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2 Parte II
EGACAL
Escuela de Altos Estudios Jurdicos
Pedidos:
Carlos Alayza y Roel 2535 (Ex Miguel Iglesias) - Lince
Trinidad Morn 269 Lince
Lima Per
Telfonos: (511) 441-0284 / (511)211-6935
E-mail: egacal@egacal.com
Website: www.egacal.com
NDICE
PRESENTACIN.................................................................................................7
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
PRESENTACIN
Este fenmeno representa el corolario de cambios y transformaciones finiseculares que estn relacionados al creciente desarrollo en el reconocimiento, proteccin y eficacia de los Derechos Humanos. Y aunque este haya sido
un movimiento que ha hecho virar el mundo jurdico occidental en general,
en particular se ha dado una acentuacin en nuestro pas.
La explicacin a por qu en el Per esta constitucionalizacin de nuestro
ordenamiento jurdico es mayor que en otras geografas encuentra una
rpida respuesta: La existencia del Tribunal Constitucional, rgano jurisdiccional en los extramuros del Poder Judicial, que ha alterado el orden
tradicional que se tena en un Estado Constitucional de Derecho.
No siempre es un lugar comn que el Poder Judicial sea el mximo
intrprete legal y que un rgano constitucional autnomo sea el supremo
intrprete constitucional. Se podr debatir hasta el hartazgo si el diseo
jurisdiccional peruano es el ms adecuado a nuestra realidad o no, pero lo
que s es invariable es que esta estructura coloca en una posicin jerrquicamente superior al Tribunal Constitucional respecto al Poder Judicial. Esto
ltimo no es un tema menor. No es un problema de ubicacin en el organigrama estatal. Representa una colisin de poderes.
Y aunque el Tribunal Constitucional no lleve en su nomenclatura el ttulo de poder, hoy nadie discute que se ha convertido en el primer poder
del Estado. El carcter vinculante de sus sentencias para todos los poderes
pblicos constituye el principal argumento a lo sealado. En sus casi tres
lustros de existencia del Tribunal Constitucional, este ente le sigue enmen-
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1
EXP. N 0002-2010-PI/TC
LIMA
CASO: MS DE 5,000 CIUDADANOS.
CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS
2.
Legislativo N 1057, al pretender considerarlos como contratos administrativos de servicios, los contratos suscritos bajo el marco del Decreto Legislativo N 1057 son de naturaleza laboral. En todo caso, lo
que corresponde determinar, ahora, es si estos contratos estn vinculados a un rgimen laboral preexistente o si se trata de uno nuevo.
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2
EXP. N 0002-2010-PI/TC
LIMA
CASO: COLEGIO DE ABOGADOS DE LAMBAYEQUE.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
2.3. El principio de separacin de poderes y el control y balance entre estos
16. Sobre el particular, el Tribunal Constitucional ha sostenido en la sentencia recada en el Expediente N. 0023-2003-AA/TC que la doctrina
de la separacin de poderes tiene por esencia evitar, entre otros aspectos, que quien ejerza funciones administrativas o legislativas realice la
funcin jurisdiccional, y con ello se desconozcan los derechos y las libertades fundamentales.
17. Asimismo, este Colegiado estableci que Este principio no debe ser
entendido en su concepcin clsica, esto es, en el sentido que establece
una separacin tajante y sin relaciones entre los distintos poderes del
Estado; por el contrario, exige que se le conciba, por un lado, como control y balance entre los poderes del Estado checks and balances of powers y, por otro, como coordinacin y cooperacin entre ellos1, y
adems que Dentro del marco del principio de divisin de poderes se
garantiza la independencia y autonoma de los rganos del Estado, lo
que sin embargo, no significa en modo alguno que dichos rganos
actan de manera aislada y como compartimentos estancos; sino que
exige tambin el control y balance (check and balance) entre los rganos
del Estado2.
18. La existencia de este sistema de equilibrio y de distribucin de poderes,
con todos los matices y correcciones que impone la sociedad actual, si1
2
Expediente N. 00006-2006-PC/TC
Expediente N. 03760-2004-AA/TC
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ss.), Jurado Nacional de Elecciones (176 y ss.), Ministerio Pblico (artculo 158 y ss.), Consejo Nacional de la Magistratura (artculo 150 y ss.),
Defensora del Pueblo (artculo 161 y ss.), Gobiernos locales y Gobiernos regionales (artculo 190 y ss.), entre otros.
Como se aprecia, el Poder Constituyente ha divido el poder no solo entre el Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial, sino tambin
entre rganos constitucionales, sin desconocer, inclusive, que tambin
es posible explicar la moderna materializacin del principio de separacin de poderes con la divisin entre rganos de decisin poltica (parlamento y gobierno) y los rganos de decisin jurisdiccional (judicatura
ordinaria y constitucional, entre otros). Pese a la extensin del nmero
de instituciones que administran el poder, se mantiene el ncleo esencial del principio, el mismo que consiste en evitar la concentracin del
poder en un solo ente. Como sostuvo Montesquieu: Todo estara perdido si un mismo hombre, o un mismo cuerpo de personas principales,
o de nobles o de pueblo, ejerciera los tres poderes: el de hacer las leyes,
el de ejecutar las resoluciones pblicas, y el de juzgar los delitos o las
diferentas entre particulares3.
22. En cuanto a lo segundo, tal divisin no implica una rgida separacin
entre poderes, sino que se limita a excluir que un solo rgano acumulase en s ms poderes, no rechazndose a priori la posibilidad de que
en funcin de moderacin y freno un rgano compartiese el ejercicio
de ms poderes4. El principio de separacin de poderes funciona tambin como regla de organizacin constitucional, la misma que se manifiesta, en una primera aproximacin, en la necesidad que exista una
ponderacin entre una pluralidad de centros de poder, puestos en posicin de independencia, pero tambin de recproco control entre ellos,
para as impedir los abusos5. Asimismo, exige que, pese a compartir
determinadas funciones, los poderes del Estado u rganos estatales se
encuentren prohibidos de desnaturalizar las competencias de otros po3
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deres u rganos. As por ejemplo, si bien el Poder Ejecutivo puede expedir decretos legislativos, tal facultad de legislar se encuentra enmarcada en determinados lmites (legislar sobre la materia especfica y por
el plazo determinado establecidos en la ley autoritativa, entre otros),
encontrndose vetado a tal poder invadir las competencias asignadas al
Poder Legislativo y as legislar sobre otras materias que no fueron materia de la delegacin o hacerlo fuera del respectivo plazo.
23. En cuanto a lo tercero, si se tiene en cuenta que el principio de supremaca normativa de la Constitucin exige que la Norma Fundamental, en su conjunto, sea considerada como la norma que se ubica en la
cspide del ordenamiento jurdico, no puede estimarse que existe una
jerarqua con relacin a las competencias que desempean los poderes
del Estado u rganos constitucionales. Ambos se encuentran en un
mismo nivel jerrquico.
3. Interpretacin constitucional, sociedad de intrpretes e intrpretes
especializados de la Constitucin
24. Si bien la aludida vinculatoriedad de la Norma Fundamental exige
que los sujetos obligados (ciudadanos, poderes pblicos, etc.), a fin de
efectivizar el respectivo contenido constitucional deban realizar ejercicios interpretativos, tal interpretacin siempre debe tomar en consideracin aquella realizada por los intrpretes especializados y autorizados en definitiva para interpretar y controlar la Constitucin.
25. Ciertamente, todos interpretamos la Constitucin (los ciudadanos
cuando ejercitan sus derechos, el Poder Legislativo cuando legisla, la
Administracin y el Poder Jurisdiccional en los diferentes casos concretos que deben resolver, etc.). Sin embargo, tal norma suprema ha
establecido que los intrpretes especializados de esta sean los jueces
ordinarios (artculo 138: en todo proceso, de existir incompatibilidad
entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren
la primera), y que en definitiva, como Supremo Intrprete de la Constitucin se encuentre el Tribunal Constitucional (artculo 201: el Tribunal Constitucional es el rgano de control de la Constitucin, artculo 204: la sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad
18
de una norma se publica en el diario oficial y al da siguiente de la publicacin, dicha norma queda sin efecto, entre otros).
26. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sostenido que: la interpretacin que realiza el Tribunal Constitucional prevalece sobre cualquier
otra; es decir, se impone a la interpretacin que puedan realizar otros
poderes del Estado, rganos constitucionales e incluso los particulares,
si se parte de la premisa jurdica de la pluralidad de intrpretes de la
Constitucin6.
27. Entre la pluralidad de intrpretes de la Constitucin, destaca el Poder
Legislativo, pues al realizar el principio democrtico y desarrollar los
derechos fundamentales, entre otras competencias, interpreta permanentemente la Norma Fundamental. As por ejemplo, cuando el Legislador penal regula en el Cdigo Penal las conductas punibles as como
sus correspondientes penas, debe interpretar el respectivo contenido
constitucional de la libertad personal, pues es precisamente el derecho
fundamental el que ser restringido por una pena privativa de libertad, adems que debe observar el principio de proporcionalidad pues
no pueden penalizarse aquellas conductas que podran ser prevenidas
por el derecho administrativo sancionador o no pueden establecer penas que no resulten proporcionales con el grado de afectacin de determinados bienes jurdicos.
28. Ciertamente, la interpretacin realizada por el Legislador y materializada en una ley es obligatoria. Sin embargo, teniendo en consideracin
que conforme a los aludidos artculos 201 y 204, el Tribunal Constitucional expulsa las leyes que resulten incompatibles con esta, entonces la constitucionalidad de tales normas recin se ver confirmada o
rechazada cuando el Tribunal Constitucional las examine mediante el
proceso de inconstitucionalidad. Si bien en la cotidiana actividad del
Parlamento se interpreta la Constitucin, tal interpretacin no puede
estar desvinculada de aquella interpretacin de los intrpretes especializados de la Norma Fundamental y especficamente de la interpretacin realizada por el Tribunal Constitucional, pues es este el rgano al
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cubrir el vaco normativo que la declaracin de inconstitucionalidad pueda generar. En dichos casos, corresponde al Congreso de la Repblica y no a este Tribunal optar por alguna de
las distintas frmulas constitucionales que permitan reparar la
inconstitucionalidad, en la que la ley cuestionada incurre, por
lo que slo compete a este Tribunal apreciar si ella es declarada de inmediato o se le concede al Parlamento un plazo prudencial para actuar conforme a sus competencias y atribuciones.
c) Slo cabe dictarlas con las responsabilidades exigidas por la
Carta Fundamental (artculo 45 de la Constitucin). Es decir,
slo pueden emitirse cuando sean imprescindibles a efectos de
evitar que la simple declaracin de inconstitucionalidad residente en la ley impugnada, genere una inconstitucionalidad
de mayores alcances y perversas consecuencias para el Estado
social y democrtico de derecho.
d) Slo resultan legtimas en la medida de que este Colegiado argumente debidamente las razones y los fundamentos normativos constitucionales que, a luz de lo expuesto, justifiquen su
dictado; tal como, por lo dems, ha ocurrido en las contadas
ocasiones en las que este Tribunal ha debido acudir a su emisin (STC 0010-2002-AI, 0006-2003-AI, 0023-2003-AI, entre
otras). De este modo, su utilizacin es excepcional, pues, como
se dijo, slo tendr lugar en aquellas ocasiones en las que resulten imprescindibles para evitar que se desencadenen inconstitucionales de singular magnitud.
e) La emisin de estas sentencias requiere de la mayora calificada de votos de los miembros de este Colegiado.
32. De otro lado, cabe precisar que las tensiones existentes entre Tribunal
Constitucional y Parlamento no pueden circunscribirse a un falso dilema entre supremaca de la Constitucin o supremaca de la ley en un
determinado ordenamiento jurdico, o entre superioridad del Tribunal
Constitucional o del Parlamento. En el Estado Constitucional, es precisamente la Constitucin la principal fuente de derecho, y es la ley,
22
sin de reuniones peridicas u otro tipo de relaciones institucionalizadas, no resolvern por s mismas el problema principal pero pueden
ayudar a encauzarlo7.
4.2. Autonoma del Tribunal Constitucional en la administracin de la
justicia constitucional
35. Conforme lo establece el artculo 201 de la Constitucin, el Tribunal
Constitucional es el rgano de control de la Constitucin y adems es
autnomo. En cuanto a la garanta institucional de la autonoma del
Tribunal Constitucional cabe precisar, en primer trmino, que conforme lo ha sostenido este Colegiado, el concepto garanta institucional
se alude a la constitucionalizacin de ciertas instituciones que se consideran componentes esenciales del ordenamiento jurdico, de modo tal
que se otorga proteccin a su esfera propia de actuacin respecto de la
actuacin de otros rganos del Estado y adems se persigue mantener
tal esfera en trminos reconocibles para la imagen que de la misma
tiene la conciencia social de cada tiempo y lugar, imagen que se identifica con el ncleo esencial de la institucin protegida por la Constitucin, y que debe respetar los principios de proporcionalidad y razonabilidad, entre otros8.
En cuanto a la garanta institucional, Klaus Stern sostiene que la recepcin de esta categora jurdica garantiza a la institucin jurdica asegurada constitucionalmente a travs de ella una proteccin contra su
supresin y vaciamiento de sustancia. Ciertamente el legislador debe
dar forma jurdica a la institucin garantizada, pero slo dentro de
lmites. Si el contenido de la garanta respecto de la prohibicin de supresin es claro, delimitar las intervenciones legislativas que simplemente dan forma, acuan, concretan, estructuran, modifican y son, por
lo tanto, admisibles, de aquellas que vacan de sustancia, presenta dificultades9.
8
9
24
AJA, Eliseo. Las tensiones entre el Tribunal Constitucional y el Legislador en la Europa actual.
Ariel, Barcelona, 1998, p. 290.
Expediente N. 00013-2003-AI/TC FJ 6
STERN, Klaus. Derecho del Estado de la Repblica Federal Alemana. Centro de Estudios
Constitucionales, Madrid, 1987, pp. 707-708.
MORTATI, Costantino. Istituzioni di diritto pubblico, 9 ed., Tomo II, Padova, Cedam, 1976.
pp.823
25
de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin (...)" [cursivas aadidas].
40. Dicha disposicin constitucional debe interpretarse en virtud del principio de unidad de la Constitucin, conforme con el inciso 13) del mismo artculo 139 de la Ley Fundamental, el cual prev que "Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:(...) 13. La prohibicin de
revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista, el
indulto, el sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los
efectos de cosa juzgada".
41. Asimismo, tales disposiciones deben interpretarse en conjunto con el
artculo 103 de la Constitucin que establece que () La ley se deroga
slo por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que declara
su inconstitucionalidad, as como con el artculo 204, que establece
que La sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de
una norma se publica en el diario oficial. Al da siguiente de la publicacin, dicha norma queda sin efecto ().
42. Sobre el particular, el Tribunal Constitucional ha sostenido que las
sentencias de inconstitucionalidad de una norma legal emitidas por el
Tribunal Constitucional tienen una triple identidad: fuerza de ley, cosa
juzgada y vinculan a todos los poderes pblicos. La afirmacin de que la
sentencia de inconstitucionalidad de una ley, por su carcter de cosa
juzgada, tiene efectos vinculantes u obligatorios para los poderes
pblicos, se deriva del carcter general que produce los efectos derogatorios de su sentencia. Ello se refrenda con la Constitucin (artculo
204), y con el artculo 82 del Cdigo Procesal Constitucional, que dispone que Las sentencias del Tribunal Constitucional en los procesos
de inconstitucionalidad (...) vinculan a todos los poderes pblicos11.
43. Especficamente, sobre la cosa juzgada, este Colegiado ha sostenido en
anterior oportunidad que mediante el derecho a que se respete una
resolucin que ha adquirido la autoridad de cosa juzgada se garantiza
el derecho de todo justiciable, en primer lugar, a que las resoluciones
que hayan puesto fin al proceso judicial no puedan ser recurridas me11
26
BOCANEGRA SIERRA, Ral. El valor de las sentencias del Tribunal Constitucional, Instituto
de Estudios de Administracin Local, Madrid, 1982, p.205.
27
por parte de la Corte Constitucional, sera una demostracin de un poder responsable y consciente de las consecuencias. [E]l orden y la
gradualidad en la transformacin del derecho son exigencias de relevancia, no simplemente de hecho, sino constitucional. Es por ello que
La Corte no puede desinteresarse de los efectos de los pronunciamientos de inconstitucionalidad, cuando stos pueden determinar consecuencias que transtornen aquel orden y aquella gradualidad. En tales
casos ella no puede observar pura y simplemente es decir, ciegamente la eliminacin de la ley inconstitucional, tanto para el pasado como
para el futuro. La tica de la responsabilidad exige esta atencin13.
50. Asimismo, Franco Modugno ha sostenido que circunscribir los efectos
naturales de los pronunciamientos de inconstitucionalidad por parte
del Tribunal Constitucional constituye una necesidad que deriva de su
rol institucional: eliminar las leyes inconstitucionales del ordenamiento, pero sin producir situaciones de mayor inconstitucionalidad, sin que los resultados de su juicio sean todava ms perjudiciales para el ordenamiento.
Toda la historia de las sentencias interpretativas, desestimatorias y estimatorias, de las manipulativas, aditivas o sustitutivas, est all para
demostrarlo. El horror vacui, el temor a la laguna, a menudo es justificado por la advertencia que el posterius puede resultar ms inconstitucional que el prius. El temor a la laguna acude, por tanto, a valores
constitucionales imprescindibles. No obstante, sin querer renunciar,
por otra parte, a la declaracin de inconstitucionalidad, un remedio a
veces eficaz, en determinadas circunstancias, puede ser aquel de la limitacin de sus efectos temporales.14
51. Pese a lo expuesto, esta potestad de los Tribunales Constitucionales
para diferir en el tiempo los efectos de sus decisiones de inconstitucionalidad no siempre ha sido bien entendida por algunos sectores de la
13
14
29
doctrina, como tampoco por parte de algunos poderes pblicos, cuando estos ltimos han propugnado la eliminacin de esta potestad, desconociendo de este modo el horror vacui que puede generar, en determinados supuestos, el hecho de que una sentencia de inconstitucionalidad pueda tener efectos inmediatos. Precisamente, el caso de las disposiciones cuestionadas de la Ley N. 28665, de organizacin, funciones y competencia de la jurisdiccin especializada en materia penal
militar policial, constituye un claro ejemplo de los efectos destructivos
y las lagunas normativas que se generaran si este Tribunal, desconociendo su responsabilidad constitucional, decidiera que la sentencia de
inconstitucionalidad surta efectos al da siguiente de su publicacin en
el diario oficial El Peruano.
30
3
EXP. N 0006-2006-PC/TC
LIMA
CASO: PODER EJECUTIVO. COSA JUZGADA CONSTITUCIONAL
8. Sobre la cosa juzgada constitucional
68. El Tribunal Constitucional no comparte este argumento de los solicitantes. En efecto, para que una sentencia, dictada dentro de un proceso
judicial ordinario o un proceso constitucional, adquiera la calidad de
cosa juzgada, no basta con que estn presentes sus elementos formal y
material; tampoco es suficiente que exista un pronunciamiento sobre
el fondo, tal como prev el artculo 6 del Cdigo Procesal Constitucional. Al efecto conviene recordar que el Tribunal Constitucional es el
rgano de control de la Constitucin (artculo 201), y que, en determinados procesos constitucionales -hbeas corpus, amparo, hbeas
data y cumplimiento-, es instancia final de fallo (artculo 202, inciso 2
de la Constitucin) de las resoluciones del Poder Judicial; en otros
proceso de inconstitucionalidad y proceso competencial es instancia
nica (artculo 202 inciso 1); de ah que sea el supremo intrprete de
la Constitucin (artculo 1 de la LOTC).
69. Por eso mismo, porque su interpretacin es suprema, el Cdigo Procesal Constitucional ha reconocido la potestad jurisdiccional de este Tribunal para establecer doctrina jurisprudencial (artculo VI del Ttulo
Preliminar) y para fijar precedentes vinculantes con efectos normativos (artculo VII del Ttulo Preliminar); los que, en tanto se integran en
el sistema de fuentes de nuestro sistema jurdico, constituyen parmetros de validez y legitimidad constitucionales de las sentencias y resoluciones que dicten los dems rganos jurisdiccionales. Por ello es que
una sentencia dictada dentro de un proceso judicial ordinario o un
proceso constitucional, aun cuando se pronuncie sobre el fondo, pero
desconociendo la interpretacin del Tribunal Constitucional o sus pre31
32
4
EXP. N 0008-2008-PI/TC
LIMA
CASO: NGEL AGUSTN SALAZAR PISCOYA Y OTRA
EN REPRESENTACIN DE 10 388 CIUDADANOS.
DERECHO DE HUELGA
2.1. Proteccin constitucional del derecho de huelga
13. El derecho a la huelga se encuentra previsto en el inciso 3) del artculo
28 de la Constitucin, que dispone que El Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga. Cautela su ejercicio democrtico. () 3. Regula el derecho de huelga para que se ejerza
en armona con el inters social. Seala sus excepciones y limitaciones.
14. Sobre el particular, ha dicho este Tribunal que la huelga es un derecho
que
consiste en la suspensin colectiva de la actividad laboral, la
misma que debe ser previamente acordada por la mayora de
los trabajadores y debe efectuarse en forma voluntaria y pacfica sin violencia sobre las personas o bienes- y con abandono
del centro de trabajo.
15. Se trata, en resumidas cuentas, del derecho que tienen los trabajadores
para suspender sus labores como un mecanismo destinado a obtener
algn tipo de mejora en ellas, y que se ejerce cuando se ha agotado
previamente la negociacin directa con el empleador.
16. En efecto, mediante el ejercicio del derecho a la huelga los trabajadores
se encuentran facultados para desligarse de manera temporal de sus
obligaciones jurdico-contractuales, a efectos de lograr la obtencin de
algn tipo de mejora por parte de sus empleadores, en relacin a ciertas condiciones socioeconmicas o laborales. La huelga no tiene una
33
finalidad en s misma, sino que es un medio para la realizacin de determinados fines ligados a las expectativas e intereses de los trabajadores.
