Derecho romano 1

ORIGEN DE ROMA
Roma naci como una pequea ciudad que se expandi por Europa, frica y
buena parte de Asia. Roma se funda en el ao 753 a.C, segn la leyenda
(de Rmulo & Remo*), atribuyndose la fundacin a Eneas hombre que se
salv de Troya y que tras varios aos llega a la Pennsula Itlica en la
desembocadura del ro Tber. (ENEIDA)
Geogrficamente respecto a la poblacin original si sabemos que se trataba
de un asentamiento prspero, formado por una serie de aldeas (etruscos,
sabinos y latinos) localizadas en la Pennsula Itlica, que se situ a orillas
del Tber, en un punto donde el ro se estrecha. Asentada sobre el monte
Palatino, era un lugar de paso para rutas comerciales como la Va Salaria y
otras calzadas.
Rmulo mat a Remo y se convirti en el primer rey de Roma. Este admiti
a otras tribus tales como etruscos, latinos, bandidos que conformaron la
Civitas Romana convirtindose as en cives = ciudadanos romanos todas las
personas que vivan en ella.
Los cives empezaron a organizarse a travs de unas normas en principio
rudimentarias y que posteriormente dieron lugar al Ius Civile Derecho que
slo se aplica a los cives. En el siglo XV Bizancio fue tomada por los turcos.
El derecho romano ha evolucionado durante trece siglos, es el modelo de las
historias jurdicas. Es la base de la formacin jurdica de nuestros tiempos.
Pas de ser el derecho de un pequeo pueblo a ser el de una regin, a ser el
de la pennsula itlica para pasar a ser el derecho de un imperio.

ROMA Y EL DERECHO
Roma fue el primer pueblo en separar el derecho de la religin, y de las
dems normas de conducta. Los romanos distinguen entre:
-

IUS; lo justo
FAS; orden universal, incluso para los dioses (parricidio)
BONI MORES; costumbre y tradicin.

Censo, un jurista, define el derecho como el arte de lo bueno y lo justo

haciendo referencia a que las normas se basan en la buena conducta.
Ulpiano defini la justicia como la voluntad constante y concreta de dar a
cada uno lo justo basndose en tres preceptos:
-

Vivir honestamente
No perjudicar a otro
Dar a cada uno lo suyo

Con el derecho romano apareci la jurisprudencia, los estudiosos del

derecho.

Derecho romano 2

CLASIFICACIONES DEL DERECHO

Derecho objetivo; conjunto de reglas jurdicas que regulan la vida

social de una comunidad.
Derecho subjetivo; facultad de obrar concedida al individuo por las
reglas pblicas.
Derecho pblico; normas que regulan el funcionamiento de los
rganos de poder y su relacin con los particulares (derecho
administrativo)
Derecho privado; normas que regulan las relaciones de particulares
entre s.
Ius cogens; derecho imperativo. Normas jurdicas obligatorias que
no se pueden alterar.
Ius dispositivum; derecho voluntario. Normas que regulan la vida
entre particulares y que pueden ser modificadas, siempre que no
contravengan una obligatoria.

El derecho romano puede ser entendido como:

-

Acontecimiento histrico. Conjunto de normas jurdicas por las

que se rega el pueblo romano.
Contenido de textos. Textos que nos permiten conocer su
experiencia jurdica.
Tradicin histrica. Persistencia del derecho romano.

Epoca arcaica
o embrionaria
em brionaria
753aC130aC
MMonarquia
onarquia
509
Republica

Epoca clasica
o de
esplendor
130aC230dC
Republica
27
Principado

Etapa
posclasica o
de
decadencia
230dC530dC
DDominados
om inados

Epoca
justiniana
530dC565dC

1. poca Arcaica 753 a.C. 130 a.C. Se subdivide en dos etapas:

a. Monarqua (753 a.C 503 a.C)
b. poca Preclsica Albores de la Repblica (503 a.C. 130 a.C)
2. poca Clsica 130 a.C 230 d.C. Se subdivide en dos etapas:
a. Apogeo de la Repblica (130 a.C 30 a.C) Destacan Marco
Antonio, Julio Csar y Pompeyo.
* En el ao 30 a.C se produce un hecho histrico como es la muerte
de Julio Csar que provoca el Principado Alto.
b. Principado Alto (30 a.C 230 d.C) Aparecen Claudio, Octavio
Augusto, Nern.

Derecho romano 3
* En esta poca el imperio alcanza sus cuotas mximas de territorio, a
su vez ocurre una gran explosin en la produccin del Derecho.
3. poca Posclsica Principado Bajo 230 d.C 530 d.C. Se producen
las grandes convulsiones histricas como:
- La divisin del Imperio.
- La legalizacin del Cristianismo por parte de Constantino, punto de
inflexin en el devenir del Imperio Romano.

4. Imperio Absoluto o poca Justinianea 530 d.C 565 d.C.

Justiniano fue un emperador del Imperio Romano de Oriente conocido
porque se le encargo hacer una recopilacin (compilacin justinianea) del
Derecho antiguo romano. As lo hizo, y lo recopilaron todo en el Corpus
Iuris que ms adelante pasara a llamarse Corpus Iuris Civilis.
Fue la compilacin que sirvi de base para el Derecho hasta 1900 d.C. que
se crea el cdigo civil alemn que estructura la forma del derecho Romano.
Los preceptos del derecho de Justiniano son:
- Vivir honestamente (Derecho penal)
- No causar dao a otro (Derecho penal)
- Dar a cada uno lo suyo (Derecho civil)

poca arcaica
El primer rgimen poltico que conoci Roma fue la Monarqua, su probable
estructura fue:
A. El rex (de regere, dirigir). Tiene carcter unipersonal y vitalicio y es
designado por la voluntad de los dioses debi ostentar las mximas
atribuciones militares, polticas, judiciales y religiosas.
B. El senatus En origen debi ser un consejo de ancianos estaba
compuesto, en forma exclusiva por patricio y por lgica, no por
todos los paters familias, sino por los ms ancianos, poderosos y
representativos. Su nombramiento debi corresponder al rex.
C. Los comitia. El pueblo romano se rene convocado por el titular del
imperium. Los criterios de ordenacin, en el tiempo, fueron:
a. El gentilicio, que dio lugar a los comitia por curias. (Primera
fase monarqua) Son unidades de tipo militar. Tuvieron
atribuciones de tipo familiar y religioso.
b. El de la riqueza, que dio lugar a los comitia por centurias.
(2 fase monarqua) Tambin son unidades de tipo militar y en
origen, responden a las nuevas exigencias blicas.
c. El geogrfico, que dio lugar a los comitia por tribus.
(Repblica) Son unidades o distritos territoriales e implican una
distribucin de ciudadanos en razn a su domicilio.

Derecho romano 4
En Roma existan dos grupos sociales:
1. Los patricios (patricii) semejantes a la aristocracia que eran
descendientes de los fundadores de Roma por lo que posean
numerosos privilegios y podan participar en la vida pblica.
2. La plebe (plebs) un grupo ms numeroso que los patricios, formado
por personas que se fueron incorporando a Roma como mercaderes
Este grupo no posea privilegios. Este grupo fue el origen de lo que
luego se llamara plebeyos.

Esta situacin desigual fue un punto fundamental que dio lugar al paso de la
Monarqua a la Repblica. Este paso fue paulatino y se debi a varios
factores:

La lucha de la plebe por la equiparacin poltica contra las familias

patricias.
La figura del Rey se agota, deja de tener contenido y sentido.
Se produce un desastre militar como es la prdida de batallas
importantes con las aldeas cercanas.

El paso de la Monarqua a la Repblica est enlazado con la leyenda, pues

segn cuenta esta el paso se produce porque Tarquino ultraj a una patricia,
Lucrecia, y por este motivo el resto de los ciudadanos se dieron cuenta de
que era corrupto y decidieron quitarlo del poder, asesinndolo. Tras su
asesinato, Brutus y Colatio, dos generales de infantera y caballera
respectivamente, tomaron el poder.
Con la repblica aparece el pretor urbano, que aplicaba el derecho civil, se
encargaba de los juicios entre ciudadanos. Tambin aparece el pretor
peregrino, que diriga los juicios entre ciudadanos no romanos.
GOBIERNO DE LA REPBLICA.
En la repblica haba tres ncleos de poder:

Pueblo, asambleas populares. Encargados de: elegir a los

magistrados, aprobar las leyes y juzgar algunas causas criminales.
Los comitia curiata al no existir ya, prcticamente, la
distribucin por curias, pierden importancia y para las
funciones en que, formalmente, era necesaria su intervencin,
terminaran representando cada una de aquellas curias.
Los comitia centuriata son los ms importantes. Su inicial
vinculacin resulta clara. Sus funciones son: electorales; pues
en ellos se eligen a los magistrados ms importantes
(mayores)- cnsules, pretores y censores- legislativas, al
votarse en las leyes- y judiciales, al ser las nicas competentes
para decidir sobre la pena capital de un civis en procesos
polticos.

Derecho romano 5

Los comitia tributa, el criterio sobre el que se asienta la

tribu- es territorial y su nmero inicial de 20, 4 urbanas, que
permanece inalterables y 16 rsticas, aumentara por el nuevo
territorio conquistado hasta alcanzar el definitivo de 31 en
total. Al constituir la tribu, una unidad de sufragio, los
econmicamente ms fuertes tuvieron clara ventaja
democrtico, la mayora de las tribus no reflejo el sentir de la
mayora de los ciudadanos. Sus funciones son tambin,
electorales en ellos se eligen los magistrados menos;
legislativas, sin diferencia entre estas leyes y las aprobadas en
los comicios centurianos y judiciales, para los procesos pblicos
castigados con multas.
Magistrados. El antiguo rex queda circunscrito a funciones religiosas
y las restantes son absorbidas, poco a poco, por una serie de
magistrados, cuyos poderes se designan con los nombres de
imperium, poder supremo de mando, atribuido a los magistrados ms
importantes, y potestas, poder restringido a un determinado campo
de actividad. Los magistrados eran elegidos en los comicios. Las
magistraturas se caracterizaban por ser colegiales, ms de una
persona en el mismo cargo, anuales, para evitar el estancamiento
en el poder, gratuitas, para que nadie se pudiera enriquecer,
elegibles, eleccin popular abierta a todos los ciudadanos y la
responsabilidad tras cesar en el cargo. Los magistrados podan
tener:
o Imperium, mando general, incluso militar. Podan ser
cnsules (suprema direccin poltica y militar), pretores (les
corresponde la jurisdictio, decir derecho) y en casos
extraordinarios, dictadores. El imperium permitia:
Recoger auspicios
Reunan al pueblo y al senado.
Tenan jurisditio.
Pueden usar poderes represivos.
Pueden dictar edictos (ius edicendium)
o Potestas, poder ms especfico. Eran los ediles, censores(5
aos de cargo), puestores, tribunos de la plebe, ediles de
la plebe)
Senado. Su poder estaba basado en el prestigio social. Equivaldra al
consejo de ancianos. Es una asamblea consultiva de personas
relevantes y con experiencias. Personas de clase alta y magistrados.
Llegaron a ser 600. Sus dictmenes se llamaban senadoconsultos y
no eran vinculantes, pero solan ser acatados.

El derecho romano arcaico: el Ius civile. El derecho romano

preclsico: Ius Gentium y Ius honorarium.
El ius civile es el derecho que cada pueblo establece para s (Gayo) y es:
rgido, inflexible, formalista, patriarcal y exclusivista:

Derecho romano 6
-

El derecho est presidido por principios rgidos e inflexibles en los

que no se toma en cuenta los posibles errores o fallos en que pueda
incurrir la persona y en los que la voluntad aparece revestida de gran
nmero de ritos, ceremonias y solemnidades que debe cumplir
(formalismo).
El carcter patriarcal de la sociedad trasciende, tambin, al
Derecho, hasa el punto que, con frecuencia, el ius civile es catalogado
como el derecho de los paters familias.
El Exclusivismo hacia que los extranjeros aparecieran hurfanos de
proteccin jurdica.

Con la evolucin de Roma el derecho del ius civile resulta anacrnico e

inadecuado al clima espiritual, cultural y mercantil que presiden la sociedad
preclsica. Se hace necesario un nuevo derecho aplicable a todas las gentes
y la reforma o adaptacin del viejo ius civile a las nuevas exigencias de la
sociedad. Ambas necesidades se cumplirn, respectivamente, a travs del
derecho de gentes, ius Gentium, y del honorario, ius honorarium.
El origen del ius Gentium debe vincularse a la creacin de una nueva
magistratura, el pretor peregrino, 242 aC al que se confa la iurisdictio, en
las controversias entre ciudadanos y extranjeros o entre extranjeros de
Roma. Su desarrollo se produce a travs de un nuevo procedimiento, el
agere per formulas, procedimiento formulario.
Frente al formalismo, rigidez e inflexibilidad, presenta las notas de gil y
flexible y un carcter mas humano y libre de formas. Frente a la
patriarcalidad, opone la particular consideracin del individuo y frente al
exclusivismo ciudadano, aparece como abierto, universal, cosmopolita,
aplicable a todas las gentes.
El ius honorarium. Al cambiar las concepciones sociales, culturales y
espirituales de Roma resulta el ius civile cada vez mas alejado de la
realidad. Seran los propios magistrados jurisdiccionales, sobre todo el pretor
urbano, quien sin derogarlo resolver la controversia con arreglo a un
fundamental principio, la equidad, logrando la adaptacin del viejo derecho
al nuevo sentir de la sociedad.
FUENTES DE DERECHO ARCAICO.
1. Mores maiorum. Son los usos o costumbres tenidos como reglas de
conducta por los antepasados y que viene a constituir, en el tiempo,
la primera fuente no escrita del ius civile.
2. La ley de las XII tablas. Se trata de una ley de mediados del s V
a.C redactada por 10 magistrados extraordinarios nombrados
precisamente con esta finalidad. Se inserta en el marco de las luchas
patricio-plebeyas y responde a la reinvocacion de la plebe que quera
obtener una seguridad ante el derecho, mediante su redaccin por
escrito. Su contenido debio ser gran parte, compedio de mores
maiorum. Por primera vez surge la manifestacin de la norma jurdica,
con carcter general y abstracto, con ella se obtiene la certeza del
derecho, se otorga seguridad jurdica al civis y, en suma, se logra la

Derecho romano 7

3.

4.

5.

6.

7.

igualdad de todos los ciudadanos ante la ley. El contenido de las XII

tablas era:
a. Protege la propiedad privada
b. Regulan las obligaciones.
c. Regula la herencia, la facultad de disponer en vida del
patrimonio post norte.
d. Regulan los juicios.
e. Distinguen entre acciones reales y acciones personales.
f. Regulan delitos y crmenes.
g. Regula la venganza privada, el talion.
h. Reglas funerarias.
La interpretatio potificium. Sobre la base de los mores maiorum y
de la Ley de las XII tablas, se constituye en Roma un sistema jurdico
merced a la labor de los pontfices que, a travs de su interpretatio
hacen que resulte posible, en la prctica, la aplicacin del derecho a
la vida real. Dada la conexin existente entre la Religion y Derecho no
extraa que los miembros de un colegio sacerdotal sean los primeros
juristas. La triple actividad de estos conocedores se resume en los
verbos:
a. Agere, indicar la accin oportuna.
b. Cavere, la redaccin de formularios y esquemas para negocios
concretos.
c. Respondere, contestar y opinar ante las preguntas que se les
formulan.
Las leyes comiciales, de los comicios. Eran leyes pblicas. Gayo
las define como lo que el pueblo manda y establece. El magistrado
propona la ley, se votaba en los comicios y deba ser aprobada o
rechazada, no se admitan enmiendas. Llevan un prembulo con las
circunstancias y las fechas de aprobacin, una parte dispositiva
llamada rogatio y una clausula final llamada sanctio.
Los plebiscitos. Normas para los plebeyos. Gayo lo define como lo
que la plebe manda y establece. Se aprobaban en los concilios de la
plebe. Trataban de derecho pblico. El tribuno de la plebe la propone
y se vota en los comicios. En el ao 286 a.C con la ley ortensia
pasan a usarse indistintamente para patricios y plebeyos.
Edictos de los magistrados. Bandos que publicaban los
magistrados en su jurisdiccin. Podan ser:
a. Edictos repentinos, se dictaban cuando las exigencias lo
requeran.
b. Edictos anuales, se dictaban al principio de cada legislatura.
Senadoconsultos. Informes que emita el senado a consulta de los
magistrados. Se solan acatar debido a la autorictas de los senadores.

POCA CLSICA
Es la poca de mximo esplendor del derecho. Hay una gran crisis de la
repblica, porque los magistrados solan estar en el campo de batalla.
Tambin hubo una invasin de modos y costumbres griegas; los ciudadanos

Derecho romano 8
estaban dispersos debido a la cada vez mayor extensin del territorio;
aumentaron las desigualdades sociales; haba un fuerte desequilibrio entre
territorio y administracin, y aumento de forma notable la corrupcin. Se dio
la revolucin de los gracos y la revolucin de Italia.
Se sucedieron una serie de golpes de estado, triunfando finalmente Sila,
quien estableci una dictadura. En la poca de Cesar tiene lugar el primer
triunvirato en el que Cesar se asocia con Pompeyo y con Craso y tienen
lugar muchsimas campaas militares. Muere Craso y se rompe el
triunvirato, abriendo una guerra entre Cesar y Pompeyo. Gana Cesar y se
nombra dictador perpetuo. Cesar es asesinado por un grupo de
senadores y siguen varias guerras civiles hasta que llega el segundo
triunvirato. En el segundo triunvirato se asocian Octavio, Marco Antonio y
Lpido, quien se retira y empiezan las luchas entre Octavio y Marco Antonio.
Gana Octavio y se coloca en el poder con el sobrenombre de
Augusto, y aqu comienza el principado.
EL PRINCIPADO.
Los rganos republicanos decayeron el prncipe gobernaba con ayuda de
funcionarios y aparece la figura del prnceps siendo augusto el primero de
ellos y representando el primer ciudadano. Se potenci la figura del senado
en detrimento de los comicios, pero el senado estaba fuertemente
controlado por el emperador y adquiri una fuerte funcin legislativa
Poderes del prncipe:
-

Auctoritas, prestigio social. Augusto consideraba que esta auctoritas

era el fundamento de su poder.
Tribunicia potestas. Augusto se consideraba el defensor de los
desvalidos.
Poder militar mximo.
Pontfice mximo. Asumi el cargo de sacerdote supremo. Su figura
se divinizaba a su muerte.

En cuanto a la sucesin, se fueron sucediendo prncipes, lo normal es que el

emperador los nombraba en vida y los adoptaba como hijos COPTACIN.
Cuando el princeps mora el nuevo tena que ser aceptado por el senado y,
ms importante, por el ejrcito.

Derecho romano 9
FUENTES DEL DERECHO ROMANO EN LA POCA CLASICA: (aparte de
las de la poca arcaica):

Jurisprudencia, conjunto de reglas jurdicas contenidas en las

opiniones y comentarios de los expertos en derecho (jurisprudentes,
juristas consultos). Los juristas tenan saber socialmente reconocido,
auctoritas, por lo que se aceptaban sus leyes. Tenan gran prestigio
social y solan ensear su disciplina a sus discpulos. En Roma
jurisconsulto era distinto que abogado, era el entendido en derecho.
El abogado utilizaba la retrica para convencer. Los jurisconsultos se
ocupaban de temas de derecho privado. Sus funciones eran:

Agere, aconsejar a los particulares sobre la posibilidad

de demandar en juicio a otro.

Cavere, aconsejar a los particulares sobre la redaccin

de documentos.

Respondere, dar soluciones a casos prcticos reales o

inventados, a las soluciones se las llamaba responsas.

Los mtodos que usaban eran casuismo o analoga No

elaboraban teoras sino que resolvan casos prcticos que podan ser
reales o inventados, y luego aplicaban las mismas soluciones a casos
anlogos, inventados, y las respuestas o responsas se utilizaban para
solucionar nuevos casos. Abstraccin del conjunto no construan
teoras abstractas sino que lo que hacan 7
Hubo influencia entre el jurisprudismo y otras fuentes, los
jurisconsultos eran consultados por los dems rganos productores del
derecho y se reflejaban las opiniones de los juristas en los edictos los
senadoconsultos Adems los jurisconsultos tambin comentan o
interpretan el contenido de otras fuentes. Al final de la poca clsica, en
la poca imperial, la jurisprudencia perdi autonoma porque estaba muy
vinculada a los rganos de poder y hubo una tendencia a la
burocratizacin de la jurisprudencia, y empiezan a ocupar cargos
polticos los jurisconsultos
Los jurisconsultos escriben libros como Responsa, publicaron las
cuestiones (colecciones de casos) y digesta, colecciones de materias
ordenadas segn el edicto del pretor.
Los jurisconsultos se agruparon en dos escuelas: Sabinianos y
proculeyanos, es discutida la distincin entre estas dos escuelas. Unos
autores piensan que unos eran ms progresistas que otros, otros piensan
que estaban en zonas distintas, y otros piensan que se distinguan en las
corrientes filosficas.
El autor ms representativo fue Gayo, su obra ms importante fueron
las instituciones de gayo. Estableci el orden de materias de personas
cosas y acciones Plan Gayo. Es la nica obra de la jurisprudencia
clsica que se ha transmitido a la actualidad gracias a un manuscrito
descubierto en 1816 que se llama palimpsesto.

