PUNIBILIDADE

146. Introduo
Esta ltima categoria analtica do facto punvel pode ser vista em duas perspectivas.
Punibilidade em sentido amplo que so todas as condies que concorrem para
fundamentar uma responsabilidade jurdico-penal do agente. Por isso que se diz que
aco, tipicidade, ilicitude e culpa so categorias analticas da punibilidade.
E depois, punibilidade em sentido estrito ou condies de punibilidade. Dentro das
condies de punibilidade, v-se que elas s tm um elemento comum, embora surjam com
vrias designaes e com vrias fundamentaes, elas esto ligadas por um elemento
comum, que uma ideia negativa: so condies que se verificam mas que se situam fora,
para alm destas categorias de tipicidade, de ilicitude e de culpa. algo exterior a essas
categorias. Mas so condies de punibilidade que concorrem para fundamentar
concretamente uma responsabilidade jurdico-penal do agente.
147. Condies objectivas de punibilidade
Estas condies dividem-se em dois grupos:
1) Condies positivas de punibilidade: so aquelas que se tm de verificar, que tm de
existir para que o agente seja punido;
2) Condies negativas de punibilidade: so aquelas que no se podem verificar para
que o agente seja punido.
148. Condies positivas de punibilidade
Uma condio objectiva de punibilidade a propsito da punibilidade do facto tentado,
ou sejam, a tentativa regra geral, s punvel se ao facto consumado corresponder uma
pena superior a trs anos de priso.
Portanto, pode haver tipicidade do facto tentado e essa tentativa ser ilcita e culposa;
mas faltar a condio objectiva de punibilidade que o crime consumado ter uma moldura
penal superior a trs anos.
condio objectiva de punibilidade por facto tentado que o crime, a ter sido
consumado, tivesse uma pena superior a trs anos, a no ser que a lei diga expressamente
o contrrio (art. 23 CP).
Ainda se tem dentro das condies positivas de punibilidade por exemplo o art. 25 CP
que se refere aplicao da lei portuguesa a factos praticados no estrangeiro, em sede de
algumas alneas, condio de aplicabilidade da lei penal portuguesa o facto de o agente
ser encontrado em Portugal.
Outra condio o crime de participao em rixa, em que o tipo do ponto de vista
objectivo e subjectivo est preenchido a partir do momento em que uma pessoa toma parte
numa rixa de duas ou mais pessoas, contudo, esse facto tpico poder no ser punvel,
para o ser, necessrio que dessa rixa resulte a tal ofensa corporal grave ou a morte, isso
uma condio objectiva de punibilidade.
149. Condies negativas de punibilidade
So aquelas condies ou circunstncias que no podem verificar-se sem que o agente
seja punido1 no obstante o agente ter praticado uma aco tpica, ilcita e culposa.
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1) Causas de iseno da pena

Tm diferentes fundamentos e podem ser causas de iseno pessoais ou materiais:
- So causas de iseno pessoais, aquelas que se ligam prpria pessoa do agente;
- E materiais as que se ligam ao facto praticado.
Para alguns autores a desistncia uma causa pessoal de iseno de pena. Para
outros, a desistncia no vista na pessoalidade e portanto no ser uma causa pessoal,
mas tem a ver com o prprio facto, portanto uma causa material de iseno.
Qual o fundamento da desistncia?
Alguns autores, nomeadamente Roxin no Vem a desistncia uma causa de iseno de
pena, portanto fazendo parte da punibilidade em sentido estrito, mas vem-na como uma
causa de excluso de culpa.
Mas h autores que dizem que o que fundamenta este regime da desistncia da
tentativa e de ficar impune dessa tentativa de que o agente voluntariamente desistiu algo
diferente.
Existem vrias teorias, desde logo a teoria primial que diz que por uma razo de poltica
penal (ou criminal) o facto de o agente saber que desistindo voluntariamente da tentativa do
crime que decidiu cometer no ser punido, isso funciona em relao a ele como um
prmio e leva-o a auto-suspender a execuo do crime, logo, far diminuir a criminalidade,
ou far diminuir o nmero de crimes.
De qualquer forma, e por uma razo da teoria dos fins das penas, justifica-se a no
punio da desistncia voluntria da tentativa, porque quer da ptica da preveno geral,
quer da ptica da preveno especial, no existem razes para responsabilizar
criminalmente algum que acabou por voluntariamente desistir da prtica de um crime.
Portanto, do ponto de vista da preveno geral e mesmo da preveno especial, se a
pessoa por si prpria, voluntariamente, desistiu de prosseguir na execuo criminosa, no
h fundamento para se responsabilizar criminalmente o agente.
Quanto desistncia e dentro dos autores que consideram que a desistncia se filia em
sede de punibilidade em sentido estrito como causa de iseno da pena:
Uns autores, vem a desistncia com um enfoque objectivo no facto praticado, ou seja, o
agente j est a praticar actos de execuo de um crime que decidiu cometer, mas autosuspende a execuo, ou evita a consumao, e neste sentido a valorao o aspecto
positivo da actuao fctica, ou seja, o no desenvolvimento, a no prossecuo de actos
lesivos do bem jurdico tutelado pela norma penal, e nesse sentido fazem entroncar a
desistncia como uma causa de iseno material.
Outros autores, mediante o carcter voluntrio da desistncia, dizem que relativamente
pessoa, o mrito da pessoa que de alguma forma resolve auto-suspender a execuo; ou
tendo j desenvolvido toda a execuo evita a consumao tpica. Consequentemente
atiram a desistncia para uma causa de iseno pessoal da pena.
2) Causas de extino da responsabilidade jurdico-penal
Uma causa de extino da responsabilidade jurdico-penal a morte do autor do facto.
Neste sentido, como a responsabilidade penal pessoal e intransmissvel, no h
possibilidade de fazer um incidente de habilitao de herdeiros, e, consequentemente,
morto o autor do facto, cessa a responsabilidade jurdico-penal, ela no transmissvel por
morte.
Para alm da morte do autor (do agente da infraco) existem outras causas de extino
da responsabilidade jurdico-penal:
- Prescrio do prazo do procedimento criminal;
- Caducidade do exerccio do direito de queixa, no mbito dos crimes semi-pblicos e
particulares;

- Prescrio da pena.
3) Condies de procedibilidade (ou procedncia) criminal
No mbito das condies de procedibilidade tambm relevam alguma irresponsabilidade
do agente em sede de punibilidade em sentido estrito, ou seja, tudo aquilo que est para
alm da prtica, pelo agente, de uma aco tpica, ilcita e culposa.
Em processo penal, ao distinguir a natureza dos crimes, entre crimes semi-pblicos e
particulares, que nestes dois ltimos necessrio para o desenvolvimento e prossecuo
do processo criminal:
- Nos casos dos crimes particulares, queixa e acusao;
- Nos casos dos crimes semi-pblicos, a queixa.
So estas as condies de procedibilidade do processo criminal, que culmina com a
prtica de uma efectiva punio. Assim, se quem titular do direito de queixa no quer
exercer esse direito, ento no pelo facto de o agente ter praticado um facto tpico, ilcito
e culposo que ele vai ser punido, porque efectivamente falta uma condio de
procedibilidade.
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Se se verificarem, o agente no punido.