17. Sin embargo, el derecho de huelga, como todos los derechos, no puede
ser considerado como un derecho absoluto, sino que puede ser limitado por la legislacin vigente, razn por la cual resulta admisible que
mediante una ley el Estado module su ejercicio, dado que la huelga
no es un derecho absoluto, sino regulable. Por ende, debe efectivizarse
en armona con los dems derechos.
18. En ese sentido, el derecho de huelga supone que su ejercicio es condicionado, en tanto no debe colisionar con los intereses de la colectividad que pudiesen verse afectados ante un eventual abuso de su ejercicio, lo que en buena cuenta significa que el derecho de huelga debe
ejercerse en armona con el inters pblico y con los dems derechos.
2.3. Contenido esencial del derecho de huelga
24. En consecuencia, corresponde verificar si el artculo 3 de la Ley N.
29062 vulnera el contenido esencial del derecho de huelga, consagrado
en el artculo 28, inciso 3), de la Constitucin: El Estado reconoce los
derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga. Cautela su
ejercicio democrtico: () 3) Regula el derecho de huelga para que se
ejerza en armona con el inters social. Seala sus excepciones y limitaciones.
25. De un anlisis previo de los derechos colectivos de los trabajadores
segn la Ley Fundamental se derivan principios constitucionales para
la delimitacin del contenido esencial del derecho de huelga. En tal
sentido, siguiendo lo establecido mediante STC N. 0008-2005-PI (fundamento 41), considera este Colegiado emitir pronunciamiento a fin
de establecer que son garantas o facultades del contenido esencial del
derecho de huelga las siguientes:
(i)
34
(ii)
(iii)
(iv)
(v)
dades indispensables, los trabajadores en conflicto deben garantizar la permanencia del personal necesario para impedir
su interrupcin total y asegurar la continuidad de los servicios y actividades que as lo exijan. (nfasis nuestro)
En la determinacin legal de los servicios pblicos esenciales, la misma norma determina un listado (artculo 83), a saber: a) Los sanitarios
y de salubridad; b) Los de limpieza y saneamiento; c) Los de electricidad, agua y desage, gas y combustible; d) Los de sepelio, y los de inhumaciones y necropsias; e) Los de establecimientos penales; f) Los de
comunicaciones y telecomunicaciones; g) Los de transporte; h) Los de
naturaleza estratgica o que se vinculen con la defensa o seguridad
nacional; i) Los de administracin de justicia por declaracin de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica; y, j) Otros que sean determinados por Ley.
29.
A partir de la habilitacin legal prevista en el ltimo inciso de la norma bajo comentario, es que el artculo 1 de la Ley N. 28988 dispone
de manera expresa que
Artculo 1.- La educacin como servicio pblico esencial
Constituyese la Educacin Bsica Regular como un servicio
pblico esencial, a fin de garantizar el pleno ejercicio del derecho fundamental de la persona a la educacin, derecho reconocido en la Constitucin Poltica del Per, en la Ley General
de Educacin y en los Pactos Internacionales suscritos por el
Estado peruano. La administracin dispondr las acciones
orientadas a asegurar los servicios correspondientes.
Garantizar el contenido esencial del derecho de educacin, conforme lo ha establecido este Tribunal mediante STC N. 00912005-PA (fundamento 6), a partir de lo establecido por el Comit
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, creado en virtud
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que entr en vigor el 3 de enero de 1976, y que fue ratificado por el Per el 28 de abril de 1978, la educacin, en todas sus
formas y en todos los niveles, debe tener las siguientes cuatro caractersticas interrelacionadas y fundamentales: disponibilidad,
accesibilidad (no discriminacin, accesibilidad material, accesibilidad econmica), aceptabilidad, adaptabilidad[9].
38
5
EXP. N 0014-2009-PI/TC
LIMA
CASO: ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD METROPOLITANA
DE LIMA. CONTROL DIFUSO ADMINISTRATIVO
23. Como ya se explic, tales alegaciones no tienen mayor legitimidad
constitucional por cuanto en el precedente de la STC 03741-2004AA/TC se ha establecido que los tribunales administrativos
no slo tiene la facultad de hacer cumplir la Constitucin
dada su fuerza normativa, sino tambin el deber constitucional de realizar el control difuso de las normas que sustentan
los actos administrativos y que son contrarias a la Constitucin o a la interpretacin que de ella haya realizado el Tribunal Constitucional (artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional) [fundamento 7].
[...]
En ese sentido, el principio de legalidad en el Estado constitucional no significa simple y llanamente la ejecucin y el cumplimiento de lo que establece una ley, sino tambin, y principalmente, su compatibilidad con el orden objetivo de principios y valores constitucionales [fundamento 15].
24. Se ha fijado entonces una serie de condiciones a fin de garantizar el
uso de esta prerrogativa, precisndose que el control difuso administrativo proceder cuando: i) se lleve a cabo por tribunales de carcter
nacional adscritos al Poder Ejecutivo y que tengan por finalidad la declaracin de derechos fundamentales de los administrados, ii) la ley
cuestionada no sea posible de ser interpretada de conformidad con la
Constitucin, iii) que dicho examen de constitucionalidad sea relevante para resolver la controversia planteada dentro de un proceso admi39
40
6
EXP. N 0016-2007-PI/TC
LIMA
CASO: COLEGIO DE ECONOMISTAS DE UCAYALI.
EXONERACIONES TRIBUTARIAS
Exoneraciones tributarias y regmenes tributarios especiales a determinadas zonas del pas
16. En reiterada jurisprudencia, este Colegiado ha considerado a las exoneraciones tributarias como un rgimen especial. As, por ejemplo, en
la STC 6567-2006-PA/TC, seal:
2. En primer lugar, debe precisarse que en reiterada jurisprudencia este Colegiado ha sealado que los beneficios tributarios no constituyen en puridad derechos constitucionales para
el beneficiado, pues en realidad se trata de regmenes tributarios especiales, cuyo status jurdico distinto determina que su
violacin o amenaza de violacin deba encontrar tutela a
travs de la jurisdiccin ordinaria, y no en sede constitucional
(vid. STC 3143-2006-AA(/TC, 0325-2003-AA/TC, 0415-2002AA/TC y 0499-2002-AA/TC); ello, por cuanto pretender que
el Tribunal Constitucional por la va jurisprudencial extienda
una exoneracin o cualquier beneficio tributario a supuestos
no previstos originalmente por el Legislador, no resulta procedente bajo ningn punto de vista.
17. Asimismo, sobre los beneficios tributarios ha tenido ocasin de sealarse que estos deben ser de naturaleza temporal y que, ms all de la
discrecionalidad con la que cuenta el legislador para otorgarlas, sta
no es absoluta. En efecto, en la STC 10138-2005-AC/TC este Colegiado
sostuvo lo siguiente:
41
12. Como puede apreciarse, no es posible que en la actualidad una exoneracin o beneficio tributario pueda entenderse
como que sea otorgada ad infinitum, pues en caso que la norma
legal que lo disponga no establezca plazo de vigencia alguno,
automticamente deber operar el plazo supletorio a que se
refiere el Cdigo Tributario. Ello es as porque si bien es cierto
que generalmente los beneficios tributarios responden a polticas y objetivos concretos, justificando un trato excepcional a
determinadas actividades o personas, las cuales normalmente
estn obligadas a tributar; tambin lo es que el acto por el cual
se otorga un beneficio tributario no es ni puede ser enteramente discrecional, ya que podra devenir en arbitrario. Es imperativo, entonces, que un acto de este tipo se realice no slo con
observancia de los dems principios constitucionales tributarios, sino tambin que revestir las caractersticas de necesidad,
idoneidad y proporcionalidad. Lo contrario podra llevar a
supuestos de desigualdad injustificada, cuando no de discriminacin, lo cual de acuerdo con nuestra Constitucin (artculo 2, inciso 2) est proscrito (Cfr. STC 0042-2004-AI/TC, FJ
14).
18. Dicho esto, pueden entenderse las exoneraciones tributarias como
aquel rgimen especial de beneficios tributarios establecido de manera
discrecional, mas no arbitraria, por el Estado otorgado a determinadas
personas o actividades que originalmente deberan tributar; siendo este rgimen, por su propia naturaleza, temporal.
19. El artculo 79 de la Constitucin sobre el establecimiento de exoneraciones y beneficios tributarios seala que [l]os representantes ante el
Congreso no tienen iniciativa para crear ni aumentar gastos pblicos,
salvo en lo que se refiere a su presupuesto. El Congreso no puede
aprobar tributos con fines predeterminados, salvo por solicitud del
Poder Ejecutivo. En cualquier otro caso, las leyes de ndole tributaria
referidas a beneficios o exoneraciones requieren previo informe del
Ministerio de Economa y Finanzas. Slo por ley expresa, aprobada
por dos tercios de los congresistas, puede establecerse selectiva y temporalmente un tratamiento tributario especial para una determinada
zona del pas. (subrayado agregado).
42
43
45
46
7
EXP. N 0022-2009-PI/TC
LIMA
CASO: GONZALO TUANAMA TUANAMA Y
MS DE 5000 CIUDADANOS. DERECHO DE CONSULTA
VI. El Derecho de consulta como dilogo intercultural
1.
2.
Otro ejemplo ser el derecho de consulta previa e informada establecido en el artculo 6 del Convenio N. 169 de la OIT, que es una de las
herramientas ms importantes que tienen los pueblos indgenas. Es en
realidad una verdadera garanta jurdica que permite en muchos sen47
tidos tutelar a los intereses de los pueblos indgenas. En dicha disposicin se indica lo siguiente:
1. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern:
a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean
medidas legislativas o administrativas susceptibles
de afectarles directamente; [...].
2. Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio deber efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un
acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas
propuestas (nfasis agregado).
3.
De otro lado, el artculo 15 tambin hace referencia al derecho de consulta, sin embargo, este artculo establece la consulta para el especfico
caso de exploracin y explotacin de recursos naturales ubicados en
los territorios de los pueblos indgenas. De esta manera, en el punto 2
de dicho artculo se establece que:
En caso de que pertenezcan al Estado la propiedad de los
minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a
consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si
los intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu
medida, antes de emprender o autorizar cualquier programa
de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en
sus tierras. Los pueblos interesados debern participar siempre que sea posible en los beneficios que reporten tales actividades, y percibir una indemnizacin equitativa por cualquier
dao que puedan sufrir como resultado de esas actividades
(nfasis agregado).
48
4.
5.
racterstica de particularidad que por lo general tienen los actos administrativos-, frente a medidas legislativas la tarea resulta sumamente
complicada. Puede resultar bastante sencillo determinar que una norma como la Ley de la Inversin Privada en el Desarrollo de las Actividades Econmicas en las Tierras del Territorio Nacional y de las Comunidades Campesinas y Nativas (Ley N. 26505), es susceptible de
afectar directamente a los pueblos indgenas, ya que implica cambios
relevantes y directos en la situacin jurdica de stos. Sin embargo,
existen otro tipo de normas cuyo anlisis no resulta tan sencillo.
7.
8.
9.
50
norma genera una obligacin jurdica para la generalidad de la sociedad y el Estado sobre temas que a su vez son de alcance general. En tal
sentido, luego del anlisis respectivo tendr que determinarse si es
que en ellas existe normativa que afecta directamente a los pueblos
indgenas.
10. Respecto al artculo 15 del Convenio, es de precisar que tal supuesto se
centra especficamente en el caso en que los intereses de los pueblos
indgenas puedan perjudicarse en virtud de la exploracin o explotacin de recursos naturales existentes en sus tierras. Dicho mandato esta directamente relacionado a la explotacin de recursos naturales ubicados dentro del territorio indgena. Cuando ello ocurra se tendr que
proceder a consultar a las comunidades nativas que puedan perjudicarse con tales actividades. Debe comprenderse que no solo sern consultados aquellos pueblos indgenas en cuyo territorio se llevarn a
cabo las actividades, sino por ejemplo, tambin los pueblos indgenas
inmediatamente adyacentes a dicho lugar y que sean susceptibles de
ser afectados.
VIII. El derecho de consulta no implica un derecho de veto de los pueblos indgenas
11. De la lectura del artculo 6 y 15 del Convenio N. 169 no se desprende
que los pueblos indgenas gocen de una especie de derecho de veto. Es
decir, la obligacin del Estado de consultar a los pueblos indgenas
respecto de las medidas legislativas o administrativas que les podra
afectar directamente, no les otorga la capacidad impedir que tales medidas se lleven a cabo. Si bien en el ltimo prrafo del artculo 6 del
Convenio se expresa que la consulta debe ser llevada a cabo con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las
medidas propuestas, ello no implica una condicin, que de no ser alcanzada significara la improcedencia de la medida. Lo que explica tal
artculo es que tal finalidad debe orientar, debe ser el objetivo de la
consulta. De ello se infiere que un proceso de consulta en el que se determine que no se pretende alcanzar tal finalidad, podr ser cuestionado. Debe afirmarse que no fluye de los artculos del convenio que
los pueblos indgenas gocen de un derecho de veto. Lo que pretende la
norma es institucionalizar el dialogo intercultural.
51
12. En suma, es obligatorio y vinculante llevar a cabo el proceso de consulta, asimismo, el consenso al que arriben las partes ser vinculante,
sin embargo, ello no implicar que el pueblo indgena pueda evitar la
aplicacin de las normas sometidas a consulta por el hecho de no estar
de acuerdo con el acto administrativo o legislativo. Y es que si bien es
legtimamente exigible la tutela de los pueblos indgenas, tambin es
cierto que esta realizacin debe concretizarse dentro de los mrgenes
del Bien Comn, concepto ntidamente establecido en la Constitucin
como destino fundamental de la actividad del Estado, solo sometido al
principio de proteccin de la dignidad de la persona.
IX. Elementos y caractersticas del derecho de consulta
13. Las caractersticas esenciales del derecho de consulta revisten particular inters ya que de no tomarse en cuenta estas, las medidas consultadas, podran ser materia de cuestionamientos. As, de la propia
normativa del convenio se extraen las principales caractersticas de este derecho, a saber: a) la buena fe, b) la flexibilidad, c) objetivo de alcanzar un acuerdo, d) transparencia; y, e) implementacin previa del
proceso de consulta. Estas caractersticas son tambin principios orientadores, as, en caso de presentarse vacos en la legislacin se tendr
que proceder en virtud de estos principios con el objetivo de maximizarlos. De igual forma, si estos elementos se encuentran ausentes, la
afectacin del derecho de consulta se tendr que comprender como
una de tipo arbitraria y por lo tanto inconstitucional.
a) Buena fe
14. Este Tribunal Constitucional estima que el principio de buena fe conforma el ncleo esencial del derecho a la consulta. El principio de buena fe, debe ser comprendido como aquel que busca evitar actitudes o
conductas que pretendan la evasin de lo acordado, interferir u omitir
cooperar con el desarrollo de la otra parte o la falta de diligencia en el
cumplimiento de lo acordado. Con el se permite excluir una serie de
prcticas, sutiles, implcitas o expresas, que pretendan vaciar de contenido el derecho de consulta. Tales prcticas estn vedadas tanto para
el Estado como para los pueblos indgenas o cualquier otro particular
que intervenga en el proceso de consulta. Este principio debe verse
52
54
57
nalmente y garantizar la proteccin efectiva de sus derechos de propiedad y posesin. Se establece as en su artculo 15 que los gobiernos
debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a
los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos
pueblos se veran perjudicados, y en qu medida, antes de emprender
o autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de los
recursos existentes en sus tierras. Se establecen tambin, disposiciones
que establecen la indemnizacin a la cual sern acreedores aquello
pueblos que hayan sido trasladados o reubicadas por cualquier prdida o dao que hayan sufrido.
30. En la demanda y en la contestacin se ha hecho referencias al territorio
que ocupan los pueblos indgenas. Este sera uno de los puntos que los
demandantes alegan que es susceptible de afectar directamente a los
pueblos indgenas. Es decir, de acuerdo a los demandantes, las medidas legislativas seran susceptibles de afectar directamente a los pueblos indgenas sobre todo en materia relativa a la posesin y propiedad de sus tierras. Por ello debe tenerse presente algunas consideraciones entorno a este tema. As, como elemento caracterstico que configura la concepcin de la tierra de los pueblos indgenas, debe observarse el artculo 13 del Convenio N. 169 de la OIT que establece que
los gobiernos deben respetar la importancia que las culturas y los valores de su relacin con sus tierras o territorios. En el inciso 2, de dicho
artculo se establece que la utilizacin del trmino tierras deber incluir el concepto de territorios, esto, debido a la importancia que los
pueblos indgenas le dan a los territorios en donde habitan, situacin
que no pas inadvertida por el constituyente que estableci en el artculo 89 de la Constitucin de 1993, la autonoma en el uso y la libre
disposicin de sus tierras, siendo la propiedad de estas imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto en el artculo 88.
XIII. Sobre la obligacin del Estado de delimitar los territorios
indgenas
31. Por lo expuesto, es de suma relevancia que el Estado refuerce y dinamice las labores de limitacin de los territorios indgenas a fin de
brindar una apropiada proteccin jurdica a los pueblos indgenas,
mediante la concretizacin de los derechos de propiedad de los terri59
torios que cada comunidad ocupa. Con ello tambin se estara promoviendo la seguridad jurdica puesto que al momento de lotizar o emprender estudios y acciones con miras a desarrollar la exploracin y
explotacin de recursos naturales se tendra una adecuada perspectiva
de la realidad y de cuales son los pasos necesarios a fin de llevar a cabo ese tipo de procesos sin vulnerar derechos fundamentales de los
pueblos indgenas. La apertura econmica del mercado pasa por brindar seguridad a los agentes a travs de la informacin sobre las reglas
de juego las que, en el fondo, no son ms que la normativa dirigida a
procurar el bien comn, as como tutelar los derechos fundamentales
de los ciudadanos, dentro del imprescindible respeto por la lgica de
la economa social de mercado. Con ello se pretende alcanzar el difcil
equilibrio entre inversin, justicia y progreso.
XIV. El abandono de las tierras indgenas
32. Dentro del respeto de las costumbres, es decir, la manifestacin de la
identidad de los pueblos indgenas, pueden existir prcticas que incluyan el no habitar durante determinado tiempo cierto sector de su
territorio debiendo observarse cada caso bajo el principio de razonabilidad. El artculo 89 de la Constitucin debe interpretarse dentro del
resto de enunciados constitucionales y del Convenio N. 169. As, en
virtud del principio de unidad de la Constitucin y el principio de unidad
integradora, desarrollados por la jurisprudencia de este Tribunal [Exp.
N. 05854-2005-PA/TC, f. 12], el resultado de la interpretacin constitucional debe considerar la identidad indgena de quien detenta la
propiedad y tomar en cuenta sus costumbres.
33. De tal manera, frente a un caso relativo a territorio indgena, no pueden aplicarse criterios propios de un contexto urbano, dejando a un
lado la costumbre de los pueblos indgenas, puesto que ello devendra
en una posible vulneracin del derecho fundamental de tales pueblos
y de sus integrantes. Esto se explica en parte por el tipo de relacin
existente entre los pueblos indgenas y el territorio ancestral en el que
habitan. Es por ello que el artculo 14 del Convenio N. 169, ordena
tomar medidas para salvaguardar el derecho de los pueblos indgenas
interesados en utilizar tierras que no estn exclusivamente ocupadas
por ellos, pero a las que hayan tenido tradicionalmente acceso para sus
actividades tradicionales y de subsistencia.
60
XV.
34. De acuerdo a lo estipulado en el artculo V del Cdigo Procesal Constitucional el contenido y alcances de los derechos constitucionales deben ser interpretados de conformidad con los tratados de derechos
humanos as como las decisiones adoptadas por los tribunales internacionales de derechos humanos. De ah la importancia de las decisiones
de la Corte Interamericana sobre Derechos Humanos, para la labor
que realiza este Tribunal Constitucional. Dicho artculo, que en realidad es la consolidacin de la jurisprudencia de este Tribunal Constitucional, que se origin en la sentencia del Expediente N. 00218-2002HC/TC (fundamento 2), ha sido desarrollado por este Tribunal en la
sentencia del Expediente N. 007-2007-PI/TC, expresando que: las
sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos son vinculantes para todos los poderes pblicos y que esta vinculatoriedad no
se agota en su parte resolutiva, sino que se extiende a la ratio decidendi,
incluso en aquellos casos en los que el Estado peruano no haya sido
parte en el proceso En tal sentido, a continuacin se proceder a presentar algunos de los criterios ms importantes que la Corte ha vertido
en materia relativa a la proteccin del territorio indgena.
35. As, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha expresado, en
opinin que este Tribunal comparte, que la estrecha relacin que los
indgenas mantienen con la tierra debe de ser reconocida y comprendida como la base fundamental de su cultura, vida espiritual, integridad, supervivencia econmica y su preservacin y transmisin a las
generaciones futuras [Caso Comunidad Indgena Yakye Axa vs. Paraguay, prrafo 131]. De esta forma, se observa un concepto ms amplio
y diferente de los derechos territoriales, relacionado directamente con
la supervivencia del pueblo indgena y con el control de su hbitat
como una condicin necesaria para la reproduccin de su cultura, para
su propio desarrollo y para llevar a cabo sus planes de vida. La propiedad sobre la tierra garantiza que los miembros de las comunidades
indgenas conserven su patrimonio cultural [prrafo 146].
36. Es tambin til recordar que previamente a la sentencia referida, en la
sentencia del Caso Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs. Nicaragua, se subray la tradicin comunitaria de la propiedad colectiva de
61
63
64
8
EXP. N 0026-2006-PI/TC
LIMA
CASO: MS DEL 25% DEL NMERO LEGAL DE
MIEMBROS DEL CONGRESO DE LA REPBLICA.
INMUNIDAD PARLAMENTARIA
A.
2.
65
3.
4.
1
2
66
los congresistas con relacin a los otros altos funcionarios del Estado.
Tal explicacin se ir presentando a travs de los fundamentos siguientes.
5.
Inicialmente, hay una cuestin que debe quedar plenamente establecida. La vida en democracia exige que las prerrogativas o garantas que
asuman estos altos funcionarios se compatibilicen con otros bienes e intereses que la propia Constitucin y la sociedad buscan.