Derecho romano 10

Leyes y plebiscitos. Aunque se siguen aprobando, en el principado

hay una gran decadencia en cuanto a su aprobacin pero se siguen
aplicando las anteriores (en derecho romano no se derogaban las
leyes). En el principado va adquiriendo ms importancia la
jurisprudencia. La ley ya vincula a todos los ciudadanos excepto a los
peregrinos.
Edictos de los magistrados. Era muy importante el edicto anual
del pretor que contena una serie de reglas procesales llamadas
formulas. Determinaban quien poda demandar en juicio, es decir,
quien cuando y como poda ejercitar acciones. ( El derecho que iba
creando el pretor se llamaba ius honorarium) Hubo una recopilacin
de los edictos anuales del pretor que se llam edito perpetuo. Lo
mando el emperador Adriano a salvojuliano.
Los senadoconsultos. Gayo dice que senadoconsulto es lo que el
Senado manda y establece y que alcanza fuerza de ley. Durante el
principado aparecen senadoconsultos referentes a derecho privado,
mientras que en la republica solo eran de derecho pblico. El poder
legislativo de los comicios de la republica pasan al senado, ya que el
pueblo deja de tener poder. En el principado los
senadoconsultos tienen fuerza de obligar.
Las constituciones imperiales. Gayo dice que la constitucin del
prncipe es lo que el emperador por decreto, edicto o epstola
establece. Jams se ha dudado que tenga fuerza de ley ya que el
propio emperados recibe el poder a travs de una ley (del pueblo).
Disposiciones emanadas de la voluntad del emperador. Haba cuatro
clases:
o Edictos, edicta, bandos como los que publicaba el pretor pero
dictados por el emperador. Es la forma mas usual en que se
suele manifestar la actividad normativa del prncipe, por lo que
su contenido es muy variado. Se diferencian de los edictos del
pretor por su carcter vitalicio, no anual, por no estar
coartados por la colegialidad, por ser mandatos o prohibiciones
y porque no son de objeto necesariamente jurisdiccional.
o Decretos, resoluciones cuando el emperador actuaba como
juez. Son autnticas sentencias o resoluciones judiciales,
emitidas por el Principe, en base a sus atribuciones
jurisdiccionales. A travs de ellos creara derecho.
o Rescriptos, respuestas a consultas que hacia el emperador a
preguntas de los funcionarios o particulares.
o Mandatos, rdenes o instrucciones que el emperador diriga a
los funcionarios. Se hacan copias que se guardaban en los
archivos imperiales.

Derecho que se aplica en las provincias.

No a todos los habitantes del imperio romano se les aplicaba el mismo
derecho todo dependa si tenan la ciudadana romana o no. La ciudadana
romana se adquira a travs de lo que llamamos IUS SANGUINIS, es decir,

Derecho romano 11
o por que fuera hijo legtimo de ciudadano romano y en algunos casos
ilegtimos de madre romana. Haba algunas veces que la ciudadana la
conceda el emperador. Haba familias que durante siglos haban vivido
fuera de roma y seguan siendo ciudadanos romanos, y el caso contrario. A
los ciudadanos romanos se les llama CIVES, a los extranjeros PEREGRINI y
luego haba un estatus entre medias que eran los LATINI que tenan ms
privilegios que los peregrinos pero no llegaban a alcanzar la igualdad con
los ciudadanos romanos. Caracalla en el 212 dC da la ciudadana a todos los
ciudadanos libres del imperio.
El tipo de gobierno de las provincias se intentaba asimilar al gobierno de
roma. En la republica haba unos gobernadores que eran nombrados por el
senado y en el principado haba dos tipos de provincias, las provincias
senatoriales cuyos gobernadores eran nombrados por el senado y las
provincias imperiales cuyos gobernadores eran nombrados por el
emperador. En Egipto era propiedad del emperador. Haba un tipo de
derecho que se llama IUS GENTIUM, que equivaldra al derecho
internacional, se aplicaba a los conflictos entre los peregrinos y a las
relaciones entre romanos y peregrinos, algunos autores dicen que equivale
al derecho natural.
En esta poca surge un nuevo derecho el Ius novum, que descansa en la
voluntad del Prncipe, cobra forma a travs de sus constituciones y se basa,
tambin, en un nuevo procedimiento, cognitio extra ordinem, que pasar a
dominar toda la evolucin jurdica.

EPOCA POSCLASICA. Dominado (230 dC-530 d.C).

Es una poca de gran decadencia, y esto nos demuestra como los cambios
sociales, polticos y econmicos influyen en el derecho. Aunque esta poca
es decadente para el derecho, es muy importante porque casi todos los
textos que han llegado a nosotros ha sido a travs de relaciones
posclsicas.
La organizacin poltica de este periodo est representada por el Imperio o
Dominado y en l desaparecidas de la poca anterior, las Asambleas
Populares, los Magistrados ceden definitivamente paso a los funcionarios y
el Senado queda reducido a mera corporacin municipal. El Emperador ya
no es el Princeps, primer de los ciudadanos, es el Imperatos. Tambin es
dueo, de ah, Dominado, y adems dios, pues supoder arranca de una
investidora divina y se ejerce sobre todo y sobre todos.
Haba una anarqua militar, el ejrcito y las legiones se provincializaron lo
que hizo que ya no hubiera tanto respeto a la tradicin romana. Hubo una
decadencia de poder en las instituciones, el poder cada vez estaba ms en
manos militares. Hubo una crisis econmica, el sistema econmico se
hundi. Hubo una escasez de esclavos, ya que ya no se conquistaba
territorio. Hubo una gran presin fiscal y una rebaja en el valor de la

Derecho romano 12
moneda. Tambin se produjo una marcha de la gente de la ciudad al campo.
Algunos territorios tuvieron tendencias separatistas y entonces en todo este
caos llega Diocleciano y empieza una reforma poltica. Con Diocleciano
empieza el Dominado.
Diocleciano reforma el poder imperial e instaura la tetrarqua divide el
territorio y pone cuatro emperadores, dos augustos, emperadores
supremos, y dos cesares, emperadores menores que colaboraban cada uno
con un augusto. Con Diocleciano hay una atrofia de las instituciones
republicanas, se vacan de poder y los emperadores empiezan a tener
poderes absolutos. El primero aqu es el Dominus, el dueo. Reorganiza el
territorio del imperio. Tiene poder absoluto. Reorganiza la administracin del
imperio. Instaura una reorganizacin militar, para intentar evitar guerras
civiles. Hizo una reorganizacin econmica y publico una lista de precios,
intervencionismo estatal, para que los precios no pudieran ser alterados.
Realiz una reorganizacin de la sociedad y crea una sociedad estamental.
Todo el derecho de nueva creacin era realizado por el emperador. Todo el
derecho anterior se segua usando y el de nueva creacin era creado por los
augustos, llamadas, Leyes generales tenan una estructura parecida a las
leyes de ahora, tena una exposicin de motivos y una parte dispositiva.
Haba tres clases de costumbre:
-

Segn ley( Secundum legem)

Extra ley (Extra legem)
Contra ley (Extra legem)

En esta poca tuvo gran influencia el cristianismo. Constantino el grande en

el edicto de Miln 313 aC autoriza la prctica del cristianismo. El
cristianismo influyo en el derecho romano, sobre todo en las disposiciones
que contenan postulados morales. Por eso a veces se habla de derecho
romano cristiano, por la gran influencia que el cristianismo tuvo en el
derecho romano. Hubo la llamada ley de citas para ver cmo podan
solucionar el problema de las falsedades. Valentino promulgo la ley de citas
en la que solamente se admita la opinin de 5 autores.
DIFERENCIA ENTRE DOMINUS Y PRINCES. (EMPERADOR EPOCA CLASICA Y POSCLASICA)

El derecho posclsico presenta los siguientes caracteres: la tendencia a la

fusin de los estratos jurdicos anteriores; la separacin entre derecho oficial
y derecho popular, y el vulgarismo y degradacin de los conceptos jurdicos
e institucionales. El derecho romano vulgar es un derecho simplificado,
realista y adaptado a las necesidades prcticas de la poca que acaba por
imponerse. Su caracterstica principal es la vuelta a cierto primitivismo
jurdico, que se refleja en: la hostilidad ante cualquier tipo de construccin
terica, abstracta o erudita, con claro predominio del fin sobre el medio
jurdico idneo para alcanzarlo; en la exgeracion de la importancia que se
da a la apariencia del acto, que prevalece sobre su real contenido y
significado confundindose la apariencia del derecho con el propio derecho

Derecho romano 13
y el poder probarlo con su existencia. Consecuencias de lo expuesto ser la
deformacin de los conceptos institucionales jurdicos, su prdida de solidez
y el que se produzca un confusionismo e indeterminacin que se aprecia en
todos los campos del derecho.
Fuentes del derecho posclsico.

Ius vetus y Ius frum. Las fuentes del antiguo derecho estn
petrificadas, aunque el derecho originado por ellas, el ius vetus, siga
en vigor. A l se opondr el ius frum, cuya fuente de produccin
nica es el Emperador, a travs de sus constituciones imperiales, que
ahora se denominan leges.

Iura y leges. Estas leges se suelen contraponer a los iura(derechos)

termino que designa escritos y opiniones de los juristas clsicos y
preclsicos, ya que la jurisprudencia ha agotado su capacidad
creadora.

La legislacin imperial. Los edictos son sustituidos por leyes

generales, que se convierte en la manera usual de legislar y tendrn
carcter perpetuo y vigencia en todo el imperio. En esta poca la
principal distincin es la de leyes generales, de aplicacin general, y
leyes especiales, restringidas a un caso concreto.

El confusionismo de fuentes. La gran complejidad de derecho

postclsico crea uno de los confusionismos jurdicos ms graves de la
historia. La canonizacin del ius vetus, iura, y la recopilacin del ius
novum, leges, sern las soluciones para obviar tales inconvenientes.
o

Canonizacion de iura. En materia de iura, su canonizacin

limita el numero de juristas cuyo testimonio puede invocarse
en juicio. Son: Gayo, Palpiniano, Ulpiano, Paulo y Modestito. En
caso de discrepancia, prevalecera el sentir mayoritario. En
caso de empate, el criterio de Palpiniano, y si no est entre los
opinantes, decidir el juez.

Recopilacin de leges. En materia de leges, primero los

propios juristas y despus los emperadores dedicaron sus
esfuerzos a hacer recopilaciones que facilitasen su consulta y
aplicacin. A ello responden tres Cdigos: el gregoriano que
se redacta en la poca de Diocleciano y recoge los rescripta
dictados desde Adriano a Diocleciano; el Hermogeniano,
especie de apndice del anterior que se redacta najo
Maximiliano; y el Teodesiano, que consta de 16 libros,
divididos en ttulos, en los que se ordenan las constituciones,
cronolgicamente y que recoge las leyes generales de
Constantino a Teodosio.

Derecho romano 14

EPOCA JUSTINIANEA(530-565)
Justiniano intent unificar el imperio para lograr recuperar la grandeza. l
pensaba que una de la grandeza del imperio romano era su sistema jurdico,
aparte evidentemente, del imperio. Intent tambin defender el imperio y
volver a reconquistar la parte occidental. Para intentar dar grandeza en
cuanto al derecho y a la tcnica jurdica pens que era importante hacer
una compilacin del derecho y mando realizar el CORPUS IURIS CIVILIS,
tambin se llama compilacin justinianea. Esta compilacin tena tres
partes: cdigo, instituciones y digesto. Haba una cuarta parte que no era de
compilaciones llamada novelas.
-

El cdigo: a nosotros nos ha llegado el segundo cdigo. Contenido:

legislaciones imperiales.Se nombra a una comisin de 10 personas
con el encargo de hacer un nuevo cdigo sobre la base de los
cdigos: Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano; las novelas
posteodosianas y las dems constituciones posteriores. Las leyes
anticuadas deban suprimirse, las antinomias eliminarse y los textos
reducirse a lo esencial. El cdigo tiene doce libros, divididos en ttulos
y los ttulos estn divididos en constituciones. Hay pocos manuscritos
del cdigo y las ediciones medievales modificaron su contenido, hubo
alguna versin en castellano.
Instituciones: Justiniano reform el plan de los estudios de derecho
y las universidades que no tenan nivel cientfico las cerro, y mando
redactar un manual elemental de derecho para alumnos del curso y
se redactaron las constituciones. Estas constituciones han sido
utilizadas hasta cdigos muy recientes en las universidades. Adems
de ser un libro de texto tambin tena valor normativo y se poda
alegar en los tribunales. Contenido: estaba inspirado en las
instituciones de Gayo quien introdujo el orden de las materias, y en
las instituciones de Marciano. Estructura: las instituciones tenan
cuatro libros, divididos en ttulos, los cuales estaban divididos en
prrafos, y sigui el orden de Gayo: personas, cosas y acciones.
Digesto. No confundir digesta con ingesto (pandectas), es la obra
ms importante de la recopilacin y recoge gran parte de la
jurisprudencia clsica. Es el libro jurdico que ms influencia ha tenido
a lo largo de toda la historia. El tiempo para su realizacin fue fijado
para 10 aos, pero se finaliz en 3. Contenido: fragmentos de
jurisconsultos y tienen valor normativo, es decir se pueden alegar
ante los tribunales. Estructura: 50 libros, divididos en ttulos y los
ttulos en fragmentos, se indica el autor y el libro de donde se haba
tomado, contiene ms de 9000 fragmentos. Destaca Ulpiano, al que
corresponde 1/3 del total de la obra, Paulo, 1/5 y en menor escala:
Papiano, Pomponio y Juliano. En cuanto al orden de materias se sigui
el orden del Edicto perpetuo.
La hiptesis de masas dice que se dividieron entre distintos autores
en cuatro subcomisiones o masas y cada comisin se encarg de una
de ellas. (Para crear la digesto) Otra hiptesis del predigesto dice que

Derecho romano 15
se sirvieron para hacer el digesto de compilaciones anteriores.
Interpolaciones justinianeas? Y por eso vemos que los textos de la
jurisprudencia clsica no aparecen textualmente sino extrapolados y
modificados. En cuanto a la transmisin del digesto los manuscritos
que tenemos son abundantes, la ms importante es la florentina y
hay versiones vulgares que se llaman vulgatas.
-

Las novelas son leyes nuevas dictadas por Justiniano despus de

promulgar las otras partes de la compilacin. La mayora estn
escritas en griego aunque hay algunas en latn. Estructura:
introduccin y exposicin de motivos (proemio), parte dispositiva que
est dividida en captulos y epilogo. Contenido: bsicamente derecho
pblico, aunque tambin hay privado. El nivel tcnico de las novelas
es muy bajo. Transmisin: no fueron presentadas de manera oficial.
Se conservan muchos manuscritos de Epitome Iuliani, recopilacin
privada de las novelas.

Despus de la cada del imperio romano en occidente (476 d.C) y de la

muerte del emperador Justiniano en oriente, el Derecho romano deja de
renovarse pero persiste. A veces como derecho aplicable directamente y
otras veces con inspiracin.
En occidente despus de la cada del imperio romano los barbaros hicieron
una compilacin del derecho romano posclsico, como por ejemplo del
edicto de Eurico y brebiario de Alarico.
En oriente, aunque Justiniano prohibi hacer comentarios a los textos de la
compilacin para que esta no se alterara, esta prohibicin no fue respetada,
y aparecieron comentarios por ejemplo los escolios, la gloga, etc.
LA EDAD MEDIA EN OCCIDENTE 456-1453, ESPAA 1492
La alta edad media fue una poca marcada por la pobreza, tanto social
como cultural. Dado que el derecho romano era para una sociedad
desarrollada en este periodo resulto inaplicable, pero aun as hubo presencia
y aparecen elementos jurdicos romanos junto al Derecho cannico y al
Derecho feudal. En esta poca hubo un gran desarrollo del derecho
cannico, como vemos en los cnones, normas emanadas de los concilios
de la Iglesia.
En la baja Edad Media (siglos 11 al 15). Hubo un resurgimiento cultural y
social y volvi a aplicarse el Derecho romano en su versin justinianea junto
con el Derecho cannico; a esto se le llama Recepcin Romano-cannica o
del Derecho comn. Esto se extendi por toda Europa. El derecho comn
estaba integrado por conceptos tcnicos del Derecho romano justinianeo y
por la ideologa cristiana. El mtodo para el estudio de este derecho comn
fue la lgica escolstica, la filosofa que haba en la baja edad media. En
esta poca se crean las universidades, la ms importante fue la de Bolonia.

Derecho romano 16
En el siglo 12 y 13 aparecen los glosadores que eran juristas que hacan
aclaraciones terminolgicas en los mismos textos del corpus iuris. Estas
notas se llamaban glosas. Lo que hacan era analizar los textos
interpretando el sentido de la palabra
En los siglos 14 y 15 aparecen los pos glosadores y en vez de ir glosando
los textos aisladamente, hacan comentarios sistemticos. El fin perseguido
ya no es clarificar el vocabulario o la letra, sino adentrarse en el sentido de
los textos.
Derecho comn:
-

En Francia: en el sur fue ms rpida la penetracin en las regiones del

sur que las del norte.
En los reinos espaoles fue muy rpida la incorporacin de este
derecho en Catalua Mallorca y Valencia debido a la proximidad con
Italia, sin embargo en Aragn y Navarra fue muy lenta. En castilla y
len hubo fuerte resistencia y Alfonso X el Sabio mand realizar una
gran recopilacin en castellano del derecho comn: Las siete
partidas
En Inglaterra al principio la incorporacin fue rpida, pero fueron
desarrollando un Derecho nacional propio, llamado common law.
Este sistema propio fue desplazando el derecho comn
En Alemania los territorios sometidos al imperio tuvieron una rpida
penetracin, sin embargo en los otros fue mucho ms lenta

DERECHO ROMANO EN LA EDAD MODERNA 1453-1789- Espaa

1492-1808
Aparece la burguesa mercantil y pre industrial que estaba basada en la
libertad individual y el libre comercio y ven en el Derecho Romano un aliado.
Aparecen dos modos de estudiar el Derecho romano en la Edad Moderna:
-

Mos gallicus, utiliza los textos romanos para reconstruir el pasado

aunque no fue una corriente muy extendida pero fue muy interesante
desde el punto de vista cientfico.
Mos italicus, estudia el derecho romano con una finalidad clsica,
como derecho aplicable. Aparece tambin en esta poca una
corriente filosfica que se llama iusnaturalismo racionalista y ve el
derecho como un orden emanado de la razn, con vigencia universal.
A esta corriente tambin se le llama jurisprudencia elegante y es la
que prepara el camino para la codificacin.

DERECHO ROMANO EN LA EDAD CONTEMPORNEA 1789-actual.

Con la revolucin francesa triunf la burguesa frente a la monarqua absoluta. Uno
de los postulados de la revolucin francesa fue la codificacin. En esta poca se
comienza a redactar cdigos civiles basados en la razn. En 1804 Napoleon
promulga el Cdigo Civil francs y este cdigo est basado en el Derecho
Romano, todava est vigente. El cdigo civil italiano de 1865 se hizo a la imagen y
semejanza del francs. Este cdigo se le llama el viejo cdigo porque en Italia ahora

Derecho romano 17
rige otro cdigo. (1889 Codigo civil espaol vigente en la actualidad). Otros cdigos
influenciados por el francs son muchos cdigos hispanoamericanos.
En 1770 aparece la Escuela Histrica del Derecho, cuyo fundador es Savigny. Esta escuela propugna
la imposibilidad de comprender el derecho vigente desconectado del pasado. Propugna que el derecho
tiene una evolucin orgnica que no es producto de la razn, sino que es un producto del espritu popular
y la conciencia. Es decir, es una realidad histrica en constante desarrollo. Savigny ve el derecho igual
que el lenguaje manifestando que hay que conocer la rama y el ambiente social en el que se desarrolla.
De la escuela histrica del derecho partieron dos corrientes:
-

Pandectistica, cuyo miembro ms destacado es IHERING, y realiza un estudio dogmtico del

derecho romano para la aplicacin prctica de sus normas. Esta corriente influye en el cdigo
civil alemn de 1900 y en el italiano de 1942. Ambos cdigos estn inspirados en el derecho
romano reelaborado por la pandectistica.
Neohumanismo (historicismo clsico), reconstruye el derecho romano como derecho histrico,
no para aplicarlo a la realidad. Actualmente el derecho romano se sigue estudiando por su valor
formativo, no como derecho vigente. Pero es el sustrato comn de los ordenamientos jurdicos.

Derecho romano 18

Sujeto de derecho: persona y capacidad. LECCION 4.

La persona en sentido tcnico y jurdico.
Causa de la constitucin de todo derecho es el hombre. Mas sujeto de
derecho no es, en Roma, todo hombre, ni solo el hombre. Sujeto de derecho
es aquel en quien, sobre la humana condicin, concurren otras tres: la de
ser libre, ciudadano y sui iuris. La persona en sentido tcnico y jurdico: la
persona es sujeto de derecho que est sometido al cumplimiento de reglas
jurdicas (derecho objetivo) y adems puede tener facultades (derecho
subjetivo) concedidas por las reglas jurdicas. Persona es el ser con
capacidad jurdica.
Hay personas que tienen capacidad jurdica y que no son individuos, como
las empresas.
Hoy en da todas las personas por el hecho de nacer tienen capacidad
jurdica, pero en Roma no era as, porque no todos los hombres se
consideraban personas, como los esclavos en Roma no eran personas, por lo
que carecan de capacidad jurdica. Tanto en Roma como en la actualidad
haba personas fsicas o individuales y personas jurdicas o colectivas. Las
personas fsicas es el hombre, el ser humano, individualmente considerado.
Como hoy todo ser humano es persona, todo ser humano es sujeto de
derecho. Las personas jurdicas o colectivas son entidades con tenencia de
Derecho y obligaciones, pero no tienen naturaleza individual humana, por
ejemplo una sociedad annima (hoy). Para que en Roma hubiera una
persona fsica se tenan que dar los siguientes requisitos:
-

Libre (status libertatis).

