Anlisis critico del mtodo de la exgesis

por Len HUSSON1

Pronto harn tres cuartos de siglo que Francois Gny denunci, en un
libro resonante, el mtodo de la exgesis. Cabe preguntarse si el
estudio de este mtodo presenta todava otro inters que el histrico;
y cabe tambin preguntarse si el agrupamiento en una sola escuela,
definida por este mtodo, del conjunto de los civilistas franceses del
siglo XIX, no constituye una simplificacin que, por explicable que ella
fuera dentro de la perspectiva de una poca, no da de su
pensamiento, mas que una visin demasiado esquemtica. Pero seria
daoso ceder a estas dudas.
Seguramente la doctrina del siglo XIX ofrece una larga gama no
solamente de opiniones, sino tambin de actitudes: es
particularmente clsico oponer al mtodo exegtico puro, que reduca
la tarea del jurista a un comentario del cdigo articulo por articulo, el
mtodo llamado dogmtico o sinttico, ilustrado por Aubry et Rau,
que para mejor penetrar el sentido, se aplicaba para sistematizarlo.
Sin duda el tiempo tambin haba hecho su obra; las cosas haban
evolucionado mucho al correr del siglo.
Existe acuerdo para dividir el reinado de la Escuela de la exgesis y
de la doctrina que le esta ligada, en tres grandes fases, una de
instauracin, que comenz con la promulgacin del Cdigo Civil en
1804, y se consuma entre 1830 y 1840; una fase de apogeo que se
extiende hasta 1880; finalmente una fase de declinacin, que se
cierra en 1899, cuando la obra de Gny toco a muerto; y esto no es
all, por supuesto, mas que un corte cinematogrfico que acompasa
una evolucin continua.
Pero los juristas en cuestin no son por eso menos, a pesar de esta
diversidad, y de este cambio, estn animados de un mismo ideal
cientfico, es decir orientados mas o menos conscientemente por una
misma concepcin de su tarea, de tal manera que sus obras tienen
por as decir un denominador comn.
El esfuerzo que ellos persiguieron, cada uno a su manera, para
realizar este ideal, constituye una experiencia cuyo alcance se
extiende mas all del dominio de la metodologa.
Nosotros quisiramos tratar de desentraar las enseanzas de esta
experiencia de la conjuncin de dos anlisis: la de la estructura y las
implicancias del mtodo, y la de los factores de su instauracin, las
causas de su declinacin y los rastros que subsisten dentro de la
prctica actual.
I. Estructura e implicancias del mtodo
El principio de este tema esta exactamente formulado por el nombre
que se le da. Esto es que el derecho esta totalmente contenido dentro
Analyse critique de la mthode de LExgse, Lon Husson. Extrado de: Nouvelles tudes
sur la pense juridique, pag.184-196, Ed.Dalloz, Paris 1974. Versin castellana Gabriel
Limodio.
1

de los textos legales, de tal suerte que la tarea del jurista no consiste
mas que en extraerlo de all. Se conoca la declaracin tajante que se
atribuye a Bugnet y que, verdadera o falsa, inmortalizo su memoria:
Yo no conozco el derecho civil: Yo enseo el Cdigo Napolen. Esta
no es una simple ocurrencia.
Uno de los autores mas ponderados de la poca, el decano Aubry,
deca en 1857 la misma cosa, en trminos mas mesurados, en el
contexto de una comunicacin oficial sobre el espritu de la
enseanza dispensada por su facultad: Toda la ley, en su espritu, as
tambin como en su letra, con una amplia aplicacin de sus principios
y el mas completo desenvolvimiento de sus consecuencias que de all
resultan, pero nada mas que la ley, tal ha sido la divisa de los
profesores del Cdigo Napolen.
De hecho esta divisa se transparentaba bajo el titulo de algunos de
los tratados, los mas famosos del siglo, que se denominan Cours de
Code Napoleon; ella expresa el espritu de los programas y de un
plan de enseanza de una decisin del Consejo Real de la instruccin
publica del 22 de setiembre de 1843, que obligaba a seguir el orden
del Cdigo. Aubry et Rau, a quienes perteneca la gran obra que haba
comenzado a publicarse cinco aos antes, segua un orden diferente;
haban juzgado necesario cubrir su independencia presentndolo
como una simple traduccin revisada y aumentada con el acuerdo
del autor del manual de Derecho Civil francs publicado en Alemania
por Zacharie. Dos autores mucho menos ilustres haban juzgado un
deber oponerles una tradicin literal, pero que rehaca el plan para
seguir el orden del Cdigo.
Esta concepcin de la ciencia jurdica implicaba un postulado: el de la
suficiencia, y por tanto el de la plenitud de la ley escrita. Esta
suficiencia es, en efecto, el objetivo propuesto por los hombres de la
Revolucin, y que manifiesta claramente el estatuto originario del
Tribunal, que luego vendra a ser nuestra Corte de Casacin. Tal como
haba sido organizado por la Asamblea Constituyente, El Tribunal de
Casacin no era un rgano judicial; era un servicio anexo del cuerpo
legislativo. Lejos de tener por misin establecer la unidad de la
jurisprudencia, estaba encargado de impedir que se formara la
misma, anulando las decisiones en contravencin expresa al texto de
la ley. Si la persistencia de los Tribunales en la solucin que haba
censurado hacia aparecer que la ley quedaba oscura o insuficiente,
estaba obligado a remitir el asunto al poder legislativo, quien segn
un decreto anterior, era el nico calificado para interpretarla; y se
haba deducido de este primer decreto la facultad para los jueces de
remitirse al poder legislativo para resolver la dificultad en el momento
en que ellos estimaban que la ley engendraba una duda.
Es cierto que con el uso haban aparecido inconvenientes muy graves
de este proceder, que retardaba la solucin de los asuntos, cubra a la
Asamblea Legislativa de cuestiones, de las cuales en
la mayor parte, no presentaba un inters general, y lejos de asegurar
la estricta separacin de los poderes, que se haba pretendido, no
hacia mas que invertir la confusin haciendo prcticamente del
legislador el juez de los asuntos que le eran remitidos. Tambin