As,
(...) la limitacin del poder del Estado ha asumido diversas
vas, con no siempre igual fortuna. En sustancia han sido stas:
el establecimiento de normas jurdicas limitativas de su poder
por el reconocimiento de determinados derechos; la participacin popular en las estructuras del poder poltico; la existencia
de fuerzas sociales con capacidad de condicionamiento y, en
fin, la incidencia de posiciones doctrinales con presencia y
respaldo suficientes (...)3.
No es, pues, conveniente, prescribir una proteccin vasta y dilatada para estos funcionarios; antes bien, sta debe ser coherente con la igualdad que tienen con el resto de peruanos, tal como est reconocida en la
Constitucin (artculo 2, inciso 2). Slo en la medida que la inmunidad
proteja a la persona por la funcin que cumple en la sociedad, podr
ser aceptado algn tipo de proteccin especial desde el punto de vista
constitucional.
Este desarrollo conceptual encuentra su base en lo que significa el Estado democrtico y social de derecho. Como bien lo ha sealado la sentencia recada en el Expediente N. 0008-2003-AI/TC, en su fundamento 13.c,
Desde esta perspectiva, la democracia ostenta una funcin
dual: mtodo de organizacin poltica del Estado, es decir,
mtodo de eleccin y nombramiento de sus operadores, y me-
MARTNEZ ESTERUELAS, Cruz. La agona del Estado. Un nuevo orden mundial? Madrid,
Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2000. p. 85.
67
68
Para entender adecuadamente la inmunidad parlamentaria, es imprescindible que se pueda captar cmo ella est relacionada con el
mandato parlamentario, para as darle el sentido que le corresponde;
por ello debe tenerse en cuenta la clsica definicin del derecho parlamentario, como una forma de tctica poltica en una doble acepcin:
como arte de conducir y ordenar la labor parlamentaria y como modo
de obrar en la Cmara4.
La funcin congresal est en ntima correspondencia con la funcin mejor dicho, las funciones- que la Constitucin le ha otorgado al Poder
Legislativo (atribuciones ntidamente contempladas en el artculo 102
de la Constitucin).
Lo primero que ha venido a sealarse con respecto a la actividad que
realizan los congresistas es que estos tienen un mandato que cumplir,
en tanto representantes idneos de la poblacin. El mandato representativo que ostentan no tiene el carcter de exigencia que puede surgir,
por ejemplo, en el Derecho Privado con relacin al mandante respecto
al mandatario, sino que tiene una naturaleza singular: los parlamentarios se desligan de quienes los eligen, de los partidos de los cuales son
parte y de las presiones de las que pueden ser objeto.
As lo contempla el artculo 93 de la Constitucin en su primer prrafo, que a la letra dice
69
70
176 de la Constitucin, el Estado debe asegurar que las votaciones traduzcan la expresin autntica, libre y espontnea de los ciudadanos.
9.
71
dos los que se consideren dudosos por parte del mismo; criticarlos si los encuentra censurables (...)7.
Representar al pueblo no significa nicamente cumplir con las clsicas
funciones parlamentarias (bsicamente, legislar), sino que implica reforzar an ms su actividad controladora. Y para ello debe estar plenamente legitimada con el respaldo popular; es ah donde se conecta el
mandato representativo con la inmunidad parlamentaria.
10. Como parte del mandato parlamentario, la Constitucin reconoce la
inviolabilidad de votos y opiniones, que tambin est desarrollada en
el artculo 93, pero en el prrafo segundo (reiterada en el artculo 17
del Reglamento del Congreso):
(...) No son responsables (los congresistas) ante autoridad ni
rgano jurisdiccional alguno por las opiniones y votos que
emiten en el ejercicio de sus funciones (...).
Su relacin con la inmunidad parlamentaria es innegable, tal como lo
han advertido los demandantes:
Inviolabilidad e inmunidad son las llamadas prerrogativas de
los congresistas, y tienen que finalidad protegerlos y proteger
al rgano al cual pertenecen de las arbitrariedades del abuso
de los otros Poderes del Estado. Protegen a los congresistas
porque tienen un fuero especial del que slo pueden ser despojados por su propio rgano. Protegen al Congreso porque le
permiten trabajar sin obstculos colocados por terceros8.
11. La prerrogativa de la inviolabilidad puede llegar a constituir una indemnidad funcional, mediante la cual el parlamentario queda eximido
de toda responsabilidad penal9. En este entendido,
7
8
9
72
MILL, John Stuart. Consideraciones sobre el Gobierno representativo. Mxico, 1966. pp. 96-97.
Demanda (fojas 16 del Expediente).
BIDART CAMPOS, Germn J. Manual de la Constitucin reformada. Buenos Aires, Ediar,
2001. 2 reimpr. tom. III, p. 80.
10
FERNNDEZ-VIAGAS BARTOLOM, Plcido. El juez natural de los parlamentarios. Madrid, Cvitas, 2000. p. 17.
73
cin similar el Defensor del Pueblo (artculo 161) y los magistrados del
Tribunal Constitucional (artculo 201).
En primer lugar, conviene sealar que su contenido no tiene una amplitud irrestricta. Atendiendo a las limitaciones que ha venido sufriendo el interna corporis acta, se ha aceptado que los mbitos de exencin y
privilegio que cubren a las Cmaras deben estar sujetos a los condicionamientos que la propia Constitucin impone, y cuyo fin es acercar el
Parlamento a la poblacin, igualando a los que son congresistas con los
que no lo son. El interna corporis acta slo tendr vigencia cuando el parlamentario realice una actividad estrictamente congresal, y no ms all.
En este esquema se aprecia una renovada institucin de la inmunidad
parlamentaria.
14. Este Colegiado ha venido a definir, la inmunidad parlamentaria, en el
fundamento 5 de la sentencia recada en el Expediente N. 0006-2003AI/TC, como una garanta procesal penal de carcter poltico de la que
son titulares los cuerpos legislativos de un Estado a favor de sus
miembros, de forma tal que estos no puedan ser detenidos ni procesados penalmente, sin la aprobacin previa del Parlamento. Su objeto es
prevenir aquellas detenciones o procesos penales que, sobre bases estrictamente polticas, pretendan perturbar el debido funcionamiento
del Congreso o alterar su conformacin.
Asimismo, en la sentencia del Expediente N. 1011-2000-HC/TC (fundamento 1), se ha dicho que la inmunidad parlamentaria es
(...) una prerrogativa de los miembros del Poder Legislativo,
consistente en la imposibilidad de que sean procesados o detenidos salvo flagrante delito previo levantamiento de la inmunidad por parte del correspondiente Poder Legislativo. De
este modo, se configura como un impedimento procesal para
la apertura de la instruccin penal, cuya estricta observancia
constituye un elemento de especial importancia del procedimiento preestablecido por la ley y, desde tal perspectiva, como
atributo integrante del derecho al debido proceso.
74
La inmunidad parlamentaria opera tan slo respecto de delitos comunes; para los funcionales existe la acusacin constitucional, prevista en
el artculo 99 de la Constitucin y desarrollada en el artculo 89 del
Reglamento del Congreso.
15. En conclusin, lo que se reconoce constitucionalmente como inmunidad parlamentaria son las inmunidades de arresto y proceso.
Es posible entender sta, entonces, como una garanta que busca proteger la libertad personal de los parlamentarios contra detenciones y procesos judiciales que tienen una evidente motivacin y finalidad poltica. Con dicha proteccin se salvaguarda la conformacin y funcionamiento del Parlamento. Por ello, corresponde al Poder Legislativo efectuar la valoracin de los mviles polticos que puedan existir a travs
del procedimiento de levantamiento de la inmunidad parlamentaria, a
fin de garantizar la autonoma del Parlamento y la plena vigencia del
principio de separacin de poderes (artculo 43 de la Constitucin).
Si la finalidad de la inmunidad parlamentaria est destinada fundamentalmente a la constitucin y funcionamiento del Congreso, entonces, la inmunidad no puede considerarse como un derecho o una prerrogativa individual de los congresistas, sino como una garanta institucional del Parlamento que protege la funcin congresal y al propio
Poder Legislativo; es decir, se trata de una prerrogativa institucional.
16. Pero, qu significa que sea la inmunidad parlamentaria una garanta
institucional para el funcionamiento del Parlamento?
Una garanta institucional es, tal como lo ha dejado establecido el fundamento 53 de la sentencia del Expediente N. 0050-2004-AI/TC, 00512004-AI/TC, 0004-2005-PI/TC, 0007-2005-PI/TC y 0009-2005-PI/TC,
(...) una frmula constitucional que permite asegurar una especial salvaguarda de ciertas instituciones.
75
76
13
PECES-BARBA MARTNEZ, Gregorio. tica, poder y Derecho. Reflexiones ante el fin de siglo.
Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1995. p. 86.
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CASOS
2
1
1
15
1
1
2
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1
1
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Fuente : Congreso
Elaboracin : TC
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79
Fuente : Congreso
Elaboracin : TC
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81
C.
21. Bajo el parmetro antedicho, habr de analizarse el mbito de proteccin de la inmunidad parlamentaria en una doble vertiente.
La inmunidad slo tendr sentido si tiene como objeto proteger a los
parlamentarios dentro de un proceso judicial que tiene carcter penal,
y tambin desde que estos son elegidos como tales.
1. mbito penal
22. Ante todo, este Colegiado estima conveniente precisar que la inmunidad parlamentaria solamente rige para los procesos penales:
Puesto que la inmunidad -diversamente de la inviolabilidadtiene un mbito exclusivamente penal, nicamente puede
aducirse respecto de causas penales, no civiles, ni en relacin a
sanciones administrativas o disciplinarias, procedimientos todos ellos cuya apertura no requiere autorizacin previa de las
Cmaras18.
Adems, una interpretacin de este tipo fluye naturalmente de lo que
el propio artculo 93 seala, al expresar que el procesamiento puede
desencadenar en una detencin; es ms, un lmite al levantamiento de
la inmunidad se produce cuando existe delito flagrante. Un amplio
desarrollo de esta materia tambin se puede encontrar en la novedosa
legislacin procesal penal (artculos 452 y subsiguientes del Cdigo
Procesal Penal, an no vigente plenamente).
23. Asimismo, el modificado artculo 16 del Reglamento del Congreso, en
su segundo prrafo, expresa con bastante claridad lo que hemos venido afirmando:
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Adems, el artculo 94 seala explcitamente, retomando lo que se conoce como su autonoma normativa, que
El Congreso elabora y aprueba su Reglamento, que tiene fuerza de ley; elige a sus representantes en la Comisin Permanente y en las dems comisiones; establece la organizacin y las
atribuciones de los grupos parlamentarios; gobierna su economa; sanciona su presupuesto; nombra y remueve a sus funcionarios y empleados, y les otorga los beneficios que les corresponden de acuerdo a ley.
En efecto, en ambas posibilidades interpretativas se protege el ncleo
esencial de la garanta institucional de la inmunidad de proceso, esto
es, la autorizacin del Congreso para levantar la inmunidad; en los dos
casos el congresista est protegido. Lo que ocurre es que la extensin
de la proteccin (todo proceso penal independientemente del momento
de su inicio o slo los procesos penales iniciados con posterioridad a la
eleccin) es lo que conforma el contenido no esencial, sobre el cual el
legislador ordinario tiene un amplio margen de regulacin.
Pero, asimismo, este Colegiado considera que la disposicin cuestionada es constitucional debido a que, ante la ausencia de un dispositivo
afirmativo o negativo del artculo 93 de la Constitucin, con relacin a
si la inmunidad de proceso comprende a los procesos penales anteriores a la eleccin, la frase restante de la clusula seala lo siguiente: la
proteccin se da
(...) desde que son elegidos hasta un mes despus de haber
cesado en sus funciones (...).
Puede entenderse, entonces, que la modificacin del mencionado segundo prrafo del artculo 16 del Reglamento no contradice lo que tal
norma expresa.
28. En este caso, el legislador democrtico (la representacin parlamentaria
elegida para el periodo 20012006), decidi regular el contenido accesorio de la inmunidad de proceso autolimitndose en sus privilegios y
86
regulando restrictivamente una situacin de excepcin, a fin de potenciar la legitimidad del Parlamento ante la ciudadana.
Esto est en relacin estrecha con lo que se ha venido afirmando con relacin a la funcin vigorizante del sistema democrtico por parte del
Congreso y con los contornos de la interna corporis acta contempornea.
As,
Para avanzar en el proceso de legitimacin democrtica en
el Per es necesario que la ciudadana confe en sus lderes
polticos. A su vez, esto exige que los gobernantes tengan
credibilidad frente a la opinin pblica y a los ciudadanos.
Por ello, el parlamento tiene una labora fundamental en las
acciones necesarias para consolidar la democracia que son
indispensables para asegurar la gobernabilidad democrtica. Las normas que estn siendo cuestiones en este proceso
son algunas de las medidas que el Congreso ha empezado
a adoptar para recuperar la confianza ciudadana y contribuir as a la institucionalidad democrtica y a la gobernabilidad21.
La inmunidad parlamentaria debe estar acorde con las necesidades de
legitimacin democrtica del Congreso. Es por ello y por las consideraciones expuestas, que este Colegiado considera que la norma impugnada no vulnera el mbito constitucionalmente protegido por el artculo 93 de la Constitucin.
29. De otro lado, la proteccin contra el arresto slo comienza con la eleccin, es decir, desde que el Jurado Nacional de Elecciones proclama al
congresista electo. En nuestro ordenamiento jurdico, antes de la proclamacin el candidato no est protegido.
Ahora bien, si la proteccin contra el arresto o detencin, que tiene
fundamental incidencia en la conformacin del Congreso, slo empieza
con la proclamacin, entonces, se justifica que la inmunidad de proceso
comprenda a los procesos penales iniciados con posterioridad a la elec21
87
31. Un ltimo tpico relacionado con el tema de la inmunidad parlamentaria es el supuesto levantamiento. Es ms, la demanda de inconstitucionalidad ha sido presentada con relacin a los efectos del inicio del
trmite de levantamiento.
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23
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90
33. El mismo artculo 16 in fine del Reglamento del Congreso expresa, con
bastante precisin, cmo se ha de llevar a cabo el procedimiento del
levantamiento de inmunidad parlamentaria. ste es como sigue:
La peticin para que se levante la inmunidad parlamentaria y
se autorice a tramitar un proceso penal en contra de un Congresista, a que se refiere el tercer prrafo del artculo 93 de la
Constitucin Poltica del Per, ser formulada por una Comisin conformada por Vocales Titulares de la Corte Suprema de
Justicia designada por su Sala Plena. Dicha Comisin evala
que la solicitud de levantamiento de fuero que se presenta al
Congreso de la Repblica est acompaada de una copia autenticada de los actuados, tanto en la investigacin policial,
fiscal y judicial; respecto del o de los supuestos delitos en los
que estara involucrado el Congresista. Dicho informe ser
presentado por escrito, acompaado de la solicitud de levantamiento de fuero, al Congreso de la Repblica.
El procedimiento parlamentario es el siguiente:
1. Recibida la solicitud, la Presidencia del Congreso, dentro
de las veinticuatro horas siguientes, la pone en conocimiento de la Comisin de Levantamiento de Inmunidad Parlamentaria compuesta por cinco (5) Congresistas elegidos
por el Pleno del Congreso, con el voto de la mitad ms uno
de su nmero legal.
2. La Comisin de Levantamiento de Inmunidad Parlamentaria sin referirse al fondo del asunto, tiene un plazo de cuatro (4) das tiles para admitir la solicitud de levantamiento
de inmunidad, o segn sea el caso, pedir a la Corte Suprema de Justicia que se subsanen los defectos o vicios procesales de dicha solicitud y sus anexos.
La Comisin de Levantamiento de Inmunidad Parlamentaria evala los actuados y determina que slo exista motivacin de carcter legal y no de ndole poltica, racial, religiosa o de otra naturaleza discriminatoria. Los pedidos que no
91
El levantamiento del fuero procede con los votos conformes de la mitad ms uno del nmero legal de Congresistas.
Lo resuelto por el Pleno es comunicado a la Corte Suprema
de Justicia.
34.
93
En efecto, no habra necesidad de solicitar el levantamiento de la inmunidad si es manifiesta la extincin de la accin penal, puesto que en
este caso el proceso penal debe archivarse judicialmente.
2. Lmites materiales: la proteccin de derechos fundamentales
35. Frente a las cuestiones formales que han ido estableciendo, conviene
poner de relieve ahora que el levantamiento de la inmunidad parlamentaria puede llegar a afectar los derechos fundamentales de los que
son detentadores de ella. Tal ha sido la lgica utilizada por el demandante cuando alega que la norma reglamentaria ha venido a afectar
derechos de los congresistas.
El literal d) del artculo 20 del Reglamento del Congreso de la Repblica dispone que:
Durante el ejercicio del mandato parlamentario los Congresistas estn prohibidos: (...)
d) De integrar la Comisin de Fiscalizacin y Contralora,
Comisin de tica Parlamentaria y la Subcomisin de Acusaciones Constitucionales de la Comisin Permanente, as como
otras Comisiones Ordinarias que acten en ejercicio de su
funcin fiscalizadora, cuando se encuentren comprendidos en
procesos penales dolosos en los cuales la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica ha solicitado el levantamiento de su
inmunidad parlamentaria.
En dicho supuesto, el Parlamentario presenta su inhibicin ante la Comisin correspondiente.
En el caso de las Comisiones Ordinarias, distintas a la Comisin de Fiscalizacin y Contralora, la ausencia por inhibicin
de los Congresistas Titulares ser considerada como licencia
para efecto de la referida investigacin o fiscalizacin, la misma que no se har extensiva para otros temas o asuntos a cargo de dicha Comisin Ordinaria, casos en los que seguir participando como miembro titular.
94
Derecho a la igualdad
95
96
el actual sistema democrtico. En consecuencia, las normas cuestionadas superan el tercer paso del test de igualdad.
iv. Examen de idoneidad: En este punto, es necesario recordar que se refiere a una relacin de causalidad, de medio a fin, entre el medio
adoptado, a travs de la intervencin, y el fin que busca la medida.
En ese sentido, este Colegiado estima que tal relacin existe. Debe
continuarse, entonces, con el siguiente paso.
v. Examen de necesidad: En lo que a este examen se refiere, cabe mencionar que en el presente caso, tratndose de normas que establecen a un trato diferenciado que se funda en un motivo distinto al
prescrito por la Constitucin (artculo 2, inciso 2) y que se refieren
a la limitacin del ejercicio de la funcin congresal, se aprecia que
la materia objeto de regulacin exige un juicio de igualdad flexible
puesto que, tratndose de la regulacin de la participacin de los
congresistas en las comisiones, la Constitucin otorga al Parlamento una amplia libertad de configuracin. As, por ejemplo, cuando
el artculo 35 del Reglamento del Congreso limita la participacin
de los congresistas a un determinado nmero de comisiones ordinarias, no se anula la funcin congresal. A juicio de este Colegiado,
la necesidad de la medida legislativa se justifica, puesto que no es
manifiesta y evidentemente innecesaria; slo constituye una limitacin parcial y temporal, toda vez que los congresistas pueden participar en todas las otras comisiones.
vi. Examen de proporcionalidad en sentido estricto: Finalmente, en cuanto
a este anlisis, debe precisarse que exige la comparacin entre dos
pesos o intensidades: 1) aqul que se encuentra en la realizacin del
fin de la medida legislativa diferenciadora; y, 2) aqul que radica
en la afectacin del derecho o bien de que se trate, de manera tal
que la primera de estas deba ser, como se ha mencionado, por lo
menos, equivalente a la segunda. En el presente caso, la finalidad
que se persigue con la medida temporal de limitacin de la participacin en determinadas comisiones, (esto es, generar mayor legitimidad del Congreso, en relacin con la poblacin, al establecer
que la conformacin de las comisiones que tiene que ver con la
funcin fiscalizadora no sea objeto de ninguna duda), traer am98
100
9
EXP. N 0252-2009-PA/TC
LIMA
CASO: MXIMO VALERIANO LLANOS OCHOA.
PLAZO DE PRESCRIPCIN DEL PROCESO DE AMPARO CONTRA
RESOLUCIONES JUDICIALES
Interpretacin que se ha venido dando al segundo prrafo del artculo
44 del Cdigo Procesal Constitucional
6.
Conforme lo establece el artculo 44 del Cdigo Procesal Constitucional El plazo para interponer la demanda de amparo prescribe a los sesenta
das hbiles de producida la afectacin(). Ello no obstante y de acuerdo
con el segundo prrafo del citado dispositivo Tratndose del proceso de
amparo iniciado contra resolucin judicial, el plazo para interponer la demanda se inicia cuando la resolucin queda firme. Dicho plazo concluye a los
treinta das hbiles despus de la notificacin que ordena se cumpla lo decidido.
7.
101
8.
Pese a lo sealado en el prrafo anterior, existen diversos pronunciamientos en los que este Tribunal Constitucional, en aplicacin exclusiva y excluyente del segundo prrafo del artculo 44 del Cdigo Procesal Constitucional, ha venido declarando improcedente la demanda interpuesta contra las resoluciones judiciales firmes. Del contenido de tales pronunciamientos se puede deducir una interpretacin en el sentido de que el cmputo del plazo de 30 das hbiles a que se refiere el
artculo citado se contabiliza desde la notificacin de la sentencia o resolucin firme que causa el agravio y que de ninguna manera se extiende dicho plazo hasta los 30 das hbiles posteriores a la notificacin de la resolucin que ordena se cumpla con lo decidido, tal como
lo expone el propio artculo 44 antes citado.
10. Como se ha precisado con anterioridad, el segundo prrafo del artculo 44 del Cdigo Procesal Constitucional establece que Tratndose del
proceso de amparo iniciado contra resolucin judicial, el plazo para interponer
la demanda se inicia cuando la resolucin queda firme. Dicho plazo concluye
a los treinta das hbiles despus de la notificacin que ordena se cumpla lo
decidido.
11. Este Colegiado, como ya se ha visto, ha venido considerado que el
cmputo del plazo se inicia desde la notificacin de la resolucin que
queda firme y concluye luego de treinta das de notificada dicha resolucin; sin embargo del contenido literal de la disposicin antes acota102
106
10
EXP. N 0286-2008-PHC/TC
AYACUCHO
CASO: ALBERTO ALCA QUISPE. NE BIS IN DEM
El principio constitucional de ne bis in dem
2.