Ciudadano romano (status civitatis)
Ser jefe de familia (estatus familiae)

Nacimiento y muerte sealan el comienzo y el fin de la persona fsica, del

hombre. En orden al nacimiento, se exigen por la ley los siguientes
requisitos: tena que ser separado del claustro materno (separar del cordn
umbilical) nacer vivo, y que tuviese forma humana. El naciturus es el
concebido, no nacido, se salvaguardaban sus intereses para cuando naciese
si reuna los requisitos anteriores.
STATUS LIBERTATIS
En roma solo los libres tenan capacidad jurdica. Los esclavos no se
consideraban personas. Los esclavos eran los hombres a los que la norma
positiva privaba de libertado. Podan ser por nacimiento o podan caer en la
esclavitud nacidos libres. Por regla general eran esclavos los hijos de madre
esclava y dependiendo de las pocas se entenda que si en algn momento
de su gestacin la madre haba sido libre, el hijo naca libre.
Causas de haber nacido libre y convertirse en esclavos:

Derecho romano 19

Cautiverio de guerra, si lograba escapar se consideraba que nunca

haba sido esclavo; esto se llamaba postliminium. Si un ciudadano
era capturado y mora sin volver a roma, se consideraba que haba
muerto justo al ser capturado, para que su testamento fuera valido.
Tambin te podas convertir en esclavo por una pena. Tambin poda
caer en la esclavitud el que haba sido pillado delinquiendo, un delito
fragante, el perjudicado poda hacerse dueo de la persona.
Tambin eran esclavos los desertores o quienes no acudiesen al
servicio militar o no se inscribiesen en el censo.
Una mujer libre que tena relaciones sexuales con un esclavo,
en contra de la voluntad de su dueo, poda ser esclava si el dueo
del esclavo le avisaba 3 veces.
Otro supuesto en el que se pude caer en la esclavitud es fingir ser
esclavo para que otro realice la venta y repartirse el dinero.
El que era libre y haba sido esclavo y se portaba mal con su
antiguo dueo (liberto ingrato).
Tambin el ciudadano romano que violaba las normas
internacionales, por ejemplo ofendiendo a un embajador, el esclavo
era entregado a esa ciudad (deditio). La condena a trabajar en las
minas o a luchar en el circo romano se consideraban esclavos sin
dueo.

La situacin del esclavo era considerado como una cosa, no como una
persona, no es sujeto ni objeto de derecho:
-

no puede contraer matrimonio y legalmente no puede tener familia;

no puede ser propietario ni acreedor, ni deudor;
ni puede compadecer en juicio, ni para demandar ni para ser
demandado;
no puede hacer testamento ni dejar herederos de ninguna clase ;
si se le causa dao a un esclavo este no puede reclamarlo, tiene que
ser su dueo;
el dueo puede hacer con l lo que quiera: venderlo, donarlo,
embargarlo, matarlo;
si el dueo abandona el esclavo sigue siendo esclavo, pero sin dueo;
y se puede apoderar con el quien lo encuentre;
si el esclavo causa un dao y el dueo no quiere pagarlo puede
entregar al esclavo.

El vindicatio libertatem era un procedimiento especial en caso de que

haya duda si es libre o esclavo Su sepultura se consideraba res religiosa y
podan formar parte de los colegios religiosos. Segn iba avanzando el
tiempo se trataban mejor a los esclavos. En la poca imperial se penaba el
abandono del esclavo.
Haba un caso especial llamado PECULIUM, cuando el dueo del esclavo le
entregaba una masa de bienes, y el esclavo lo administraba y hacia
negocios, pero siempre por cuenta de su dueo, el cual le poda retirar el
peculium en cualquier momento, y sus ganancias eran del dueo. Lo que el

Derecho romano 20
esclavo no puede tener nunca es capacidad procesal, nunca puede
intervenir en un juicio.
Extincin de la esclavitud.:
-

Manu missio, acto por el que el dueo da la libertad al esclavo:

o Solemnes: convertan al esclavo en libres. Los esclavos
manumitidos se llamaban libertos.
Vindicta, proceso simulado en el que un adsertor
libertatis (comprador) y el proceso se llama in iure
cessio. Un amigo del dueo denuncia la libertad del
esclavo y el dueo dice que s, se allana. Todo esto se
haca ante el pretor, el cual al allanarse el dueo
mediante un adictio declaraba la libertad del esclavo.
Censu, el dueo del esclavo solicita al censor que
inscriba al esclavo como ciudadano.
Testamento. El dueo en su testamento dispona que
entregaba su libertad. Poda entregarla directamente o
que los herederos declarasen su libertad. El esclavo
quedaba libre cuando los herederos aceptaban la
herencia.
Ineclesia, aparece ms adelante. Declaracin del dueo
ante el obispo y los fieles de que quiere otorgar la
libertad.
Sine manu missione:
o Inter amicos, declaracin hecha por el dueo a sus amigos de
que quiere dar la libertad
o Per epistolam, declaracin por carta de la libertad
o Per mensan, sentar a los esclavos en la mesa con los dems
para declarar su libertad.

En la poca justinianea se convirtieron en formas solemnes las inter amicos,

y perepistolam, requirindose cinco sentidos. Estas formas de libertad no
solemnes entregaban una libertad de hecho no de derecho, entendindose
que los libertos se convertan en latinos junianos, por lo que no podan
testar y sus propiedades volvan a pasar a su antiguo dueo cuando
falleciese vivan como libres y moran como esclavos. Haba una ley ley
iunia norbana que declaraba que estos esclavos manumitidos eran
latinos. Haba limitaciones a la manumisin sobre todo en la poca imperial,
porque la mano de obra disminua y aumentaba el nmero de ciudadanos
romanos con gente desagradable. Se limit el nmero de esclavos que se
podan manumitir por testamento en relacin al nmero de esclavos totales
del testador y poniendo un tope mximo de 100, esto lo dispuso la lex
fufia canina en el 2 a.C, la lex aelia senta del 2 a.c intentaba limitar
un tope de edad. El que manumita no poda ser menor de 20 aos y el
manumitido mayor de 30. Si este requisito no se cumpla deba haber una
causa especial reconocida por una comisin, y el esclavo se converta en
latino.

Derecho romano 21
Estaba prohibida la manumisin que se hiciera en fraude de acreedores.
Cuando el propietario del esclavo tena deudas disminua su patrimonio, y
haba veces que se daba la libertad al esclavo para no tener patrimonio y
as no responder ante los acreedores. Los esclavos que eran delincuentes y
eran manumitidos pasaban a ser peregrinos.
Tambin el poder pblico poda dar la libertad al esclavo, esto era una
libertad sin manumisin y era excepcional. Se daba cuando el esclavo
descubra al asesino de su dueo, o cuando era abandonado por su dueo y
estaba gravemente enfermo, cuando el esclavo viva de buena fe como libre
como 20 aos, cuando se vea el esclavo con una condicin y el que lo
compraba no cumpla esa condicin.
-

Nace libre- ingenuss;

Esclavo manumitido- liberto, los hijos de los libertos son ciudadanos
romanos. Los libertos no tenan acceso ni a las magistraturas ni al
senado. No podan contraer matrimonio con un ingenuus. Aunque se
hubiera dado la libertad no perdan los lazos con sus antiguos dueos
ni con sus descendientes; esta relacin se denominaba patronato. El
liberto nunca poda demandar al que haba sido su dueo sin
autorizacin del magistrado. El patrono tena derechos hereditarios
sobre el patrimonio del liberto. Era muy comn que aunque se le
otorgara la libertad el liberto trabajara para el patrono. No poda
dejarle morir de hambre y no poda interponer contra el liberto cuya
pena fuera la muerte, pena capital.

ESTATUS FAMILIAE
El origen de la familia era el matrimonio, porque es el que crea el vnculo.
En el derecho romano primaban los vnculos de dependencia. As, la relacin
de todos los miembros de la familia con el Pater Familiae se llamaba
Agnatio. De modo que el grupo que se constituye se llama Familia Agnaticia.
Posteriormente, se empieza a convertir en una Familia Cognaticia porque se
empieza a mirar hacia la familia ligada con lazos de sangre, de parentesco.
Pero siempre con un Pater Familiae. El lazo de sangre tiene importancia en
las herencias.
Caractersticas y Tipos de dependencias:
La figura principal era el padre de la familia, Pater familias. Por debajo de l
se integran por vnculo de pendencia:
-

Sus descendentes biolgicos Patria Potestas.

Sus descendientes no biolgicos (por adopcin o adrogacin) Patria
potestas.
Su mujer (o la de sus descendietes) Manus
Sus esclavos domenica potestas.

Derecho romano 22
De todos ellos poda ser sujeto de derecho slo quien tena la condicin de
indepte, es decir, aquella persona que no estaba sujeta a ninguna potestas
o manus del pater familias. La persona indepte reciba el nombre de Sui
Iuris, mientras que los dependientes eran Alienii Iuris.
Los sui iuris eran personas independientes que no estaban sometidos a la
patria potesta de un paterfamilias o a la manus de un marido. El varn sui
iuris se identifica con el paterfamilias, trmino que no implica alusin alguna
a su mayor o menor edad ni a tener o carecer de hijos, sino al hecho de
ejercer o poder ejercer una jefatura familiar. Podra definirse como el varn,
libre, ciudadano y sui iuris. Un nio de corta edad poda tener este carcter.
Respecto a la mujer, puede ser sui iuris si no est sujeta a autoridad alguna,
pero no puede ejercer la jefatura familiar. No pueden ser paterfamilias. Por
tanto, si todo paterfamilias es sui iuris, no todo sui iuris es paterfamilias.
Las facultades que otorga la Patria Potestas son:
-

Poder de dar la vida o la muerte de sus dependientes.

Poder de vender sus hijos:
Si eran vendidos fuera de Roma eran esclavas.
Si eran vendidos en Roma eran cuasi esclavos.
Poder entregarlo en noxa para el pago de una deuda.
Determina quin se puede casar con quin.

Los alieni iuris dependan de otras personas que ejercan sobre ellos la
pater potestas o la manus. Si no te casas con manus sigues bajo la potesta
de tu padre. Si tu marido sigue bajo la potesta de tu suegro t ests bajo la
potesta de tu suegro. Si eres adoptado o adrogado (como adopcin pero el
que se incorpora como hijo es sui iuris, no alieni iuris, y pasa a ser alieni
iuris) Respecto a los fili familias cabe precisar que siendo plenamente
capaces, poseen el conubium y aunque carezcan de la patria potestad
pueden ser tutores, en la esfera procesal no pueden ser actores, pero si
demandados, aunque la ejecuccion de la sentencia se pospondr hasta que
salgan de la patria potestad. En la esfera patrimonial, no pueden tener nada
suyo aunque a travs de los peculios se ira afirmando su capacidad. En la
esfera sucesoria, no pueden otorgar testamento.
El cambio de estatus se llamaba capitis deminutio, de libre a esclavo, de
sui juris a alieni iusris Puede ser mxima, cuando se pierde la libertad
pasando a ser un esclavo, media , cuando se pierde la ciudadana romana
pero se conserva la libertad (destierro); y mnima cuando se conserva la
libertad y la ciudadana pero se cambia la situacin familiar.
ESTATUS CIVITATIS
La ciudadana romana se poda adquirir por:
-

Ius sanguinis: se obtiene por ser hijo legtimo de ciudadanos

romanos, o ilegtimo de mujer ciudadana romana. (d nacimiento).
Por ley. Por concesin del poder pblico (un Magistrado).

Derecho romano 23
-

Por Manumisin (dar libertad a un esclavo).

Esta forma de adquirir la ciudadana termina en el 242 d. C con Caracalla

que extiende la ciudadana a todos.
El ser ciudadano o no influa en los derechos de los ciudadanos. As existan
dos tipos de derechos:
1. En el orden pblico, haba dos tipos de derechos:
a. ius honorum (poder acceder a las Magistraturas).
b. ius sufragii (votar).
c. ius legiones de legio, legin(derecho a servir en las
legiones, cuerpo de milicia de los ciudadanos romanos)
2. En el orden privado, hay 3 tipos de derechos:
a. ius connubii (derecho a contraer matrimonio entre
ciudadanos).
b. ius comercii (derecho a hacer negocios jurdicos).
c. ius actionii (derecho a acudir a los tribunales para defender
una accin).
Dentro del Imperio Romano hay distintos tipos de territorios, y sus
habitantes podan ser de dos clases en funcin de donde vivieran:
1. Latinii (latinos) Son los habitantes que se dividen en tres clases en
funcin de la actitud que el pueblo ha tenido en la conquista con
Roma:
a. Prisci: aliados porque no lucharon contra Roma. Tenan el ius
sufragii, y los tres derechos del orden privado.
b. Coloniani: individuos que vivan en las provincias que haban
luchado para que Roma no les invadiera. Tenan el ius comercii
y el ius actionii.
c. Iuniani: esclavos manumitidos por la Ley Narbona. Tiene el ius
comercii y el ius actionii.
2. Peregirini: Personas libres que vivan fuera de las fronteras del
Imperio Romano. Se les aplicaba el ius gentium pero estn exentos de
derechos. Podan estar en el imperio, pero no vivan en Roma.
Los habitantes del imperio romano pueden ser:
-

Cives, (ciudadanos romanos) gozaban de todos los derechos. Se

adquiere por nacimiento, manumisin y por decisin del poder
pblico. Latinos que construan naves, abastecan de trigo, servan en
el ejrcito durante 6 aos. Peregrinos: que hicieran condenar a un
magistrado romano por concusin (cobro de impuestos indebidos).
Derechos: pueden desempear cargos pblicos, votar en las
asambleas, servir en las legiones, ejercer el ius comerci, tener
familia

Derecho romano 24
-

Peregrinos, no estaban sometidos al derecho romano sino al ius

Gentium. Haba varios tipos de peregrinos: Los que se haban
rendido sin condicin a los romanos y los que se haban sometido a
roma por un tratado.
Latinos, gozan de un rgimen intermedio.

La muerte del sujeto

Una persona estaba muerta cuando le faltaba el latido cardiaco.
Si dos personas perecen en un mismo accidente y no es dable probar cual
muri primero, se considera que ambas murieron contemporneamente.
Si mueren los padres antes y muere despus el hijo, hereda el hijo, y luego
los parientes del hijo. Si muere el padre, luego el hijo y por ltimo la madre
heredan la madre y sus parientes. Connmoriencia, mueren todos a la vez.
En derecho clsico si no se saba quin haba muerto antes haban muerto
todos a la vez, en derecho justinianeo se considera que los hijos impberes
haban muerto antes que los padres y los pberes despus.
La capitis deminutio mxima era cuando se perdan los derechos, era como
si hubiera muerto la persona fsica.
La extincin de las personas fsicas puede ser causada por una causa
natural (la muerte) o por causa civil (disminucin de la capacidad jurdica
CAPITIS DIMINUTIO).
Existen tres tipos de diminutio:
-

Mxima: prdida de la libertad, de la ciudadana y de la familia.

Destruida completamente la personalidad jurdica, los derechos
patrimoniales son adquiridos o por el Estado o por los acreedores.
Media: prdida del status civitatis: prdida de la ciudadana como
una pena por causa de traicin. No obstante se quedaba regulado por
el ius gentium.
Mnima: prdida del status producido cuando una mujer pasaba de
una familia a otra por adopcin, emancipacin

La persona jurdica
Son agrupaciones de personas o bienes a las que el derecho reconoce la
posibilidad de actuar como si fueran una sola persona. En roma no se
desarroll una doctrina de persona jurdica, esta doctrina se desarroll a
partir de la Edad Media por la influencia del derecho canonico.
Clases de personas jurdicas:
-

Corporaciones, agrupaciones de personas que se renen para

conseguir un fin comn. Tienen sus estatutos, reglas de

Derecho romano 25

funcionamiento, tienen su propio patrimonio y tienen sus rganos de

gobierno o administracin. Se les reconoce una personalidad distinta
de los miembros que la componen. Corporaciones de Roma:
o El pueblo romano
o Los municipios y las colonias.
o Las ciudades.
o Las asociaciones particulares.
o Colegia, asociaciones de miembros de una profesin para
defender sus intereses.
Fundaciones, conjunto de bienes que el fundador destina de manera
permanente a favorecer a personas indeterminadas. El encargado de
que se cumpla el fin benfico es el patronato, el cual no es el dueo
de los bienes simplemente se encarga de la gestin y los tienen que
utilizar para el fin provisto por el fundador. Muchas veces se dice que
la fundacin es un patrimonio adscrito a un fin. En la poca imperial
surgieron muchas fundaciones para ayudar a personas desvalidas y
con el critianismo se favorecieron las fundaciones benficas.

LA CAPACIDAD DE LA PERSONA
Una persona es el ser con capacidad jurdica. La capacidad jurdica es la
aptitud para ser sujeto de derecho. La capacidad de obrar es la aptitud
para realizar vlidamente actos jurdicos, es decir la capacidad para adquirir
y ejercitar derechos y asumir obligaciones. Esta capacidad de obrar puede
ser plena o estar limitada, actualmente la capacidad de obrar se supone
plena y para que no la tengan tiene que estar dispuesto por ley o por
sentencia, por ejemplo una persona menor de edad no tiene plena
capacidad de obrar, o una persona incapacitada por enfermedad. Cuando
falta la capacidad de obrar esta se suple por los representantes, los tutores.
En Derecho romano, un menor de 5 aos, sui iuris, tena capacidad jurdica,
pero no capacidad de obrar. En derecho romano le faltaba la capacidad de
obrar a los impuberes, a las mujeres sui iuris, a los enfermos mentales y a
los prodigos Lo mismo pasa con los hijos de familia alieni iuris, no tienen
capacidad de obrar pero si respecto de sus padres, obran en nombre de sus
padres. El peculio castrensis eran las ganancias que el hijo haba ganado
en la guerra y era una excepcin, obraban por si mismos.
La edad.
En Roma no hay mayora de edad, lo que determina ser independiente es
estar sometido a un pater familia o no. Se deca que una persona era ms o
menos adulta teniendo en cuenta si era acto para procrear o no, pero esto
traa problemas de reconocimiento. Distinguimos entre pberes e
impuberes.
-

Puberes mayores de 14 varones, mayores de 12 mujeres. De 14 a

25, eran los minores y los mayores los mayores de 25. Para ser cargo
pblico haba que ser mayor de 25.
Impuberes menores de 14 varones, menores de 12 mujeres.. Dentro
de los impuberes estn los infantes, menores de 7 aos, su

Derecho romano 26
incapacidad de obrar es absoluta. De 7 a 14 aos se llaman
impuberes infantia mayores.
Sexo.
Las mujeres no podan ser fiadoras, no podan ejecutar actividades pblicas,
no pueden ser testigo en un testamento, no pueden ejercitar la patria
potestas, no puede adoptar, no puede entablar acusacin pblica, Ni podan
realizar cargos pblicos, ni votar, ni tener personas a su cargo.
Enfermedad.
Los que no podan valerse por s mismos se les nombraba un curador,
tambin se nombrara curador a los prdigos (personas que dilapidaban sus
bienes) [prodigalidad].
Infamia.
La infamia poda ser porque haba determinados actor reconocidos como
infames, otras veces era declarada la consulta infame por un juez, tena
limitada su capacidad de obrar y se le nombraba un tutor.
Cuasi Esclavitud.
No puedes realizar todos los derechos hasta que no se acabe esta situacin.
Falta de honorabilidad.
No podan acceder a la poltica ya que no podan hacer el cursus honorum.
Religin.
En funcin de si fueras pagano o cristiano tenas ms o menos derechos. Los
cristianos ms derechos.

Derecho romano 27

Tema 6. El proceso.
Cuando una persona tiene conflicto con otra persona puede solventarlo:
-

Tomndose la justicia por su mano

Acudiendo al poder pblico para que le ampare, mediante el
proceso.

Este proceso tiene unas reglas, reglas jurdicas procesales, que regulan los
trmites que debe seguir el proceso. Las reglas jurdicas pueden ser:
materiales, que sealan las facultades y los deberes, cuya efectividad se
puede conseguir a travs del proceso.
Terminologa procesal bsica.
Iurisdictio: facultad del magistrado de introducir y preparar un proceso, la
tenan los magistrados, que dirigan el juicio, pero no dictaban sentencia.
Iudicatio: decisin que determina si una conducta se ajusta al derecho o
no, es la facultad del juez de dictar sentencia. En roma esta facultad la
ejercan los jueces.
Juicios privados: cuando la controversia se daba entre dos particulares.
Juicios pblicos: cuando en la controversia intervena el poder pblico.
Actio: es la actuacin de un particular dirigida a que se celebre un juicio y
se dicte sentencia. Cada controversia tena una actio determinada. Para los
romanos tener actio era equivalente a tener derecho.
Partes en el procedimiento:
-

Demandante o actor (asas), quien ejercita la accin.

Demandado (nsns), contra quien se ejercita la accin.

Capacidad para ser parte: aptitud para ser demandante o demandado.