Portalis lo haba denunciado, al mismo tiempo que el principio de la

plenitud de la ley escrita; y la practica del recurso facultativo, ya
restringido por el Tribunal de Casacin y por diversas medidas del
Ministerio de Justicia, haba sido condenado por el artculo 4 del
Cdigo Civil.
Pero las disposiciones de este artculo estaban, durante el curso de la
discusin del Cdigo, sometida a una viva resistencia, y el recurso
obligatorio no haba de ser abolido hasta 1837, a pesar de que
conoci una serie de avatares. La idea de la plenitud de la ley escrita
continuara inspirando la prctica de los juristas de una manera tan
abierta como latente. Laurent no dudaba en escribir todava en 1878
que los cdigos no dejan nada al arbitrio del interprete; y Huc en
1892 que Los casos en los cuales la ley es verdaderamente
insuficiente son extremadamente raros.
Demolombe haba dicho, en una formula mas matizada y no
desprovista de irona, que si esto no era, en su criterio calumniar la
ley, siguiendo el termino de M. Proudhon, acusar sus imperfecciones
mas o menos inevitables, resultaba del articulo 4 del Cdigo Civil
que el juez no puede legalmente pretender que la ley no le de los
medios de resolver el caso que le esta sometido.
Se puede pensar que el mtodo de la exgesis se encontraba as
varado en un atolladero, y que el nico medio de abandonarlo era el
partido de Blondeau, decano de la facultad de Derecho de Pars,
preconizaba en 1841, en una memoria que cita Gny: considerar que
la ley no exista todas las veces que ella presentaba una ambigedad
imposible de zanjar o se encontraba en contradiccin con otra ley, y
en consecuencia rechazar la demanda.
Pero esta solucin no era satisfactoria, porque, as como lo haba
notado Portalis, la situacin del juez es, en el juicio civil muy diferente
que aquella del juicio criminal: el all esta en presencia de dos partes
y el no puede rechazar la demanda a una sin dar razn a la otra. Los
civilistas del siglo XIX encontraron una, o mas bien dos formas de
sortear esta dificultad, vinculando a un texto soluciones que no
manaban directamente de ninguno.
La primera era la interpretacin gramatical, es decir aquella que se
sujeta a determinar el verdadero sentido de un texto oscuro o
incompleto ayudndose de los usos de la lengua y de las reglas de la
sintaxis, una interpretacin llamada lgica, que analizando los textos
y relacionando los unos con los otros, sacaba las consecuencias que
no se deducan de ninguna de ellos tomados en particular, y las
extraan de los principios susceptibles de ser aplicados al caso que no
se haba previsto.
El segundo procedimiento era buscar a travs de la letra de los textos
y dentro de los trabajos preparatorios, la intencin del legislador en
miras a discernir la decisin que el habra verosmilmente tomado si
hubiera entrevisto el problema en cuestin; viendo incluso rectificar
sus prescripciones si era manifiesto, o por lo menos probable, que sus
frmulas hubieran traicionado su pensamiento. La combinacin de
estos dos procesos daba al intrprete, bajo el amparo de la ley, una
gran libertad de maniobra. La doctrina, y tambin la jurisprudencia,

no se contentaban con sacar las consecuencias nuevas de las

voluntades expresadas por el legislador, ni de desprender de las
soluciones concretas que haba adoptado, las ideas o los principios
generales que ellas implicaban necesariamente. Ellos no dudaban en
construir desde fuera de todo indicio resultante del texto legal, las
estructuras tericas edificadas con piezas por el intrprete, que no
tenan otra base que una vaga tradicin o la fantasa personal de su
autor.
Ellas no se limitaban ante todo a ordenarse sobre las intenciones
claramente manifestadas por el texto, expresadas en el curso de los
trabajos preparatorios, o reveladas por las circunstancias en las
cuales la ley haba sido elaborada; se permitan darle al texto aquellas
que presuman ver en si mismas, aun sin disponer de ninguna otra
indicacin, que no fueran las que estimaban ser razonables;
Demolombe, a quien se saludo como el Prncipe de la Exgesis, lo
reconoci en algunas lneas, sin ambages, no carentes de sabor: En
teora la interpretacin es la explicacin de la ley; interpretar es
elucidar el sentido exacto y verdadero de la ley. No es cambiar,
modificar, innovar; es declarar, es reconocer. La interpretacin puede
ser mas o menos ingeniosa o sutil... mejores o menos buenas, pero en
fin, es necesario que no tuviera la pretensin de haber inventado, de
otro modo no seria mas interpretacin.
Esta manera singularmente amplia, por no decir laxa o laxista, de
concebir la exgesis, no permita solamente hacer frente a estas
situaciones y ajustar el derecho a aspiraciones nuevas. Permita
tambin, sin dejar de ubicarse bajo el amparo de la ley, recurrir a
otras autoridades adems de la suya. Ante todo la de la tradicin
anterior, que se poda invocar a favor de esto un argumento muy
simple: se presuma que el legislador haba permanecido fiel todas las
veces que el no la haba repudiado.
Adems a la de los autores, Pothier particularmente, en quien el
Cdigo se haba inspirado. Pero tambin a la doctrina mas reciente o
a la jurisprudencia, por una razn igualmente simple: en el momento
en que haba una duda, es natural remitirse al juicio de las personas
mas preparadas. Bonnecase observa que la Escuela de la Exgesis
hizo gala de un gran respeto por las autoridades y los precedentes; y
estima asimismo que su culto excesivo del argumento de autoridad
ejerci una influencia nefasta sobre el desarrollo positivo francs del
siglo XIX.
Todo eso no impeda al derecho presentarse como una disciplina
anloga a la vez a la teologa y a las matemticas. A la teologa
porque ella buscaba la revelacin de lo justo dentro de la ley como la
teologa busca las verdades de la fe dentro de las Sagradas
Escrituras; a las matemticas porque su mtodo era como el de ellas,
esencialmente deductivo. Este segundo carcter es de hecho el que
ponan en evidencia los lgicos de fin del siglo XIX, y es tambin
aquello sobre lo cual insistan los autores de la importante reforma de
la Licenciatura realizada en 1899, cuyo fundador fue adems un
lgico, Louis Liard.