3.
4.
nal tiene declarado que, si bien el ne bis in dem no se encuentra textualmente reconocido en la Constitucin como un derecho fundamental de
orden procesal, sin embargo, al desprenderse del derecho reconocido en
el inciso 2 del artculo 139 de la Constitucin (cosa juzgada), se trata de
un derecho implcito que forma parte de un derecho expreso.
5.
6.
Por lo que se refiere a los elementos constitutivos de la dimensin procesal del ne bis in dem, de acuerdo a la doctrina jurisprudencial de este
Tribunal, es posible sealar los siguientes:
a)
b)
c)
109
110
11
EXP. N 0607-2009-PA/TC
LIMA
CASO: FLAVIO ROBERTO JHON LOJAS.
ACTUACIN INMEDIATA DE SENTENCIA EN
EL PROCESO DE AMPARO
4. La actuacin inmediata de sentencias estimatorias.
17. Conforme se aprecia en autos, el Juez del Trigsimo Cuarto Juzgado
Civil de Lima, quien conoci el presente proceso a nivel de primera
instancia, omiti actuar conforme a las reglas establecidas imperativamente en el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional. En efecto, pese a que la sentencia emitida con fecha 13 de diciembre de 2007
tuvo un resultado estimatorio y, por tanto, obligaba a su actuacin
inmediata conforme al rgimen procesal establecido en el citado artculo 22, el Juez constitucional permiti que la entidad demandada
persistiera en su actitud so pretexto de haber perdido jurisdiccin.
18. As pues, este Tribunal considera necesario enfatizar que, a diferencia
del modelo procesal que recoga la derogada Ley N. 23506 y normas
conexas, el Cdigo Procesal Constitucional (C.P.Const.) vigente desde el 1 de diciembre de 2004, ha incorporado en su artculo 22, segundo prrafo, el rgimen de actuacin inmediata de sentencias estimatorias para los procesos constitucionales de la libertad. En consecuencia, y sin perjuicio de lo que habr de decirse ms adelante, el juez
constitucional se encuentra habilitado en estos casos para ejecutar los
mandatos contenidos en su sentencia estimatoria, independientemente
de la existencia de mecanismos de acceso a la instancia superior. Por lo
dems, este Tribunal ya ha tenido ocasin de decantarse por esta posibilidad si bien incipientemente en la sentencia recada en el Expediente N. 05994-2005-PHC/TC.
111
19. Sin embargo, toca ahora a este Colegiado precisar con mayor detalle
los alcances de dicha figura procesal toda vez que, si bien el legislador
ha reconocido positivamente su existencia, no ha hecho lo mismo en
relacin a sus presupuestos procesales; generndose as un vaco que
este Tribunal est llamado a cubrir.
20. Teniendo a la vista dicho cometido, el Tribunal considera que la norma contenida en el artculo 22 del C.P.Const. ha de ser objeto de una
lectura desde la Constitucin, como norma procesal constitucional
que ella es; ello en el entendido de que las disposiciones del C.P.Const.
deben ser interpretadas y/o integradas desde y conforme a la
Constitucin, de modo tal que resulte optimizada la finalidad sustantiva a la cual se orientan los procesos constitucionales (artculo II del
Ttulo Preliminar del C.P.Const.).
21. De esta manera, al momento de desarrollar los presupuestos procesales que han de regir la procedencia de la actuacin inmediata, una debida interpretacin constitucional de los derechos en juego coadyuvar no slo a encontrar el diseo que mejor se adecue a los fines que
aqulla figura procesal tiene trazados evitando as su desnaturalizacin, sino que adems le servir de soporte conceptual al juez constitucional cuando ste haya de ponderar en los casos concretos.
4.1. Definicin.
22. Dentro del contexto del proceso civil, suele entenderse por actuacin
inmediata de la sentencia estimatoria (o ejecucin provisional)
aquella institucin procesal a travs de la cual se atribuye eficacia a
una resolucin definitiva sobre el fondo, pero carente de firmeza, cuyos efectos quedan as subordinados a lo que resulte del recurso interpuesto o por interponer. (CABALLOL ANGELATS, Llus: La ejecucin
provisional en el proceso civil, Barcelona, Bosch, 1993, p. 47)
23. Como es sabido, la diferencia bsica entre una resolucin definitiva y
otra firme radica en que respecto de sta (resolucin firme) no cabe, ya,
esperar decisin judicial alguna. En cambio, una resolucin definitiva
est siempre sujeta a una posterior revisin pues existe la posibilidad
de interponer contra ella un medio impugnatorio; recurso al cual, por
lo dems, el ordenamiento procesal suele atribuir un efecto suspensi112
vo de la adquisicin de firmeza, ello en el entendido de que la sentencia definitiva es todava un trabajo incompleto que no puede (o
que no debe) ejecutarse. Este es, en buena cuenta, el sentido que cabe
atribuir al clsico brocardo pendente appellatione nihil erit innovandum.
24. Dentro de este orden de cosas, pues, la institucin procesal de la actuacin inmediata se erige como excepcin legal a la regla de la suspensin, en la medida en que ella denota la plena exigibilidad de los
efectos (lase ejecucin) de una resolucin que an no adquiere firmeza.
25. Sea como fuere, es obvio que una resolucin definitiva no se convierte
en firme como consecuencia de su ejecucin provisional. Antes bien,
los efectos de esa ejecucin quedan siempre condicionados a lo que resulte del recurso efectivamente interpuesto o por interponer. De modo
que, si la resolucin de segundo grado confirma la resolucin recurrida, esos efectos permanecern; pero si la revoca, deber restituirse todo lo percibido y revocarse cualquier efecto que se haya producido.
(CABALLOL ANGELATS, Llus: op. cit., pp. 52-53)
26. Con todo, reducir la problemtica de la actuacin inmediata al extremo de los recursos y sus efectos, de poco o nada servira para los fines
argumentativos que aqu se pretenden. En efecto, para este Tribunal
dicha figura procesal admite otros tpicos de igual o mayor inters,
mxime si es que prestamos atencin al puesto que actualmente ocupa
la actuacin inmediata en el contexto del procesalismo contemporneo
como tcnica de aceleracin del proceso o de tutela urgente.
4.2. La actuacin inmediata de la sentencia y su relacin con las concepciones tericas que existen sobre el proceso.
27. Preliminarmente, puede afirmarse que aquello que se busca con la
actuacin inmediata no es otra cosa que brindar una tutela oportuna
de los derechos fundamentales ante una situacin manifiestamente injusta; ello toda vez que, mientras el acto lesivo suele producirse de
manera inmediata, la restitucin del derecho conculcado, en contraste,
depende de que el juez constitucional, luego de un proceso en el que
se resguarden los derechos de ambas partes, resuelva la controversia
en sentido favorable al demandante.
113
28. Por esta razn, bien puede afirmarse que la actuacin inmediata, junto
a otras instituciones procesales como las medidas cautelares o las autosatisfactivas, comparte con ellas un objetivo comn: impedir que la
duracin del proceso se convierta en una negacin anticipada de tutela, sobre todo cuando resulta evidente que la razn le asiste al demandante y que la parte demandada, abusando de su derecho a la pluralidad de instancias, cuestiona lo resuelto en primer grado esgrimiendo
argumentos manifiestamente impertinentes con la intencin de dilatar
innecesariamente la culminacin del proceso.
29. Pero, bueno ser enfatizar que la actuacin inmediata, a pesar de contar con algunos antecedentes remotos, es primordialmente una institucin procesal cuyo desarrollo doctrinario y jurisprudencial es de reciente data y se enmarca dentro del conflicto de ideologas que mueven hoy por hoy al proceso civil.
30. En efecto, obligado como estaba el juez del siglo XVIII a actuar en
forma subordinada a la ley sujecin que hallaba su causa en la desconfianza que la judicatura inspiraba al derecho liberal, aqul terminaba siendo un poder nulo carente de imperium que no poda dar
fuerza ejecutiva a sus decisiones. Ello explica bien por qu el derecho
liberal limitaba los poderes del juez con relacin a la sentencia condenatoria, definiendo taxativamente los medios de ejecucin disponibles
y prohibiendo todo tipo de tutela fundada en la verosimilitud pues
se identificaba al procedimiento ordinario clsico con el valor de la seguridad jurdica. No por otra razn la cosa juzgada, a la par que petrificar el contenido de la decisin judicial, termin convirtindose en el
requisito sine qua non para su ejecucin, renovndose as el sentido del
clsico principio nulla executio sine titulo. (MARINONI, Luiz Guilherme: Derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva, Lima, Palestra,
2007, pp. 22-32.)
31. Sin embargo, como bien apunta Luiz Guilherme Marinoni, esa separacin que el derecho procesal clsico sola efectuar en fase de ejecucin
entre sentencia condenatoria con autoridad de cosa juzgada y sentencia condenatoria recurrida nos sirve para concluir que la doctrina clsica asoci la plenitud de la cognicin inclusive en la fase recursal con el
descubrimiento de la verdad, [por ello] acus a la ejecucin provisoria
de ser una figura anormal. (MARINONI, Luiz Guilherme: op. cit., p.
37.)
114
32. Pues bien, para este Tribunal no pasa desapercibido que esta apelacin
al dogma de la verdad como un efecto dimanante del recorrido
ntegro del iter procesal, denota una perspectiva terica difcilmente
compatible con el diseo del proceso en un Estado constitucional,
pues ella toma al proceso como un fin en s mismo y lo antepone a los
derechos y valores que subyacen en su interior.
33. Antes bien, este Colegiado entiende que todo anlisis sobre la lgica
del proceso en un Estado constitucional debe siempre partir de un enfoque finalista o instrumental del mismo que reivindique en cada caso
la trascendencia del derecho o derechos materiales discutidos en su
seno y la prevalencia de su eficaz proteccin.
34. Por lo dems, slo partiendo de un esquema conceptual tal, es que
pueden quedar debidamente justificadas algunas hiptesis en las cuales la ejecucin de una sentencia, an provisional, aparece como una
necesidad imperiosa de cara a la proteccin efectiva de los derechos
involucrados en la litis.
4.3. Actuacin inmediata y proceso de amparo
35. Pero si lo anteriormente dicho resulta siendo cierto tratndose de la
generalidad de los procesos, con mayor razn lo ser tratndose de
procesos constitucionales como el de amparo. En efecto, teniendo el
proceso de amparo como fin primordial la proteccin de los derechos
fundamentales recogidos en nuestra Constitucin, parece correcto
afirmar que la actuacin inmediata se revela entonces como una
herramienta de primersimo orden para la materializacin de aquella
tutela urgentsima y perentoria que aquel proceso debe representar; lo
que, a su vez, se halla en consonancia con aquel recurso sencillo y
rpido para la defensa de los derechos al que alude el artculo 25.1 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
36. Ello explica bien por qu nuestro C.P.Const, junto a la jurisprudencia
de este Supremo Intrprete, reconocen sendas instituciones procesales
orientadas, desde diversos frentes, a hacer del proceso de amparo uno
realmente sencillo y rpido, tal como ordena el citado tratado internacional. Entre ellas, cabe mencionar los principios procesales de
115
39. Ms especficamente, este Tribunal ha reconocido en ms de una oportunidad que en el proceso de amparo no se dilucida la titularidad de
un derecho, como sucede en otros, sino slo se restablece su ejercicio.
Ello supone, como es obvio, que quien solicita tutela en esta va tiene
que acreditar, mnimamente, la titularidad del derecho constitucional
cuyo restablecimiento invoca, en tanto que este requisito constituye un
presupuesto procesal, a lo que se suma la exigencia de tener que demostrar la existencia del acto cuestionado. Dicho en otras palabras, el
proceso de amparo constituye, en buena cuenta, un proceso al acto, en
el sentido de que el juez no tiene tanto que actuar pruebas, sino juzgar,
en esencia, sobre su legitimidad o ilegitimidad constitucional.
40. Siendo ello as, resulta fcil advertir que el proceso de amparo se presenta ms como un proceso de condena, antes que como uno de cognicin o uno de declaracin. En consecuencia, una sentencia de amparo
de primer grado que declara fundada la pretensin del demandante
ha de ser entendida, correctamente, como el resultado de una oportuna evaluacin del derecho o derechos implicados en la litis, realizada
adems por el juez constitucional que se encuentra ms familiarizado
con los hechos del caso; decisin que, por ese motivo, merece ser ejecutada de inmediato.
41. Por todas estas consideraciones, pues, parece claro que la actuacin
inmediata se proyecta como una herramienta eficaz para la consecucin de aquellos fines que son inherentes y consustanciales al proceso
de amparo.
4.4. En el juego de la ponderacin: el derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva vs. el derecho a la doble instancia.
42. Pero, adicionalmente, este Tribunal estima que una lectura desde la
Constitucin de la actuacin inmediata como la que aqu se propone
implica tambin una invitacin hacia la argumentacin basada en la
ponderacin de derechos.
43. En ese sentido, este Colegiado advierte que, en la temtica de la actuacin inmediata aparecen contrapuestos, por un lado, el derecho de la
parte demandante a quien el juez de primer grado ha dado la razn
117
para hacer cumplir una decisin que le beneficia (lo que deriva de su
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, reconocido por el artculo
139.3 de la Constitucin); y, por otra parte, el derecho del demandado
a impugnar esa decisin ante una segunda instancia (facultad reconocida tambin por la Norma Fundamental en su artculo 139.6).
a)
La actuacin inmediata de la sentencia estimatoria como manifestacin del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.
120
cierto del demandante que ha sido reconocido en la sentencia estimatoria de primer grado.
59. En cualquier caso, este Tribunal estima que una medida igualmente
adecuada al fin perseguido por el rgimen de efecto suspensivo de los
recursos, pero menos lesiva del derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales, podra consistir en la prohibicin dirigida al juez de
conceder toda aquella actuacin inmediata que genere un estado de
cosas tal que no pueda revertirse en el futuro, cuando se cuente con el
pronunciamiento judicial que resuelve el recurso efectivamente interpuesto.
c)
A modo de conclusin.
60. Teniendo a la vista las consideraciones expuestas hasta aqu, este Tribunal no puede sino concluir que la actuacin inmediata de la sentencia estimatoria constituye una institucin procesal de suma importancia y utilidad para la efectiva concrecin del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, como quiera que ella se dirige a conjurar daos
irreparables, a evitar el abuso procesal de la institucin de la apelacin
y a (re)asignar al juez de primera instancia un rol protagnico y estratgico en la cadena de proteccin de los derechos fundamentales.
(MONROY GLVEZ, Juan: La actuacin de la sentencia impugnada, en Revista Peruana de Derecho Procesal, tomo V, junio del 2002, p.
218).
61. Todo lo cual, sin embargo, no excluye que al momento de abordar el
diseo de sus presupuestos procesales, se dispongan de los necesarios
recaudos dirigidos a hacer de la actuacin inmediata una figura procesal plenamente compatible con aquellos otros intereses que, en el marco de lo dispuesto por la Constitucin, tambin resulta legtimo proteger.
4.5. Presupuestos de la actuacin inmediata de las sentencias estimatorias.
62. En ese sentido, este Tribunal no puede obviar que en la medida en que
la actuacin inmediata puede originar, en ciertos casos, determinadas
situaciones injustas para el demandado, se hace necesario precisar cul
122
ii.
Alcance: por regla general, la actuacin inmediata ha de ser otorgada respecto de la totalidad de las pretensiones estimadas por el
juez a quo; sin embargo, el juez podr conceder tambin la actua123
124
1.
No irreversibilidad: la actuacin inmediata no debe generar un estado de cosas tal que no pueda revertirse ms adelante; en caso contrario, no proceder la actuacin inmediata.
2.
3.
No ser exigible el otorgamiento de contracautela. Sin embargo, de modo excepcional el juez puede solicitarla cuando las pretensiones amparadas posean algn contenido patrimonial, y siempre atendiendo a criterios de proporcionalidad.
ix.
x.
xi.
1.
2.
125
126
12
EXP. N 1575-2007-PHC/TC
LIMA
CASO: MARISOL ELIZABETH VENTURO RIOS.
BENEFICIO PENITENCIARIO DE VISITA NTIMA
2. La reinsercin social del penado como fin del rgimen penitenciario
5.
6.
Tomando en cuenta los fines de la pena consagrados en la Constitucin, el legislador tiene la facultad de regular mecanismos que faciliten
el proceso de reinsercin de la persona a la sociedad. En ese sentido, el
Tribunal Constitucional considera que estos principios suponen,
intrnsecamente, la posibilidad de que el legislador pueda autorizar
que los penados, antes de la culminacin de las penas que les fueron
impuestas, puedan recobrar su libertad si los propsitos de la pena
hubieran sido atendidos.
La justificacin de las penas privativas de libertad es, en definitiva,
proteger a la sociedad contra el delito. Tal proteccin slo puede tener
sentido, "si se aprovecha el periodo de privacin de libertad para lograr, en lo posible, que el delincuente una vez liberado no solamente
quiera respetar la ley y proveer a sus necesidades, sino tambin que
sea capaz de hacerlo1.
Ver: Tribunal Constitucional. Sentencia 010-2002-AI/TC del 3 de enero de 2003. Fundamento 208.
127
7.
8.
9.
En consecuencia los internos no slo no pueden ser sometidos a tortura, tratos crueles, inhumanos o degradantes, sino tampoco a restricciones que no sean las que resulten necesariamente de las propias
condiciones de la privacin de la libertad. Por ello, el Estado debe garantizar el respeto pleno de la dignidad de estas personas en las mismas condiciones aplicables a las personas libres.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Instituto de Reeducacin del Menor vs.
Paraguay. Sentencia del 2 de septiembre de 2004, prr. 159; y Caso de las Penitenciaras de
Mendoza, resolucin del 18 de junio de 2005, prr. 7.
128
Adoptadas por el Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y
Tratamiento del Delincuente, celebrado en Ginebra en 1955, y aprobadas por el Consejo
Econmico y Social de las Naciones Unidas en su Resolucin N. 663C (XXIV) del 31 de julio de 1957 y en su Resolucin N. 2076 (LXII) del 13 de mayo de 1977.
Adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en la Resolucin N. 43/173
del 9 de diciembre de 1988.
Adoptados por la Asamblea General de las Naciones Unidas en la Resolucin N 45/111
del 14 de diciembre de 1990
129
130
anlisis de rganos encargados de velar por los derechos humanos, tales como la Defensora del Pueblo8 y la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos9. Se debe reconocer los esfuerzos por hacer frente
a esta situacin pero en la medida que no haya una poltica integral
para revertir la situacin carcelaria, no se podr contar con un sistema
garantista y protector de los derechos a la vida, integridad, salud, alimentacin, dignidad, a favor de las personas que se encuentran recluidas en establecimientos penitenciarios cumpliendo condena.
17. Como el Tribunal ha sealado, el haber sido procesado por la comisin de un delito y obligado a cumplir una sancin por tal hecho no
supone ser estigmatizado; por el contrario, durante el perodo de reclusin el Estado tiene la obligacin de que esa persona sea rehabilitada para que su reincorporacin en la sociedad se torne ms fcil y realmente efectiva y esto slo se puede llevar a cabo si su permanencia
en el establecimiento penitenciario es digna10.
2.2. La visita ntima como forma de proteccin a la familia
18. El Estado, al permitir y garantizar la visita ntima a los internos, coadyuva decisivamente en la consolidacin de la familia en el proceso de
resocializacin del reo, pues las condiciones de hacinamiento e higiene
de los establecimientos penitenciarios generan en ste un deterioro de
su integridad fsica, psquica y moral que frecuentemente slo pueden
ser compensados con el amor que brinda la familia.
19. Asimismo, el Estado al permitir la visita ntima est cumpliendo con
su deber de especial proteccin a la familia como institucin fundamental de la sociedad reconocido en el artculo 4 de la Constitucin.
Si bien no es el nico mecanismo para cautelar a la familia, el espacio
compartido en la visita ntima s es propicio y necesario para fortalecer
10
Ver: Defensora del Pueblo. Supervisin del Sistema Penitenciario 2006. Lima: Informe Defensorial N. 113, 2007.
Ver: Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Informe especial sobre la situacin de
los derechos humanos en la crcel de Challapalca, Departamento de Tacna, Republica del Per.
Washington: OEA/Ser.L/V/II.118, 2003.
Tribunal Constitucional. Sentencia 05954-2007-HC/TC del 27 de noviembre de 2007.
Fundamento 6.
131
Corte IDH. Caso Tibi Vs. Ecuador, sentencia del 7 de septiembre de 2004, prr. 150; Caso Lori
Berenson Meja Vs. Per, sentencia del 25 de noviembre de 2004, prr. 104; y Caso Raxcac
Reyes Vs. Guatemala, sentencia de 15 de septiembre de 2005, prr. 95, entre otras.
134
c.
d.
e.
personas privadas de libertad en los establecimientos penitenciarios del pas, independientemente del delito que se le impute o
por el que haya sido condenado.
33. Sobre la base de lo anterior puede concluirse que normativamente el
beneficio penitenciario de la visita ntima no se encuentra restringido,
limitado o prohibido de manera general y precisa para los internos o
internas por el delito de terrorismo; por el contrario puede advertirse
que la limitacin del beneficio penitenciario referido es consecuencia
de una interpretacin arbitraria de la normativa citada de parte de la
autoridad penitenciaria.
34. De otra parte este Tribunal considera que el argumento del Instituto
Nacional Penitenciario consistente en que la limitacin del beneficio
penitenciario de la visita ntima tiene como fundamento el temor de
que las internas queden embarazadas, carece de sustento legal y constitucional.
35. Los tratados internacionales sobre derechos humanos y el Cdigo de
Ejecucin Penal establecen la obligacin de que los centros penitenciarios tengan los medios que permitan a las personas privadas de la libertad mantener el vnculo familiar. Por ello, es una obligacin del Instituto Nacional Penitenciario implementar un programa de educacin
sexual e higiene para que sean las propias internas las que tengan un
conocimiento informado sobre cmo poder ejercer sus derechos sexuales y reproductivos de una manera responsable, incluyendo mecanismos de planificacin familiar contemplados por la legislacin peruana.