Tenan esta capacidad las personas individuales sui iuris, incluso los
extranjeros latinos, algunas colectividades de carcter pblico. No tienen
esta capacidad: los alieni iuris, los esclavos, la mujer casada cum manu.
Haba alguno alieni iuris que tenan capacidad para ser parte como los hijos
de familia en lo relativo al peculio castrense (los bienes obtenidos en la
guerra).
Capacidad procesal: tenan capacidad para ser parte pero no podan
compadecer por si mismos en el proceso, y tenan que compadecer
representados por otros, por ejemplo, los sui iuris sometidos a tutela.
La legitimacin. Hay personas que a pesar de tener capacidad procesal y
para ser parte, carecen de legitimacin, es decir, no tienen conexin con la
relacin jurdica controvertida, con lo que se est discutiendo.
Representacion procesal. Las partes podan compadecer en juicio por si
mismos o a travs de representantes. Esta comparecencia a travs de

Derecho romano 28
representantes a veces era voluntaria y otras veces era necesaria, porque la
persona careca de voluntad procesal. En las legis actiones tena que
compadecer la persona sin representante. En per formulas si se poda ser
representado y en el extraordinaria cognito tambin. Poda ser que en el
procedimiento no solo hubiera un demandante y un demandado, sino que
hubiera varios demandantes y varios demandados, esto se llama Litis
consorcio, cuando haba varios demandantes era activo, a los
demandantes se les llamaba codemandantees, cuando haba varios
demandados era pasivo. El Litis consorcio poda ser voluntario o necesario.
Las personas que tenan iurisdictio eran los magistrados, antes de la
creacin de los pretores se piensa que deban ser los cnsules los que
dirigan los juicios. Tras la creacin de los pretores los pretores encauzaban
los juicios, en Roma. Fuera de roma tenan iurisdictio los magistrados
municipales en los municipios y los gobernadores provinciales en las
provincias.
Los juicios se celebraban primitivamente al aire libre, en el foro. Ms
adelante se haca en sitios cerrados como baslicas. Se celebraban cuando
se haban sealado das hbiles en el calendario
La competencia determina que rgano es el que debe de encargarse de
resolver o conocer el proceso. Se puede determinar la competencia por
razn de la materia, de la cuanta y por la demarcacin territorial.
Procedimientos en Roma para enjuiciar.
-

Legis actiones, propio de la poca arcaica, fue decayendo hasta

desaparecer en la poca clsica.
Per formulas, era el propio de la poca clsica, apareci hacia el
130 a.C, fue decayendo en la poca imperial, hasta que desapareci
en la posclsica.
Extraordinaria cognitio, apareci en el principado y fue el sistema
procesal de la poca posclsica y justinianea. Este procedimiento es
muy parecido al actual.

Clases de acciones.
-

Acciones personales, tutelan derechos de crdito u obligacin y se

dirigen a una persona concreta o determinada.
Acciones reales. Se dirigen contra la cosa, con independencia de
quien sea su poseedor.
Acciones civiles, en las que el derecho precede la accin.
Acciones honorarias o pretoria, en las que la accin precede al
derecho (las crea el pretor):
o tiles, en las que el pretor utilizaba una accin creada para
una situacin jurdica a una situacin parecida.
o Ficticias, en la formula el pretor mandaba que se fingiera
como si algo hubiera pasado.

Derecho romano 29
o

o
o

In factum, el pretor indicaba al juez que condenase si se

daban tales o cuales supuestos de hecho aunque no hubiera
una norma prevista a tal situacin. Eran acciones nuevas
creadas por el pretor para casos que no estaban contemplados
en las acciones civiles.
Formulas con transposicin de sujetos, se dirigen contra
una persona determinada y la condena recae sobre otra.
Acciones recisorias el pretor anunciaba en su edicto que
tendra por no realizados ciertos negocios y anulara sus
consecuencias.

Acciones de derecho estricto. El juez se atiene a lo estrictamente

sealado en la formula por el pretor.
Acciones de buena fe. El juez tiene un amplio poder discrecional
para fijar el contenido de la sentencia.
Acciones reipersecutorias. Se reintegra un derecho perdido o una
indemnizacin equivalente y el patrimonio del actor no sufre aumente
respecto a su situacin anterior.
Acciones penales. La pena comporta un aumento de su patrimonio,
que no haba sufrido merma alguna.
Acciones mixtas. Se producen ambos efectos, se reintegra lo
perdido y se suma lo obtenido como pena.
Temporales. Se deben ejercer en un tiempo determinado.
Perpetuas. No estn sujetas a plazo alguno.

PROCEDIMIENTOS:
LEGIS ACTIONES.
Estas acciones de ley son declaraciones solemnes o gestos rituales
impuestos a los particulares por el ordenamiento jurdico para defender sus
derechos.
Se llaman as porque nacieron de las leyes, sobre todo de las 12 tablas, se
tienen que cumplir con el mismo rigor que las leyes. Su vigencia tiene su
origen en la poca arcaica y es la forma ms antigua de enjuiciar, es la
primera manifestacin de justicia privada controlada por la autoridad. Decae
en el ao 130 a.C que es cuando aparecen las formulas escritas. En la poca
clsica estas acciones de ley no desaparecen pero se usan de manera
excepcional.
Caractersticas:
-

Es un procedimiento propio del ius civile.

Tienen carcter arcaico, porque remiten a la autoayuda
continuamente.
Tienen inflexibilidad, rigidez y formalismo.

Derecho romano 30
-

Las partes han de acomodarse a un ritual y a unas palabras ya

establecidas, ya que el mnimo error comporta la prdida del litigio.
Tienen carcter patriarcal, solo puede ser ejercido por el pater
familia.
Exclusivismo, es asequible solo a los cives.

Modos de litigar por acciones de ley:

El demandante llama al demandado, ius invocatio, para compadecer ante
el pretor, puede que el demandado se presente por s mismo o presente a
un rehn o que no se presente. En la poca arcaica se puede llevar al
demandante por la fuerza. Cuando estn presentes ambos el demandante
reclama sobre lo que se va a litigar. Si se cumplen los requisitos se concede
la accin, admitir a trmite. Si se admite a trmite el demandado puede
oponerse, allanarse o no defenderse, perdiendo el litigio.
-

Legis actio sacramento, acciones de ley por apuesta sacramental.

Accin declarativa, declara un derecho. Se trata de una apuesta que
hacen las partes y todo el ritual se hace ante el magistrado. Es una
accin de tipo general que se utiliza cuando no hay otra accin
prescrita. Las acciones in rem protegen la propiedad, la servidumbre,
la herencia, la patria potestad, la manus y la tutela. Procedimiento:
o Comparecencia de las partes ante el pretor con el objeto de
litigio.
o Afirmacin, solemne, por ambos contendientes de sus
derechos, asiendo el objeto, tocndolo con una varita, y en
forma simulada, luchando por l.
o Intervencin del magistrado para evitar que el litigio se zanje
por la fuerza.
o Breve dialogo entre las partes que terminan provocando una
apuesta segn la cuanta y litigio, y la presentacin de fiadores
que garanticen su pago, ya que el perdedor debe entregarla al
ganador.
o Atribucin interina de la cosa por el pretor, a la parte que
ofrezca mayores garantas de entregarla, con sus frutos, al
ganador de la apuesta.
o Nombramiento de Juez y opinin de este sobre el vencedor de
la apuesta.
Ejemplo: venta de un esclavo en que demandante y demandado
disputaban su propiedad. Las accione in personam protegen los
derechos de crdito, se desconocen las formalidades de estas
acciones in personam.
Legis actio per iudicicis arbitrive postulationem, acciones de ley
por peticin de juez o rbitro. Accin declarativa. Se aplica a los casos
en que haba una promesa solemne de pagar cantidad de dinero, esta
promesa solemne se llama sponsio. Tambin se aplica a la divisin
de la herencia y a la divisin de cosa comn. Un juez juzgaba ante el
magistrado en el primer caso, y en cuanto a la divisin de
patrimonios era un rbitro.

Derecho romano 31

Tras un breve dialogo entre las partes y no reconocer la deuda el

demandado, se terminaba por solicitar que el pretor nombrara un
Juez.
Legis actio per conditionem, acciones de ley por emplazamiento.
Accin declarativa. En esta accin de ley no tiene que haber ninguna
causa, tiene carcter abstracto. Esta accin es introducida en el siglo
III aC, tiene que elegirse el juez en el plazo de 30 dias de interponer la
accin. Su ritual es sencillo y consiste en que el actor emplaza al
demandado para elegir Juez a los 30 das siguientes.
Legis actio per manus iniectionem, acciones de ley por
aprehensin corporal. Accin ejecutiva, el derecho est declarado y
se quiere que se cumpla una sentencia. No se sabe si era una accin
porque no se realizaba ante el magistrado. (Apud iudicem.)
Legis actio per pignoris capionem, acciones de ley por toma de
prenda. Accin ejecutiva.El acreedor poda tomar los bienes del
deudor hasta cobrarse su crdito sin previa condena. Su origen es
muy remono y se encuentra en las XII tablas.

Fase apud iudicem.

Cada uno expone sus defensas ante el rbitro y practica ste la prueba.
Existan varias pruebas:
-

Prueba testifical: era la ms importante debido a que no haba

papel y por el honor de los romanos. Si alguien menta se le
denominaba perjuro. Los testigos son personas idneas que
responden a preguntas sobre hechos que han visto u odo.
El juramento de las partes serva como prueba ya que si juraba en
falso perda la honorabilidad.
Inspeccin ocular (recogida en nuestro ordenamiento) el iudice
acuda al lugar de la disputa.
Dictmenes de peritos.
Prueba documental: surge cuando el papel aparece y se constituye
como la ms importante. Ej: testaciones, rationes y documentos
registrados.

Una vez realizada la prueba con las indicaciones del Magistrado, el rbitro
(iudex) analiza la prueba desde su propia perspectiva y dicta la sentencia
(sentencia in Voce) en presencia de las partes y en voz alta.
Una vez con la sentencia, esta se poda hacer voluntariamente o mediante
la va de apremio que obliga a cumplir la sentencia en un plazo de 30 das.
Cuando pasa ese tiempo se acuda al Magistrado para dictar otro actio que
es la Manus Iniectionem. (Aprehensin corporal)

PER FORMULAS.
poca clsica, aparece en el 130 a.C decae en la poca imperial y
desaparece en la posclsica.
Caractersticas:

Derecho romano 32
Hay una biparticin del proceso, fase in iure, fase apud iudicem.
Fase in iure.
La cual se hace ante el magistrado y es un planteamiento formal, no se
entra en el fondo. Este procedimiento comienza con el propio demandante
citando al demandado (ius invocatio) el demandado tiene que ir o
presentar al sustituto, en casa de que no vaya el demandante lo puede
llevar por la fuerza, si el demandado no comparece o no se defiende el
pretor autoriza que el demandante se quede con los bienes del demandado
o si estn discutiendo por una cosa en particular el demandante puede
quedarse con esa cosa. Las partes pueden actuar por si mismas o esta
representadas, porque las partes quieran o porque se carezca de capacidad
procesal.
Tipos de representantes:

cognitor, nombrado en presencia del adversario y solemnemente;

procurador, nombrado sin los requisitos del cognitor;
actores de corporaciones, representantes de las colectividades;
tutores y curadores.

No poder volver a ejecutar la accin-> consumir la accin. Los cognitores,

los actores de las corporaciones y los tutores y curadores consuman la
accin, los procuradores no.
Ya estn demandante y demandado ante el magistrado, entonces el
demandante le explica al magistrado qu pasa y cul es la accin que
ejercita. El pretor antes de hacer nada examina que se cumplan los
requisitos procesales, si est procesalmente todo correcto, habla el
demandado, que puede negarlo todo o dar excepciones, argumentos que
disminuyen o paralizan la tesis del demandante. Una vez oye a las partes el
pretor, no entra en el fondo del asunto a averiguar si es verdad o mentira, y
redacta la formula. Antes de redactarla pueden las partes llegar a un
acuerdo (transactio), por allanamiento del demandado ( confesio in iure)
o por juramento decisorio (iusiurandum), el demandante puede solicitar al
pretor que la otra parte jure que no le debe ese dinero, si lo jura es como si
saliera absuelto, y el demandado puede rebotar el juramento al
demandante. Si se vuelve a demandar a la persona que haba jurado ese
dinero hay una excepcin que es la de juramento, y paralizara la
reclamacin del demandante. Si no se ha dado ningn acuerdo el
magistrado redacta la formula, se llama Litis contestatio, se consume la
accin, una vez que se redacta la formula en la tablilla ya no se pude
volver a plantear esa accin.
Partes de la frmula:
Principales:

Derecho romano 33
-

Designacin del juez, los jueces son gente particular sin

conocimientos jurdicos, los jueces podan ser elegidos de comn
acuerdo entre las partes o por reclusa.
o Sea juez Ticio
Intentio, Es la parte fundamental de la frmula. Lo que solicitaba el
demandante, puede ser cierta, cuando la pretensin del demandante
era una cosa cierta o una cantidad de dinero determinada, o incierta,
cuando en la formula no se fija un objeto determinado o una cantidad
liquida.
o Si N.N est bajo la potestad de A.A segn el derecho
Quiritario.
o Si resulta que N.N est obligado a dar 10.000$ a A.A
Demonstratio sirve de aclaracin para concretar la reclamacin, a
travs de los hechos que pueden fundamentarla. Expresada por la
proposicin quod o puesto que.
o Puesto que A.A compro el esclavo a N.N.
Condemnatio, clusula que ordena al juez que absuelva o condene
al demandado. Falta en los juicios divisorios. Para obligar al
demandado a devolver una cosa concreta se insertaba en la clusula
una clausula arbitraria, el demandado que se queda con la cosa se
queda como propietario bonitario. A veces la condemnatio autorizaba
al juez a condenar no a la cantidad que deba al demandado sino
hasta una cierta medida, y esto se llamaba taxatio
o Si resulta sea condenado, si no resulta, sea absuelto.
Adiudicatio. En las acciones de deslinde, de divisin de cosa comn
y de divisin de herencia, se facultaba al iudex para que pusiese
termino a la comunidad, adjudicando a cada parte lo que
correpondiese.
o Adjudica, t, juez, a Ticio cuanto procede adjudicarle.

Accesorias, prescripciones: iban en la cabeza de la formula y eran avisos

o advertencias que se le hacan al juez para delimitar el objeto del litigio y
evitar efectos no deseados de la sentencia. Existian prescripciones proreo y
proactor, a favor del demandante y a favor del demandado.
-

Exceptio, clausula solicitada por el demandado, como defensa contra la

actio del demandante, alegando un hecho que de ser probado
neutralizara la intentio. Clases de exceptio:
- Exceptio pacti: ha llegado al pacto
- Exceptio doli: comportamiento ilegal o fraudulento.
- Exceptio metus: amenaza al demandado.
- Exceptio usufructuo demandante: tiene un derecho de
usufructo.
- Exceptio iusti dominio: el demandado alega que la propiedad
del demandado es suya.
Praescriptio. Era un aviso o advertencia al juez que se insertaba al
principio de la frmula para delimitar el objeto del litigio y evitar ciertos
efectos no deseados de la sentencia.

Fase apudiudicem.

Derecho romano 34
Se realiza ante el juez, y es cuando se comprueban los hechos y se dicta
sentencia, cuando se entra al fondo del asunto. La instruccin que el
magistrado enva al juez es la frmula, para que condene al demandado a
pagar una cantidad de dinero o que lo absuelva segn resulten probados o
no los hechos alegados por las partes.
La frmula se redactaba en una tablilla encerada; tipicidad, haba una
frmula para cada supuesto y haba una lista cerrada de frmulas que se iba
empleando segn evolucionaba el tiempo, esto apareca en el edicto del
pretor. Magistrados Segn la jurisdiccin del magistrado los iudicium
legitimun dirigen juicios que se producen entre ciudadanos, con juez nico y
en la ciudad de Roma, la sentencia tena que darse en 18 meses. Iudicium
quod imperium continetum, si intervienen peregrinos. Haba otros
procedimientos en los que se requera un grupo de jueces (recuperadores)
que se nombraban para procesos con especial trascendencia.
En este momento surgen los oradores, aquellas personas que hablaban en
nombre de las partes pero no las defendan. (oradores abogados). Es en
esta fase cuando se practica la prueba y finalmente se dicta la sentencia.
Una vez que se ha dictado la sentencia si el demandado no la cumple
voluntariamente el demandante puede no pedir la ejecucin con lo que el
juicio no habra servido para nada o ejercitar la ACTIO IUDICATI para pedir
la ejecucin a travs de un nuevo proceso que ya no era declarativo sino
ejecutivo. Esta actio iudicati sustituye la Manus Iniectionem.
Se dan cuenta que cuando lo que se reclama es dinero no se satisface la
demanda con que el demandado entre en prisin, y por este motivo se crea
una accin por la cual se toma todo el patrimonio del demandado y se
vende hasta saldar la deuda ACTIO BONORUM VENDITIO (concurso de
acreedores).
Pero esto era una accin excesivamente perjudicial por lo que crean otro
tipo de ejecucin que fuera exclusivamente sobre la cantidad que se deba y
no sobre todo el patrimonio ACTIO DISTRACTIO BONORUM (embargo).
* Todo esto es una evolucin para lograr una mejor aplicacin del
Derecho.
No obstante, en la poca durante la cual estuvo vigente el procedimiento
per formulam se dan cuenta de que hay situaciones donde no era preciso
acudir al procedimiento completo. En esos casos el Pretor poda utilizar su
poder para proteger ciertos derechos sin necesidad de llegar al
nombramiento del juez ni de pasar a la segunda fase. Es por esto por lo que
surgieron unos MEDIOS DE PROTECCIN EXTRAJUDICIALES que englobaban
la proteccin Pretoria extrajudicial.
Esos medios se crearon por que mejoraba el resultado del derecho y
eliminaba inconvenientes no deseados de los procesos. Pero en realidad
fueron creados debido al gran poder que estaba ostentando el Pretor.

Derecho romano 35

Esos medios son:

-

INDERDICTA (interdictos): son rdenes del Pretor pata proteger una

determinada situacin. Sola proteger provisionalmente las situaciones
de apariencia para evitar que se tomase la justicia por la propia mano. El
que recibe el interdicto puede acatar la norma o todo lo contrario, si no
la acata se inicia la segunda fase.
Esos interdictos pueden ser:
Prohibitorios (prohben hacer algo).
Restitutorios (obligan a restituir algo).
Normalmente nadie iba contra una norma del Pretor.

Ej: si tengo un terreno y al lado se levanta una casa con ventanas desde
donde me pueden ver, yo acudo al juez y ste si cree que se esta ejerciendo
unas vistas dicta un interdicto de obra nueva que paraliza temporalmente la
obra. (En la actualidad)
-

STIPULACIONES PRETORIAE: eran unos contratos que le Pretor haca

para obligar a las partes a cumplir y que stas deban de firmar
generando obligaciones. El pretor poda exigir a las partes la prestacin
de ciertas promesas solemnes que podan estar aseguradas con fiadores,
para garantizar posibles perjuicios futuros.

Ej: X me tiene que hacer una casa que yo luego le pagare, pero X no tiene
dinero para hacerla. Sin embrago, Y le puede dejar ese dinero, En este caso,
el Pretor crea una stipulacin pretoriae para que Y le deje el dinero a X.

MISSIONES IN POSSESSIONEM: son medios coercitivos (como multas)

que se ponan a una de las partes y lo hacan para que se cumpliera
dicho medios y as evitar el pleito. Al demandado se le embargaba todo
su patrimonio y se pona en posesin del demandante.
Nota: si estas en posesin del patrimonio de otro no puedes disponer de
l, es decir, no puedes gastarlo.

La principal diferencia entre el primer y el segundo procedimiento es la

aparicin de la frmula. Es un procedimiento que dura muchsimos aos
pero se extingue porque el hecho del poder que van adoptando los
Magistrados (Pretor) y por este motivo desparece la distincin entre las dos
fases ya que la autoridad pblica asume todo el poder.

EXTRAORDINARIA COGNITIO.

Derecho romano 36
Aparece en el Principado, y es propio de la poca posclsica y justinianea.
LA cognitio extra ordinem es el procedimiento propio del derecho imperial y
su nombre refleja el que su conocimiento y tramites se producen al margen
o fuera de la ordenacin de los juicios privados.
Su origen est en la concentracin de poderes en manos del Principe que
puede sancionar, jurdicamente, una serie de deberes que hasta entonces
solo tenan un contenido moral y cuyo cumplimiento se dejaba a la libre
voluntad de las personas. Estas reclamaciones, pasaran a ser conocidas y
resueltas en una sola etapa, por el propio Principe o un deleado suyo
como Magistrado-Juez.
Caractersticas:
-

Se pierde la tipicidad de la accin y de la excepcin, y resultan,

respectivamente, simples formas de pedir proteccin jurdica o de
defensa ante la pretensin del demandante.
Desaparece la biparticin del proceso. El Procedimiento se sustancia
en una sola fase. Una misma persona conocer y resolver el asunto
Desaparece la litis contestatio.
El proceso se burocratiz.
Deja de administrarse justicia al aire libre y se pasa a sitios cerrados.
La Administracin de la justicia viene a ser una funcin del
emperador. Es l, pues, quien otorga proteccin jurdica a travs de
funcionarios que actan como delegados suyos. Ello comporta: la
existencia de una escala burocrtica imperial, que la sentencia
emitida se pueda recurrir ante otro funcionario de rango superior; el
devengo de unos gastos procesales que debern soportar las partes y
el nacimiento, en suma, de la justicia retribuida.

Principales momentos procesales.

-

El actor, por escrito, con las correspondientes copias, presenta el

llamado libelo de emplazamiento, libellus conventionis. En l, solicita
proteccin jurdica y expone los hechos y los fundamentos de derecho
en que basa su pretensin. A este escrito, acompaa una peticin
postulado simplex para que se d curso al proceso; se traslade una
copia del libelo al demandado y se le cite para comparecer ante el
Magistrado-Juez, con la triple promesa de: llevar a cabo la Litis
contestatio en el plazo mximo de dos meses; seguir el proceso hasta
su fin, y abonar, si es vencido, los gastos procesales.
El Magistrado-Juez, a la vista del libellys conventionis, conceder o
denegar la accin y si la concede ordenara que se notifique al
demandado y se le cite ante el tribunal. El executor ejecutar la
orden.
El demandado, entregara al executor (de no allanarse a la
reclamacin del actor) su libelo de contradiccin, libellus
contradictionis, en el que figurar: la fecha de la citacin; su postura
ante las alegaciones del demandante y su compromiso de
comparecer ante el tribunal que asegurar mediante caucion.