Se trataba de hacer dentro de los estudios jurdicos, un lugar mucho

mas grande a la historia, a la economa poltica, y al derecho publico,
no solamente para ampliar las posibilidades de salida, sino tambin
para dar el contrapeso de una apertura sobre la experiencia, a la
enseanza del derecho civil, considerada como excesivamente
dedicada al cultivo del arte de razonar a priori.
II. Los elementos generadores.
El anlisis que acabamos de hacer habr ampliamente el camino a
una reflexin critica. Pero tomaremos mejor la medida del mtodo si
buscamos las causas que han concurrido a su instauracin, pues ellas
irn a determinar su declinacin. Las causas de su instauracin
haban sido mltiples.
Pero se agrupan alrededor de dos causas primordiales, que son la
Codificacin del derecho civil realizado por el Cdigo Napolen y el
ideal poltico que haba inspirado la Revolucin Francesa. Una
codificacin tiene siempre por efecto obligar a los juristas a consagrar
durante un cierto tiempo un parte importante de su actividad al
estudio y al comentario de la legalizacin nueva, porque como lo
escribi Planiol un cdigo totalmente nuevo es un
til incomodo con el cual es necesario familiarizarse. As tambin la
codificacin es una suerte de puesta en disponibilidad de la historia
y los historiadores, que tiende a dispensar oponer ms que los
Oficios de Cicern y que no tiene nada superior ms que el
Evangelio, porque el Evangelio es la palabra misma de Dios.
Ya, en el siglo XVII, Domat vea en los libros de Derecho Romano, el
nico depsito de las reglas naturales de la equidad, en el cual se
poda admirar las luces que Dios dio a los Infieles, de quienes El
quiso servirse para componer una ciencia de Derecho Natural
(Prface du trait des Lois civiles). As el derecho tena, como la
religin, sus libros santos, sus profetas y sus doctores.
Pero el Cdigo Napolen no era solamente el agrupamiento de todas
las leyes civiles en una recopilacin que las coordina, era tambin la
unificacin de esas leyes mediante el establecimiento de un derecho
comn a todos los franceses, y al mismo tiempo la consagracin de
un orden social nuevo.
Su puesta en vigencia impona rupturas y cambios, cuya asimilacin
exiga tanto a los prcticos como a los autores, una suerte de
conversin: supona una accin perseverante del poder poltico para
velar por su aplicacin. Esta accin se ejercer particularmente en la
reorganizacin de la enseanza del Derecho, cada en decadencia
bajo la Revolucin, que recibi una orientacin estrechamente
profesional y fue sometida a una atenta vigilancia.
Fue favorecida por la admiracin que suscitaba la realizacin en tan
poco tiempo de una obra esperada por espacio de mas de dos siglos,
que la Revolucin haba emprendido sin llegar a conducir a trmino, y
que no tenia en los tiempos modernos precedente comparable. Lo
asombroso dentro de esas condiciones, no es la instauracin del

mtodo de la exgesis, sino el tiempo que invirti para afirmarse.

Esta demora se explica por el encadenamiento de las generaciones.
Los primeros juristas que han tenido que ensear y aplicar el derecho
nuevo o al menos los mas eminentes entre ellos, haban sido
formados en el derecho antiguo; se haban nutrido en el, y su espritu
conservaba, por as decir, la impronta.
Por mas que ellos se remitieran al Cdigo Civil, en el momento en que
su interpretacin o su aplicacin les presentaba problemas, los
resolvan recurriendo instintivamente a las nociones que les eran
familiares. Deban adems a menudo enfrentarse con cuestiones
transitorias que se les proponan, cuya solucin necesitaba un ajuste
del derecho nuevo al derecho antiguo, y el cdigo no dejaba de
prestarse en un buen numero de casos a una cierta osmosis porque
haba sido redactado por juristas consumados que estaban inspirados
en la tradicin. El caso mas tpico es el de Merln, abogado bajo el
Antiguo Rgimen en el Parlamento de Flandes, y colaborador en el
repertorio de Guyot que despus de haber sido constituyente adems
de convencional, devino bajo el Imperio, Procurador General de la
Corte de Casacin.
Encargado por su funciones de velar por el respecto del derecho
nuevo, el no era (su versatilidad poltica suministraba la prueba)
hombre de hacer acto de independencia con respecto al poder, y sin
embargo se ha podido decir que el haba sido en sus requisitorias
(este es el nombre que se daba entonces a nuestras conclusiones) el
heredero de los grandes juristas del derecho antiguo, mas bien que el
iniciador de la Escuela de la Exgesis.
Esta ltima no se constituy verdaderamente hasta que no entra en
escena la generacin nacida con el Cdigo Civil. Pero ella no habra
jams tomado, sin duda, igual que ahora, una actitud tambin radical,
si su principio no hubiera respondido a otras exigencias que a las de
la codificacin en su triple oficio de coligacin, unificacin y
renovacin del derecho. Porque no era de ningn modo necesario
para alcanzar estos tres resultados, buscar dentro del Cdigo la
solucin de todos los problemas: bastaba buscarla en el caso en que
haba constatado que ella no se encontraba.
El postulado de la plenitud de la ley escrita implicaba adems otra
cosa. Fue sin duda sugerido, por una parte por la admiracin que
nosotros acabamos de sealar, pero tiene races mas profundas en los
dos principios fundamentales que la Revolucin Francesa haba
recibido de la filosofa poltica del siglo XVIII: el principio de la
soberana nacional y el de la divisin de poderes.
Si como lo formulaba la Declaracin de Derechos de 1789-1791, la
libertad de los individuos no poda ser limitada mas que por la ley,
que es la expresin de la voluntad general, los autores y los
magistrados no podan participar de la creacin del derecho sin
usurpar un poder que no perteneca mas que a los elegidos por la
nacin. Esto es efectivamente lo que habra de escribir Laurent:
Haciendo el derecho, los autores y los magistrados usurparan el
poder que la nacin invisti con esta atribucin. Y el decano Aubry,
cuyo pensamiento era, como ya lo dijimos, ms mesurado, lo haba