136
13
EXP. N 2005-2009-PA/TC
LIMA
CASO: ONG ACCIN DE LUCHA ANTICORRUPCIN.
DERECHO A LA VIDA
3. La vida como derecho fundamental
7.
Dado que nuestro orden jurdico protege al ser humano desde la concepcin, y se acusa a la denominada Pldora del Da Siguiente de
afectar justamente al concebido, este Tribunal estima que en el decurso de esta sentencia deber responderse las siguientes cuestiones:
La eliminacin de un embrin fecundado antes de su completa
anidacin en el endometrio implica una afectacin del derecho a
la vida de un ser humano?
El embrin fecundado es el conceptus al que el derecho peruano
le otorga proteccin jurdica?
La concepcin se produce en la fecundacin o en la anidacin o
tambin llamada implantacin?
Cules son los efectos de la pldora en la madre y en el proceso
reproductivo humano?
Slo a partir de las respuestas que se haga a estas preguntas ser posible establecer jurdicamente si es que la denominada Pldora del Da
Siguiente afecta o no el derecho a la vida reconocido tanto por los documentos internacionales de derechos humanos como por nuestro ordenamiento jurdico interno
137
9.
La Teora de la Fecundacin se basa, en principio, en que la concepcin y por ende el inicio del proceso vital se origina en la fecundacin. Sin embargo, la fecundacin es un proceso que dura
algunas horas, y se inicia con la penetracin del espermatozoide
en el vulo, y concluye luego con la interaccin bioqumica con la
formacin del cigoto que es la clula que resulta de la fusin de
los proncleos masculino y femenino.
De los que se adscriben a la Teora de la Fecundacin hay sectores
que consideran que desde el inicio del proceso fecundatorio ya
nos encontramos ante la concepcin pues una vez que el vulo ha
sido fecundado por el espermatozoide, se ha dado inicio a un
proceso vital irreversible. Frente a ellos, se encuentran quienes
consideran que, aun cuando la concepcin se produce en la fecundacin, sta se da recin en el momento de la fusin de los
proncleos masculino y femenino (singamia), conjugndose los
23 cromosomas paternos con los 23 cromosomas maternos, surgiendo el cigoto como realidad nueva, diferenciado de la madre y
del padre, y con autonoma gentica para presidir su propio desarrollo; desarrollo que acaba con la muerte y que durante todo su
proceso ni la madre ni ningn otro agente externo le agregan nada a su configuracin gentica e individualidad ya establecida.
cebido es sujeto de derecho en el campo de la salud. El Cdigo Sanitario aprobado en marzo de 1969 mediante Decreto Ley N. 17505, estableca en su artculo 17 que Con la concepcin comienza la vida
humana y nace el derecho a la salud. El cuidado de la salud durante la
gestin comprende a la madre y al concebido; agregaba tambin
(artculo 31) que Al nio desde la concepcin hasta la adolescencia le
corresponde un esmerado cuidado de la salud; de otro lado, en el
artculo 113 estipulaba que Las acciones de salud comprenden al
hombre desde la concepcin hasta la muerte y deben ejercitarse en todas las etapas de conforman su ciclo vital.
18. El derogado Cdigo de los Nios y Adolescentes aprobado por Decreto Ley N. 26102, en el artculo I del Ttulo Preliminar defina: Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los
12 aos de edad y adolescente desde los 12 hasta cumplir los 18 aos
de edad; y, en cuanto a los derechos, sealaba en su artculo 1 que
Todo nio y adolescente tienen derecho a la vida desde el momento
de la concepcin. El presente Cdigo garantiza la vida del concebido,
protegindolo de experimentos o manipulaciones genticas contrarias
a su integridad y desarrollo fsico o mental. Ambas disposiciones se
repiten prcticamente de manera literal en el vigente Cdigo de los
Nios y Adolescentes aprobado por Ley N. 27337.
19. Tanto por la normativa internacional como la nacional (constitucional
como infraconstitucional) resulta evidente que la vida es protegida
desde la concepcin; siendo sta, por lo menos desde la perspectiva
del Derecho aplicable a nuestro pas, una cuestin ya determinada, y
sobre la cual no tendra utilidad hacer en este momento disquisiciones
mayores.
20. Aun as, y he ah una de las claves de la controversia, del conjunto de
normas anotadas, que por cierto no agotan a todas las que en nuestro
ordenamiento hacen referencia a la vida y su proteccin jurdica desde
la concepcin, se aprecia que ninguna de ellas explica o define en qu
momento del proceso vital se produce la concepcin. Sin embargo, debe remarcarse que s existe una norma, actualmente vigente, que de
alguna manera compromete su posicin respecto al momento desde el
143
Unin de los materiales suministrados por ambos sexos en el acto procreativo, para la formacin de un nuevo ser, y se remite,
entre otros al trmino preez [GARCA CALDERN, Francisco.
Diccionario de la Legislacin Peruana, tomo I. Lima: Grijley, edicin
en facsmil de la segunda edicin, 2003, p. 501]. En cuanto a esta
ltima palabra, indica: Se llama preez o preado el estado de
una mujer que ha concebido un hijo [Op. cit. Tomo II, p. 1571].
(ii) El acto de la fecundacin y comienzo del proceso vital. Se agrega que fisiolgicamente La concepcin se efecta en el momento
en el cual la cabeza del espermatozoide penetra en el vulo. La
concepcin no es inmediata a al cpula carnal; pues a veces puede transcurrir algn tiempo desde sta al instante en que el espermatozoide, o elemento masculino, fecunda el vulo o elemento femenino. En cuanto al aspecto estrictamente jurdico seala
que Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas [CABANELLAS, G. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Tomo II. Buenos Aires: Heliasta, 16
edicin, 1981, p. 253].
(iii) Del latn (concepto-nis). Accin y efecto de concebir. Biolgicamente es el momento de fecundacin del vulo, que determina en
el orden jurdico, el comienzo de la existencia de la persona [Enciclopedia Jurdica Omeba, Ed. Bibliogrfica Argentina, sine data,
Tomo III, p. 578].
23. Dentro del campo jurdico, como se encuentra glosado supra, si bien se
reconoce reiteradamente al concebido como sujeto de derechos, la
normativa no define ese estado, salvo un caso en el que, como se ha
sealado, expresamente se inclina a considerar a la vida como un proceso que se inicia con la fecundacin. Dentro de esa situacin de controversia anotada, es posible identificar:
145
(i)
erigen como la letra viva que plasma la propia esencia cultural de nuestra sociedad, y que son el fundamento tanto para reconocer las dificultades y contingencias del presente como para avizorar las eventuales
soluciones a futuro.
30. Los fundamentos axiolgicos de la Constitucin -cuyo presupuesto
ontolgico es la dignidad de la persona humana (artculo 1)-, son la
expresin y la propia proyeccin de nuestra comunidad. De ah su
importancia, y la necesidad inexorable de reconocerlos, desarrollarlos
y ubicarlos en el contenido esencial de todos y cada uno de los derechos fundamentales.
31. En efecto, el ncleo duro de los derechos fundamentales, ms all de
la materia concreta sobre la que versen, y al margen de la tcnica ponderativa que pueda aplicrseles, est imbuido de los valores superiores de nuestro orden constitucional. Y es que un derecho fundamental
desprovisto de la raigambre tica que debe transitar nuestro sistema
cultural, poco tendr siquiera de derecho, pues estar condenado al
repudio social.
32. De otro lado, existe un conjunto de principios o directrices de aplicacin e interpretacin propios de los derechos fundamentales. En tal
medida, para el anlisis del presente caso resulta imprescindible considerar de manera especial como pauta o cauce hermenutico el principio pro homine y el principio pro debilis, justamente porque se presenta en la circunstancia de analizar un caso donde se encuentran en cuestin el derecho a la vida y la situacin o condicin ms dbil en que
podra encontrarse el ser humano: cuando inicia su proceso vital, el
primer paso en el desarrollo de su vida que acabar con la muerte.
6.1.2. Principio pro homine
33. El principio pro homine es un principio hermenutico que al tiempo de
informar el derecho de los derechos humanos en su conjunto, ordena
que deba optarse, ante una pluralidad de normas aplicables, siempre
por aquella norma iusfundamental que garantice de la manera ms efectiva y extensa posible los derechos fundamentales reconocidos; es decir aquella que despliegue una mayor eficacia de la norma. O como re149
iteradamente ha sealado la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, el principio pro homine implica que los preceptos normativos se
tengan que interpretar del modo que mejor se optimice el derecho
constitucional y se reconozca la posicin preferente de los derechos
fundamentales [STC N. 1049-2003-PA, fundamento 4]. Asimismo pero
de manera inversa, tambin implica que debe preferirse la norma o interpretacin ms restringida cuando de los que se trata es de fijar restricciones al ejercicio de los derechos, sean stas de carcter permanente o extraordinaria. Esta directriz de preferencia de normas o de interpretacin alcanza a ser aplicable incluso en los casos de duda sobre si
se presenta una situacin en que se encuentran en juego derechos fundamentales u otros derechos.
6.1.3. Principio pro debilis
34. Debe tambin servir como pauta interpretativa de los derechos fundamentales implicados en el presente caso el principio favor debilis, pro
debilis o principio de proteccin a las vctimas, que junto con el principio pro homine antes anotado, configuran el principio de centralidad del
ser humano. Este principio manda que ante situaciones de derechos
fundamentales en conflicto, debe tenerse especial consideracin con
aquella parte ms dbil, en una situacin de inferioridad y no de
igualdad con la otra.
150
14
EXP. N 2432-2007-PHC/TC
PUNO
CASO: ROLANDO APAZA CHUQUITARQUI.
DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD
El derecho a no ser privado del DNI como derecho materia de proteccin
por el proceso de Hbeas Corpus
3.
Con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, el derecho a no ser privado del Documento Nacional de Identidad pas a
formar parte de la gama de derechos protegidos por el proceso de
hbeas corpus (artculo 25, inciso 10):
Artculo 25.- Procede el hbeas corpus ante la accin u omisin que amenace o vulnere los siguientes derechos que,
enunciativamente, conforman la libertad individual:
(...)
10. El derecho a no ser privado del documento nacional de
identidad, as como de obtener el pasaporte o su renovacin
dentro o fuera de la Repblica.
4.
pases andinos puedan circular sin restriccin alguna por los territorios de dichos estados.
5.
7.
8.
152
(...) 25. En efecto, en nuestro ordenamiento, el Documento Nacional de Identidad tiene una doble funcin: de un lado, permite que el derecho a la identidad se haga efectivo, en tanto
posibilita la identificacin precisa de su titular; y, de otro,
constituye un requisito para el ejercicio de los derechos civiles
y polticos consagrados por la Constitucin vigente. Adems,
dicho documento es requerido para el desarrollo de actividades comerciales, trmites judiciales y otros trmites de carcter
personal, de modo que su carencia comporta una limitacin de
otros derechos ciudadanos, uno de los cuales est referido a la
libertad individual.
26. Como es fcil percibir, de la existencia y disposicin del
Documento Nacional de Identidad depende la eficacia del derecho a la identidad y de la multiplicidad de derechos fundamentales. De ah que cuando se pone en entredicho la obtencin, modificacin o supresin de tal documento, no slo puede verse perjudicada la identidad de la persona, sino tambin
un amplio espectro de derechos, siendo evidente que la eventual vulneracin o amenaza de vulneracin podra acarrear un
dao de mayor envergadura, como podra ocurrir en el caso
de una persona que no pueda cobrar su pensin de subsistencia, por la cancelacin intempestiva del registro de identificacin y del documento de identificacin que lo avala (...)
9.
En el caso de autos, este Tribunal advierte que la denegatoria injustificada en la expedicin del Documento Nacional de Identidad incide de
manera negativa en el derecho fundamental al reconocimiento de la
personalidad jurdica, reconocido en el artculo 16 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, as como en el artculo 3 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos.
derechos humanos ratificados por el Estado, por pertenecer al ordenamiento jurdico interno, son derecho vlido, eficaz, y en consecuencia, de aplicacin inmediata. En tal sentido, el Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurdica, si bien no se encuentra previsto de
manera expresa en el texto de nuestra Constitucin, encuentra acogida
en el artculo 16 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su
personalidad jurdica, as como en el artculo 3 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica.
11. Al respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la sentencia de fecha 25 de noviembre de 2000 (Caso Bmaca vs. Guatemala,
fundamento 179) seal lo siguiente:
(...) El citado precepto debe interpretarse a la luz de lo establecido por el artculo XVII de la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, que textualmente establece:
Toda persona tiene derecho a que se le reconozca en cualquier parte como sujeto de derechos y obligaciones, y a gozar
de los derechos civiles fundamentales. El derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica implica la capacidad de
ser titular de derechos (capacidad de goce) y de deberes; la
violacin de aquel reconocimiento supone desconocer en
trminos absolutos la posibilidad de ser titular de esos derechos y deberes(...)
12. La expedicin del Documento Nacional de Identidad repercute directamente en el derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica,
toda vez que dicho documento, tal como se seal en los prrafos precedentes, permite el ejercicio de otros derechos fundamentales inherentes al individuo. En ese sentido se ha expresado la Corte Constitucional de Colombia en la sentencia recada en el Exp. N T-1078-01:
Por lo anterior, se considera que la conducta omisiva de la
demandada constituye una clara amenaza a los derechos fundamentales de los actores, en este caso, respecto del derecho al
reconocimiento de la personalidad jurdica, al demorar en
154
155
15. A su vez, este criterio ha sido confirmado por dicho rgano en la sentencia recada en el Expediente N. T-1050-02, al afirmar que la demora en la expedicin de la cdula de ciudadana del demandante por
parte de la Registradura Nacional del Estado Civil, atenta contra el
derecho fundamental al reconocimiento de la personalidad jurdica.
156
15
EXP. N 2480-2008-PA/TC
LIMA
CASO: RAMN MEDINA VILLAFUERTE.
DERECHO A LA SALUD MENTAL
2. El derecho a la salud
5.
6.
7.
En este contexto, la salud como servicio pblico garantiza que las prestaciones sean ofrecidas de modo ininterrumpido, constante e integral
debido a que est de por medio la proteccin de derechos fundamentales, como la vida, la integridad y la dignidad humana. De este modo,
la proteccin real y efectiva del derecho a la salud se garantiza mediante prestaciones eficaces, regulares, continuas, oportunas y de calidad, que tambin sean, simultneamente universales e integrales.
9.
158
11. Teniendo presente el contenido de los artculos referidos, puede concluirse que en el mbito del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos: a) el derecho a la salud mental es parte integrante del derecho a la salud; b) el derecho a la salud tiene como nico titular a la
persona humana; c) el derecho a la salud mental tiene como contenido
el derecho a disfrutar del mayor nivel posible de salud mental que le
permita a la persona humana vivir dignamente; y, d) la salud protegida no es nicamente la fsica, sino que comprende, tambin, todos
aquellos componentes propios del bienestar psicolgico y mental de la
persona humana.
12. Por ello, en armona con los tratados sobre derechos humanos antes
referidos, en el artculo 7. de la Constitucin se estableci que la persona incapacitada para velar por s misma a causa de una deficiencia
(...) mental tiene derecho al respeto de su dignidad y a un rgimen legal de proteccin, atencin, readaptacin y seguridad. Concordantemente, el inciso 1) del artculo 2. de la Constitucin reconoce que toda
persona tiene derecho a su integridad psquica.
13. De acuerdo con los artculos constitucionales referidos, es evidente
que la Constitucin reconoce a las personas con discapacidad mental
como sujetos de especial proteccin debido a las condiciones de vulnerabilidad manifiesta por su condicin psquica y emocional, razn por
la cual les concede una proteccin reforzada para que puedan ejercer
los derechos que otras personas, en condiciones normales, ejercen con
autodeterminacin.
Por consiguiente, la obligacin que asume el Estado como garante del
derecho a la salud mental consiste en adoptar las medidas positivas
adecuadas para reducir las desventajas estructurales y dar el trato preferente y apropiado a las personas con discapacidad mental, a fin de
conseguir los objetivos de su plena participacin y readaptacin e
igualdad dentro de la sociedad para todas ellas.
14. En este orden de ideas, este Tribunal considera que el derecho a la
salud mental es un derecho fundamental cuyo sustento se encuentra
contenido en el principio-derecho de dignidad humana y en los derechos a la salud y a la integridad psquica. Ello debido a que la preser159
vacin de la vida humana no se limita solamente a proteger la supervivencia biolgica de la persona humana, sino que tambin se extiende
a la posibilidad concreta de recuperacin y mejoramiento de las condiciones de salud. Considerar al ser humano integralmente, como una
unidad fsica y psquica, es imperativo, en vista de cautelar su desenvolvimiento vital dentro de unas condiciones mnimas de dignidad.
15. Pues bien, teniendo presente que el derecho a la salud mental tiene
por finalidad la proteccin de los derechos a la salud, a la integridad
personal y a una vida en condiciones dignas, corresponde sealar de
manera enunciativa las manifestaciones que integran su contenido y
que pueden ser ejercidas y exigidas. As pues, que el derecho a la salud mental comprende:
a.
b.
16. Ahora bien, la salud mental, como todo derecho fundamental, conlleva la realizacin de obligaciones de abstencin y/o de prestacin por
parte del Estado o de particulares que brindan prestaciones en salud
mental. Por ello, corresponde sealar tambin de manera enunciativa,
cules son estas obligaciones. As se tiene que:
a.
160
El Estado debe crear las condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad mental,
El Estado debe contar con un nmero suficiente de establecimientos, bienes y servicios pblicos de salud mental, as como programas preventivos, curativos y de rehabilitacin. Ello requiere,
entre otras cosas, personal mdico capacitado, medicamentos y
equipo hospitalario cientficamente aprobados y en buen estado,
as como condiciones sanitarias adecuadas.
Para que el Estado cumpla dicha obligacin, la mayora de hospitales del Ministerio de Salud y del Seguro Social de Salud deben
brindar atencin psiquitrica. De este modo se cubrir la demanda a nivel nacional, pues la atencin a la salud mental no puede
ser centralizada. Asimismo, para que dicha obligacin se ejecute
tambin es necesario que el Ministerio de Economa y Finanzas y
el Ministerio de Salud en la distribucin del gasto pblico en salud establezcan una partida presupuestal exclusiva para el fomento, prevencin, curacin y rehabilitacin de los trastornos
mentales.
c.
El Estado debe suministrar los tratamientos, medicamentos, intervenciones, procedimientos, exmenes, seguimiento de los tratamientos iniciados y dems requerimientos que los mdicos consideren necesarios para atender el estado de salud mental de una
persona; es decir, tiene el deber de asegurar y proveer una presta-
161
El Estado en los tratamientos preventivos, curativos y de rehabilitacin, y en las polticas, programas y planes de salud mental, debe aplicar y seguir los Principios para la proteccin de los enfermos mentales y el mejoramiento de la atencin de la salud mental, aprobados por la Asamblea General de Naciones Unidas, mediante Resolucin N. 46/119, de 17 de diciembre de 1991.
Sobre el particular, conviene destacar que la Corte Interamericana
de Derechos Humanos ha precisado que los principios ofrecen
una gua til para determinar si la atencin mdica ha observado
los cuidados mnimos para preservar la dignidad del paciente1.
Corte IDH. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Sentencia de 4 de julio de 2006. Serie C No. 149,
prr. 131.
162
f.
El Estado debe fomentar la salud mental a travs de acciones enfocadas a modificar los principales obstculos estructurales y de
actitud para reducir la discriminacin y promover los derechos
fundamentales de las personas con discapacidad mental. El fomento a la salud comprende el acceso a la educacin e informacin sobre cuestiones relacionadas con la salud mental, as como
el fomento de la participacin de la poblacin en la prestacin de
servicios mdicos preventivos y curativos de salud mental.
g.
h.
163
17. De lo anterior se desprende, que la responsabilidad de proteger y garantizar la salud mental de los enfermos psquicos, as como la de garantizar en forma inmediata la proteccin de su vida y de su integridad personal, recae principalmente en las entidades prestadoras del
servicio de salud del Estado, lo que no quiere decir que dicho deber
estatal se reduzca solamente a las hiptesis en que el Estado mismo, a
travs de sus propias entidades prestadoras, provea servicios de salud,
sino que tambin se extiende a las entidades particulares que brindan
el servicio de salud mental por cuenta propia, o por encargo y cuenta
del Estado.
2.2. La proteccin de la salud mental y la familia
18. As las cosas, este Tribunal considera que tambin la responsabilidad
de proteger y garantizar la salud mental de los enfermos psquicos recae sobre la familia, por ser la ms apropiada para brindar apoyo, proteccin y cario. La familia cumple un papel fundamental en el tratamiento del paciente, pues su apoyo, proteccin y cario puede permitir que el paciente se reincorpore a la sociedad y recupere su estado
pleno de salud mental. En este contexto, la familia tambin asume una
posicin de garante, pues es las ms indicada para activar los servicios
de salud a favor de sus familiares afectados con trastornos mentales.
19. Sin embargo, la obligacin de la familia de atender y participar del
tratamiento, no es absoluta y est sujeta a la capacidad econmica, fsica y emocional. El no evaluar esas condiciones implicara dejar a la deriva el cuidado y la responsabilidad, que recae en el Estado, de proteger a las personas con discapacidad mental como sujetos de especial
proteccin. Por ello en ausencia de la familia y en virtud del principio
de solidaridad, ser el Estado y la sociedad los encargados de proteger
el derecho a la salud mental de las personas con discapacidad mental.
20. Por estas razones, en cada caso concreto, el juez evaluar y determinar si el tratamiento prescrito puede practicarse con la participacin
de la familia, siempre y cuando ella cuente con las caractersticas anteriormente mencionadas. Y en caso que no, se deber acudir al principio de solidaridad para que el Estado sea quien garantice la efectiva
proteccin del derecho a la salud mental del afectado. Ello porque el
164
principio de solidaridad es un deber social que exige, a todas las personas que integran una sociedad, que colaboren para beneficiar y apoyar a otros individuos que se encuentren en una condicin de debilidad manifiesta.
165
166
16
EXP. N 2579-2003-HD/TC
LAMBAYEQUE
CASO: JULIA ELEYZA ARELLANO SERQUN.