Derecho romano 37
Comparecencia en juicio.
-

Asumido, por las partes, el compromiso de comparecer ante el

tribunal, pueden, no obstante, incumplirlo. Esto no impedir que
pueda dictarse sentencia.
o Si el actor no comparece en el plazo en que se oblig a trabar
la Litis contestatio (2meses) deber abonar al demandado los
gastos procesales producidos y ste podr pedir se le releve de
participar en el proceso o, si le interesa, exigir que se cite al
actor por edictoslo. Si pese a ello no comparece, transcurrido
un ao, podr seguirse el proceso sin l y fallarse en base a las
conclusiones del demandado.
o Si no comparece el demandado, el proceso continuar; la
sentencia dictada no podr apelarse por el demandado y si se
trata de acciones reales, podr el Magistrado-Juez, ordenar que
el executor se incaute de lo reclamado y lo entregue al actor.
o Si ambas partes comparecen se inician los debates orales.

La Litis contestatio.
Deja de ser un convenio arbitral y se convierte en un simple momento del
proceso. Se produce despus del primer debate oral, tras oponerse el
demandado a la pretensin del actor.
Sus tradicionales efectos se diluyen y se desparraman entre: la conventio y
la propia sentencia. Sus efectos ahora son: tomarse como punto de partida
para el cmputo de tres aos que se fija como duracin mxima del
proceso; tomarse como referencia para determinar el mbito y extensin de
los derechos que se reconoceran al actor de lograr una sentencia favorable
y producir es estado de Litis pendencia.
Prueba de los hechos alegados.
La prueba incumbe probar a quien afirma. En cuanto a los medios de prueba
ms tradicionales son:
-

La confesin de las partes sigue versando sobre los hechos.

El juramento de las partes podr ser decisorio: en el doble sentido de
determinar el resultado de la sentencia, pero no sustituirla, y de
asumirse por el solicitante como verdad absoluta, o indecisorio: que
implicar un mero medio de prueba a valorar.
Las interrogationes in iure, aunque menos difundidas, siguen
usndose para asegurar la legitimacin del demandado.
La prueba testifical pierde importancia, se supedita la documental.

La sentencia.
La sentencia, por ser funcionario quien la emite, deja de ser simple opinin
de un particular y se convierte en lo que hoy llamaramos un acto estatal.
Son requisitos de la sentencia: ser escrita y leda. El contenido de la
sentencia debe hacer expresa referencia a las costas procesales, que

Derecho romano 38
sufragar el Magistrado- Juez en caso de omisin. La condena no es,
necesariamente pecuniaria, y se adaptara a la pretensin del actor. Son
efectos de la sentencia firme: instar su ejecucin, generar la accin de lo
juzgado y convertir el asunto litigioso en cosa juzgada.
Apelacin: fundamento y trmites.
El fundamento, en general, de la apelacin es, segn Ulpiano: corregir la
injusticia y la impericia de los jueces aunque a veces sirve para empeorar
sentencias bien dadas, ya que no siempre falla mejor el ltimo que
pronuncia la sentencia. Los trmites de la apelacin son los siguientes:
-

Se interpone ante el propio Magistrado-Juez que dict la sentencia,

bien de palabra, bien por escrito (en el plazo de 2 o 3 das).
Ante la apelacin, se suspende la ejecucin de la sentencia y si se
acepta el Magistrado-Juez redactar una relacin de lo actuado que
entregar a las partes para su ulterior traslado al funcionario
inmediatamente superior.
Ante este funcionario superior, tiene lugar un nuevo proceso por lo
que ms que un autntico recurso se trata de una segunda instancia.
Recurrida la sentencia, la apelacin debe sustanciarle eun plazo,
entre uno y dos aos.
Si la apelacin prospera puede declarar la nulidad de la sentencia
impugnada y dictar otra nueva o solo lo primero, con lo que tendr
que iniciarse un nuevo proceso.
La segunda instancia poda ser, tambin, recurrida, pero, con
Justiniano, la tercera deviene firme.

Ejecucin de la sentencia.
Despus de dictar la sentencia sino se cumple, se procede a la ejecucin de
la misma. Para realizar la ejecucin de la sentencia hay que pedirla con un
Libelli Aparece el principio de instancia de parte, que si no se pide la
ejecucin no se ejecuta la sentencia.
-

La ejecucin personal segua sin estar abolida; normalmente no se

utilizaba pero resurga en ciertos momentos de crisis econmica.
Ejecucin patrimonial. Era la forma ordinaria.
Si la condena no era pecuniaria sino de restituir una cosa: se tomaba
la cosa, incluso por la fuerza pblica si era necesario y se entregaba
al demandante.
Si la condena era pecuniaria. Se daba el llamado pignus in causa
iudicati captum: se embargaban los bienes suficientes para pagar
con su valor al demandante. Estos bienes quedaban como en
prenda garantizando el pago de la condena; si pasado cierto tiempo
no se pagaba, se vendan en pblica subasta y con lo obtenido se
pagaba la condena y los gastos. Si sobraba algo se devolva al
ejecutado.

Derecho romano 39

Leccin 8: DERECHO REALES. LA PROPIEDAD

La facultad del hombre sobre las cosas se denomina derechos reales. Estn
reguladas por normas jurdicas
Formas de utilidad de las cosas:
-

Uso, hacemos referencia al uso cuando se utiliza la cosa sin alterar

su integridad ni aprovechar sus frutos. Estos actos de uso son
indivisibles, no se puede partir el uso de una cosa, pero varias
personas pueden usar una cosa.
Disfrute, hablamos de disfrute cuando se utiliza la cosa sin alterar su
integridad pero se aprovechan los frutos. Estos frutos pueden ser:
o Naturales, los que produce la tierra, con la intervencin o sin
la intervencin del hombre( frutos del rbol, cras de animales)
o Civiles, son los rendimientos de las cosas cuando se cede su
utilidad a otro (cuando se dejaba a un esclavo para que
trabajaba y se percibia dinero por su trabajo)
Disposicin, se usa la cosa, se altera su integridad o se modifica su
situacin jurdica. Los actos de disposicin son divisibles, la alteracin
de la cosa en estos actos puede ser:
o Total, cuando la alteracin recae sobre toda la cosa. Esta
puede ser a su vez:
1. Fsica, cuando se destruye la cosa entera. (cuando
consumo un alimento)
2. Jurdica, cuando la cosa no se destruye fsicamente
pero sale del patrimonio de la persona (enajenacin)
o Parcial, cuando la alteracin recae sobre una parte de la cosa,
no sobre toda la cosa. A su vez puede ser:
1. Fsica, no desaparece la cosa ni se destruye pero se
modifica. (yo tengo una finca y construyo un edificio
sobre mi finca, modifico mi finca pero esta sigue
existiendo)
2. Jurdica, la cosa no se modifica ni sale del patrimonio
de la persona, pero se le impone un gravamen (cuando
se constituye una servidumbre sobre una finca)

DERECHOS REALES Y PERSONALES.

Derecho real: relacin directa e inmediata entre sujeto y cosa, ius in res.
Derecho personal: relacin entre dos personas determinadas, el acreedor
que es el sujeto activo y el deudor que es el sujeto pasivo, al que se le
puede exigir la prestacin.
Diferencias:
En los derechos personales el sujeto pasivo est determinado
individualmente, mientras que en los derechos reales el sujeto pasivo no
est determinado.

Derecho romano 40
Los derechos reales recaen sobre la cosa y los derechos personales
sobre la conducta de una persona.
Derechos reales implican un deber de abstencin, y los derechos
personales una conducta positiva del deudor.
Los derechos reales pueden hacerse efectivos frente a cualquiera (erga
omnes) y los derechos personales solo pueden hacerse efectivos frente a
deudor y acreedor. (inter partes)
Los derechos reales tienen un carcter de permanencia y los derechos
personales tienen un carcter transitorio, y cuando se ejecutan se
extinguen.
LA PROPIEDAD.
El derecho real por excelencia es la propiedad, no hay una definicin de
propiedad, se define como la Seoro o poder jurdico efectivo o
potencialmente pleno, que una persona puede tener respecto de una cosa..
Cuando hablamos del trmino jurdico quiere decir que el que seas
propietario no quiere decir que tengas una sujecin material o fsica de la
cosa, aunque este en posesin de otra persona, jurdicamente se sigue
siendo propietario.
Cuando hacemos referencia al carcter de pleno, la propiedad otorga las
ms amplias facultades sobre una cosa, pero eso no quiere decir que
aunque no se tengan todas las facultades atribuidas no se sea propietario,
se dice que la propiedad es elstica porque las propiedades que tienes
pueden surgir restricciones. (Usufructo)
Al propietario tambin se le llama propietas, dominius, o mancipium.
Clases de propiedad en el Derecho romano.
1) Propiedad civil. Estaba protegida por el ius civile, tambin se
denominaba dominium ex iure Quiritium. Es la nica propiedad
reconocida por el ius civile, tenan que darse cuatro requisitos para
hablar de propiedad_
o Que el titular fuese ciudadano romano o latino con ius
comercium
o Que la cosa tuviera carcter romano, cosa mueble, o cosa
inmueble en suelo itlico.
o Que el modo de adquirir esa cosa fuera el adecuado:
mancipatio, para las cosas res mancipi; traditio para las res
nec mancipi, e in iure cesio, para una y otra categora de
cosas.
o Que el que reciba fuera ciudadano romano.
o La propiedad civil resulta protegida por la rei vindicatio.
2) Propiedad peregrina. A travs del pretor peregrino y los
gobernadores civiles, se defenda la propiedad peregrina mediante
ficciones fingiendo que los peregrinos eran ciudadanos, y otras veces

Derecho romano 41
se hacan de acuerdo a la civitas de donde fueran los peregrinos (ius
Gentium)
3) Propiedad provincial. El imperio romano cada vez era ms grande,
y los terrenos conquistados pertenecan al derecho romano. Para
sacar provecho el estado romano daba concesiones a los particulares
a cambio de un pago de dinero. Estas concesiones era como si fueras
propietario pero tenas que pagar un tributo al estado.
4) Propiedad pretoria.( In bonis habere)(bonitaria) Se produce
cuando se incumplen las formas prescritas por el ius civile para
transmitir el dominio (res mancipi por traditio) y ms tarde, tambin,
cuando no existe un vicio de forma pero si de fondo ( transmisin de
la cosa por un no dueo) mediando buena fe por parte del
adquiriente.
Se llama pues propiedad pretoria a la situacin, protegida por el
pretor, que se produce cuando una persona ha adquirido una cosa por
un modo inadecuado o, siendo el correcto y mediando buena fe, de
un no dueo.
5) Dominio til. No era realmente propiedad, se daba sobre todo en el
Bajo imperio cuando los particulares hacan concesiones de sus
tierras a otro particular por muy largo tiempo o incluso a perpetuidad.
Esto se llamaba enfiteusis. Se pagaba un canon al propietario que
normalmente sola ser anual. Las facultades que tena quien pagaba
el canon eran muy amplias, por lo que se dice que tenan un dominio
til frente al dominio directo del verdadero propietario.
La accin por excelencia para la proteccin de la propiedad civil es la
accin reivindicatoria.
En la propiedad existen limitaciones que a veces derivan del poder pblico y
otras veces sirven para respetar el inters de otros particulares. La mayor
parte de las restricciones impuestas a los propietarios derivan de la poca
posclsica. En las disposiciones del ius civile las limitaciones que se ponen
al dominus son muy escasas. Estas limitaciones que se imponen no
consisten en una conducta positiva del dueo, simplemente tiene que
soportar o abstenerse de hacer algo. Los ms afectados en Derecho romano
por estas limitaciones fueron los propietarios de esclavos y de inmuebles.
Limitaciones en inters de los particulares, o limitaciones por
relaciones de vecindad o servidumbres legales.

Actio finium regundorum.

Si entre los propietarios de las fincas colindantes haba discrepancias

entre los lindes de las fincas.

Interdicto de glande legenda.

Cuando veamos que hablan de previos o fincas; imaginamos que

tenemos dos fincas y tengo un rbol, el rbol de mi finca hacen que los
frutos caigan en la fruta de al lado. Esos frutos son mios, en caso de que

Derecho romano 42
el propietario de la finca de al lado no me deje pasar a recogerlos tengo
que interponer un INTERDICTO DE GLANDE LEGENDA, que me permite
pasar a la finca en das alternos. Solo para frutos.

Interdicto de arboribus caedendis

Dos fincas, en una hay un rbol y molesta al de la finca de al lado,
puede decrselo al vecino, y si este pasa, puede interponer el
INTERDICTO DE ARBORIBUS CAEDENDIS, puede talar el rbol si tapa
al edificio entero, o las ramas si caen a una altura inferior a quince
pies.
Actio acuae pluviae arcendaz.
Cuando en una finca se hace una obra y derivado de esa obra se
desva el cauce natural de las aguas de lluvia, si no quiere restituir a
su primitivo estado se puede interponer la ACTIO ACUAE PLUVIAE
ARCENDAZ.
Cautio damni infecti.
En caso de que una persona construyera un edificio o fuera a hacer
algn derrumbe tendra que garantizar que no iba a pasar nada en la
finca colindante, para prestar garanta estaba la CAUTIO DAMNI
INFECTI.
Otros:
Servidumbre: en caso de servidumbres tiene que respetarse siempre
el ejercicio de esa servidumbre.
Estaba prohibida la emanacin de humos excesivos.
Limitaciones urbansticas: estaba prohibido elevar las construcciones
que quitaran vistas a las fincas colindantes.
Se prohbe que las propias construcciones oscurezcan excesivamente
la casa del vecino, y se dispone que nadie levante edificios a menos
de cien pies de distancia de los ya existentes que tienen vistas sobre
el mar.
Prohbe las construcciones que quiten aire al vecino, cuando a este es
preciso para la limpieza del grano en las faenas agrcolas.
Cualquier nuevo edificio debe ser construido a 12 pies de distancia
del ya existente o a 15 si este es pblico. La altura no puede ser
superior a 100 pies.

Limitaciones a la propiedad de carcter pblico.

Se prohiba edificar en ciertos lugares.

Se prohiba derrumbar edificios con relevancia arquitectnica y se
prohiba derrumbar un edificio para especular con los materiales.
En poca clsica las minas existentes en un fundo pertenecen al
propietario del mismo. En la poca romano-heleneica se admite que
el propietario est obligado a consentir las excavaciones de extraos,
pagando a ste una dcima parte del producto obtenido y otra
dcima parte al estado.
Se prohiba manumitir en ciertos casos.
En inters de la religin y de la salud pblica, se prohbe quemar y
dar sepultura a los cadveres dentro de la ciudad y fuera de ella
hasta una distancia de 60 pies de los edificios.

Derecho romano 43

Los propietarios de fundos colindantes con una va pblica estn

obligados a mantenerla en buen estado. Cuando la va se hace
intransitable a causa del descuido en cumplir tal obligacin, se
impone a los dueos negligentes la pena de sufrir el paso de
jumentos por sus fundos.
Los que tuvieran fincas a las orillas de los ros navegables tenan que
dejar utilizar su finca si ello fuera necesario para la navegacin.
En cuanto a la expropiacin forzosa no exista en Derecho romano.

MODOS DE AQUIRIR LA PROPIEDAD:

Son los diferentes hechos jurdicos a los que el Derecho reconoce la virtud
de originar el dominio en una persona. Clasificaciones:
Originarios y derivativos.
1- Originarios. Dicho derecho nace independientemente de otro
anterior. Nace de manera autnoma.. Se produce cuando no exista
un propietario anterior.
a. Ocupacin. Apoderarse de una cosa que no tiene dueo. Esta
era la manera ms frecuente de adquirir la propiedad en la
poca primitiva. Adems de apoderarse de la cosa el que se
apodera tiene que tener la intencin de hacerla suya y la cosa
tiene que ser intracomercium, que este dentro del comercio. La
cosa ha de carecer de dueo. Casos de ocupacin:
i. La nsula in mari nata, la isla nacida en el mar.
ii. Las cosas descubiertas en la ribera del mar (perlas,
conchas)
iii. La caza de los animales que gozan de libertad natura y
la pesca.
iv. Los animales amansados o domesticados que han
perdido el hbito de volver a casa del dueo. Se
excluyen los animales domsticos.
v. Las cosas libremente abandonadas por su dueo. Segn
los proculeyanos la perdida de la propiedad coincide con
el acto de aprehensin por parte del otro; los sabinianos,
por el contrario, entienden que la propiedad se pierde en
el instante mismo en que el titular se despoja de la cosa.
vi. Las res hostium, las cosas tomadas a los enemigos en
accin de guerra, sea fuera de ella, cuando no media un
tratado de amistad con Roma.
vii. Ciertos campos abandonados, ya por su situacin en los
confines del imperio o por insolvencia de su dueo.
b. Accesin. Cuando una cosa se une natural o artificialmente a
otra formando un todo de componentes inseparables. El
propietario de la cosa principal adquiere la propiedad de la otra
cosa. Se considera cosa principal a la cosa que en mxima
medida sirva a la finalidad econmica para la que era apto el
conjunto. Clases de accesin:
i. De inmueble a inmueble.

Derecho romano 44
1. Alluvio, los que tenan fincas al lado del rio y el
rio empezaba a secarse o se iba sedimentando
tierra lentamente, pues ese nuevo espacio
pertenece al dueo de la finca.
2. Avulsio. Por la fuerza de las aguas parte del
predio o de la finca o de las tierras pertenecientes
al predio de arriba eran arrastradas por el agua al
predio de abajo. Se consideraba que pertenecan
al de abajo. Pero haba una corriente que deca
que no adquira la propiedad hasta que las plantas
echaran races en su finca.
3. Alvedus derelictus. Cuando se variaba el cauce
de un ro el lecho abandonado de ese rio
perteneca por mitad a los propietarios de las
fincas colindantes.
4. Insula in flumme nata. A veces se creaban islas
en mitad de los ros pblicos, esas islas
correspondan por mitad a los propietarios de las
fincas colindantes con el ro. Si no naca en el
medio se divida entre los que tienen predios en la
orilla mas prxima.
ii. De cosa mueble a inmueble.
1. Inaedificatio. Los edificios u otras construcciones
pertenecen en su totalidad al dueo del suelo. Yo
tengo una finca de la que soy propietaria y cuando
me voy de vacaciones y vuelvo han hecho una
casa. El dueo de la finca adquiere por accesin la
propiedad de la casa.
2. Plantario. El propietario de la tierra adquiere lo
en ella plantad, siempre que eche races.
3. Sactio. Accede a la tierra la semilla ajena que en
ella es sembrada. Yo tengo una finca y las semillas
arraigadas son de mi propiedad.
iii. De cosas muebles.
1. Ferruminatio. Era la unin de los objetos
metlicos soldados con la misma materia. No
poda haber otra sustancia como medio de unin,
tena que ser la misma sustancia. El propietario
del objeto principal se haca dueo de la parte
adicionada. Si se haca con otra materia diferente
no se transmita la propiedad porque se poda
separar.
2. Textura. Yo tengo una tela y viene una persona y
la borda. El bordado pertenece al propietario de la
tela, la cosa principal.
3. Scriptura. Yo tengo una tablilla y llega alguien y
escribe un relato. Me pertenece a m porque la
cosa principal es la tablilla.

Derecho romano 45
4. Pictura. Tengo un lienzo, llega un pintor y hace
una obra en el lienzo. En este caso lo principal es
la pintura y el accesorio es el lienzo. Por tanto
adquira la propiedad del lienzo el pintor.
5. Fecundacion de animales. Tengo una hembra y
es fecundada por un toro. La cosa principal se
entiende que es la hembra.
c. Especificacion. Es un modo de adquirir el dominio consistente
en elaborar una cosa nueva con materia ajena. Cuando se
produce la unin de materia ajena y trabajo propio.[uvas-vino,
aceite-aceitunas, espigas-harina, mrmol-estatua] A quin
corresponde la propiedad de la cosa nueva? En Derecho
clsico: Segn los sabinianos, la cosa nueva pertenece al
dueo de la materia, puesto que de ella deriva; los
proculeyanos, por el contrario, atribuyen la nova species al
artfice. Distinguen estos, a su vez, si la nova species puede
reducirse a su estado anterior. En caso de que sea posible, el
propietario de la materia continua teniendo el dominio; en caso
de que no sea posible, la nova species corresponde al
especificador. En Derecho justinianeo: se acoje esta media
sententia a la que se aade: que el especificador adquirir la
propiedad de la cosa, si hubiera utilizado en parte materia
propia.
La especificacin justifica siempre un enriquecimiento, ora sea
a favor del dueo de la materia, ora a favor del artfice. Esto no
significa, sin embargo, que el que pierde la materia o el trabajo
no deba ser indemnizado. La indemnizacin puede obtenerse
oponiendo la exceptio doli a la rei vindicatio, siempre que la
nova species se encuentre en poder del perdidoso. Si este no
posee, queda desamparado de todo recurso.
d. Confusin y conmixtin. Cuando se mezclan cosas del
mismo gnero. No hay accesin porque ninguna de ellas es
principal y no hay especificacin porque no se forma un nuevo
objeto. Cuando es lquido se habla de confusio y cuando es
slido se habla de conmixtio.
i. Si la separacin es posible, cada propietario conserva la
propiedad de su cosa, otorgndosele la actio ad
exhibendum, para reclamar luego por la rei vindicatio
ii. Si la separacin no es posible, surge un estado de
copropiedad. Concdese entonces a cada propietario la
actio communi dividundo, adems de la reivindicacin
pro parte indivisa; es decir, por la cuota.
iii. Si la mezcla se hizo con el consentimiento de las dos
partes, no se distingue entre cosas separables e
inseparables, sino que la masa queda en condominio. En
este supuesto cada condmino solo puede ejercitar la
accin divisioria- actio communi dividundo.