declarado antes en una comunicacin que nosotros ya citamos: La

misin de los profesores llamados a dar en nombre del Estado la
enseanza jurdica es de protestar, sin duda con mesura, pero
tambin con firmeza, contra toda innovacin que tienda a sustituir
una voluntad extraa a la del legislador.
El derecho no puede ser vlido ms que si ha sido fijado por la ley. Es
verdad que nosotros reencontramos aqu una nueva paradoja. La
declaracin de derechos, a la cual acabamos de referirnos, proclama
al mismo tiempo que el principio de la soberana nacional, la
existencia de derechos naturales, a los cuales ella reconoca un
carcter fundamental porque ellos se imponen al legislador; y la
escuela de la exgesis permanece fiel a esta doctrina. Pero las dos
afirmaciones, en apariencia contradictorias, se articulan dentro de la
conviccin de que el legislador es el intrprete autorizado del Derecho
Natural.
Esta conviccin se justifica a si misma por la creencia de que el
derecho natural es cosa simple, inscripta en la razn de todo hombre,
que se impone a ella desde el mismo instante en que est claramente
formulado si es que aquella no est desviada por el inters o la
pasin, y que se desprende de la voluntad general de la confrontacin
de las opiniones individuales, las presiones contradictorias ejercidas
por los intereses particulares se neutralizaran mutuamente.
Nuestras leyes, deca Cambaceres, presentando a la Convencin el
segundo de los proyectos elaborados en comisin, no sern ms que
el Cdigo de la Naturaleza, sancionado por la razn y garantizado por
la libertad. No haba dudado en declarar al presentar el primero que
este deba, y poda, reducirse a un pequeo nmero de textos, que
pusieran principios fecundos que descarten de entrada muchas
dudas y se limitaba a desarrollos que dejaban subsistir pocas
cuestiones. Los autores del siglo XIX bien podan dejar de profesar la
tesis de la infalibilidad de la voluntad general que haba sostenido
Rousseau; ellos conservaron el respeto y el mismo culto por la ley. En
una obra para la enseanza, que no se le ms hoy en da, pero que
conoci un amplio favor hasta alrededor de 1880 Repetitions crits
surle Code Civil publicadas por Mourlon en 1846, se podan leer
estas lneas, caractersticas del espritu que se inculcaba entonces a
los estudiantes: un buen magistrado humilla su razn delante de la
ley, porque el ests instruido para juzgar segn ella y no para
juzgarla. Nada est por encima de la ley y es prevaricar eludir sus
disposiciones bajo pretexto de que all se resiste la equidad natural.
En jurisprudencia, no hay y no puede haber, razn ms razonable, ni
equidad ms equitativa que la razn o la equidad de la ley.
Y esta doctrina es tambin la que se enseaba todava a los nios en
las escuelas primarias de la 1ra. Repblica: Obedecer la ley, decan
las Lecciones de moral redactadas por Ferdinand Buisson, es
inclinarse delante de la decisin de la unanimidad o de la mayora de
los representantes libremente elegidos por la Nacin. Esto es
someterse a la voluntad Nacional, en otros trminos a la justicia? Qu
hay ms justo que someterse a la opinin de todos o a la opinin de
la mayora. Se observa que Gny tena un diagnstico exacto cuando