ESTADO DE COSAS INCONSTITUCIONAL
5. Estado de cosas inconstitucionales y efectos de la sentencia
18. Por su propia naturaleza, y a diferencia de lo que sucede con otra clase
de remedios procesales constitucionales que tienen una marcada dimensin objetiva [como sucede con el proceso de inconstitucionalidad
de las leyes y el conflicto entre rganos constitucionales], en el caso de
los procesos constitucionales de la libertad (hbeas corpus, amparo y
hbeas data), lo resuelto con la sentencia vincula nicamente a las partes que participan en l.
En efecto, de acuerdo con el artculo 8 de la Ley N. 23506, la resolucin final constituye cosa juzgada nicamente si es favorable al recurrente, aunque tambin puede oponerse a quien pretendiera ejecutar
o ejecutase igual agresin. Y, de conformidad con el artculo 9 de la
misma Ley N. 23506, las sentencias ... sentarn jurisprudencia obligatoria cuando de ellas se puedan desprender principios de alcance
general, debiendo, en todo caso, observarse que, en concordancia con
la Primera Disposicin General de la LOTC, Los jueces y tribunales
interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme
a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos.
Excepto el supuesto de que sobre una persona que haya obtenido una
sentencia en su favor, un tercero pretenda o realice un acto similar de
agravio, al que se refiere el artculo 9 de la Ley N. 23506, lo normal es
que la sentencia dictada en estos procesos slo se pueda oponer al
167
vencido en juicio. Si un tercero, en las mismas circunstancias, agraviada por el mismo acto, o como consecuencia de una interpretacin
contra constitutionem de una ley o una disposicin reglamentaria, quisiera acogerse a los efectos del precedente obligatorio o a la doctrina
constitucional sentada por este Tribunal Constitucional, no tendr otra
opcin que iniciar una accin judicial e invocar en su seno el seguimiento de aquel precedente o de la doctrina constitucional all contenida.
Tal prctica, no prevista originalmente por el legislador, ha generado
una serie de problemas en la justicia constitucional, que no han sido
ajenas a este Tribunal. Ello se expresa, por un lado, en el incesante crecimiento del nmero de demandas destinadas a obtener similares
trminos de tutela y, de otro, en la consiguiente saturacin y el eventual colapso de la justicia constitucional de la libertad.
Para hacerle frente, en algunas ocasiones este Colegiado ha tenido que
recurrir a ciertas instituciones del derecho procesal general, como la
acumulacin de procesos o la reiteracin de jurisprudencia. Con el
primero, controversias sustancialmente anlogas, han sido resueltas
mediante una sola sentencia. Y mediante la segunda, el Tribunal se ha
ahorrado el deber de expresar sus razones sobre cada uno de los puntos controvertidos, para simplemente expresarlas por remisin.
Sin embargo, el uso que este Tribunal ha hecho de ambas instituciones
procesales ha contribuido muy escasamente a la solucin de esta problemtica, dado que para su activacin es preciso que el afectado en
sus derechos inicie tambin una accin judicial.
19. El problema, sin embargo, no es estrictamente procesal o se basa en
razones de eficiencia en la prestacin de la justicia constitucional. El
Tribunal estima que esa prctica tambin contrae un problema que
atae a la propia naturaleza y el carcter vinculante que tienen los derechos fundamentales sobre los rganos pblicos. En diversas oportunidades, en efecto, se ha advertido que, pese a existir una inveterada
tradicin jurisprudencial en determinado sentido, diversos rganos
pblicos han mantenido y, lo que es peor, continuado, la realizacin
de actos considerados como lesivos de derechos constitucionales.
168
Cmo explicar tal situacin? Seguramente, entre muchas otras opciones, debido al desconocimiento de aquellos criterios, pero tambin
por la desidia o los efectos patrimoniales que se pudieran generar. En
efecto, resulta muy cmodo para un rgano pblico argir que tal o
cual acto se justifica con el cumplimiento de una sentencia, antes que
justificarlo con una decisin unilateral, por ejemplo alegando que se
acta de conformidad con los derechos fundamentales.
En tal concepcin subyace, evidentemente, un problema de comprensin del significado y valor de los derechos fundamentales en el Estado constitucional de derecho. ste no es otro que asumir que tales derechos slo vinculan porque existe una sentencia que as lo establece.
La interpositio sententiae se convierte, as, en una condicin del ejercicio
pleno de los derechos fundamentales, y su ausencia, por decirlo as,
determina que los derechos apenas si tengan un valor vinculante.
Definitivamente no se puede compartir un criterio de tal naturaleza.
Sin embargo, el Tribunal no slo puede limitarse a condenar el desconocimiento del carcter vinculante de los derechos; es decir, la insensatez de que no se comprenda que, en particular, todos los rganos
pblicos tienen un deber especial de proteccin con los derechos fundamentales, y que la fuerza de irradiacin de ellos exige de todos los
operadores estatales que realicen sus funciones del modo que mejor se
optimice su ejercicio. Es urgente, adems, que adopte medidas ms
audaces que contribuyan a hacer an ms efectiva su funcin pacificadora de los conflictos de la vida constitucional. Por ello, dado que este
Tribunal es competente para fijar las reglas procesales que mejor protejan los principios y derechos constitucionales, considera constitucionalmente exigible que se adopte la tcnica del estado de cosas inconstitucionales que, en su momento, implementara la Corte Constitucional de Colombia, a partir de la Sentencia de Unificacin N. 559/1997.
sta tcnica, en un proceso constitucional de la libertad, comporta que,
una vez declarado el estado de cosas inconstitucionales, se efecte
un requerimiento especfico o genrico a un (o unos) rgano(s) pblico(s) a fin de que, dentro de un plazo razonable, realicen o dejen de
realizar una accin u omisin, per se, violatoria de derechos fundamen169
171
172
17
EXP. N 2663-2009-PHC/TC
LIMA
CASO: EDWIN WALTER MARTNEZ MORENO.
RECURSO DE AGRAVIO EXCEPCIONAL
El Recurso de Agravio Constitucional
2.
3.
Bajo esta premisa, aparecera como vedado al conocimiento del Tribunal Constitucional, a travs del RAC, de las resoluciones en las que la
decisin dictada en segunda instancia sea estimatoria; sin embargo, este Colegiado considera que esta afirmacin debe ser considerada con
ciertos matices, como se ver a continuacin.
5.
El Recurso de Agravio Excepcional por Vulneracin del Orden Constitucional (artculo 8 de la Constitucin)
6.
7.
Anteriormente este Colegiado en la STC 4853-2004-PA, haba establecido que tambin procede admitir el Recurso de Agravio Constitucional (RAC) cuando se pueda alegar, de manera irrefutable, que una decisin estimatoria de segundo grado ha sido dictada sin tomar en
cuenta un precedente constitucional vinculante emitido por este Colegiado en el marco de las competencias que establece el artculo VII del
Cdigo Procesal Constitucional.
8.
174
9.
Por ello, este Colegiado considera que, en aplicacin del artculo 201
de la Constitucin, ms all de los supuestos establecidos en el artculo
202 de la misma, es competente para revisar, va RAC, las sentencias
estimatorias que bajo el pretexto de proteger ciertos derechos fundamentales, convaliden la vulneracin real de los mismos o constitucionalicen situaciones en las que se ha producido un abuso de derecho o
la aplicacin fraudulenta de la Constitucin; todo ello, en abierta contravencin de los dispositivos, principios y valores materiales de la
Constitucin.
175
176
18
EXP. N 2748-2010-PHC/TC
LIMA
CASO: ALEXANDER MOSQUERA IZQUIERDO.
RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL ESPECIAL
15. Finalmente, cabe recordar que los delitos de trfico ilcito de drogas y
lavado de activos, constituyen ilcitos de carcter pluriofensivo, en la
medida que ponen en estado de alarma y peligro a las bases sociales y
amenazan la propia existencia del Estado. Es por ello, que la obligacin constitucional del Estado peruano, prevista en el artculo 8 de la
Constitucin, de prevenir y sancionar este tipo de ilcitos no debe agotarse en la mera descripcin tpica de las conductas delictivas en el
Cdigo Penal y en las leyes especiales, criminalizando el delito de
trfico ilcito de drogas [y sus derivaciones], con penas severas proporcionales a los bienes constitucionalmente protegidos que se afligen,
sino que adems para llegar a tal cometido debe procurarse el establecimiento de procedimientos de investigacin eficientes, es decir, que
objetivamente demuestren resultados cada vez ms eficaces; lo contrario, significara incurrir en una infraccin constitucional por parte de
las autoridades competentes para ello (Exp. N 04750-2007-PHC/TC).
En ese sentido, a fin de concretizar esta obligacin constitucional de
prevenir y sancionar eficazmente el trfico ilcito de drogas y sus derivaciones, y estando a lo dispuesto por el artculo III del Ttulo Preliminar del CPConst., este Tribunal considera que en los procesos constitucionales en que se haya dictado sentencia estimatoria de segundo
grado relacionados con el delito de trfico ilcito de drogas y/o lavado
de activos, excepcionalmente, la Procuradura del Estado correspondiente se encuentra habilitada independientemente del plazo para la
interposicin de un recurso de agravio constitucional especial, el mismo que deber concedido por las instancias judiciales.
177
179
180
19
EXP. N 2877-2005-PHC/TC
LIMA
CASO: LUIS SNCHEZ LAGOMARCINO RAMREZ.
RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL
La naturaleza del RAC
1.
182
184
La perturbacin de un derecho fundamental o de una norma constitucional, a travs de su amenaza o directa lesividad, altera el ordenamiento jurdico constitucional; para que vuelva a funcionar de modo
armnico, es necesario reponer la situacin a su estado anterior al de
la vulneracin o amenaza del orden constitucional. La reposicin al
correcto estado anterior puede lograrse a travs del RAC. All radica
su importancia.
2. El RAC como medio impugnatorio
5.
6.
186
Los recursos, por su naturaleza, pueden tener dos tipos de efectos: los
que se deducen de la simple interposicin del recurso, y los que se
deducen de la decisin del medio impugnatorio. En esta ltima
categora se encuentra el RAC.
Entre los primeros efectos, encontramos que slo la interposicin de
los recursos interrumpe la produccin de la cosa juzgada, por lo que la
resolucin dictada y sometida a impugnacin, no adquiere la calidad
de firme. Para profundizar ms en el tema de la cosa juzgada vale citar
lo dispuesto por este Tribunal en la sentencia recada en el Expediente
N 1279-2003-HC/TC, en el que se estableci que
187
188
9.
190
191
192
no vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposicin de la demanda, y que si procediere de modo contrario se le
aplicarn las medidas coercitivas previstas en el artculo 22 del presente Cdigo, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
En tal sentido, el Tribunal consider que la demandada, con su actuar,
se encontraba evitando un pronunciamiento en contra de sus intereses,
razn por lo cual declar fundada la demanda y remiti copia de lo actuado al Ministerio Pblico para determinar la responsabilidad penal
del agresor. Se sustent la decisin, tal como se presenta en el fundamento 3.c de la sentencia, en que
(...) el hecho de que la demandada haya utilizado un argumento efectista con el objeto de obtener un resultado determinado por parte de la
jurisdiccin, para posteriormente y de motu proprio variar las circunstancias y enervar su propio argumento, con el propsito de perjudicar
de modo permanente a la parte demandante, representa un acto procesal absolutamente desleal, sobre todo para con la administracin de
Justicia Constitucional, que ha confiado preliminarmente en la buena
fe y supuesta voluntad de retractacin de la demandada. Es evidente,
por otra parte, que de no haberse utilizado tal argumento, el resultado
a nivel de primera instancia, cualquiera que hubiese sido su sentido,
habra sido uno distinto a la declaratoria de sustraccin de materia por
cese de la afectacin, debido a la necesidad en la que habra estado el
juzgador constitucional de pronunciarse sobre el tema de fondo, es
decir, determinar si hubo, o no, violacin o amenaza de violacin de
los derechos constitucionales reclamados (...).
Aparte de este caso, en otro (sentencia emitida en el Expediente N.
351-96-HC/TC, S-161), se lleg a determinar que en una extradicin
que ya haba concluido, tambin era pertinente dejar establecidas algunas reglas claras respecto al accionar de parte de las autoridades
durante el trmite de la misma. As, en el fallo se seal que, si bien
careca objeto pronunciar sentencia sobre el fondo,
(...) no puede soslayarse el hecho de que concluida la etapa preliminar
de extradiccin con el pronunciamiento del juez penal, su prosecucin
en otros niveles burocrticos resulta alarmantemente prolongada,
196
198
199
200
Como se puede observar, el pago de reintegros e intereses fueron considerados por el TC como una materia que mereca proteccin, a la luz
de los artculos 10 y 11 de la Norma Fundamental. Esto equivale a
sealar que slo con tales pagos complementarios se podr proteger
integral y correctamente el derecho fundamental a la pensin.
Sin embargo, en la actualidad, este Colegiado ha venido a estipular en
el fundamento 37.g de la sentencia del Expediente N. 1417-2005AA/TC, que
Debido a que las disposiciones legales referidas al reajuste
pensionario o a la estipulacin de un concreto tope mximo a
las pensiones, no se encuentran relacionadas a aspectos constitucionales directamente protegidos por el contenido esencial
del derecho fundamental a la pensin, prima facie, las pretensiones relacionadas a dichos asuntos deben ser ventiladas en
la va judicial ordinaria.
De ello se desprende que, en la actualidad, la proteccin constitucional
de intereses y reintegros ya no sern materia de control constitucional
concentrado, sino que sern derivados a vas igualmente satisfactorias
para la persona. Por lo tanto, tampoco podrn ser ya materia de un
RAC, pese a que en el pasado s lo eran.
e.) Distincin de los alcances de la sentencia declarada fundada
Segn el artculo 20 del CPCo, el pronunciamiento de este Colegiado
sobre el recurso interpuesto tendr dos consecuencias distintas, hecho
que redundar en la viabilidad del RAC: si el Tribunal considera que
la resolucin impugnada ha sido expedida incurrindose en un vicio
del proceso que ha afectado el sentido de la decisin, la anular y ordenar se reponga el trmite al estado inmediato anterior a la ocurrencia del vicio; y, si el vicio incurrido slo alcanza a la resolucin impugnada, el Tribunal la revocar y proceder a pronunciarse por el
fondo.
201
Con respecto a ello, debe fijarse con claridad cul es la lnea jurisprudencial que se debe seguir. El caso se refiere a la denegatoria del recurso por causa de vicio procesal por haber sido interpuesto por un
abogado que no tena la representacin de los demandantes; es decir,
que no fue ste el que firm la demanda. Corresponde, entonces, unificar la jurisprudencia, lase, dejar sentado cules son los efectos de la
declaracin de denegatoria del RAC. El fallo adecuado es el que prescribe lo siguiente:
Declarar NULO el concesorio del recurso extraordinario, de fojas xxx, IMPROCEDENTE el recurso extraordinario, NULA la
sentencia de fojas xxx y NULO todo lo actuado desde fojas xxx
y que se reponga la causa al estado anterior al vicio procesal.
Esta es la solucin que ha sido adoptada en las resoluciones de los Expedientes N 2558-2004-AC/TC, N 4396-2004-AA/TC, N 2595-2004AC/TC, entre otras.
Sin embargo, en otros casos similares, se ha resuelto de una forma distinta. En algunos casos se declar subsistente la sentencia recurrida
pero nulo el concesorio, tal como puede observarse en las resoluciones
de los Expedientes N. 1948-2004-AC/TC, N. 2376-2004-AC/TC, N.
2113-2004-AC/TC, N. 2094-2004-AC/TC, N. 2178-2004-AC/TC, N.
2472-2004-AC/TC y N. 2634-2004-AC/TC. En otros casos, lo que se
ordena es que, antes de declarar firmes las resoluciones judiciales, se
remitan los autos a la Corte Superior correspondiente, segn se puede
revisar en las resoluciones de los Expedientes N. 2027-2004-AC/TC y
N. 2475-2004-AC/TC.
16. Queda claro entonces que el RAC ha ido asumiendo algunos
caracteres fijados con propiedad por este Colegiado, los cuales llegan a
configurar an mejor la naturaleza de este tipo de recurso. Slo
reconociendo sus cualidades privativas se podr hacer una defensa
apropiada de los derechos fundamentales de las personas, pues
cuando una resolucin de segunda instancia impide una adecuada
proteccin, el TC deber intervenir para determinar si puede lograr la
apropiada y oportuna salvaguardia.
202
Esto es lo que se busca insistir con la existencia del RAC, toda vez que
con los supuestos antes explicados se puede conseguir la bsqueda real de proteccin de los derechos fundamentales. Ahora bien, es necesario determinar cmo, en este marco explicativo, se inserta la alegada
determinacin de la responsabilidad del agresor.
3. El RAC y la determinacin de la responsabilidad del agresor
17. El recurrente considera viable su RAC tomando en cuenta, segn lo
expresa a fojas 105 del Expediente, que el juez involucrado en la
demanda pretendi someterlo
(...) a procedimientos distintos a los establecidos en la ley, e incluso violent el principio de legalidad procesal penal, conducta procesal que fuera realizada con conocimiento y voluntad de CAUSARME PERJUICIO.
De ello se desprende que el actor no se encuentra de acuerdo con la
sentencia apelada, en el extremo que exime de responsabilidad al juez
demandado en el hbeas corpus, magistrado del Cuadragsimo Juzgado Penal de Lima, don Manuel Ivn Miranda Alcntara. Manifiesta
que corresponde que este Colegiado proceda de acuerdo al artculo 8
del CPCo, referido a la responsabilidad del agresor.
18. El proceso que amerita la presentacin del hbeas corpus incluye un
incidente de excepcin de prescripcin (mostrado a fojas 29 del
Expediente), de cuya tramitacin se desprende claramente la
vulneracin de los derechos alegados, por cuanto dicha excepcin fue
interpuesta con fecha 20 de octubre de 2003, y admitida a trmite
cuatro da despus. Luego de ello el juez emplazado, con fecha 5 de
febrero de 2004, dispuso que se deje en su despacho para resolver;
pero no cumpli con remitir inmediatamente a la vista del fiscal el
cuaderno incidental, para que se emita un dictamen previo sobre la
excepcin deducida, lo que no se cumpli, atentndose as contra lo
dispuesto, contrario sensu, en el artculo 5 del Decreto Legislativo N.
124.
203
Sobre esta base, el juez de primera instancia declar fundada la demanda de hbeas corpus, sealando claramente en la parte considerativa (fojas 50 del Expediente) que
(...) no se advierte en la conducta del magistrado accionado,
una conducta dolosa de perjudicar al accionante (...), sino una
interpretacin equvoca de las normas procesales, que puede
apreciarse desde una ptica constitucional garantista (...).
A esta misma conclusin llega el ad quem. Justamente, la determinacin a la que llegan ambos juzgadores es la que merece la crtica de
parte del recurrente a travs del RAC. Pero, sobre la base de los argumentos vertidos a lo largo de la presente sentencia, es necesario determinar si es factible que a travs de este recurso extraordinario se
pueda solicitar la responsabilidad del agresor.
19. Segn el artculo 8 del CPCo,
Cuando exista causa probable de la comisin de un delito, el
Juez, en la sentencia que declara fundada la demanda en los
procesos tratados en el presente ttulo, dispondr la remisin de
los actuados al Fiscal Penal que corresponda para los fines pertinentes. Esto ocurrir, inclusive, cuando se declare la sustraccin de la pretensin y sus efectos, o cuando la violacin del derecho constitucional haya devenido en irreparable, si el Juez as
lo considera (...).
Diversa jurisprudencia de este Colegiado ha hecho mencin a la determinacin de la responsabilidad del agresor (aparte de la norma
mencionada, tambin se utilizaba la previsin existente en el derogado
artculo 11 de la Ley N. 23506), figura que ha versado sobre diversos
temas. Entre ellos se pueden encontrar algunos referidos al hbeas
corpus, como puede ser lo estipulado cuando se produca la arbitraria
negativa judicial de la excarcelacin de una persona, supuesto que se
puede encontrar en las sentencias de los Expedientes N. 1093-2000HC/TC, N. 601-2003-HC/TC o N. 702-2000-HC/TC.
204
tiene relacin alguna con lo que se busca con el RAC. Con la salvedad
de los supuestos jurisprudenciales explicados supra, slo es pertinente
la utilizacin del RAC con el fin de atacar una resolucin que sea propiamente denegatoria de proteccin de derechos fundamentales (infundada o improcedente) y, en el caso concreto, de la libertad personal.
Como ya se seal, en el caso de autos la sentencia de segunda instancia declar fundada la demanda interpuesta, consiguiendo con ello la
salvaguardia real de los derechos del demandante.
Por eso, no es aceptable que el RAC, como bien est expresado en fojas
103 del Expediente, sea dirigido
(...) slo contra el extremo de la Resolucin Judicial N. 401, de
fecha 21-02-2005 referida a que se le exime de responsabilidad
al magistrado del cuadragsimo juzgado penal de Lima (...).
En realidad, lo que se est solicitando es que un recurso extraordinario
sea utilizado para otorgar una medida accesoria al pedido original que
ya fue resuelto favorablemente para el accionante; ms an si lo que se
pretende no tiene relacin alguna con una proteccin superlativa de
derechos fundamentales.
Asumiendo que no debe admitirse en un Estado social y democrtico
de derecho el abuso de derecho, segn lo proscribe el artculo 103 de
la Constitucin, el recurso planteado no puede ser otra cosa que declarado improcedente. Es ms, en prximas oportunidades, los juzgadores de segunda instancia no debern siquiera admitir un pedido como
el realizado en el presente RAC.
La procedencia del RAC
21. Tomando en consideracin los criterios vertidos a lo largo de la
presente sentencia, es imperativo para este Colegiado ir determinando
la forma en que habr de intervenir en el futuro respecto a los RAC
que lleguen hasta esta sede.