Derecho romano 46
iv.

Y tambin se poda utilizar la accin reivindicatoria, para

pedir al magistrado que dividiera la cosa o reclamar
directamente la porcin de cantidad que correspondiera
a travs de la accin reivindicatoria.
v. Hay una excepcin cuando se mezclan monedas. Quien
las recibe y las junta con las suyas adquiere su dominio y
ante la imposibilidad de identificarlas se da contra el la
rei vindicatio. Si se tratara de monedas robadas, el
despojado podr ejercer contra el ladrn la actio furti. Y
si el que las recibe no tiene derecho a ello procede
contra el la condictio para evitar su enriquecimiento
injustificado.
e. Adquisicin de tesoro o mobilia. El tesoro es una cierta
cantidad depositada de la que no existe memoria de quien
puedo ser su propietario, de forma que ya no tiene dueo.
Trtese de cualquier objeto precioso que permanece oculto
durante el tiempo necesario para que se pierda la memoria de
quien sea su dueo, hacindose imposible identificar en alguna
persona el sucesor. El tesoro requiere un hallazgo o
descubrimiento inventio- y no ser buscado sino hallado por
casualidad. En determinadas pocas se consideraba que el
tesoro perteneca por mitad al dueo del fundo donde se haba
encontrado y en mitad al descubridor. Otras veces se entenda
que era del dueo del fundo ya que por accesin haba
formado parte de ese fundo. Si el tesoro apareca en un lugar
sagrado perteneca por entero a quien lo haba descubierto.
f. Adquisicin de frutos. No siempre el propietario tiene la
cosa consigo, puede haberla cedido, arrendado Mientras los
frutos estn en el rbol los frutos son del propietario del rbol.
El fruto no tiene existencia propia mientras no se desprende de
la cosa matriz. El modo de adquirir la propiedad de los frutos:
i. Por separacin. Adquieren los frutos al separarlos o
desunirlos de la matriz: el poseedor de buena fe; el
vectigalista, al que se le otorgaba la concesin del ager
publicus,; el enfiteuta, es parecido al ager publicus pero
quien daba la concesin era un propietario privado.
ii. Por percepcin. Es el usufructuario, quien adquiere la
propiedad de los frutos por percepcin.
iii. Por consumicin. El poseedor de buena fe adquiere
los frutos al consumirlos.

2. Derivativos. La adquisicin de la propiedad deriva de un derecho

existente anteriormente. La propiedad que adquiero tiene las mismas
caractersticas que las que tena el que me la est transmitiendo. La
transmisin de la propiedad solo tiene lugar cuando el enajenante es el
dueo o se cumple aquella por encargo del dueo. Adems, es preciso
que la cosa no est gravada con prohibicin de enajenar por voluntad del

Derecho romano 47
testador. En la poca clsica, la enajenacin hecha contra lo prohibido
produce sus efectos, y la persona que se considere perjudicada solo
puede intentar una accin personal contra el enajenante.
a. Manquipatio. La mancipatio es un modo primitivo, solemne de
transmitir el dominum ex iure Quiritium de las res mancipi, a
travs de las formalidades propias, y consiste en formular el
adquiriente unas palabras precisas ante el transmitente, el
portador de una balanza y cinco testigos. Se requeran 5 testigos
romanos, hombres y pberes, no hace falta que sean siu iuris; y
una 6 persona que sostena una balanza, esta persona se llamaba
libripens. El vendedor era el (mancipio dans) y el comprador el
mancipio accipeus. El que va a comprar con un trozo de bronce da
a la balanza y dice unas palabras, que adquiero esta cosa por el
derecho de los quirites y que la compra mediante el cobre y la
balanza de cobre; despus golpea la balanza con el trozo de cobre
y da ste como precio. Con la declaracin unilateral del
adquiriente termina el acto. La manquipatio era un negocio
jurdico abstracto y derivativo.
En una primera fase la mancipatio es una compraventa real en la
que: la cosa debe estar presente, al ser necesario que el
adquiriente la coja por s mismo, y el cobre, que hace la funcin de
moneda, al no haber moneda acuada, no se cuenta, sino que se
pesa en una balanza para determinar su valor.
En una segunda fase, pasa a ser un negocio jurdico formal y a
tener carcter abstracto, al no reflejar en el fondo su verdadera
causa, que no ha de ser necesariamente una compraventa. La
compraventa ya no es real, sino consensual; al estar la moneda
acuada el dinero no se pesa, se cuenta; la pesada del portador
de la balanza se hace simbolica; el pago del precio efectivo se
produce fuera del negocio y la mancipatio resulta una venta
imaginaria.
Efectos que produca la mancipatio adems de transmitir la
propiedad de la cosa:
1. Si el transmitente es dueo de la cosa, se produce la
transmisin del dominium ex iure Quiritium de la res
mancipia al adquiriente.
2. Si el transmitiente no es dueo de la cosa, el
adquiriente iniciara la usucapion y si antes de
consumarla, se le priva de la cosa, mediante el ejercicio
de la correspondiente rei vindicatio por el verdadero
dueo, podr ejercer contra el transmitiente la accin de
garanta, actio auctoritatis, por la que obtendr, el doble
de lo pagado.
3. Si en la enajenacin de un fundo, el transmitente faltara
a la verdad, sobre la inexistencia de gravmenesapareciendo una servidumbre- o a su extensin
resultando, despus, de menor cabida- corresponder al
adquiriente, en el primer caso, la actio auctoritatis

Derecho romano 48
pagando el transmitente el doble de lo que para el fundo
comporte la disminucin y, en el segundo, la actio de
modo agri accin de la medida del campo- por la que
obtendr el doble del valor de la extensin que faltaba.
b. In iure cesio. Consiste en un proceso aparente de reivindicacin,
en el que solo toman pa
rte cives romani, y se aplica a la
constitucin o extincin de derechos de seoro sobre personas o
cosas, mancipi o nec mancipi. Si lo que se quiere transmitir es
la propiedad, el adquiriente se presenta ante el magistrado
reivindicando la cosa de la que se trate. Estando ante l, sujeta la
cosa, y pronuncia la frmula de la vindicatio: afirmo que esta
cosa (este fundo, este esclavo) me pertenece por derecho
quiritario, el enajenante no contesta a la afirmacin del
adquiriente y, en vista de ello, es decir, en vista del allanamiento,
el magistrado adjudica la cosa al que la reclama como. El
comprador va al magistrado e interpone un pleito al vendedor.
Dice que una finca es suya, y el vendedor se allana, con eso ya se
ha transmitido la propiedad.
c. Traditio. (nec manquipi( La propiedad que se transmite deriva de
otra propiedad anterior. Es un modo de transmisin causal porque
su validez depende de la causa. La traditio es la entrega de la cosa
con intencin de transferir la propiedad en virtud de una justa
causa. Este modo de transmitir la sociedad es un modo sencillo.
Puede ser que estemos entregando la cosa pero que no se est
entregando la propiedad sino otro tipo de derecho; por eso es muy
importante la intencin de las partes.
i. La traditio necesita un elemento formal que es la entrega
de la cosa, en derecho arcaico es necesaria la entrega
efectiva de la cosa; en Derecho clsico la entrega se
empieza a espiritualizar y se admiten ciertos casos y
determinados actos en los que se tiene por cumplida sin
pasar materialmente de manos del transmitente al
adquiriente; en derecho postclsico y justinianeo se llegan a
admitir casos en los que no existe el menor atisbo de
entrega, entendindose que se produce por la simple
voluntad. Por ejemplo la traditio simbolica, cuando se
entrega un objeto que significa la entrega de cosas (llaves
almacen) o la traditio longa manu, sealando la cosa que se
va a transmitir, traditio brevi manu, cuando la cosa ya se
tena en posesin pero faltaba la transmisin de la
propiedad; constitutum possessorium, cuando quien
transmite la propiedad se queda con la posesin, con el
derecho de usufructo.
ii. Un elemento subjetivo, que es la intencin de
transmitir y adquirir la propiedad, hay una doctrina que
dice que se necesita la intencin de ambos, y otras que
dicen que solo la del transmisor. Una solucin media era

Derecho romano 49
que lo que tiene que haber es una voluntad de ambas
partes de obtener resultados de tipo econmico.
iii. Un requisito o elemento jurdico que es la justa causa.
La finalidad que motiva el traspaso de la propiedad. Ser
iusta si se encamina a la transmisin de la propiedad Por
ejemplo una venta, una donacin, una entrega como dote,
una entrega de la cosa para saldar un crdito. Elementos:
1. Transmitente. Como regla general ha de ser dueo
de la cosa que transmite. Tiene que ser poseedor y
tener capacidad de obrar ( no pueden los menores de
7 aos, los locos, los prdigos, los pupilos sin
autorizacin de sus tutores) Sin ser propietario
pueden transmitir la propiedad: el acreedor
pignoraticio respecto a una cosa dada en prendalos representantes legales o voluntarios, el fisco, el
Emperador y la emperatriz respecto a cosas que
pertenecen al otro -. El adquiriente deber tener el
commercium.
Los intervinientes en la traditio eran los tradens y accipiens
d. Adiudicatio. Cuando el juez atribua o bien la cosa entera a una
de las partes como obligacin de indemnizar a los dems o bien la
divida entre las distintas partes. Estaba obedeciendo una orden
del pretor
e. Usucapio: adquisicin de la propiedad por la posesin continuada
de la cosa durante un cierto tiempo y con los requisitos que marca
la ley. Tambin se puede llamar modernamente prescripcion
adquisitiva Las cargas que tenia la cosa no se borran. Desde un
punto de vista histrico podemos hablar de :
i. En Derecho arcaico, Usucapio en el ius civile, segn el
rgimen de las XII tablas, solo se hace entre ciudadanos
romanos y de las cosas susceptibles. Se sola utilizar la
usucapio para subsanar defectos de la transmisin. Para
transmitirse la propiedad se deba poseer la propiedad 1
ao cosas muebles, 2 aos para inmuebles. Pero haba
cosas que aun poseyndose ese tiempo no se adquira la
propiedad como por ejemplo: las cosas extra comercium, el
inter limitare, res manquipi de la mujer transmitidas sin la
autoridad de su tutor, ni de las cosas robadas. Frente al
extranjero, el deber de prestar ayuda no tiene lmite de
tiempo, ya que a los extranjeros no les alcanzan los
beneficios de la usucapio.
ii. El derecho clsico, da paso a otros dos fundamentales
requisitos: una posesin fundada en la iusta causa y la
bona fides del poseedor usuacpiente. La usucapio solo
beneficia a los ciudadanos romanos y a los latino, y recae
exclusivamente sobre cosas susceptibles de propiedad
suiritaria, no se aplica, por tanto, a los fundos situados en

Derecho romano 50
las provincias. En estas, durante la poca imperial, hay otro
medio jurdico para proteger la larga posesin de un fundo:
iii. La usucapio del derecho honorario, los magistrados
provinciales amparaban la prasecrpitio longae possessionis
o exceptio longi temporis, que atribuye al poseedor de
largo tiempo la facultad de ponerse, mediante un
procedimiento semejo al de la exceptio romana, a la
reivindicacin del propietario. En un principio, se limita a los
inmuebles, (para cives romanos y peregrinos)ms tarde se
extiende a los muebles(peregrinos).Requisitos: la iusta
causa, la bona fides y el estado posesorio continuado
durante 10 aos entre presentes (en la misma ciudad) y 20
entre ausente. Si apareca el propietario real pona una
excepcin al que estaba usufructuando su cosa.
iv. Usucapio del derecho justinianeo, prescirpcion
adquisitiva. En la poca justinianea se hablaba de usucapio
para cosas muebles y praescriptio para cosas inmuebles. La
institucione s una sola aunque tenga dos nombres. Los
requisitos para adquirir por usucapin eran:
1. Res habilis. No son susceptibles de usucapion: las
res extra commercium; las res furtivae y vi
possessae, las cosas donadas al magistrado en la
provincia de su cargo, las res mancipi enajenadas por
la mujer sometida a tutela legitima sin la auctoritas
tutoris, el fundo dotal, las cosas del Estado, del
principie de las iglesias y obras pias, las cosas de los
menores, las cosas del ausente, las cosas enajenadas
por el poseedor de mala fe, todas las cosas respecto
a las cuales est prohibida la enajenacin.
2. Titulus o iusta causa. Es la condicin objetiva que
hubiera sido suficiente por si misma para justificar la
adquisicin inmediata de la propiedad, pero que, por
haber mediado un vicio de fondo (adquisicin a non
domino) o de forma (falta de mancipatio o in iure
cesio), legitima solo el comienzo de la posesin. Las
principales iustae causae referidas a la adquisicin a
non domino:
a. Pro soluto, cuando se ha dado en pago, a fin
de cumplir una obligacin precedente, una
cosa que no pertenece al solvens.
b. Pro emptore, cuando el vendedor ha
entregado una cosa ajena. Se refiere a la
relacin obligatoria precedente, en trminos de
ser necesaria para la usucapion una
compraventa vlida.
c. Pro Donato, cuando se ha donado una cosa
por quien no es dueo, sin que haya mediado
una precdente obligacin.

Derecho romano 51
d. Pro dote, cuando se ha entregado en dote
una cosa perteneciente a otro.
e. Pro legato, cuando se ha entregado la cosa
de la que el testador solo es poseedor bonae
fidei, en ejecucin de un legado de propiedad.
f. Pro derelicto, cuando se ha ocupado una
cosa abandonada, por quien no era propietario,
si bien se comportaba como tal.
g. Pro suo, sirve para indicar toda causa,
especialmente las iustae causae no designadas
con nombre propio.
3. Fides. Significa la creencia leal, la honesta
conviccin de que nos e lesionan intereses jurdicos
ajenos al entrar en la posesin de la cosa. De
ordinario, la buena fe se basa en el error de creer que
el precedente poseedor era propietario de la cosa. No
es preciso, sin embargo, que se trate de un error de
tal naturaleza, y as, cabe que se sepa que s adquiere
del no propietario, pero con la persuasin de que no
se lesiona al propietario. Basta que la bona fides
exista el iniciarse la posesin.
4. Possessio. Es la seora de hecho sobre la cosa. La
posesin debe ser continuada: la interrupcin por
momentnea que sea, impide que se alcance el fin
perseguido, y se hace necesaria una nueva
usucapion con todos los requisitos. En Derecho
clsico la Litis contestatio no interrumpe la usucapio.
En derecho justinianeo, la usucapion se interrumpe
por la demanda judicial.
5. Tempus. segn el rgimen justinianeo, para adquirir
la propiedad por usucapion son necesarios 3 aos, si
se trata de muebles, y 10 entre presentes y 20 entre
ausentes si se trata de inmuebles. El sucesor a titulo
universal contina la posession iniciada por el
difunto. La mala fe del difunto perjudica al heredero,
y no cabe usucapir aunque este sea de buena fe; la
buena fe del difunto favorece al heredero, aunque
este sea de mala fe. El sucesos a titulo singular
(comprador, legatario) cuenta en derecho justinianeo
de la accesio possessionis, admitida primeramente
en el interdictum utrubi para generalizarse al os
dems casos. La posibilidad de sumar la posesin del
transmitiente a la del sucesor a titulo singular
depende de que concurran todos los requisistos
exigidos para la usucapio. Un rescripto de
Constantino introduce la praescriptio longissimi
temporis o excepcin que puede oponerse a
cualquier accin reivindicatoria por parte de quien ha

Derecho romano 52
posedo la cosa durante 40 aos, aunque sea sin
ttulo ni buena fe.
3. Civiles y naturales. (poca justinianea, desaparece mancipi y no
mancipi)
a. Civiles. Estaban basados en la forma de transmitir del ius civile,
que era muy rgido y formalista. Sin este tipo de transmisin no se
transmita la propiedad.
b. Naturales. Pueden considerarse los medios comunes a todos los
pueblos. Eran mtodos sencillos y no exigan ninguna forma ni
solemnidad para transmitir la propiedad.
4. Formales o solemnes y no formales o no solemnes.
5. Causales o abstractos.
a. Causales. La propiedad se adquiere cuando concurre justa causa
b. Abstractos. La propiedad se adquiere aunque no concurra justa
causa.
PROTECCION PROCESAL DE LA PROPIEDAD CIVIL
Accin reivindicatoria o rei vindicatio (mirar el manual del
ordenador). Defiende la propiedad civil. El que reclama es el propietario
civil y reclama contra quien tenga la posesin de la cosa. El que dice ser el
propietario civil no puede estar en posesin de la cosa. Frente a quien se
ponga la reclamacin tiene que ser propietario de la cosa en la Litis
contestatio. Si el demandado en la fase apud iudicem perda la cosa sala
absuelto. Si el demandado no se defenda se entregaba la cosa al
propietario. Tambin se admiten como posibles demandados quien se finge
ser poseedor de la cosa para que se siga contra l el pleito y mientras tanto
el verdadero poseedor lo adquiera por usucapin. Tambin contra el que
dolosamente ha dejado de poseer antes de la Litis contestatio. En cuanto a
la prueba dicen que el propietario civil deba probar que era propietario civil,
y toda la cadena de propiedad anterior, esto se probaba si haba sido
propietario por usucapin u ocupacin de una res nullius. En cuanto a los
efectos si prosperaba haba que devolver la cosa o la condena
sobrevalorada en dinero. La cosa tena que estar identificada y tena que ser
una cosa especfica aunque parece ser que se admiti la reivindicacin de
cuotas determinadas y tambin se admiti la reivindicacin de un rebao.
En DERECHO CLASICO y antes de la Litis contestatio de los daos que
sufriera la cosa no responda el poseedor. En cuanto a los frutos que la cosa
hubiera dado los adquirira el poseedor por separacin, y los no separados
los devolvera con la cosa. En cuanto a los gastos o impensas que hubiera
hecho, los gastos de produccin que hubiera realizado para que la cosa
diera ms frutos, el propietario le devolvera los gastos de produccin de los
frutos no separados y los gastos de produccin de los frutos separados no
se reintegraban. En cuanto a los gastos necesarios y tiles que hubiera
hecho en la cosa se le abonaran y si hubiera hecho gastos para cosas de
lujo o voluptuarias no se reintegra pero poda retirar las cosas siempre que
no sufran deterioro las cosas sobre las que se han puesto ( en una finca

Derecho romano 53
ponen un templete para cenar a la sombra en verano, es un gasto de lujo,
por tanto si lo puede retirar se lo lleva, y si no porque el templete este fijado
lo deja pero no se le reintegra ningn dinero).
Despues de la Litis contestatio se equipara al poseedor de mala fe,
entonces responde de los daos de la cosa y devuelve todos los frutos pero
se le abonan todos los gastos de produccin. En cuanto a los gastos o
impensas necesarias y tiles no se le devuelve absolutamente nada y
tampoco se le devuelven los gastos de lujo pero se las puede llevar si no
daa nada. En cuanto al poseedor de mala fe que saba que la cosa no era
suya y aun as la posey, no se le devuelve nada.
En la POCA JUSTINIANEA antes de interponer la demanda el poseedor de
buena fe devuelve todos los frutos excepto los consumidos. No responde de
los daos y no se le reintegran los gastos de produccin (hacan que
dieran ms frutos) de los frutos consumidos. En cuanto a los gastos de
produccin de los frutos no consumidos se le abonan y tambin se le
abonan las impensas necesarias y tiles. Las voluptuarias o de lujo no se
reintegran, pero podra retirarlas si no causaba daos al hacerlo.
Tras interponer la demanda el poseedor era considerado un administrador
de cosa ajena y se le exige que devuelva los frutos y al otro se le devuelven
todos los gastos de produccin as como las impensas necesarias y tiles,
las voluptuarias no, pero poda retirarlas.
Ejemplo de accin reivindicatoria:
Si resulta que la cosa de que se trata es de A.A con arreglo al derecho de los
Quirites a no ser que por tu indicacin dicha cosa sea restituida a A.A
condena t a N.N con respecto a A.A a tanto dinero como la cosa valga, y si
no resulta probado absuelva.
Accin negatoria. Esta accin sirve para que el propietario se defienda
frente a la pretensin de alguna merma de sus facultades (ej: soy
propietario y llega una persona que dice que tiene un usufructo sobre mi
finca, el propietario utilizara una accin negatoria) El propietario debe
suministrar la prueba de la propiedad, mientras corre a cargo del adversario
demostrar el derecho negado por aquel.il. Si esta accin negatoria prospera,
el propietario civil ceder esa accin perturbadora, si el demandado hubiera
realizado alguna obra la tendr que devolver y restituir la cosa a su
verdadero estado. Incluso se le puede exigir una fianza que asegure que no
va a volver a perturbar (cautio de amplius non turbando).
Accin declarativa de dominio. Es otra accin que defiende la propiedad
civil. Esta accin es ejercitada por el propietario que est poseyendo contra
quien afirma ser propietario.
Acciones penales. Como la accin de hurto y las acciones de dao.
PROPIEDAD BONITARIA.

Derecho romano 54
Accin pretoria o bonitaria.
A
B Accin cuando se hace mal la manquipatio, porque por
ejemplo, solo haba 3 testigos en vez de 5. A se hace propietario bonitario y
cuando pasan los 2 aos se convierte en propietario civil por usucapin.