escriba al fin del siglo que el primer rasgo distintivo, al tiempo que el
ms saliente, del mtodo tradicional, era el fetichismo de la ley
escrita y codificada.
III. Los factores de la declinacin
Cmo es que este ideal cientfico fue sacudido, y el mtodo que lo
sostena puesto en cuestin? Estamos todava en presencia de un
conjunto complejo de factores. Haba necesidad en un estudio ms
completo de hacer lugar a la consideracin sobre la influencia del
derecho pblico, que primeramente fue considerado con un cierto
desdn por los civilistas, que lo juzgaban demasiado emprico, pero
que progresivamente retuvo su atencin por su agilidad y su audacia.
Pero nosotros nos atendremos, tal es nuestro objetivo, a los factores
que surgen del derecho civil. Ellos fueron de dos rdenes diferentes:
prctico y cientfico.
Son los factores de orden prctico que jugaron el papel
preponderante; los hombres de la Revolucin, haban soado con un
cdigo que pudiera extenderse a todas las naciones, y resistir el paso
del tiempo, y los contemporneos haban podido en su primera
admiracin, bien que un Portalis no alimentaba esta ilusin;
imaginarse que el Cdigo Napolen realizaba esta esperanza. Pero la
revolucin industrial y los cambios sociales que ella provoc, no
tardaran en sorprender las falencias del cdigo, presentado
problemas nuevos, y dando a los problemas antiguos que subsistan,
una forma y una amplitud y suscitando necesidades y aspiraciones
que se traducan en reivindicaciones y que inspiraran teoras nuevas.
El legislador se encontraba de esta forma obligado a aportar
complementos, disposiciones y asimismo rectificaciones a los textos
que se crean, sino definitivos, al menos destinados a una muy larga
vida. Pero no poda superar la evolucin para legislarla, ni seguirle el
tren; y los justiciables se ingeniaban al solicitar a los textos
existentes, torciendo la interpretacin y haciendo un uso que sus
autores no haban previsto, para cubrir sus pretensiones y defender
sus intereses.
Pero la ampliacin del control de la Corte de Casacin desde el caso
de la violacin formal de la ley a su falsa interpretacin, que la
supresin del recurso legislativo haba vuelto necesario, y al poder
que le haba sido conferido, en contrapartida de esta supresin de
imponer finalmente su apreciacin en caso de resistencia del juez,
desembocaba en algo que su institucin originaria estaba destinada a
evitar: la constitucin de una jurisprudencia, que por revocable que
fuera, no haca menos que inscribirse en el margen del Cdigo para
fijarle el sentido y modular la aplicacin. Los repertorios de fallos
devinieron de este modo, tambin necesarios a los prcticos, como
las colecciones de leyes; y las notas que primeramente eran
simplemente reenvos completadas por breves observaciones, que
sus redactores haban insertado para facilitar y dirigir las
investigaciones, se transformaron poco a poco en disertaciones. La
doctrina no poda en estas condiciones abstenerse de hacer lugar a

estos elementos; pues de haberlo hecho hubiera dejado de reflejar el

estado del derecho y de responder a las necesidades de los
profesionales.
Ella no poda dejar de comentar las reformas legislativas, y estaba
naturalmente conducida a decir su palabra en los estudios
preparatorios, y en las discusiones a las cuales daba lugar su
elaboracin.
As se desenvolver poco a poco, un espritu nuevo, que ampliar las
perspectivas de la ciencia jurdica, y que se manifestaba
abiertamente hacia 1840 en los prefacios que Ledru-Rollin y
Devilleneuve darn a las reediciones por orden cronolgico de las dos
grandes colecciones rivales que eran el Journal du Palais y el Sirey.
Ledru-Rollin denunciaba el desprecio que los Prncipes de la Escuela
sientan respecto de los prcticos y de la jurisprudencia, y pone a sta
en la rivalidad con la ley, mereciendo ser ubicada en un pie de
perfecta igualdad con la misma, e incluso en un sentido superior a
ella, pues est abierta hacia el futuro. En cuanto a Devilleneuve,
preconiza el estudio de los hechos judiciales, dentro de los que ve la
aplicacin del mtodo experimental a la ciencia de los jurisconsultos,
y el comienzo de una obra que resumira en el slo toda esta
ciencia: una historia interna de la legislacin y de la jurisprudencia
francesa desde 1790 hasta nuestros das.
Cada uno de estos prefacios evocaban (sin aceptar tanto la condena
que ella portaba contra la codificacin) los trabajos de la Escuela
Histrica alemana; y de hecho la tendencia nueva que
experimentaba, encontraba una justificacin terica dentro del
desenvolvimiento de las bsquedas histricas. Athanase Joardan y
Henri Klimrath, que haban mostrado en nuestro pas la importancia
de estas investigaciones, haban desaparecido demasiado
rpidamente para ejercer una influencia profunda.
Pero los estudios histricos no deban tardar en conocer una floracin
nueva, encontrar luego un apoyo dentro de los estudios de la
legislacin comparada y finalmente penetrar de un espritu nuevo la
enseanza del derecho romano. Estas diversas corrientes cuyas
direcciones eran convergentes no podan dejar de confluir entre si y
con aquella que implicaba aligerar el mtodo de la interpretacin.
Esta confluencia se observa en la muy rica obra de Raymond Saleilles,
abierta a la vez a la historia del derecho, al derecho penal, al derecho
civil y al comparado, que buscar en el mtodo histrico el modelo y
el instrumento de un mtodo capaz de adaptar el mtodo de la
exgesis a las necesidades de la prctica.
En fin, se ejercan en el interior de la ciencia jurdica, una ciencia en
va de desenvolvimiento, la sociologa, personificaba en Francia a los
ojos de los franceses primeramente por Hebert Spencer, despus,
cerca de 1887, por Durkheim y su escuela, obraba sobre ella, en
apariencia, en el mismo sentido. Marcaba profundamente, segn el
testimonio de Gny, la generacin de juristas cuya formacin se
consumar entre 1880 y 1890 como lo muestran las obras, tan
diferentes dentro de su espritu pero emparentada en lo que venimos
diciendo, de Len Duguit y de Maurice Hauriou. La crtica radical que

