pacote de benefcios a cada
situao, alm do que seguem as formas de constituio como rege cada tipo societrio citado,
sem formalidades especficas ou complexas.
A criao da holding segue os procedimentos legais e administrativos dos rgos de
registro ( cartrio ou registro mercantil de empresas), com exigncia de documentos e
comprovaes como qualquer outra empresa.
J a integralizao do capital social dessas holdings ocorre em geral pela subscrio
do patrimnio da famlia. Os ascendentes podem destacar parte de seu patrimnio ou mesmo
sua totalidade e alocar na empresa, sempre respondendo em caso de evico, claro. Cabe
atentar que a composio do capital social segue somente por bens que permitem a estimativa
de seu valor, respondendo os scios pelos prejuzos aos credores em decorrncia da avaliao
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integralizao do capital de uma holding com bens, se for constatado pelo fisco de que a
avaliao do bem para a composio do capital social for maior do que o valor de quando foi
adquirido pelo alienante, incide imposto de renda sobre ganhos auferidos com essa alienao!
(GLADSTON MAMEDE; EDUARDA MAMEDE, 2012, p. 101)
Mas bem verdade que empresas com determinados regimes de tributao, como o
caso do lucro real ou lucro presumido, tm bases de clculo reduzidas para apurao lucros,
vez que primeiro se subtrai do faturamento total as despesas e recolhimentos sociais, para, a
partir da, incidirem impostos sobre o lucro lquido.
Ademais, certas atividades econmicas possuem alquotas diferenciadas para
tributao de suas atividades, o que pode refletir em menores custos tributrios quando da
instituio de uma pessoa jurdica.
E j conclumos que uma anlise fiscal da instituio de uma holding pode ser
bastante benfica quando se estuda a estrutura do grupo empresarial familiar, ou mesmo das
pessoas fsicas dos membros da famlia; quando se adequam e implementam mudanas nos
procedimentos da empresa, e, assim, mudar a cultura de atuao nas atividades no sentido de
manter o planejamento proposto. (GLADSTON MAMEDE; EDUARDA MAMEDE, 2012, p.
86)
Alm do que as vantagens que uma holding patrimonial traz para o processo de
sucesso devem ser sopesadas com eventual elevao dos custos tributrios, pois muitas vezes
a agilidade dessa forma de sucesso por no envolver litgios, compense um ou outro aumento
de incidncia de tributo para ter acesso a to importante ferramenta.
Sob outro prisma, conclumos tambm que a centralizao da administrao que as
holdings permitem forma uma verdadeira estrutura de governo dentro do grupo empresarial
familiar, conforme prprio entendimento dos autores Gladston e Eduarda Mamede.
Assim, surge uma gesto do prprio planejamento fiscal da empresa com o objetivo
de eliso fiscal, vez que a administrao da holding se encontra em um patamar distante das
rotinas operacionais das empresas controladas, permitindo uma viso geral do funcionamento
do grupo. De modo que podem ser tomadas medidas muito mais eficazes para alteraes nos
procedimentos com vistas menor ocorrncia de hipteses de incidncias.
Os autores Joo Bosco e Edna Lodi at defendem a criao de um comit fiscal nas
holdings para gerir o processo de planejamento com mais eficcia. Comit esse formado por
profissionais da contabilidade, administrao, direito, tcnicos e outros que contribuiro para
mais exata mensurao das consequncias tributrias das operaes do grupo empresarial.
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benefcios.
De incio j se pode afirmar a vantagem de o titular do grupo empresarial entender
que lidar com sua sucesso um aspecto fundamental para a manuteno de seu legado.
Diante disso, passa a organizar seus herdeiros no ambiente empresarial em o que seria uma
definio hereditria aps sua partida. Ningum melhor que o empresrio para conhecer o
perfil ideal de cada herdeiro dentro do negcio que instituiu.
A proposta da holding familiar se fundamenta exatamente nesse ponto. Uma
sociedade patrimonial criada, com a participao do ascendente e dos descendentes
somente. Trata-se de uma pessoa jurdica destacada do grupo empresarial, mas que detm
patrimnio que se presta operacionalizao da atividade das empresas e que tambm
titulariza a participao societria controladora de todas as demais pessoas jurdicas do grupo.
E no prximo item dessa pesquisa vamos delinear de forma mais prtica como isso pode
ocorrer.
Dessa forma, como o empresrio j estruturou cada herdeiro nos cargos da empresa e
as cotas j esto distribudas, no momento de sua partida a sucesso ocorrer somente nas
cotas que detinha. Sua morte acarretar somente os danos sentimentais e no os patrimoniais
(Mamede, 2011).
Ainda assim, se ocorrerem eventuais disputas entre os herdeiros, conforme j
dissemos nesse trabalho, no sero expostas as divergncias familiares para as demais
empresas do grupo. A holding sempre ter que expressar em uma nica deciso tomada
quando chamada a participar na administrao das empresas operacionais.
No tocante proteo do patrimnio do grupo familiar contra a participao de
terceiros ou eventuais cnjuges, possvel a gravao de clusula de incomunicabilidade na
herana (artigo 1.668 do Cdigo Civil), evitando a ingerncia destes na atividade econmica
familiar. Em no sendo to expresso assim contra o cnjuge, possvel gravar clusula de
inalienabilidade, que carrega tambm os efeitos da incomunicabilidade e impenhorabilidade
(artigo 1.911 do Cdigo Civil). Assim, o empresrio tem a certeza de que seu legado no
tomar rumos diferentes do que planejou e ainda evita mais fontes de divergncias entre seus
sucessores, claro, devendo apresentar justa causa para gravar essas clusulas na herana,
conforme exigncia legal (artigo 1.848 do mesmo diploma legal).