Accin publiciana. Accin creada por el pretor Publicio en la poca de la

Repblica, y que se mantuvo vigente hasta le poca de Justiniano. Surgi en
relacin con la compra-venta, pero poco a poco se fue extendiendo a todas
las adquisiciones en las que haba justa causa (las relacionadas con la
donacin) Aparece cuando por defecto de forma (no se cumplen todos
los requisitos para que sea vlida la venta) o cuando el que enajena no
tiene el justo ttulo (no es el propietario de la cosa) y por tanto, el que la
adquiere no se convierte inmediatamente en el Dominus (propietario). Es
decir, debe haber defecto de forma o que el vendedor no sea propietario y
el que adquiere la cosa es un tercero con buena fe. Se trata de un proceso
fingido en el que el pretor pide al juez que finja que ha pasado el tiempo
suficiente para usucapir la cosa, de modo que el comprador adquiere la
propiedad de la cosa por usucapin. De este modo, se suple el defecto de
forma con el cumplimiento del paso del tiempo necesario para la usucapin
(aunque no se haya cumplido) de modo que adquiere la propiedad el
comprador. Esto se hace para que el comprador no se vea perjudicado por
ese defecto de forma, ya que el actu de buena fe.
Sea juez ticio si A.A compro el esclavo estico de que se trata y le fue
entregado si en el supuesto de haberle posedo un ao dicho esclavo
debiera ser suyo con arreglo al derecho de los quirites a no ser que por tu
indicacin sea restituido a A.A tu juez condena a N.N a tanto como la cosa
valga y si no resulta probado, absuelve.
Accin de contencin de agua fluvial, actio aquae pluviae arcendae.
Suele definirse como aquella accin que tiene por finalidad el
restablecimiento del curso natural de las aguas y que ha sido modificado
por una obra realizada por el vecino.
Caucin de dao temido, cautio damni infect. Es la promesa de resarcir
los daos que amenazan a una finca, bien por el mal estado de la contigua o
por las obras realizadas en ella por el vecino.
Denuncia de obra nueva, operes novi nunciato. Es un medio enrgico y
sumario de paralizar las construcciones de nuestro vecino que, por su
naturaleza, pueden ocasionarnos algn perjuicio.
Interdicto de lo hecho por la fuerza o clandestinidad, interdictum
quod vi aut claro. Es un medio pretorio por el que el propietario o titular de
un derecho real o personal sobre un fundo puede exigir, en el plazo de un
ao, la demolicin de la obra hecha en l, contra su prohibicin o
clandestinamente.

Derecho romano 55

COPROPIEDAD O CONDOMINIO.
La copropiedad suele definirse como la situacin jurdica que se produce
cuando la propiedad de una cosa pertenece sin dividir (pro indiviso) a varias
personas. En la copropiedad voluntaria los copropietarios decidan poner
una cosa en comn; en la copropiedad incidental que poda originarse por
dos circunstancias: porque varias personas adquieran conjuntamente una
cosa o por unin irreversible, cuando se mezclan cosas fungibles de
distintos propietarios. La cuota ideal. La segunda teora ve en los
copropietarios el concurso o concurrencia de dominio.
El rgimen de copropiedad ha variado en el tiempo:
-

Epoca arcaica. La copropiedad estara representada por el consorcio

entre hermanos (consortium inter fratres) comunidad universal de
bienes, que se producia entre los hijos de familia a la muerte del
pater. Cada condmino se considera dueo del todo con la nica
limitacin del posible veto de los dems.
Epoca clsica. Impera el rgimen del ejercicio pro parte, cada
condmino solo puede disponer con libertad de su cuota abstracta.
Con relacin a la propia cuota cada condueo tiene su plena
propiedad. As pues, podr disponer libremente de ella pero si la
abandona pasar a los dems condminos. Esta cuota determinara la
participacin proporcional del condmino en los actos de disposicin
material (usos, frutos, utilidades y cargas. Con relacin a la cosa
comn, todos los actos de disposicin jurdica sobre ella, necesitaran
siempre el consentimiento de todos los condminos, y los actos de
mera disposicin material, bastara con que no exista el veto por parte
de cualquier condmino, ius prohibendi.

En la actualidad hay dos tipos de copropiedad:

-

Romana. Esencialmente divisible en porciones aritmticas (cuota

ideal) y es la que ha pasado a los cdigos modernos.
Germnica. Esencialmente indivisible, cada propietario es dueo de la
totalidad de la cosa conjuntamente con los dems .

Derechos del copropietario:

1) Cada copropietario o comunero debe contribuir a los gastos de la
cosa de manera proporcional a la cosa.
2) Cada copropietario puede percibir sus frutos en proporcin a la
cuota de propiedad
3) Cada copropietario puede usar de la cosa y puede utilizar su
derecho a veto.
4) Cada copropietario puede ceder el uso de su cuota o enajenarla.
De manera unilateral.
5) Cada copropietario puede pedir la divisin de la cosa comn, a
nadie se le puede obligar a estar en copropiedad. Haba la actio
communi dividendo si se trataba de una copropiedad no

Derecho romano 56
hereditaria, pero si se trataba de la divisin de una herencia era la
actio familia erciscundae. Se haca a travs de una iudicatio. Si
haba deudas pendientes se obligaba a los comuneros que
tuvieran deudas pendientes a solventar las deudas. Si la cosa era
divisible se hacia la iudicatio dividiendo la cosa, pero si era
indivisible: se le adjudicaba a un copropietario toda la cosa y este
tena que indemnizar a los dems o se sacaba a subasta y se
venda y del dinero sacado se reparta entre los copropietarios.
Poda ocurrir tambin que una parte de la finca valiese ms que la
otra, por ejemplo porque tena un pozo as que quien se llevaba la
porcin ms valiosa indemnizaba a los dems en la diferencia o de
valor, o poda gravar esa finca con una servidumbre de agua para
que los demas puedan pasar a coger agua a la finca
Extincin de la copropiedad.
Tiene carcter transitorio, ningn condueo est obligado a permanecer en
esta situacin, cualquier condmino puede solicitar que cese el estado de
copropiedad.
La accin a utilizar es la de divisin de cosa comn, actio communi
dividundo. Si la cosa es divisible, sin prdida de su valor, se proceder a su
divisin, correspondiendo a cada uno de los antiguos condminos una parte
en proporcin a su cuota. Si la cosa es indivisible, se adjudica a uno o varios
de los condminos, que debern indemnizar al resto en proporcin a sus
cuotas; en otro caso, se vende, en pblica subasta, a un tercero,
repartindose el precio de venta en igual proporcin. En derecho justinianeo
esta accin pasa a configurarse como mixta y puede utilizarse sin que cese
la propiedad, para regular las relaciones entre condminos.

Derecho romano 57

Leccin 9: LA POSESIN.
La propiedad y la posesin son conceptos distintos. La propiedad es un
derecho y la posesin es un hecho. Es el ejercicio de hecho de un derecho,
con independencia de que tal derecho pertenezca a quien lo ejerce como
propio. Los juristas clsicos distinguen tres casos:
-

Los propietarios que son poseedores.

El poseedor que no es propietario.
El propietario que no es poseedor.

Haba situaciones en las que se protega la posesin aunque no fuera legal,

como lo de un ladrn. Los romanos hacan esto por: una teora dice que se
protege la posesin sin averiguar si esta es lcita o no para mantener la paz
social y que nadie se tome la justicia por su mano y obligar a las personas a
acudir a la va judicial (savigny) Otros autores como Ihering decan que
protegiendo la posesin se protega al propietario.
La proteccin posesoria algunos creen que deriva de la adjudicacin que
hacia el pretor de la cosa objeto de litigio a una de las partes mientras
terminaba el procedimiento, otros creen que el origen venia de los
poseedores del ager publicus.
Elementos de la posesin:
-

Corpus, o tenencia efectiva de la cosa. Pasa de ser una idea

material, representada por el contacto directo con la cosa, a otra
cada vez ms flexible y espiritual, sobre todo en casos de adquisicin
derivativa, cuando la tenencia de la cosa proviene de la entrega
(traditio). Surge la llamada entrega ficticea en la que se agrupan los
casos de la traditio symbolica, longa manu, brevi manu y consitutum
possessorium.
Animus, elemento espiritual, voluntad de tener la cosa como
propietario. Hay teoras que dicen que el animus es la concurrencia
de los que tienen la cosa, lo saben y as lo quieren, por eso ni el nio,
ni el loco pueden ser considerados poseedores (Ihering). Otra teora
es el que tiene la cosa y tiene la intencin de tenerla como dueo
(Savigny)

Clases de posesin:
-

Natural, la mera tenencia, detentacin material o el simple estar en

la cosa que no tiene medidas judiciales de proteccin, ya que no es
propiamente una posesin, sino tan solo una apariencia de ella. El
nico requisito que exige es el corpus y son poseedores naturales los
que tienen la cosa en nombre de otro: el arrendatario, el comodatario,
el depositario, el acreedor y el usufructuario.
Interdictal o pretoria, situacin de poder caracterizada por la
tenencia de la cosa y la intencin de disponer de ella con exclusin de
los dems. Exige dos requisitos, el corpus y el animus, y puede ser

Derecho romano 58

justa(nec vi), que es la no adquirida por la fuerza, con

clandestinidad(nec claro), o por cesin gratuita, revocable en
cualquier momento, nec precario, o injusta, iniusta. Poseedores
interdictales son, en nombre propio: el propietario poseedor, el
poseedor de buena fe que por error se cree propietario y el poseedor
de mala fe; los poseedores en nombre ajeno son: el superficiario, el
enfiteuta, el precarista y el acreedor pignoraticio, y el secuestratario
(quien conserva en depsito la cosa sobre la que disputen los
litigantes, con la obligacin de reintegrarla a quien resulte victorioso).
Civil, situacin de poder que se basa en una iusta causa, apta para
adquirir el dominio (causa habilis ad dominium trasferendum) de no
mediar un vicio de forma o de fondo en la transmisin. Se trata de
una propiedad que se va haciendo en la que, adems, de la tenencia
de la cosa (corpus) y la intencin de excluir a los dems en ese poder
de hecho (animus), al existir una iusta causa y darse la bona fides del
poseedor, por el transcurso del tiempo, se convierte por usucapio en
dominum ex iure Quiritum, estando tutelada hasta entonces no solo
por los interdictos, sino, tambin, por la actio publiciana.

Adquisicion y prdida de la posesin.

Si la posesin requiere dos elementos, corpus y animus, el concurso de
ambos ser causa necesaria para su adquisicin y el desaparecer alguno
causa suficiente para su perdida.
Se pierde corpore, cuando el poseedor queda privado de la disponibilidad
fsica de la cosa, o en situacin que, socialmente, se considere que no le
pertenece. Ello ocurre: en general, en los casos de destruccin de la cosa o
de quedar fuera del comercio; en las cosas muebles en los de su prdida o
extravo; en el de animales, si son domesticados cuando pierden su hbito
de volver al corral y si son fieros o salvajes cuando recobran su libertad; en
las cosas inmuebles, si alguien los despoja o se apodera de ellos
violentamente.
Se pierde nimo, cuando el poseedor manifiesta no querer continuar su
posesin, siendo necesaria una verdadera disposicin de que as se
desprenda, por lo que los locos no podrn perder la posesin solo nimo.
Se pierde corpore et nimo, en los casos de muerte del poseedor;
abandono voluntario de la cosa o su transmisin a otro.
Proteccin de la posesin.
La defensa de la posesin se haca a travs de los interdictos, con clusula
de condicin viciosa los que estaban protegidos por los interdictos eran:
-

Quienes tenan la cosa creyndola suya.

Quienes tenan la cosa ilcitamente y lo saban. (ladrn)
El acreedor ignoraticio.
Los precaristas
El secuestratario Los no protegidos por los interdictos:

Derecho romano 59
-

Arrendatario.
Depositario.
Usufructuario.
Comodatario.
Etc etc.

Proteccin extra procesal de la posesin.

-

Interdictos de retener la posesin, son los que protegen al poseedor

actual, lo mantienen en su posesin y lo defienden ante cualquier
perturbacin. En derecho clsico son dos:
o Uti possitetis, se utiliza para bienes inmuebles, tiene clusula
de posesin viciosa (exceptio vitiosae possessionis). Se peda
por quien estaba poseyendo, siempre que, respecto al
adversario hubiera adquirido la posesin de una manera justa
o Utrubi, se utiliza para bienes muebles, tiene clusula de
posesin viciosa (exceptio vitiosae possessionis). Se le da la
posesin a quien ms tiempo haya posedo durante el ltimo
ao.

Con Justiniano se conservan los nombres, pero aparecen fundidos en

una sola accin posesoria y el rgimen del primero se aplica al segundo,
de manera que se trate de muebles o inmuebles se asegura la victoria
del que posee justamente respecto al adversario al iniciarse el proceso.
-

Interdictos de recobrar la posesin. Sirven para reintegrar en la

posesin a quien ha sido despojado de ella violentamente En derecho
clsico son dos:
o Unde in cottidiana, despojo por simple violencia tiene
clusula de posesin viciosa (exceptio vitiosae possessionis) y
plazo de un ao para interponerse (exceptio temporis).
o Unde vi armata, despojo a mano armada, ni tiene clusula de
posesin viciosa ni plazo. Es cuando se ocupa una finca por una
cuadrilla armada.

En la poca justinianea:
Desaparece el unde vi armata, se funden en el unde vi, pero no tiene
clusula de posesin viciosa y si que tiene plazo de un ao.

Derecho romano 60

Leccin 10: DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA DE

GOCE Y DISFRUTE.

D erechos
sobre cosa
ajena
D e goce y
disfrute

Servidum b re

Su perficie

Personal

Predial

D e garanta

En fiteusis

Prenda

Hipoteca

Rustica

U sufructo

Urban a

Uso o
habitacion

Fiducia

O perae
servorum

Servidumbre.
Es un derecho real sobre cosa ajena que consiste en poder impedir ciertos
actos a su dueo o la facultad de usarla de cierta manera. La servidumbre
constituye un gravamen sobre la cosa y en funcin de a quien beneficie ese
gravamen podemos decir que las servidumbres son:
-

Prediales, se beneficia a una finca o fundo

Personales, se beneficia una persona.

El fundo en cuyo favor se establece se llama predio dominante y el predio

sobre el que se constituye, predio sirviente.
Caractersticas.
1. La servidumbres no consiste en un hacer por parte del dueo de la
cosa, sino en abstenerse de hacer o aguantar que otro haga.
2. No se puede constituir una servidumbre sobre otra.
3. Los predios o las fincas donde se realizara el gravamen tenan que ser
de distinto dueo, es un contrasentido gravar una finca para ti
mismo.

Derecho romano 61
4. Las servidumbres son indivisibles. Si el predio se divide la
servidumbre continua entera.
5. Los predios deban de estar cerca unos de otros.
6. La servidumbre deba constituir una utilidad.
7. Eran inalienables, no se podan vender por separado.
8. Eran voluntarias, no se poda imponer su constitucin forzosa.
9. Solo podan recaer sobre inmuebles.
10.
Su uso era concreto y determinado.
11.
Al propietario del fundo dominante no le es permitido dar en
usufructo, prenda o arrendamiento la servidumbre de la que es titular.
Clases de servidumbres:
-

Rsticas. Se constituyen en inters de la agricultura y la ganadera.

Requiere un un fundo dominante (tiene a favor la servidumbre) y uno
sirviente (sufren la servidumbre). Eran cosa mancipi.
o

De paso:

De agua:

o
o

Iter. Senda para paso a pie o a caballo o en litera

(carruaje).
Actus. Senda para conducir el ganado.
Vias. Inclua las dos. Las XII tablas ya fijaban su
anchura, 8 pies en lnea recta y 16 en recodo, permite
conducir ganado y carros, as como transportar
materiales.

Aquae ductus. Derecho a la conduccin de agua en

fundo ajeno o hacerla derivar del mismo por acueducto,
al descubierto, subterrnea o por caera.
Aquae haustus. Derecho a entrar al predio sirviente a
un manantial o a un pozo para extraer agua. La
servidumbre de agua aquae haustus, siempre llevaba
implcita la de paso.
Aquae inmisio, daba derecho a desaguar en el fundo
sirviente.

Abrevadero. Llevar a beber al ganado a un predio ajeno

Materiales. Daba derecho a sacar materiales de un predio
ajeno, cocer cal y extraer grada o arena del fundo sirviente
para atender las necesidades del fundo dominante, no para
fines industriales.

Urbanas. Se hacen en provecho o comodidad de los edificios.

o

De luces y vistas.

Ventanas. Daban derecho a abrir ventanas en el predio

sirviente.

Derecho romano 62

De desage:

Luces y vistas. Impedan al dueo del predio sirviente

edificar tapando las luces y las vistas.
Balcones voladizos y terrazas. Daba derecho al
predio dominante a sacar balcones o terrazas sobre el
predio sirviente.
Altura. Prohbe elevar el edificio sobrepasando cierta
altura.

Servitus stillicidii, vertiente de agua de lluvia desde el

propio tejado de modo natural, por conductos o
canalones servitus fluminis, o mediante tuberas y
canales, servitus cloacae

De apoyo:

Apoyo de vigas. Da facultad de introducir vigas en pared

ajena.
Apoyo de muro. Da derecho a apoyar una construccin
en un muro o columna de edificio vecino.
Avanzar sobre el fundo vecino los balcones, galeras y
tejados.

La moderna doctrina establece tres criterios clasificatorios:

-

Positivas. El propietario del predio dominante puede hacer algo que

de no existir la servidumbre, no podra realizar. (Pasar a la finca)
Negativas. El propietario del predio dominante puede obligar a
hacer algo al propietario del predio sirviente, que si no existiera la
servidumbre a su favor, no podra hacerlo. ( en la servidumbre de
luces y vistas, construir a una determinada altura)
Continuas. No se necesita acto humano para servirse del predio
sirviente. ( recibir luz del predio sirviente).
Discontinuas. Se necesita acto humano para servirse del predio
sirviente. ( en la servidumbre de paso para servirse se necesita
pasar).
Aparentes. Las que se anuncian y estn siempre a la vista.
No aparentes. Las que no revelan indicio alguno exterior de su
existencia.
Constitucin.

Derecho clsico:
o Mancipatio e in iure cessio. La primera se aplica a las
cuatro antiguas servidumbres rsticas, que son res mancipi, la
segunda, a toda clase de servidumbres.

Derecho romano 63
Por reserva de la servidumbre, al efectuarse la enajenacin
de una cosa mediante mancipacio o in iure cesio.
o Por legado, herencia.
o Por adiudicatio, en los juicios divisorios.
o Por usucapio,
Derecho justinianeo:
o Pactio atque stipulatio. Desaparecidas la mancipatio y la in
iure cessio, as como la distincin entre fundos itlicos y fundos
provinciales, este es el modo general para la constitucin de
toda clase de servidumbres.
o La adiudicatio, el legado y la deductio. Se verifica al
entregarse, sin formalidad alguna, la cosa que se enajena.
o La patientia, se sustancia en tolerar el ejercicio de la
servidumbre desde tiempo inmemorial.
o Por prescripcin. El Derecho justinianeo reconoce la
prescripcin adquisitiva de las servidumbres rusticas. Se exige
la posesin de 10 aos entre presentes y 20 entre ausentes.
o

La extincin de las servidumbres:

1. Por confusin. Cuando ambos predios, dominante y sirviente, se
hacen del mismo dueo.
2. Por renuncia del propietario del predio dominante. Esta denuncia se
realiza a travs de mancipatio o in iure cesio en la poca clsica y de
cualquier modo en la poca justinianea.
3. Por el no uso o usucapio libertatis. Por ejemplo, de no uso, si tengo
una servidumbre de paso a mi favor y no paso por ese paso durante 2
aos en la poca clsica y 10 aos en la poca justinianea esa
servidumbre queda extinguida por el no uso. Usucapio libertatis en
las servidumbres en las que se prohbe algo al propietario del fundo
sirviente, si este lo realiza y el propietario del fundo no dice nada, al
consentir, queda extinguida la servidumbre, durante el tiempo que
dura la usucapin.
4. Destruccin del predio dominante o desaparicin de la cosa que
pprestaba utilidad. Ej: yo tengo derecho de sacar agua en un pozo, si
se seca se acaba mi servidumbre.
5. Haba veces que la servidumbre estaba sometida a una condicin, se
extingua cuando se cumpliera la condicin.
6. Por pasar el fundo sirviente a condicin de res extra commercium. En
cambio no se extinge la servidumbre cuando cambian las condiciones
naturales del fundo a no ser que tales cambios impidan en ejercicio
de la servidumbre.
Proteccion de la servidumbre.
La accin tpica para la proteccin de las servidumbres es la vindicatio
servitutis o actio confessoria. La actio confesoria compete al propietario
del fundo dominante contra el propietario del fundo sirviente que impide el
ejercicio de la servidumbre. En la poca justinianea poda dirigirse contra
todo tercero. La actio confessoria compete tambin al acreedor pignoraticio,

Derecho romano 64
al enfiteuta y al superficiario. La actio confessoria tiende al restablecimiento
de la condicin legtima de la servidumbre y al resarcimiento de los daos.
Las servidumbres se hallan tambin protegidas por los interdictos, la
mayora de carcter prohibitorio, como los de agua cotidiana y estiva, en
favor de quien saca agua del fundo ajeno en verano o diariamente, y los de
cloacas, fuente y arroyo, para sus correspondientes reparaciones; dentro de
los de paso los senda y conduccin privada, en favor de quien usa la
servidumbre al menos 30 das al ao y los de reparacin del camino de
paso. Con carcter resolutorio compete tambin, aunque antes deba
proceder a la denuncia de obra nueva, el interdicto demolitorio, para lograr
la destruccin de la obra no acabada que impide o perjudica el ejercicio de
la servidumbre.
USUFRUCTO.
Es un derecho real vitalicio y personalsimo que concede el uso, la tenencia
y los frutos de una cosa ajena dejando libre su sustancia, es decir, sin
disponer de la cosa.
Elementos constitutivos:
-

Personales: intervienen el usufructuario y el nudo propietario.