haba madurado as, fue presentada por Gny en 1899, dentro de la

obra monumental de la cual el mismo veinte aos ms tarde extrajo
la idea capital en una frmula simple: Una interpretacin jurdica que
pretenda contentarse con la sola ley escrita, o bien se engaa
manifiestamente a si misma, o permanece impotente para satisfacer
las necesidades legtimas de la vida.
Ella contiene dos puntos: la denuncia del postulado de la plenitud de
la ley escrita, y la demostracin del carcter artificial de las
construcciones lgicas de las cuales se haca uso para extraer las
soluciones que ella no suministraba directamente. La legislacin, de
la cual la codificacin no es ms que una frmula particular
especificada por su extensin, no puede materialmente cubrir todo el
dominio de las relaciones jurdicas en razn de las limitaciones
inherentes a la inteligencia y a la voluntad humanas, de que son
incapaces de prever todo, de la imperfeccin inevitable de sus medios
de expresin, y finalmente de la variedad y de la movilidad de las
realidades que el derecho rige.
Esta impotencia se verifica experimentalmente por la comprobacin
del papel que los jueces juegan en la formacin y en la evolucin del
derecho. Pero las operaciones de abstraccin y de generalizacin a las
cuales se recurre para remediarlas, no tienen valor ms que en el
momento en que ellas se limitan a descomponer las relaciones de
derechos en elementos simples en miras a formular normas
universales de contornos amplios, tal como (estos son los propios
ejemplos de Gny): Nadie debe sin causa legtima enriquecerse a las
expensas de otro - cada uno es responsable de su falta - Cada uno
corre los riesgos de las cosas que le pertenecen.
Cuando ellos desembocan en la edificacin de vastas sntesis de
donde se puede extraer por deduccin toda una serie de reglas
particulares, no tienen ms valor que el de instrumentos de
sistematizacin o de descubrimiento, y no pueden entonces, si se les
requiere justificar las consecuencias que de eso se deduce, ms que
trabar el progreso del derecho encerrado en categoras hierticas en
el marco de las cuales se corre el riesgo de conducir a soluciones
chocantes. Porque el derecho no trata como las matemticas sobre
objetos ideales, cuyas propiedades estn ligadas a la definicin por
lazos de necesidad lgica, sino sobre actos, situaciones e
instituciones humanas, cuyos elementos estn ligados entre si, por
razones pragmticas y por lazos teleolgicos.
As, para tomar un ejemplo un tanto caricaturesco, pero contundente,
el enunciado de la regla bien conocida: En caso de muebles la
posesin vale ttulo debe ser fijada en funcin de necesidades
prcticas a las cuales ella responde, y no por un debate para
discernir, como se intent hacer, si su fundamento es una
prescripcin instantnea, una presuncin legal, o alguna otra cosa
an.
IV. Los vestigios

Esta crtica, que responda a las expectativas de un gran nmero de

juristas, ha tenido, lo dijimos, una resonancia considerable. Pero si
ella llevaba a poner en cuestin el mtodo calificado por su autor de
tradicional, no poda, por lo tanto, ser suficiente para asegurar la
reforma. No se elimina en el orden de la prctica, ms que aquello
que se logra reemplazar; y es bien difcil que la sustitucin se opere
de golpe, porque ella supone que se remonta la pendiente de hbitos
bien enraizados. El mtodo de la exgesis no poda dejar de tener
curso, sino se descubra para reemplazarlo, un mtodo ms
satisfactorio sobre el cual existiera acuerdo para adoptarlo. Pero la
bsqueda de este mtodo est comprometido por muchas ideas
recibidas, de mecanismos jurdicos bien experimentados y de
prcticas consagradas por el uso, y fue objeto de controversias. Gny
en su libro, tena cuidado de no aparecer solamente como negativo;
l estaba dedicado a trazar el plan de su mtodo, exento de las faltas
que el denunciaba.
El principio de este mtodo se desprenda netamente de su crtica.
Desde el momento que la legislacin, incluso codificada, no era
suficiente para englobar la solucin de todos los problemas
presentados en la prctica, y que no se poda, ms que mediante un
artificio, vincular a ella los problemas que no tuvo en mira, el partido
que se impona, pareca claro: era necesario restringir al alcance de la
ley a aquello que sus autores haban previsto sino explcitamente por
lo menos implcitamente. La dificultad era descubrir para los otros el
medio de sustraer a los justiciables de la inseguridad y la
arbitrariedad, inevitables si se libraba la decisin a la discrecin de
los jueces y de los administradores. Un primer grupo, el ms seguro,
era obligar al intrprete a extraerlo de otras fuentes formales. Pero
bajo el rgimen de la ley escrita, que es el del derecho francs
contemporneo, la fecundidad de estas fuentes queda limitada: se
puede sin duda, en el caso donde la ley no se pronuncia, reconocer
una fuerza obligatoria a la costumbre, pero las condiciones necesarias
para la formacin de ellas estn raramente reunidas en nuestro
mundo actual. La tradicin, las autoridades de la doctrina, y la
jurisprudencia (que no se suele considerar como una costumbre) no
pueden ser elevadas al rango de fuentes formales; no son ms que
guas valiosas pero a las cuales no conviene encadenar la decisin del
intrprete.
No queda por tanto otra solucin a falta de ley o de costumbre que
retomar la libre investigacin del intrprete, a condicin de dar a esta
bsqueda un carcter cientfico reglndola de manera tan precisa
como posible. Pero si la crtica del mtodo tradicional encuentra una
amplia adhesin, la idea de una libre investigacin cientfica chocar,
asimismo entre los innovadores con una viva resistencia. En vano,
para justificarlo, Gny haba expuesto que no estaba prohibida por
nuestro derecho, porque la determinacin del mtodo de
interpretacin, dependiente de datos naturales (donnes naturelles)
que escapan al poder del legislador, no era de su competencia. Que
nuestro cdigo no haba consagrado el principio de la plenitud de la
ley escrita, pues la mayor parte de los que la haban adoptado,