206
Como se ha llegado a sealar, los procesos constitucionales tienen como finalidad, tal y como lo establecen el artculo II del Ttulo Preliminar y el artculo 1 del CPCo, proteger la vigencia efectiva de los derechos constitucionales y garantizar la primaca de la Constitucin. Por
tal motivo, constituyen deberes de los jueces (artculos III, V y VIII del
Ttulo Preliminar del CPCo) adecuar la exigencia de las formalidades
previstas en este Cdigo al logro de los fines de los procesos constitucionales, optar en los supuestos de duda por la proteccin de los derechos fundamentales y aplicar el derecho que corresponda aunque no
haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente.
En tal orden de ideas, este Colegiado ha de adecuar su accionar a las
pautas que se han ido vertiendo a lo largo de esta sentencia, con el fin
de que la justicia constitucional sea ms adecuada, rpida y oportuna.
Cabe resaltar que la carga procesal del TC ha ido en aumento de manera desmesurada desde su creacin: de los mil doscientos veintiocho
RAC ingresados en 1996, se ha llegado a diez mil ochocientos diecisis
en el ao 2005. Con esta cantidad de expedientes por resolver, cada
vez es ms complicado brindar a la poblacin una justicia que pueda
considerarse de calidad, objetivo final de nuestra institucin.
1. El RAC y el funcionamiento del TC
22. Dentro del esquema que se ha ido presentando, este Colegiado, en
tanto rgano constitucional, posee una autonoma procesal que le
permite tener libertad para configurar el proceso constitucional en
aquellos aspectos que no hayan sido intencionalmente regulados por
el legislador y que sean necesarios para la adecuada realizacin de las
funciones que le han sido atribuidas por la Constitucin y su Ley
Orgnica.
En el presente caso, corresponde ir determinando cules son las condiciones de procedencia de los RAC, las cuales deben verse reflejadas en
cambios en el Reglamento Normativo, Resolucin Administrativa N.
095-2004-P/TC. Se implementarn las disposiciones que no vulneran
los principios procesales generales que se desprenden de la Constitucin, del CPCo y de su ley orgnica; y se proceder a regular la forma
207
210
213
215
GRFICO N. 1
Causales para interposicin de demanda y de RAC
Procedencia de los
procesos de libertad
(artculo 5 del CPCo)
Admisibilidad y
procedencia del RAC
(artculo 18 del CPCo)
218
219
220
20
EXP. N. 03016-2007-PHC/TC
LIMA
CASO: CARLOS ALBERTO VICTORIO TREJO.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Delimitacin del petitorio
1.
221
3.
4.
5.
222
7.
8.
223
224
b.
La decisin judicial debe contener los datos necesarios de la persona afectada. Lo que supone que dicha decisin mnimamente debe contener los nombres y apellidos completos de la persona afectada; el
nmero de su Documento Nacional de Identidad; el rgano jurisdiccional que lo dispone; el nmero o identificacin del expediente y el delito por el cual se le investiga o procesa. Estos mismos
requisitos deben ser registrados por la autoridad administrativa
competente.
c.
d.
Debe sealarse la duracin de la medida. Si bien la norma preconstitucional no seala un plazo de duracin del impedimento de salida del pas; ello no obsta para que el juez de la causa, en cada
caso concreto, seale un plazo determinado, o de ser el caso, establezca la prolongacin de su mantenimiento mientras dure el
proceso; en este ltimo caso, deber ser dictado razonablemente
atendiendo a las necesidades que existan al interior de cada pro225
ceso, tales como el asegurar la presencia del imputado en el proceso, el normal desarrollo del mismo, el evitar que se perturbe la
actividad probatoria y la efectividad de las sentencias.
En cualquier caso, esta medida no puede durar ms all de lo que
puede durar el proceso penal, pues, existiendo sentencia condenatoria con mandato de detencin no hay razn alguna para
mantener su vigencia. O ms an, si se trata de procesos fenecidos con sentencia absolutoria o de un sobreseimiento, resultar
totalmente arbitrario que dicha medida subsista.
12. El impedimento de salida del pas es una medida coercitiva personal
adicional a la de comparecencia con restricciones, en cuanto que tambin est destinada a asegurar la vigencia y eficacia de la comparencia
restringida (evitando la fuga del imputado). Pues, tal como ha sealado
la doctrina procesal penal, el impedimento de salida del pas, si bien no
supone la posibilidad absoluta de evitar la posible fuga, s la hace ms
difcil, y por ende, la disminucin en el riesgo de fuga, pues, en tales
condiciones, el imputado ver dificultada su intencin de huir al extranjero, y ms an, la de subsistir y trabajar en el otro pas. Asimismo,
esta medida provisional personal puede ser acumulada a la detencin
preliminar; pero no resulta preciso que pueda adicionarse a la detencin preventiva, mucho menos a la de mandato de comparecencia simple.
13. Por ltimo, si bien la comparecencia restringida permite mantener en
libertad al procesado, ello no puede conllevar una renuncia por parte
del juez sobre la necesidad de garantizar la presencia del imputado en
el proceso y la efectividad de las sentencias. De ah que se haga necesaria la imposicin del impedimento de salida del pas en los casos en
que exista un riesgo no grave de fuga o de perturbacin de la actividad
probatoria, pues, si lo que en realidad existe es un peligro procesal
grave e inminente, lo que corresponde en tal caso no es en puridad el
impedimento de salida adicionada al mandato de comparecencia con
restricciones, sino el mandato de detencin, esto ltimo, bajo la premisa de que cuanto mayor sea el riesgo, mayor ha de ser la intensidad de
la intervencin, empero, siempre sujeta al principio de proporcionalidad.
226
para que se deje sin efecto el impedimento de salida del pas, para Carlos Victorio Trejo Carlos Alberto Victorio Trejo, con lo que queda demostrado que los
denunciados han violado la libertad individual del recurrente (fojas 40).
De otro lado, a fojas 25, se aprecia que el Jefe de la Divisin de Requisitorias PNP, don Jess Alpaca Ruiz, ha sealado que mi accionante Carlos Alberto Victorio Trejo, a la fecha no registra orden de captura alguna ni
impedimento de salida del pas dispuesto por Juzgado alguno, indicando que
existe en el sistema informtico de la Policial Nacional un impedimento de salida a nombre de Carlos Victorio Trejo por delito contra la administracin
pblica dispuesto por el 40 Juzgado Penal de Lima (...), siendo ste la causa de
la probable notificacin verbal efectuado por la Comisara de Villa El Salvador
(sic), advirtindose que se trata de la misma medida cautelar personal.
17. Dentro de este marco de consideraciones, se aprecia que la medida de
impedimento de salida del pas decretada contra el recurrente actualmente se encuentra vigente, pese a haber fenecido el proceso penal seguido en su contra en el 2004, por lo que este Tribunal Constitucional
considera que la Administracin pblica, a travs de sus autoridades
competentes, ha actuado y viene actuando de manera inconstitucional
al afectar gravemente y de modo permanente al derecho a la libertad
de trnsito del accionante, dando lugar con ello a un estado de cosas contrario a la Constitucin. En efecto, se ha verificado que dicha medida se
viene manteniendo de manera indefinida, injustificada e inconstitucional, ms all del tiempo razonable que el estado de las cosas exige, esto
es, pese a haber fenecido el proceso penal en su contra, por lo que la
misma deviene en innecesaria. Dicha vigencia resulta an ms grave,
ya que, adems de ser inconstitucional, carece de los datos necesarios
que permitan identificar correctamente a las personas, por lo que se
convierte en un peligro latente e inminente para otras personas que
igualmente podran ser las potenciales vctimas de la afectacin al derecho constitucional a la libertad de trnsito.
18. Finalmente, por lo expuesto, este Alto Tribunal considera que la medida de impedimento de salida del pas contra el accionante resulta incompatible con las formas de restriccin a la libertad de trnsito previstas por la Constitucin y las leyes pertinentes que emergen de ella, por
lo que la demanda debe ser estimada.
228
21
EXP. N 3052-2009-PA/TC
CALLAO
CASO: YOLANDA LARA GARAY.
COBRO DE BENEFICIOS SOCIALES
6. Cobro de la indemnizacin por despido arbitrario y cobro de los
beneficios sociales
24. En este contexto, bien puede afirmarse, sin margen a dudas, que el
cobro de la indemnizacin por despido arbitrario, regulado en el
artculo 34 y 38 del Decreto Supremo 003-97-TR, origina la aceptacin
de una forma de proteccin contra el despido, que es la forma
resolutoria. As, lo ha sustentado este Colegiado en reiterada
jurisprudencia, sealando que el actor desde el momento que procedi a
cobrar el pago de la indemnizacin por despido arbitrario, opt por la eficacia
resolutoria frente al despido al cual estaba siendo objeto y no por la eficacia
sustitutoria, esto es por la proteccin procesal previsto a travs del proceso de
amparo constitucional; quedando de esta forma extinguida la relacin laboral,
desde el momento que el actor obtuvo proteccin adecuada; por ello a juicio del
Tribunal Constitucional, el artculo 34 del Texto nico Ordenado de la Ley
de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por Decreto Supremo
003-97-TR, en concordancia con lo establecido en el inciso d) del artculo 7
del Protocolo de San Salvador, vigente en el Per desde el 27 de mayo de
1995, ha previsto la indemnizacin como uno de los modos mediante los
cuales el trabajador despedido arbitrariamente puede ser protegido
adecuadamente () (STC 03965-2007-PA/TC). En este sentido, si un
trabajador cobra su indemnizacin por despido arbitrario, de manera
voluntaria, como proteccin adecuada contra el despido arbitrario, la
interposicin de un proceso de amparo devendr improcedente.
25. Este criterio resulta adecuado pues si el trabajador acepta la
indemnizacin por despido, acepta la proteccin que le brinda el
artculo 34 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, sin
229
231
232
22
EXP. N 03247-2008-PHC/TC
CUZCO
CASO: J.V.C.B.
SISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL JUVENIL
DOCTRINA DE PROTECCIN INTEGRAL
4.
Que la proteccin de los derechos del nio es una preocupacin constante en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Como tal,
ha sido plasmada en diferentes instrumentos internacionales, los cuales reconocen que todos los nios, en su calidad de seres humanos, tienen
todos los derechos, libertades y garantas que se encuentran consagrados en
los mismos, sin discriminacin de ninguna clase. Asimismo, establecen la
obligacin de brindar una proteccin especfica a favor de la infancia
al sealar que todos los nios tienen derecho a las medidas de proteccin que su condicin requiere, tanto por parte de su familia como de
la sociedad y del Estado.
5.
233
7.
TEJEIRO LPEZ, Carlos. Teora general de niez y adolescencia. Bogot: Universidad de Los
Andes y UNICEF, 3ra edicin, 1998, p. 67.
Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en la Resolucin 1386 (XIV)
del 20 de noviembre de 1959.
Convencin adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en la Resolucin
44/25 del 20 de noviembre de 1989. Ratificada por el Per mediante Resolucin Legislativa N 25278 del 3 de agosto de 1990.
Ver: GARCA MNDEZ, Emilio. Derecho de la infancia-adolescencia: De la situacin irregular a
la proteccin integral. Bogot: Universidad de Los Andes y UNICEF, 3ra edicin, 1998, pp.
23-25.
234
9.
235
10. Que, de esta forma, los elementos principales de una doctrina de proteccin integral viene a ser, entonces:
a) La consideracin del nio y el adolescente como sujetos de derechos y no como meros objetos de proteccin. Estos derechos incluyen todos los consagrados en la Constitucin y los tratados internacionales ratificados por el Per.
b) La obligacin de la sociedad y del Estado en la adopcin e implementacin de polticas pblicas, de carcter prioritario, en materia
de educacin, salud, deporte, cultura, esparcimiento, seguridad
pblica, justicia, trabajo, produccin y consumo hacia el nio y
adolescente. De forma complementaria, se establece la necesidad
de que se adopten planes especiales sobre temas especiales enfocados hacia la infancia y adolescencia, tales como la trata de personas, programas de adopcin, trabajo infantil, entre otros.
c) Un sistema de proteccin basado en la Constitucin y la ley, y a
travs del cual no es el nio o el adolescente los que se encuentran
en una situacin irregular, sino que son las instituciones, pblicas o
privadas, las que se encuentran en tal condicin por no poder satisfacer las necesidades de aquellos.
d) El diseo de un sistema de responsabilidad penal especial para
aquellas personas menores de dieciocho aos (de acuerdo con el
Art. 1 de la Convencin) que entren en colisin con la ley penal.
e) Un sistema de responsabilidad penal juvenil que desarrolle un mecanismo de pesos y contrapesos, en la cual el juez, la defensa y el
Ministerio Pblico tienen atribuciones y funciones determinadas
por la ley. En el mbito penal, se asegura el respeto al principio de
igualdad, sustituyendo el binomio impunidad-arbitrariedad por
el binomio severidad-justicia8.
f) En casos excepcionales, se permite una privacin de la libertad pero bajo un rgimen especial de acuerdo con la Constitucin, la
Convencin de los Derechos del Nio y dems instrumentos internacionales.
8
236
10
Ver: Comit de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio. Observacin General N
10- Los derechos del nio en la justicia de menores. Ginebra, 44 perodo de sesiones, 15 de
enero a 2 de febrero de 2007, numerales 6, 11, 12 y 13.
Ver: Ibdem, numeral 6.
237
d) La dignidad del nio: El principio-derecho dignidad del nio, en materia de justicia juvenil, est compuesta por los siguientes elementos: (i) un trato acorde con el sentido de la dignidad y el valor del
nio; (ii) un trato que fortalezca el respeto del nio por los derechos
humanos y las libertades de terceros; (iii) un trato en el que se tenga en cuenta la edad del nio y se fomente su reintegracin y el
desempeo de una funcin constructiva en la sociedad; y (iv) el
respeto de la dignidad del nio requiere la prohibicin y prevencin de todas las formas de violencia en el trato de los nios que
estn en conflicto con la justicia.
e) El respeto al debido proceso11: En este caso se reitera que tanto los procesos judiciales como administrativos deben estar sujetos a los derechos y garantas del debido proceso consagrados en los tratados,
prestando especial atencin, entre otros, a: (i) la presuncin de inocencia; (ii) la informacin sin demora y directa de los cargos; (iii) la
asistencia jurdica u social apropiada; (iv) los procesos sumarios y
participacin directa de los padres; (v) el respeto a la vida privada;
y (vi) a la imparcialidad en el proceso.
De manera concordante, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha establecido que en los procedimientos judiciales o
administrativos en que se resuelven derechos de los nios se deben
observar los principios y las normas del debido proceso legal. Esto
abarca las reglas correspondientes a juez natural competente, independiente e imparcial, doble instancia, presuncin de inocencia,
contradiccin y audiencia y defensa, atendiendo las particularidades que se derivan de la situacin especfica en que se encuentran
los nios y que se proyectan razonablemente, entre otras materias,
sobre la intervencin personal de dichos procedimientos y las medidas de proteccin que sea indispensable adoptar en el desarrollo
de stos12.
11
12
238
12. Que este Tribunal no ignora la realidad del pas en la cual la delincuencia juvenil se ha convertido en un creciente problema de inseguridad ciudadana. Sin embargo, se tiene la obligacin de enfatizar que
ningn sistema de responsabilidad penal juvenil solucionar esta situacin sin el desarrollo de polticas de prevencin que logre socializar
e integrar a los nios con sus familias, con su colegio y con su comunidad.
La aplicacin de la justicia juvenil debe verse como el ltimo elemento
de una poltica integral en materia de infancia y adolescencia. La ratificacin de tratados internacionales y la adopcin de leyes especiales,
como el Cdigo de los Nios y Adolescentes13, es un importante paso
que el Tribunal no puede desconocer, pero esto es aun insuficiente. Si
el Estado, con el apoyo de la sociedad civil y del sector privado a
travs de programas de Responsabilidad Social Empresarial, no ejecuta planes y destina recursos en materia de salud, educacin, alimentacin, vivienda e infraestructura, los ndices de criminalidad juvenil y
la inequidad en nuestro pas tendern a aumentar.
13. Que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido la
necesidad de que el sistema de justicia penal juvenil est compuesto
por rganos jurisdiccionales especializados para el conocimiento de
conductas penalmente tpicas atribuidas a aqullos. Sobre esta importante materia se proyecta lo que antes se dijo a propsito de la edad
requerida para que una persona sea considerada como nio conforme
al criterio predominante en el plano internacional. Consecuentemente,
los menores de 18 aos a quienes se atribuya la comisin de conductas
previstas como delictuosas por la ley penal, debern quedar sujetos,
para los fines del conocimiento respectivo y la adopcin de las medidas pertinentes, slo a rganos jurisdiccionales especficos distintos de
los correspondientes a los mayores de edad14.
14. Que una ley de responsabilidad penal juvenil es jurdicamente compatible con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos y la Convencin sobre los Derechos del Nio, siempre y cuando dicho sistema
13
14
Ver: Ley N 27337 del 21 de julio de 2000 y publicada en el Diario Oficial El Peruano el 7 de
agosto de 2000.
Ver: Corte Interamericana de Derechos Humanos, Ob. Cit., numeral 109.
239
16
17
Ver: Informe del experto independiente para el estudio de la violencia contra los nios,
presentado a la Asamblea General de las Naciones Unidas. Resolucin A/61/299 del 29
de agosto de 2006.
Ver: Ibdem, numerales 53 a 63.
Ver: Ibdem, numeral 112.
240
c) Todo nio privado de libertad sea tratado con la humanidad y el respeto que merece la dignidad inherente a la persona humana, y de manera que se tengan en cuenta las necesidades de las personas de su
edad. En particular, todo nio privado de libertad estar separado de
los adultos, a menos que ello se considere contrario al inters superior
del nio, y tendr derecho a mantener contacto con su familia por
medio de correspondencia y de visitas, salvo en circunstancias excepcionales.
d) Todo nio privado de su libertad tendr derecho a un pronto acceso a
la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a
impugnar la legalidad de la privacin de su libertad ante un tribunal
u otra autoridad competente, independiente e imparcial y a una pronta decisin sobre dicha accin.
17. Que de forma complementaria a la Convencin, otros instrumentos
internacionales han sido adoptados sobre la materia y debern ser objeto de aplicacin por parte de las autoridades nacionales:
a) Protocolo Facultativo de la Convencin contra la Tortura y Otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, cuyo objetivo es
establecer un sistema de visitas peridicas a cargo de rganos internacionales y nacionales independientes a los lugares en que se
encuentren personas privadas de su libertad18;
b) Las reglas Mnimas de la ONU para la Administracin de Justicia
de Menores (Reglas de Beijing)19;
c) Las Directrices de la ONU para la Prevencin de la Delincuencia
Juvenil (Directrices de RIAD)20; y
18
19
20
242
22
23
Ver: Asamblea General de las Naciones Unidas. Resolucin 45/113, del 14 de diciembre
de 1990.
Ver: Comit de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, Ob. Cit, numeral 89.
Ibdem.
243
244
23
EXP. N 3426-2008-PHC/TC
LIMA NORTE
CASO: PEDRO GONZALO MARROQUN SOTO.
MEDIDAS DE SEGURIDAD DE INTERNACIN
246
del Ministerio de Salud para desarrollar la poltica estatal de tratamiento y rehabilitacin de la salud mental de las personas que se encuentran
sujetas a medidas de seguridad de internacin. Sin embargo, tal labor
se concretiza a travs de los centros hospitalarios, que en estricto actan como rganos de recepcin y de ejecucin de dichas medidas; ello
porque segn el artculo 28 del Decreto Supremo N 013-2002-SA, Reglamento de la Ley del Ministerio de Salud: La misin general de los
hospitales es prevenir los riesgos, proteger del dao, recuperar la salud y rehabilitar las capacidades de los pacientes, en condiciones de plena accesibilidad
y de atencin a la persona desde su concepcin hasta su muerte natural.
19. El Estado debe asumir la poltica de tratamiento y rehabilitacin a personas con problemas de salud mental teniendo como fundamento el
respeto de todos sus derechos fundamentales, pues las personas que
adolecen de enfermedades mentales (esquizofrenia, paranoia, depresin, etc.), dentro de las que se incluyen a las personas sujetas a medidas de internacin se encuentran en un estado de especial vulnerabilidad. As las cosas, parece no haber duda sobre el reconocimiento de los
derechos sociales (salud mental); no obstante el problema se presenta
en el bajo nivel de cumplimiento, respecto al cabal desenvolvimiento
de estos derechos, de los establecimientos de salud mental, por lo que
el Estado adoptar todas las medidas destinadas a superar dicha problemtica, fortaleciendo los niveles de coordinacin intra e interstitucional: Ministerio de Justicia, Ministerio de Economa y Finanzas, Ministerio de Salud, Congreso de la Repblica, Poder Judicial, etc.
248
24
EXP. N 3561-2009-PA/TC
CALLAO
CASO: SINDICATO NICO DE TRABAJADORES MARTIMOS Y
PORTUARIOS DEL PUERTO DEL CALLAO (SUTRAMPORPC).
NEGOCIACIN COLECTIVA
.3. La Negociacin Colectiva en los Instrumentos de la OIT
8.
9.
se
le
impide
negociar
los
sindicatos
255
256
25
EXP. N 4878-2008-PA/TC
LIMA
CASO: VIUDA DE MARITEGUI E HIJOS S.A.
ACTOS HOMOGNEOS
2.
La represin de actos lesivos homogneos es un mecanismo de proteccin judicial de derechos fundamentales frente a actos que presentan
caractersticas similares a aquellos que han sido considerados en una
sentencia previa como contrarios a tales derechos. En este sentido, lo
resuelto en un proceso constitucional de tutela de derechos fundamentales no agota sus efectos con el cumplimiento de lo dispuesto en la
sentencia respectiva, sino que se extiende hacia el futuro, en la perspectiva de garantizar que no se vuelva a cometer una afectacin similar del mismo derecho.
4.
258
9.
DEVIS ECHANDA, Hernando. Teora general del proceso. Aplicable a toda clase de procesos.
Buenos Aires: Universidad, 2002, 3ra. edicin, pp. 454 y 455.
259
5
6
260
261
263
Hbeas Corpus
Amparo
3)
Cumplimiento
21. Como se aprecia, la norma general prevista en el artculo 17 del Cdigo Procesal Constitucional debe ser complementada con las normas
especficas sealadas en el cuadro, a fin de determinar lo que corresponda ser establecido en una sentencia que declara fundada la demanda respectiva. Una lectura en conjunto de estas normas permite
concluir que toda sentencia estimativa emitida en un proceso de tutela
de derechos fundamentales debe precisar, en su parte resolutiva, lo siguiente:
266
pueden llevarse a cabo a futuro, siendo procedente la represin de actos lesivos homogneos si stas vuelven a concretarse.