E para que esses projetos de sucesso tenham ampla eficcia, necessrio que sejam
averbados nos registros mercantis do grupo empresarial como bem determina o artigo 979 do
Cdigo Civil.
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vez que a outra metade de direito dos herdeiros legtimos (ascendentes, descendentes e
cnjuge). Ou seja, da totalidade de seus bens, metade deve ir aos parentes de 1 grau mais
cnjuge e a outra metade pode ser distribuda conforme livre vontade do genitor (artigo 1.789
do Cdigo Civil).
Ainda, nossa legislao civil permite, alm de elaborar um testamento, ao genitor
distribuir seu patrimnio ainda em vida por meio do instituto da partilha em vida, desde que
respeitado os direitos dos herdeiros legtimos conforme acima descrito (artigo 2.018 do
Cdigo Civil).
De posse dessas regras bsicas entendemos o quo simples a sucesso por meio de
holding. Pode o genitor constituir uma sociedade desta natureza, em que figure como scio e
incluindo seus herdeiros legtimos tambm como scios. Com a sociedade estabelecida, basta
integralizar o capital dessa holding com todo o patrimnio do genitor, sejam em bens, sejam
em cotas das outras empresas das quais scio. Ressaltando-se que a legislao determina
que o ascendente deve reservar bens suficientes que assegurem sua subsistncia. (art. 548 do
Cdigo Civil).
Nesse ato j se estabelece em testamento como ser a distribuio desse patrimnio
remanescente que continuou de propriedade do genitor, quando do seu falecimento, que, com
certeza, ser uma frao bem pequena.
A frao de cada herdeiro no capital social dessa holding corresponder ao percentual
do que seria o esplio conforme a vontade do genitor, que transferir a propriedade por meio
de operao com natureza de doao (partilha-doao).
Mas nesse ponto devemos resgatar a regra de que o genitor no pode dispor
livremente o patrimnio, deve respeitar a metade a que fazem jus os herdeiros legtimos.
Ademais as limitaes ao intuito de repartio do genitor no prejudicaro relevantemente,
mesmo porque s a metade destinada aos herdeiros legtimos deve ser dividida igualmente
entre eles (artigo 1.849 e 2.017 do Cdigo Civil), a outra metade disponvel pode ser
livremente repassada ao arbtrio do genitor, podendo ser atribuda a um nico herdeiro se
assim quiser. Aventa-se a possibilidade aqui, inclusive, de o genitor apontar um terceiro como
participante da herana, mesmo no possuindo a vocao hereditria.
Com essa possibilidade, abre-se toda a operabilidade que mencionamos no item
anterior desse trabalho, em que o empresrio pode definir com tranquilidade como cada
herdeiro poder participar de seu patrimnio empresarial, planejando sua sucesso;
preservando a produtividade da empresa e no expondo os conflitos familiares nos ambientes
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parte eleita pelo interessado, j no mais pertencer pessoa natural, mas pessoa fsica
(sic). A sucesso hereditria, assim, se far no nos bens ou na empresa ou na participao
societria na(s) sociedade(s) operacionais, mas na participao societria na holding. No
entanto, ser ainda preciso decidir se a transferncia das quotas ou aes da sociedade de
participao se far antes ou aps a morte. Se antes, a transferncia se far por doao,
caracterizando adiantamento da legtima, ou seja, entrega antecipada da parte que caber
aos herdeiros necessrios aps a morte. Alis, pode haver, mesmo, a doao da parte
disponvel do patrimnio. Se a preferncia a transferncia aps a morte, deve-se utilizar
do testamento; assim, o controle da holding se mantm com os ascendentes, sendo
transferido para os descendentes apenas aps a morte. Alternativamente, h o recurso ao
usufruto: transfere-se aos herdeiros apenas a nua propriedade dos ttulos societrios (quotas
ou aes), mantendo o(s) genitor(es) a condio de usufruturios, ou seja, podendo exercer
dos direitos relativos queles ttulos e, dessa maneira, podendo manter a administrao da
holding e, com ela, o controle das sociedades operacionais e demais investimentos da
famlia. (GLADSTON MAMEDE; EDUARDA MAMEDE, 2012, p. 80)
CONCLUSO
As pesquisas realizadas sobre as holdings e sua funo na conteno de conflitos
familiares permitiram edificar as ideias expostas nesse trabalho de formas clara e simples.
Tudo porque as vantagens oferecidas pelas sociedades de participao so
consideravelmente maiores frente aos dispndios da criao desse tipo de empresa. Mesmo
porque o prprio conceito de holding e as naturezas jurdicas que pode assumir em nada
diferem das demais empresas to comuns em nosso dia-a-dia.
A separao do patrimnio ou administrao em uma pessoa jurdica distinta das
demais empresas do grupo o que permite todas as vantagens listadas nessa pesquisa, em
especial as vantagens no direito de famlia e sucessrio.
E sob o enfoque da conservao das empresas e sua funo social percebemos que as
holdings prestam enorme tutela, mesmo porque a iniciativa da explorao de atividade
econmica no admite uma fria anlise somente do ponto de vista da propriedade sobre o
patrimnio e o livre direito disposio dele.
As empresas hoje so responsveis pela circulao da riqueza, subsistncia de
famlias de trabalhadores, atendimento s necessidades dos consumidores, obrigaes com
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BIBLIOGRAFIA
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