permanecan fieles a ese principio, el cual haba sido repudiado

expresamente por sus redactores; que la libre investigacin cientfica
no era contraria a la separacin de los poderes, el poder judicial no se
distingua del poder legislativo en que est prohibido fijar el derecho,
sino solamente en que su competencia est limitada a las especies
particulares que le son sometidas; finalmente que esta investigacin
no era nada ms que la prctica abierta que el recorrido intelectual al
cual los jueces estaban constreidos por las necesidades de la vida
jurdica, de recurrir bajo el manto de una pretendida exgesis.
En vano demostrara su prudencia, rehusando avalar el uso que no
tardaran en hacer de sus tesis, dos jvenes autores: M. Teisseire y el
futuro decano Georges Ripert, de los cuales Gny testimoniaba, por lo
dems, su estima: le pareca que ellas tomaban demasiado a su gusto
la legislacin. Sealaba as que la libre investigacin cientfica no era,
en su criterio, como lo dira ms tarde, ms que un mal menor
impuesto por la necesidad de las cosas, y que conserva un lugar
necesario en toda organizacin jurdica completa. El principio mismo
de esta investigacin escandalizaba el espritu de juristas habituados
a permanecer siempre bajo la tutela de la ley.
El mismo Saleilles, que fue espritu abierto desde largo tiempo
sensible a las fallas del mtodo tradicional y al acecho respecto de
todos los procedimientos capaces de ampliarlo, en el prefacio
entusiasta que haba hecho al libro, haba formulado expresa reserva
a este ; y all haba manifestado su preferencia por otro mtodo hacia
el cual a l le pareca que se orientaba espontneamente la ciencia
ms reciente, y respecto del cual l mismo acababa de intentar su
aplicacin, en un trabajo resonante, dedicado al problema entonces
espinoso- sobre la reparacin de los accidentes de trabajo recibe
pronto el nombre de mtodo de flexibilidad de los textos, consista en
continuar atando a los textos legales la solucin de todos los
problemas, pero desatando estos textos de la intencin de sus
autores para hacerles vivir una vida pareja, de manera de permitir
entrar dentro de un marco, para darle curso legal a las soluciones
acordes con las necesidades y las aspiraciones de la poca. Gny,
que ya haba entrevisto esta solucin, si bien ella no haba sido
propuesta en Francia de una manera sistemtica, la haba recusado, y
deca mantener sus objeciones.
Estimaba que ella desnaturalizaba la ley, que es la expresin de una
voluntad inteligente y debe ser recibida como tal, dndole un sentido
que no tena en el espritu de sus autores; que era, bajo una
apariencia ms anodina, ms osada en realidad que la libre
interpretacin cientfica, pues ella permita al intrprete sortear las
prescripciones formales incluso los casos a los que ellas apuntaban
expresamente. Y que ella no era al fin de cuentas ms que un
engao, porque dejaba de hecho el campo libre a la arbitrariedad,
omitiendo precisar los datos en funcin de los cuales el texto poda
ser flexibilizado, y los procedimientos aptos para hacer uso de esta
operacin.

Otros autores deban proponer otros mtodos. Pero ni estas

objeciones, ni estas proposiciones impidieron al mtodo de
flexibilizacin de los textos prevalecer en la prctica.
El mtodo recibi desde 1904, en una circunstancia solemne, la
celebracin del centenario del Cdigo Civil, el aval de la ms alta
autoridad judicial de la poca, la del Primer Presidente de la Corte de
Casacin, Bellot-Beaupr; y existe de hecho, desde entonces, bajo la
cobertura y el control de esta Corte, en las costumbres de la
jurisprudencia, que ni se ha preocupado por la necesidad de
justificarlo ni incluso de denominarlo.
No queremos poner ms que un ejemplo: el sistema de la
responsabilidad del hecho de las cosas inanimadas, que es una
construccin laboriosamente elaborada y varias veces modificada
bajo la cobertura de un texto, del cual los redactores no haban
ciertamente entrevisto el brillante destino.
Su constitucin tarda, un siglo despus de la promulgacin del
Cdigo, y la historia de las discusiones, los tanteos y los virajes que
marcaron las etapas, testimonian sobradamente que es el fruto de
una exgesis aplicada a extraer el sentido autntico de los textos,
sino un esfuerzo para adaptar liberalmente, humanamente esos
textos a las realidades y a las exigencias de la vida moderna
buscando all un cuadro susceptible de recibir las soluciones
apropiadas y ajustando este cuadro progresivamente a la luz de la
experiencia.
Esta comprobacin pone en evidencia la relacin estrecha que une el
mtodo de la interpretacin a las instituciones y a los procedimientos
establecidos por la ley o por el uso, de este modo por esta
intermediacin al ideal jurdico que ha inspirado, incluso aunque ellos
no hubieran sido conscientes, a los autores de esta ley o los artfices
de este uso. Si se pregunta, en efecto, porqu el mtodo de
flexibilizacin de los textos prevaleci sobre el que preconizaba Gny
y que mereca mucha mejor que aquel, la calificacin de cientfico, la
respuesta no es dudosa.
Es sin duda, como lo hemos dicho nosotros hace un instante, por un
fenmeno de inercia: la formacin de los juristas los habituaba a
ampararse siempre detrs de un texto.
Pero es tambin, y ms profundamente, porque nuestra organizacin
judicial somete las decisiones de las cortes y tribunales a una Corte
Suprema, frente a la cual los litigantes perdidosos no pueden
introducir recursos ms que con la condicin de invocar la violacin,
la falsa interpretacin o la falsa aplicacin de un texto de ley
precisamente indicado, y no acoge ms sus requerimientos sin ubicar
su decisin al amparo de un texto semejante.
Si se busca a su alrededor la razn de esta organizacin, se la
encuentra dentro del propsito, expresamente manifestado en los
trabajos preparatorios en los cuales los hombres de la Constituyente
crearon en 1790 el Tribunal de Casacin y definieron su misin:
asegurar a la vez la unificacin del derecho y la soberana de la
nacin, cuyas voluntades no podan ser vlidamente expresadas ms
que por sus representantes elegidos. Y si se quiere remontar ms alto