25. Algo similar ocurre si el Tribunal Constitucional declara que una determinada situacin lesiva de derechos fundamentales constituye un
estado de cosas inconstitucional, por cuanto los efectos de su decisin sobre un caso concreto benefician a cualquier otra persona que se encuentre en similar situacin. De producirse la afectacin de un derecho, a travs de la reiteracin de una accin u omisin que ha sido calificada como un estado de cosas inconstitucional, la persona agraviada
no tendra que dar inicio a un nuevo proceso constitucional (que es
justamente lo que busca evitarse con la mencionada declaracin) sino
acudir a la represin de actos lesivos homogneos.
2.5 Criterios para identificar un acto lesivo homogneo
26. Luego de verificar el cumplimiento de los presupuestos mencionados
en la seccin anterior, corresponde analizar cundo se configura un acto lesivo homogneo. Para tal efecto deber evaluarse la existencia de
determinados elementos subjetivos y objetivos, y su carcter manifiesto. Se trata de criterios generales que corresponde ser aplicados y verificados tomando en consideracin las particularidades de cada caso
que se presente.
2.5.1 Elementos subjetivos
27. Aqu existen dos elementos a tomar en consideracin. En primer lugar, las caractersticas de la persona o personas afectadas por el acto
homogneo. En segundo lugar, las caractersticas de la fuente u origen
de este acto.
a) Persona afectada
28. El primer aspecto que debe ser evaluado por la autoridad jurisdiccional se relaciona con las caractersticas de la persona que presenta un
pedido de represin de actos lesivos homogneos, pues debe ser la
misma que en el proceso constitucional que dio origen a la sentencia
fue considerada como la persona afectada en sus derechos fundamentales, lo que refuerza la necesidad de que en el fallo respectivo que de268
FERRER MAC-GREGOR, Eduardo. Juicio de amparo e inters legtimo: la tutela de los derechos
difusos y D.F: colectivos. Mxico Porra, 2003, p.12.
269
31. El mismo autor menciona como un ejemplo de tutela de derechos difusos el caso de la contaminacin ambiental del aire o del agua derivados
de desechos arrojados por una fbrica, y como un ejemplo de derechos
colectivos los problemas de la falta de higiene o de seguridad en una
determinada fbrica o escuela. La posibilidad de acudir a los procesos
constitucionales para la proteccin de los derechos difusos y colectivos
ha quedado establecida en el artculo 40 del Cdigo Procesal Constitucional, referido a la legitimacin activa en los procesos de amparo11,
y en el artculo 67, referido a la legitimacin activa en los procesos de
cumplimiento12.
En estos supuestos, la presentacin de la demanda puede ser llevada a
cabo por una persona o un grupo de personas, afectadas en sus derechos difusos o como integrantes del grupo que se ve afectado en sus
derechos colectivos. La sentencia respectiva surtir efectos respecto de
todos los dems integrantes de la colectividad que se encuentren en una posicin idntica al que ejercit la accin correspondiente13. Los efectos de la
decisin, por lo tanto, vas ms all de la persona o grupo que present
la demanda.
32. Respecto a los actos individuales homogneos (derechos pluri individuales) Ferrer Mac-Gregor seala14:
los derechos individuales homogneos se distinguen de los
intereses supraindividuales (difusos y colectivos), en que
aquellos son autnticos derechos individuales, privativos e indisponibles por terceros, pero que pueden existir en nmero
plural y tener un origen fctico comn y un contenido sustantivo homogneo.
11
12
13
14
El tercer prrafo del artculo 40 del Cdigo seala: Asimismo, puede interponer demanda de
amparo cualquier persona cuando se trate de amenaza o violacin del derecho al medio ambiente u
otros derechos difusos que gocen de reconocimiento constitucional, as como las entidades sin fines
de lucro cuyo objeto sea la defensa de los referidos derechos.
El segundo prrafo del artculo 67 del Cdigo seala: Tratndose de la defensa de derechos
con intereses difusos o colectivos, la legitimacin corresponder a cualquier persona.
FERRER MAC-GREGOR, Eduardo. Ob. cit., p. 16.
FERRER MAC-GREGOR, Eduardo. Ob. cit., p. 15.
270
La tutela colectiva de los derechos esencialmente individuales descansa en dos notas bsicas: a) su homogeneidad al tener origen comn, es
decir, al producirse de una misma fuente o causa; y b) su divisibilidad,
al representar en realidad derechos personales que pueden ejercerse
de manera individual, pero existe la posibilidad y conveniencia de la
accin colectiva, teniendo resultados desiguales para cada participante.
33. En este supuesto (actos individuales homogneos), cada persona afectada en sus derechos en forma individual puede presentar la demanda
respectiva. Los efectos de la sentencia alcanzan nicamente a la persona que present la demanda. Sin embargo, como ha sido explicado anteriormente, el Tribunal Constitucional ha considerado que en determinados casos los efectos de la decisin sobre un caso particular pueden extenderse a otras personas en similar situacin, previa declaracin del acto lesivo de un derecho constitucional como un estado de cosas inconstitucional.
34. Tomando como premisas las definiciones propuestas por la doctrina
sobre estos temas, se puede concluir que la represin de actos lesivos
homogneos puede ser invocada de la siguiente forma:
Por cualquier persona en el caso de los derechos difusos.
Por cualquier integrante del grupo en el caso de los derechos colectivos.
Por cualquier persona que se encuentre en una situacin igual a la
considerada como un estado de cosas inconstitucional, en el caso
de los derechos individuales homogneos.
35. En consecuencia, a afectos de evaluar el primer criterio subjetivo para
determinar cundo se est frente a un acto lesivo homogneo, se deber considerar si ste afecta a la misma persona que present la demanda original que dio lugar al proceso constitucional y a la respectiva sentencia previa, siendo necesario estar atento a las particularidades que podran presentarse en el caso de los derechos difusos, derechos colectivos y derechos individuales homogneos.
271
15
SAGS, Nstor Pedro. Derecho procesal constitucional. Accin de amparo. Buenos Aires:
Astrea, 4ta. edicin, 1995, pp. 462-463.
272
16
RIVAS, Adolfo Armando. El amparo. Buenos Aires: La Rocca, 2003, pp. 612-613.
273
2.5.2 Elemento objetivo: homogeneidad del nuevo acto respecto a uno anterior
40. Luego de haber evaluado los elementos subjetivos, corresponde a la
autoridad judicial analizar si el acto invocado como homogneo presenta similares caractersticas respecto de aqul que dio lugar a la sentencia del proceso constitucional. A nivel normativo el Cdigo Procesal Constitucional ha hecho referencia a este criterio en el artculo 60,
en tanto seala que el acto lesivo debe ser sustancialmente homogneo
al declarado lesivo.
41. Un aspecto importante a recalcar es que no corresponde nicamente
analizar las caractersticas del acto sino tambin las razones que lo originaron, pues pueden ser diferentes a las invocadas en un primer
momento. Sags seala al respecto17:
() si la accionada repite su conducta pero con otros fundamentos
(v.gr. clausura nuevamente un local, pero invocando distintas razones
a las alegadas para disponer el primer cierre), cabe entender que se
est frente a un comportamiento no captado por la sentencia firme de
amparo, y que por ello, habr que plantear uno diferente.
Nuevamente aqu se manifiesta la importancia de establecer en forma
clara, en la sentencia respectiva, cul es el acto lesivo que ha sido identificado como violatorio de un derecho fundamental.
2.5.3 Manifiesta homogeneidad
42. El carcter homogneo del nuevo acto lesivo debe ser manifiesto, es
decir, no deben existir dudas sobre la homogeneidad entre el acto anterior y el nuevo. En caso contrario, debe declararse improcedente la
solicitud de represin respectiva, sin perjuicio de que el demandante
inicie un nuevo proceso constitucional contra aquel nuevo acto que
considera que afecta sus derechos fundamentales, pero que no ha sido
considerado homogneo respecto a un acto anterior.
17
274
275
276
277
278
de apelacin. Esta opcin ha sido acogida por el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional.
57. En el caso de la represin de actos lesivos homogneos, en tanto busca
hacer frente a un acto contrario a los derechos fundamentales, corresponde aplicar similar criterio, por lo que la decisin que declara que
existe un acto lesivo homogneo debe tener efectos inmediatos, sin
perjuicio de que sea apelada. Esta opcin ha sido acogida por el artculo 60 del Cdigo, al establecer que
La decisin (sobre la represin de actos lesivos homogneos)
tiene efectos inmediatos sin perjuicio de que sea apelada.
2.6.6 Recursos de impugnacin
58. A fin de garantizar la pluralidad de instancias y en atencin al contenido de la decisin, que implica condenar a una persona a realizar una
prestacin de dar, hacer o no hacer, debe contemplarse la posibilidad
de impugnar la resolucin que declara fundada la peticin de represin de actos lesivos homogneos. El Cdigo Procesal Constitucional
acoge esta opcin en su artculo 60 y establece que la resolucin es apelable sin efecto suspensivo
279
280
26
EXP. N 5652-2007-PA/TC
LIMA
CASO: ROSA BETHZAB GAMBINI VIDAL.
MUJER EMBARAZADA
2.
Las Naciones Unidas han definido la discriminacin como toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia que se basen en determinados motivos, como la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la
opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional o social, la posicin econmica, el nacimiento o cualquier otra condicin social, y que
tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos
humanos y libertades fundamentales de todas las personas 1.
A su vez, el derecho a ser tratado igual ante la ley, consiste en evitar
que a una persona se le limite cualquier otro de sus derechos, por los
motivos antes mencionados o por otros, de manera injustificada, mientras que el derecho a la igualdad en la aplicacin o interpretacin de la
ley implica que un mismo rgano (jurisdiccional o administrativo) no
puede modificar arbitrariamente el sentido de sus decisiones en casos
sustancialmente iguales, a menos que considere que debe apartarse de
sus precedentes, para lo cual debe ofrecer una fundamentacin suficiente y razonable que lo justifique.
17. La igualdad, en tanto principio, es uno de los pilares del orden constitucional que permite la convivencia armnica en sociedad y es tambin un principio rector de la organizacin del Estado Social y Democrtico de Derecho y de la actuacin de los poderes pblicos y de
los particulares. En tanto derecho implica una exigencia de ser tratado
de igual modo respecto a quienes se encuentran en una idntica situacin, debido a que los derechos a la igualdad y a la no discriminacin
se desprenden de la dignidad y naturaleza de la persona humana.
18. Cabe destacar que la no discriminacin y la igualdad de trato son complementarias, siendo el reconocimiento de la igualdad el fundamento
para que no haya un trato discriminatorio. De esta forma, la igualdad
de las personas incluye: (i) el principio de no discriminacin, mediante el cual se prohbe diferencias que no se pueda justificar con criterios
razonables y objetivos; y (ii) el principio de proteccin, que se satisface
283
284
Ibdem.
286
288
Consagrar, si an no lo han hecho, en sus constituciones nacionales y en cualquier otra legislacin apropiada el principio de la
igualdad del hombre y de la mujer y asegurar por ley u otros medios apropiados la realizacin prctica de ese principio.
b.
c.
d.
e.
Tomar todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer practicada por cualesquiera personas, organizaciones o empresas.
f.
Adoptar todas las medidas adecuadas, incluso de carcter legislativo, para modificar o derogar leyes, reglamentos, usos y prcticas que constituyan discriminacin contra la mujer.
g.
Derogar todas las disposiciones penales nacionales que constituyan discriminacin contra la mujer.
289
33. Entre las medidas que el Estado peruano ha adoptado para eliminar la
discriminacin, tanto en la esfera pblica como en el mbito privado,
cabe destacar las siguientes:
290
a.
b.
c.
d.
e.
f.
La Ley N. 28094, de Partidos Polticos, publicada en el diario oficial El Peruano el 1 de noviembre de 2003, que estatuye que en las
El Decreto Supremo N. 009-2005-MIMDES, publicado en el diario oficial El Peruano el 15 de setiembre de 2005, que aprob el
Plan Nacional de Igualdad de Oportunidades entre Mujeres y Varones 2006-2010.
h.
i.
j.
El Decreto Supremo N. 004-2008-MIMDES, publicado en el diario oficial El Peruano el 4 de abril de 2008, que precisa que los estatutos de todas las formas de organizacin jurdica sin fines de lucro debern adecuarse a las normas de la Constitucin Poltica y
de la ley relativa a la igualdad de oportunidades entre mujeres y
hombres.
291
292
acceso a la seguridad social, los servicios y prestaciones sociales relacionados con el empleo; y otras condiciones laborales, incluidas la seguridad y la salud en el trabajo, las horas de trabajo, los perodos de
descanso y las vacaciones.
41. La discriminacin laboral consiste en dispensar a las personas un trato
diferente y menos favorable debido a determinados criterios, como el
sexo, el color de su piel, la religin, las ideas polticas o el origen social, entre otros motivos, sin tomar en consideracin los mritos ni las
calificaciones necesarias para el puesto de trabajo que se trate. De este
modo, la discriminacin vulnera la libertad de las personas para conseguir la clase de trabajo a la que aspiran (libertad de trabajo) y menoscaba las oportunidades de los hombres y las mujeres para desarrollar su potencial y sus aptitudes y cualidades, a efectos de ser remunerados en funcin de sus mritos.
La discriminacin laboral tambin puede venir agravada por la violencia (fsica o psicolgica), u ofensas brutales y malos tratos, el acoso
moral, o el acoso sexual ejercidos contra ciertas categoras de trabajadores, como es el caso de las mujeres. En consecuencia, puede influir
en la capacidad de la vctima para conservar el puesto de trabajo o
progresar en l.
42. La discriminacin laboral puede manifestarse cuando se busca un
trabajo, en el empleo o al dejar ste. Las personas pueden ser excluidas
o incluso disuadidas de aspirar a un empleo por motivos de raza,
sexo, religin u orientacin sexual, entre otros motivos, o pueden ser
obstaculizadas para ser promovidas profesionalmente. Por ejemplo,
hay discriminacin laboral cuando a una persona profesionalmente calificada, pero miembro de un grupo poltico minoritario, se le deniega
un empleo, o cuando trabajadores competentes son vctimas de acoso
laboral por motivo de su afiliacin sindical.
43. Sin embargo, no todas las distinciones de trato han de considerarse
discriminatorias. Segn el Art. 1.2 del Convenio 111 un trato diferenciado que tenga su origen en las cualificaciones exigidas para un puesto de trabajo es una prctica perfectamente legtima. Por lo tanto, en
294
295
296
54. Asimismo debe tenerse presente que el Art. 11.1.2 de la CEDM establece que la mujer debe estar protegida en el trabajo frente a la discriminacin basada en la maternidad. De ah que el Estado peruano haya
asumido las obligaciones de prohibir a los empleadores utilizar el embarazo como criterio para la contratacin o el despido de empleadas, y
de adoptar todas las medidas necesarias para permitir que los padres
combinen las obligaciones para con la familia con las responsabilidades del trabajo, concedindoles prestaciones como la licencia de maternidad remunerada, subsidios para el cuidado de los hijos y una proteccin especial de la salud durante el embarazo.
55. Por lo tanto, sobre la base del derecho a la igualdad de oportunidades
y de trato para las trabajadoras, puede concluirse que la mujer embarazada est protegida contra todo despido por razn de su condicin
durante el perodo de embarazo. Es ms, el inciso e) del Art. 29 del
Decreto Supremo N. 003-97-TR prescribe que el despido se considera
nulo si se produce en cualquier momento del perodo de gestacin o
dentro de los noventa das posteriores al parto, siempre que el empleador hubiere sido notificado documentalmente del embarazo en
forma previa al despido.
56. De otra parte conviene sealar que cuando se sostenga que se es objeto
de una conducta discriminatoria, debe acreditarse la existencia de indicios que generen una razonable sospecha, apariencia o presuncin
en favor de semejante alegato, para lo cual se requiere, por lo menos,
la prueba indiciaria.
298
27
EXP. N 6218-2007-PHC/TC
JUNN
CASO: VCTOR ESTEBAN CAMARENA. CAUSALES DE
IMPROCEDENCIA DEL PROCESO DE HABEAS CORPUS
2. Los derechos tutelados por el proceso de hbeas corpus
3.
El inciso 1), del artculo 200. de la Constitucin establece que el proceso hbeas Corpus, procede ante el hecho u omisin, por parte de cualquier persona, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales conexos. En tal medida,
el mbito de proteccin del proceso de hbeas corpus no se limita a cubrir solo el derecho a la libertad sino que se expande para cubrir los
otros derechos fundamentales ntimamente relacionados con ste.
4.
5.
6.
8.
En tal sentido cabe sealar que el juez constitucional al recibir una demanda de hbeas corpus, tiene como primera funcin verificar si sta
cumple los genricos requisitos de procedibilidad previstos en los artculos 2, 3, 4 y 5 del CPConst., pues solo as podr comprobar si la relacin jurdica procesal es vlida y, por tanto, es factible que se pronuncie sobre el fondo del asunto controvertido.
9.
300
b.
c.
b.
301
c.
A la presentacin de la demanda haya cesado la amenaza o violacin de un derecho constitucional o sta se haya convertido en
irreparable (artculo 5.5).
d.
Se cuestione una resolucin firme recada en otro proceso constitucional o haya litispendencia (artculo 5.6).
e.
f.
302
PERSONAL del recurrente (...). [Sentencia de primera instancia, obrante a fojas 73].
14. Sobre el contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales, este Tribunal debe recordar que en los fundamentos 21 y
22 de la STC 1417-2005-PA/TC, precis que todo mbito constitucionalmente protegido de un derecho fundamental se reconduce en mayor
o menor grado a su contenido esencial, y que la determinacin del contenido esencial de los derechos fundamentales no puede efectuarse a
priori, sino a la luz de cada caso concreto.
15. De ah que este Tribunal en el proceso de hbeas corpus haya venido
aplicando, caso por caso, la falta de contenido constitucionalmente protegido como causal de improcedencia. A modo de ejemplo, puede sealarse que en la RTC 2713-2007-PHC/TC, se precis que la valoracin
de los medios probatorios que a tal efecto se presenten en el proceso
penal es competencia exclusiva de la justicia ordinaria y no de la justicia constitucional, razn por la cual la pretensin de revaloracin de los
medios probatorios no est referida al contenido constitucionalmente
protegido por el hbeas corpus.
16. Teniendo en cuenta ello este Tribunal considera que la aplicacin de la
causal de improcedencia referida debe ser examinada en tres pasos de
evaluacin conjunta:
a.
303
304
b.
En segundo lugar, el juez constitucional debe identificar la verdadera pretensin del demandante. Para ello debe tenerse presente no solo el petitorio sino tambin todos los hechos alegados en
la demanda, es decir, que la demanda debe ser examinada en su
conjunto.
c.
En tercer lugar, el juez constitucional deber analizar si la verdadera pretensin del demandante forma parte del contenido constitucionalmente protegido de algunos de los derechos fundamentales que son objeto de tutela del proceso de hbeas corpus. Si la
pretensin no busca proteger tal contenido, la demanda debe ser
declarada improcedente.
28
EXP. N 6534-2006-PA/TC
LIMA
CASO: SANTOS ERESMINDA TVARA CEFERINO.
DERECHO FUNDAMENTAL AL AGUA POTABLE
6. Existe un derecho constitucional al agua potable?
15. Aunque como se ha visto lo que reclama la demandante tiene que ver
con una supuesta afectacin de derechos como la libertad de contrato,
la salud y la dignidad, esconde tras de s y en la lgica del propio petitorio planteado, un tema mucho ms relevante, el de saber si la decisin de cortar el servicio de agua potable afecta un derecho fundamental autnomo, consistente en el goce y disposicin misma del lquido
elemento. Se trata en otros trminos de verificar si a la luz de las opciones valorativas reconocidas por nuestro ordenamiento constitucional, puede o no hablarse de un derecho constitucional al agua potable
y si tras su eventual vulneracin o amenaza, le asiste la proteccin
constitucional que se otorga al resto de atributos y libertades expresamente reconocidas por la Constitucin.
16. De primera intencin y a efectos de poder responder a la reflexin
planteada, conviene recordar que aunque la Norma Fundamental no
reconoce de manera expresa o nominal un derecho fundamental al
agua potable, tal situacin no significa ni debe interpretarse como que
tal posibilidad se encuentra enervada. En efecto, como ha sido puesto
de relieve en anteriores oportunidades, los derechos fundamentales no
slo pueden individualizarse a partir de una perspectiva estrictamente
gramatical o positiva. En la medida en que el ordenamiento jurdico
no crea strictu sensu los derechos esenciales, sino que simplemente se
limita a reconocerlos, su individualizacin pueden operar no slo a
partir de una opcin valorativa o principialista como la reconocida en
el artculo 3 de la Constitucin Poltica del Per, sino que tambin lo
305
17. En el caso especfico del derecho al agua potable, este Colegiado considera que aunque dicho atributo no se encuentra considerado a nivel
positivo, existen no obstante una serie de razones que justifican su
consideracin o reconocimiento en calidad de derecho fundamental.
Asumir dicha premisa supone perfilar su individualizacin dentro del
contexto que ofrecen algunas de las perspectivas anteriormente enunciadas. A tales efectos, atendiendo a que no existe norma expresa que
contenga dicho reconocimiento a nivel interno y a que a nivel internacional an se encuentran pendientes de desarrollo muchos de los
mbitos que comprendera dicho atributo, puede acudirse primeramente a la opcin valorativa o principialista y a la clusula de los derechos implcitos que le permite servir de referente. As las cosas, la
utilizacin de la frmula de individualizacin permitira legitimar la
existencia de un derecho al agua potable en calidad de atributo fundamental no enumerado. Su reconocimiento se encontrara ligado directamente a valores tan importantes como la dignidad del ser humano y el Estado social y democrtico de derecho.
8.
Contenido del derecho fundamental al agua potable. Roles personales y extra personales
309
310