todava, se descubre, la fuente de este propsito en el dogma de la

separacin de poderes presentado por Montesquieu y en el cual la
voluntad general se difunde por el Contrato Social.
Las necesidades de la vida bien pudieron hacer evolucionar la
institucin disipando la doble ilusin de la plenitud de la ley, y de la
omnipotencia del legislador, y constriendo al legislador a aceptar
que la Corte Suprema y bajo su control las jurisdicciones de fondo,
participan del ejercicio de la funcin, que l haba pretendido
reservarse celosamente, consistente de fijar el derecho y hacerlo
evolucionar.
Nuestro mtodo de interpretacin conserva todava dos siglos ms
tarde la marca de la filosofa del siglo XVIII, de la cual estaban
penetrados los constituyentes de 1789. Pareciera tambin, por la
misma razn, que el mtodo de interpretacin actualmente
practicado en nuestro pas no es ms que un nuevo avatar que el
mtodo de la exgesis.
La facultad que el se acuerda para adaptar y abonar los textos, darles
un sentido nuevo, asegurarle una apertura mucho ms amplia sobre
la experiencia; pero el est dentro de la misma lnea que el recurso a
la intencin real o supuesta del legislador para sobrepasar, rectificar o
eludir la letra de sus prescripciones: la presuncin de intencin, que
puede ser arriesgada, establece un lazo entre la intencin
manifestada y la intencin ficticia.
De esta manera se permanece bajo el imperio del principio,
ampliamente desmentido por la experiencia de la plenitud de la ley
escrita. Pero esto no se logra ms que acentuando el artificio.
Se hace como si la ley contuviera al menos virtualmente la solucin
de todos los problemas, entonces, se crea, bajo una apariencia falaz,
una regla nueva.
Una misma conclusin se extrae, luego de todos nuestros anlisis:
que no es posible, como lo postula el ideal jurdico en funcin del cual
fueron conocidas las instituciones procedentes de la Revolucin
Francesa y cuya influencia persiste hasta nuestros das (a pesar que
da, a la luz de los acontecimientos y del movimiento de la ideas
sobrevenidas desde entonces, lugar a serias crticas) tener todo el
derecho dentro de un conjunto de frmulas legales.
La ficcin que reside subyacente en la prctica actual de nuestra
jurisprudencia, confirma la leccin que resulta de nuestro anlisis del
mtodo de la exgesis, y de las causas de su declinacin, mostrando
que est, si se admite este postulado, presionado por las exigencias
de la prctica de usar artificios o expedientes, que sirven de ardides
incluso (que se me excuse este trmino duro) para estafar, con la ley
la cual se hace en principio la regla suprema.
Portalis, a quien su cultura y su experiencia jurdica lo preservaban de
las ilusiones de su tiempo, haba procurado desengaar a las
asambleas a las cuales estaba destinado el examen del proyecto del
Cdigo Civil.
El, como ya lo hemos contado, desde el principio del Discurso
preliminar, haba atacado de frente a la creencia de que el legislador
poda prever todo, aplicndose a mostrar que su oficio era

solamente fijar, a travs de grandes vas, las mximas generales

del derecho, y de establecer principios fecundos en consecuencia,
sin buscar descender a los detalles de las cuestiones que pueden
nacer sobre cada materia; que no se poda hacer entrar en el plan de
su obra, ni los casos raros, ni extraordinarios, ni las cuestiones
inesperadas, que aparecen, apenas el cdigo entr a regir, ante el
magistrado; y que exista por consecuencia una multitud de cosas
que deban ser necesariamente abandonadas al imperio del uso, a la
discusin de los hombres instruidos, al arbitrio de los jueces. La
comisin de gobierno, encargada de la redaccin del proyecto
primitivo, haba hecho ms. Ella haba ubicado en la cabeza de ese
proyecto, un libro preliminar de cuarenta y tres artculos, del cual un
ttulo estaba consagrado a poner las reglas de interpretacin
anunciando el mtodo que deba ser propuesto un siglo ms tarde por
Gny. Porque ellas mantenan al intrprete, en los casos donde la ley
se pronunciaba dentro de lmites suficientemente estrictos, pero ellas
hacan del juez en materia civil all donde no haba leyes precisas, un
ministro de equidad, a quien corresponda referirse a la ley natural
y a los usos recibidos. Estos preceptos chocaban demasiado
vivamente con la mentalidad heredada del perodo revolucionado
como para ser mantenidos. Se sabe que el Tribunal emite sobre los
primeros ttulos del Cdigo un voto negativo, que inducir al gobierno
a modificar el procedimiento para vencer su resistencia, y dentro del
texto definitivo no subsistir el libro preliminar, ms que un solo
ttulo, reducido a seis artculos, de los cuales dos solamente
conciernen a la interpretacin: el famoso artculo 4to., declarando
culpable de denegacin de justicia al juez que rehusara estatuir bajo
pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley, y el artculo
5to., que le prohbe pronunciarse por va de disposicin general y
reglamentaria sobre las causas que le estn sometidas; es decir dos
disposiciones que se concilian con la soberana absoluta del legislador
y la plenitud de su obra. As, el examen crtico del mtodo de la
exgesis a la luz de la historia, no cuestiona solamente el principio y
las modalidades de este mtodo.
Constituye tambin, como lo anuncibamos al comienzo de este
artculo, un banco de prueba para la concepcin del derecho que
pona en prctica y para la forma de orden jurdico al cual el estaba
ligada: las de un derecho que puede definirse como un conjunto de
reglas y de un orden en el cual la clave de bveda est constituida
por la ley. Pero esta concepcin del Derecho sigue siendo la ms
corriente tambin en el espritu de los juristas, como en la mentalidad
colectiva, aunque ella se amalgame con ciertas ideas que concuerdan
mal con ella. Este tipo de orden permanece tericamente como el
nuestro, a pesar que en la realidad se desve sensiblemente. No
corresponda, quede bien entendido, comenzar en el marco de este
artculo una discusin de conjunto ni sobre lo uno no sobre lo otro. Por
lo menos nos ha parecido de inters requerir la atencin sobre la
importancia de los elementos que el estudio del mtodo de
interpretacin puede aportar a los antecedentes de esta discusin.