En tiempos de Gayo se discute si pueden ser usufructuarios los
municipia. Justiniano lo admite, con un tiempo mximo de duracin
de 100 aos.
Reales: Objeto del usufructo es:
o Por regla general toda cosa no consumible, mueble o inmueble.
o Por excepcin, y a partir de un sc del siglo I d.C se admiti el
legado de usufructo de cosas consumibles , por ejemplo: vino,
aceite o trigo, siempre que el usufructuario mediante caucion
se comprometiera a devolver otro tanto del mismo genero,
especie y calidad al fin del usufructo, o restituirlo en dinero.
(cuasi usufructo)
Formales:
o Voluntarios, el usufructo puede constituirse por voluntad de los
particulares manifestada en actos inter vivos o de ultima
voluntad. En derecho clsico, si se trata de fundos in suelo
itlico, puede establecerse por in Iure cessio y si se trata de
fundos provinciales por pactos y estipulaciones. En derecho
justinianeo los pactos y estipulaciones adquieren carcter
general; la traditio sustituye a la in iure cessio.
o Judiciales, Tambin se constituye el usufructo por decisin
judicial a travs de la adiudicatio en los juicios divisorios.
o Temporales, se podr adquirir por transcurso de tiempo.

Obligaciones y derechos del nudo propietario:

-

No debe realizar actos en contradiccin con el derecho de usufructo

que invadan la esfera de actuacin del usufructuario, obstaculicen el
ejercicio del usufructo o empeoren su condicin.

Derecho romano 65
-

El dueo no queda privado de toda utilidad que la cosa pueda

producir durante el usufructo porque no todo entra en el uti frui.
o

Le corresponden los frutos no percibidos por el usufctuario.

Puede supervisar la cosa usufructuada para asegurar, en su

momento, su restitucin y acudir para ello a un saltuarius o
insularius, incluso en contra de la voluntad del usufructuario.

Puede tambin enajenar o hipotecar la nuda propiedad,

adquirir servidumbres en favor del fundo o imponerlas siempre
que no afecte al uti frui, como la de no elevar la edificacin,
aunque no podr renunciar a las ya existentes.

Derechos y obligaciones del usufructuario:

-

Derecho de usar la cosa usufructuada y servirse de ella logrando

todas las ventajas compatibles con su naturaleza y destino
econmico.
o

Respecto a los frutos, corresponde al usufructuario todo lo que

produce el uso al que se destina la cosa y hace suyos los frutos
naturales, por percepcin, y los civiles por das. Si es de
ganado le corresponder la lana, la leche y las crias. Si es de
una casa, el alquiler derivado de su arriendo. Si es de un
esclavo, las adquisiciones realizadas por el o con medios del
usufructuario o con su propio trabajo. No podan cortar los
arboles si no era un bosque para tala. El usufructuario no
puede abrir minas, solo explotar las ya abiertas.

El usufructo recae sobre la cosa segn se encontraba al tiempo de su

constitucin, por ello no se extender, por ejemplo, sobre el solar de
la casa destruida, ni tratndose del usufructo de un fundo ribereo
sobre la isla que nazca en el rio.

El usufructuario carece de derecho alguno sobre el tesoro descubierto

por un tercero en el fundo usufructuado, y si lo halla l lo deber
compartir con el dueo.

No poda alterar la cosa, en base al principio salva rerum subsantia ,si

he recibido una tierra que se dedica al cultivo de cereal debo seguir
cultivando cereal, ni siquiera para mejorarlo. Sin embargo, este
criterio cesa en derecho postclsico pro razn de crisis econmica y
podr mejorar la finca dada en usufructo.
No se puede transmitir el derecho de usufructo porque es
personalsimo, pero se poda dar en arrendamiento o donacin la cosa
usufructuada. La condicin de usufructuario permanece en el cedente
y a su muerte se extingue el usufructo y la cesin.
Al usufructuario se le puede exigir la cautio usufructuaria, una
caucion que se le exigia para garantizar que iba a usar la cosa
correctamente y que la iba a restituir cuando acabara el usufructo. Si

Derecho romano 66

se negaba a dar la caution se le poda negar la utilizacin de la

vindicatio usufructus. Tambin se le podra denegar la exceptio
usufructus.
Tenia obligacin de guardar y conservar la cosa en buen estado y
hacer las reparaciones necesarias y asumir el pago de los impuestos
Sufragar los gastos de conservacin de la cosa.

Constitucin del usufructo.

Por legado vindicatorio, porque el testador lo dispusiese as despus de su
fallecimiento; dejaba a una persona el usufructo y a otra persona el nudo
propiedad.
Tambin puede ser por mancipatio o in iure cesio, por acuerdo de
voluntades.
En provincias por pactos y estipulaciones.
Tambin por deductio, cuando alguien enajenaba una cosa se poda deducir
el usufructo.
Extincion del usufructo.
-

Renuncia del usufructuario, por in iure cessio en dc y declaracin no

formal en el just.

Consolidacin de los derechos de usufuctuario y nudo propietario.

Resolucin del derecho del constituyente del usufructo.

Muere o capitis deminutio.

Prdida, desaparicin o destruccin del objeto usufructuado.

Transformacin que impida el ejercicio del derecho.

Exclusin de la cosa del comercio.

El no uso durante los plazos de la usucapio o praescriptio.

Transcurso de 100 aos en el caso de persona jurdica.

Cumplimiento de una condicin resolutoria o vencimiento de un plazo

establecido.

Proteccin procesal.
Acciones del propietario: la accin reivindicatoria, tambin tena
acciones penales si daaba la cosa
Excepcin del usufructuario: Excepcin de usufructo. Se poda negar
cuando no haba prestado la cautio usufructuaria.
Accin del usufructuario: vindicatio usufructus, contra cualquier
poseedor, aunque en pocas remotas era solo contra el propietario con el
devenir de los tiempos se poda utilizar esta vindicatio contra cualquier otro
propietario. En caso de la vindicatio usufructus el demandado por esta

Derecho romano 67
accin reivindicatoria si era vencido tena que devolver todos los frutos,
aunque fuera de buena fe, puesto que la razn de ser del usufructo era la
percepcin de los frutos.
USO Y HABITACION.
Son situaciones anlogas o parecidas al usufructo pero de contenido ms
limitado.
El uso es el derecho vitalicio sobre cosa ajena a usar una cosa pero sin
percibir o consumir todos los frutos, solo los necesarios para el sustento de
la persona y de su familia. Su rgimen es similar al del usufructo; se
constituye por los mismos modos, se extingue por las mismas casas e
incluso se garantiza la conservacin y restitucin de la cosa mediante una
cautio usuaria.
La habitacin era el derecho real vitalicio a habitar una vivienda ajena o
arrendarla pero no cederla a ttulo gratuito. Justiniano considera la
habitacin como derecho independiente del usufructo y del uso. Se
diferencia de ambos en que aquellos pueden recaer sobre toda clase de
bienes, mientras la habitacin solo sobre edificios. A destacar, tambin, que
en el usus de una casa, el usuario puede habitarla y cederla gratuitamente
pero no arrendarla, y en la habitacin al revs, podr alquilarla pero no
cederla a ttulo gratuito. El rgimen de la habitatio es similar al del
usufructo. Se constituye, por lo general, por legado y no se extingue por
capitis deminutio o no uso por parte del habitacionista.
Operae servorum era el derecho vitalicio a recibir los servicios de un
esclavo o de animales ajenos.

SUPERFICIE.
Derecho real, enajenable y transmisible a edificar en un terreno ajeno y el
que edifica tiene que pagar al propietario del terreno un canon o solrium y
si vende el edificio los que lo compren tienen que seguir pagando ese canon
al propietario del terreno.
Elementos constitutivos:
-

Personales. Intervienen el concedente o dueo del sueo, y el

superficiario.

Reales. Recae sobre fundos urbanos cuyo destino no se puede

cambiar, y las concretas prestaciones que se haya comprometido a
realizar el superficiario.

Formales. Se podr constituir por modos: voluntarios, judiciales y

temporales. La forma ms usual es por contrato, y las modalidades
que puede presentar son: que el dueo del fundo lo ceda a otro para
que construya en el un edificio y lo posea; que arriende la
construccin ya existente o que venda el terreno reservndose lo
edificado.

Derecho romano 68
Derechos y obligaciones del superficiario:
-

Edificar en suelo ajeno adquiriendo el pleno goce del edificio. En

consecuencia podr disponer libremente de el sin necesidad de
notificacin o autorizacin del dueo del suelo; transmitirlo a sus
herederos o consituir hipotecas y gravar servidumbres sobre la
edificacin.
Pagar el canon anual o solrium; o en su caso las prestaciones
convenidas en el acto constitutivo.
pagar los impuestos y cargas que graven el fundo.
Al extinguirse debe restituir el fundo en buen estado, sin responder
de los deterioros no culpables y sin cambiar su destino.

Proteccin. Los mismos recursos que al propietario.

Extincin de la superficie:
-

Por destruccin total del fundo.

Por confusin.
Por cumplimiento de plazo o condicin en caso de que tengan.

ENFITEUSIS.
Es un Derecho real transmisible inter vivos y mortis causa que atribuye a su
titular un poder, prcticamente anlogo al del propietario sobre un fundo
rustico ajeno, mediante el pago de un canon anual.
Elementos constitutivos:
-

Personales. Intervienen el concedente, dueo del dominio directo,

y el concesionario, dueo del dominio til.

Reales. Son la cosa gravada que ha de ser un inmueble rustico y

fructfero y el canon o pensin anual a pagar.

Formales. La constitucin puede ser voluntaria, por actos inter

vivos o mortis causa, judicial, o temporal.

Diferencias entre usufructo y enfiteusis.

-

La enfiteusis solo recae sobre inmuebles rsticos mientras que el

usufructo tambin sobre muebles y fundos urbanos.
Por su duracin, la enfiteusis tiende a la perpetuidad y el usufructo no
pasa de ser vitalicio.
Por su naturaleza, la enfiteusis al no ser personal, es enajenable (inter
vivos) y transmisible (mortis causa) y el usufructo, al ser
personalsimo, se extingue con la muerte de la persona y no cabe su
enajenacin.
Por su contenido, el enfiteuta debe pagar un canon, adquiere furtos
puede cambiar el cultivo y variar su destino econmico mientras el
usufructario adquiere los frutos por percepcin

Derechos y obligaciones del enfiteuta:

Derecho romano 69
-

Adquiere los frutos por separacin.

Puede hacer los cambios que quiera, siempre que no lo deteriore o
disminuya su valor y cambiar de destino al fundo.
Puede conceder el usufructo.
Puede constituir usufructo, hipotecas y servidumbres.
Puede enajenar su derecho intervivos o mortis causa, y se puede
dejar en herencia.
Debe pagar la renta convenida al dueo, si durante tres aos no la
pagaba quedaba extinguido el derecho.
Debe conservar la finca en buen estado, siendo responsable de su
deterioro.
Soportar todas las cargas y pagar los impuestos que pesen sobre l.
Notificar al dueo su propsito de enajenar la enfiteusis para que
pueda, en el plazo de dos meses, ejercer su derecho de preferencia.
Pagarle el 2% del precio de venta si la transmisin es a ttulo gratuito.
Es una recompensa al dueo por consentir la enajenacin y reconocer
al nuevo enfiteuta.
Debe pagar los impuestos y deba entregar los justificantes de pago

Proteccin y extincin.
El enfiteuta, para defender su derecho tiene la accin reivindicatoria. Por las
servidumbres la confesoria y negatoria. Si su adquisicin fue de buena fe
pero a non domino, la publiciana.
Las causas de extincin son las mismas que las dems pero tambin se
aade el incumplimiento de las obligaciones del enfiteuta, siendo necesario,
en el caso de impago del canon, cargas o impuestos el retraso de tres aos.

Derecho romano 70

Leccin 11: DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA

DE GARANTA
Los derechos reales de garanta daban seguridad en el cumplimiento de una
obligacin.

FIDUCIA.
La fiducia es un acto en virtud del cual una persona (deudor/fiduciante)
transmite a otra (acreedor/fiduciario) la propiedad de una cosa por
mancipatio o in iure cessio, y sta a su vez se obliga a travs de un pacto,
pactum, de confianza a restituirla tras ser satisfecha la deuda.
En virtud del convenio el deudor se halla asistido por una accin personal
restitutoria: la acto fiduciae.
Convencionalmente puede ponerse en juego la clausula comisoria a tenor
de la cual si el deudor no paga a tiempo, el acreedor conserva la cosa en su
patrimonio, cobrndose as el crdito no satisfecho. El acreedor est
facultado para vender la cosa, sin necesidad de especial autorizacin, pero
se expone a ser condenado como consecuencia del ejercicio de la actio
fiduciae luego de ser abonada la deuda. No prospera la acto fiduciae cuando
el acreedor ha sido autorizado mediante pacto para vender, si bien entonces
tiene derecho el deudor a la diferencia entre el precio de la venta y el
importe de la deuda no pagada. La fiducia ofrece condiciones muy
ventajosas para el acreedor. No as para el deudor que se ve privado de la
propiedad de la cosa y de sus frutos, y no tiene mas que una accin
personal para la restitucin.

PRENDA(pignus datum) E HIPOTECA

La prenda es un acto por el cual una persona (deudor/pignorante)
transmite a otra (acreedor/pignoraticio) la posesin de una cosa en garanta
de una deuda que deber restituirse a su cumplimiento. No se transmite la
propiedad de la cosa, sino la posesin. El acreedor no puede vender la cosa
porque no tiene la propiedad. Subsiste el inconveniente para el deudor de
la disminucin de su capacidad patrimonial al pruvarle del uso de las cosas,
sus posibles frutos e impedirle garantizar con ella otras deudas.
La hipoteca sujeta directa e indirectamente los bienes sobre los que se
imponte, sea quien sea su poseedor, al cumplimiento de la obligacin que
garantiza y otorga al acreedor un derecho de embargo o de realizacin de
valor sobre ellos si la deuda no se cumple a su vencimiento. Al no
desplazarse la posesin, se basa en una cuerdo pignus conventum, y
poderse constituir varias hipotecas sobre una cosa, se superan para el
deudor los inconvenientes de la prenda
La fiducia desaparece en derecho postclsico y prenda e hipoteca coexisten
como institucin nica, sin clara diferencia. Prenda es lo que pasa al

Derecho romano 71
acreedor e hipoteca cuando no pasa la posesin al acreedor. Prenda e
hipoteca comportan un derecho a poseer una cosa que se ejerce en
distintos momentos en el tiempo, la prenda al constituirse y la hipoteca
cuando la obligacin garantizada se incumple. Con Justiniano se empieza a
referir el pignus a las cosas muebles y la hipoteca a los inmuebles.
CARACTERSTICAS. Los principales caracteres del pignus (comunes a
prenda e hipoteca) son:
-

Son derechos reales, pues recaen directa e indirectamente sobre las

cosas sobre las que se imponen y comportan la facultad de instar a
su venta cualquiera que sea su poseedor al estar protegidos por una
accin real. (accin pignoraticia in rem).
Son derechos accesorios o de garanta, que se establecen para
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal y sin ella,
carecen de razn de ser.
Son indivisibles, ya que garantizan toda la deuda y afecta,
totalmente, a las cosas que se ofrecen como garanta, que estn
adheridas y son inseparables de ella.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS:
-

Elementos personales. Son por un lado, el titular del pignus, es

decir el acreedor en garanta cuyo crdito se establece, acreedor
pignoraticio o hipotecario, y por otro lado, el constituyente del
derecho, deudor pignorante o deudor hipotecario, que grava la
cosa para asegurar la efectividad del crdito. El constituyente, dado
que el pignus comporta la posible venta de la cosa sobre la que recae
si se incumple la obligacin que garantiza, adems de tener
capacidad de obrar deber: ser dueo de la cosa, tenerla in bonis o
ser titular de un derecho real sobre ella que le permita establecer tal
garanta.

Elementos reales. Los elementos reales del pignus son: la

obligacin o deuda que se garantiza, pues sin ella carece de
fundamento, y la cosa que se pignora o hipoteca en garanta de
aquella.

Elementos formales. El pignus puede constituirse:

o Voluntariamente. La constitucin voluntaria podr hacerse
por acto inter vivos (acuerdo de voluntades) o mortis causa
(testamento). Si es por acto inter vivos basta el simple acuerdo
de las partes sin ms formalidad. Si es prenda, deber
procederse a la entrega de la cosa.
o Por decisin del magistrado. Podra darse en casos de :
adiudicatio, ejecucin de una sentencia en la cognitio extra
ordinem, y cuando el pretor pona al acreedor en posesin de
todos o parte de los bienes del deudor sin mediar sentencia
definitiva.

Derecho romano 72
o

Por disposicin legal. Son hipotecas legales las que

establece la ley en ciertas condiciones para salvaguardar los
intereses de algunas personas que se considera deben tener
una proteccin especial

Derechos del acreedor pignoraticio o hipotecario.

-

Tomar posesin de la cosa, ius possidendi, que se ejercer en distinto

momento segn se trate de prenda o hipoteca.
- Proceder a su venta, ius distrahendi, cobrndose con su precio
cuando se incumple la obligacin garantizada.
- Solicitar la atribucin de su propiedad en su justo precio si no
existiera comprador.
- Percibir sus frutos si la cosa es fructfera en compensacin de los
intereses que produzca la deuda que garantiza, si existen otros
crditos contra el mismo deudor, no garantizados con prenda.
- El acreedor no tiene derecho a cobrarse con la cosa si la deuda no se
paga.
Obligaciones del acreedor pignoraticio o hipotecario.
-

Conservar la cosa. Por eso no debe usarla (salvo pacto) ni disponer de

ella, salvo cuando la obligacin resulte incumplida, y deber cuidarla
y responder de su prdida o deterioro. En poca justinianea, se le
exigir la diligencia propia de un buen pater familias.
- Restituir la cosa una vez cumplida la obligacin garantizada, o en
caso de haber procedido a su venta por incumplimiento de aquella,
restituir el superfluo.
Derechos y obligaciones del constituyente del pignus.
-

Antes de vencer el trmino de la obligacin: sigue siendo dueo de la

cosa y tiene todas las facultades que comporta el derecho de
propiedad. Puede servirse y usar de ella, seguir usucapiendo, e
incluso enajenarla.
- Incumplida la obligacin y ejercido el ius distrahendi por el acreedor,
pierde la propiedad y no importa que el acreedor vendedor no sea
propietario de la cosa pignorada, pues se entiende que lo hace con la
voluntad del constituyente del pignus.
- Cumplida la obligacin y resultando el pignus de un contrato, podr
exigir la restitucin de la cosa. Con Justiniano le asiste para ello la
actio pigneraticia in personara, que ser directa en contraposicin a
la del acreedor que ser contraria y por la que este podr obtener la
indemnizacin por los gastos causados por la conservacin de la
cosa.
Extincin.
Las causas de extincin del pignus, prenda e hipoteca, son de dos topos:
-

Como iura in re aliena se extingue:

Derecho romano 73
Razn de sujeto. Por la renuncia expresa o tacita del acreedor,
o por reunirse en la misma persona la condicin de dueo del
objeto gravado y titular del pignus (confusin).
o Razn de objeto. Por la prdida o destruccin de la cosa que
sirve de garanta o su exclusin del comercio.
o Razn del tiempo. Por la prescripcion, completada por un
tercero, que posee la cosa como libre, durante 10 aos entre
presentes, o 20 entre ausentes.
Por su funcin de garanta se extingue:
o

o Por extinguirse ntegramente la obligacin garantizada.

o Por la venta de la cosa hecha por el acreedor.
Pluralidad de hipotecas sobre una misma cosa.
La prenda, al comportar transmisin de la posesin, solo se puede
establecer a favor de un solo acreedor. La hipoteca, en cambio, admite la
posibilidad de constituirse, sucesivamente, en favor de distintos acreedores
(de crditos independientes). Es decir, posibilita que exista una pluralidad
de hipotecas sobre la misma cosa. En tales casos, se establece una
prioridad entre ellas, en base a la antigedad en su constitucin y as, la
primera en el tiempo, la mas antigua, es la mejor en el derecho. Por ello, el
primer acreedor hipotecario es el que tiene el derecho a vender la cosa
hipotecada y cobrar su crdito con el precio obtenido. Los dems acreedores
solo cobraran despus de aquel, y por el orden de sus respectivos crditos.
Son excepciones las hipotecas privilegiadas (la general del fisco sobre los
bienes de los contribuyentes por razn de impuestos, la de la mujer sobre
los bienes del marido por restitucin de dote y la del acreedor que presta
dinero sobre la finca para construccin o reparacin. Y las hipotecas
documentales ( en la poca postclsica, las que constan en documento
publico y con Justiniano tambin las que cuentan en documento privado
firmado por tres testigos.
El acreedor posterior en rango tiene derecho a ofrecer al anterior el pago de
su crdito y subrogarse en su lugar y este deber aceptar. Tambin se
produce una subrogacin o sucesin en el lugar de otro en ciertos casos: en
el de novacin de obligaciones y el pago de una deuda por un tercero. En el
primer se produce la extincin de la obligacin garantizada con hipoteca,
por la creacin de otra nueva que la reemplaza y que tambin se garantiza
con hipoteca. La nueva hipoteca se coloca en el lugar que corresponda al
antiguo crdito extinguido. Cuando un tercero paga o presta dinero al
deudor para satisfacer el crdito garantizado con hipoteca, constituyndose
una nueva hipoteca, ocupara el lugar de la antigua.
(Elementos:
-

Acreedor pignoraticio. Quien tena la cosa en su poder. Su obligacin es devolver la

cosa cuando se salde la deuda. Si esto no ocurriera, el pignorante podra reclamar la
cosa a travs de una accin pignoraticia in factum, para recuperar la cosa cuando se
haba cumplido la obligacin.

Derecho romano 74
-

Deudor/Pignoratne. Propietario de la cosa, puede ser el deudor.

Cosa pignorada. Solo podan ser cosas especficas, muebles o inmuebles, porque
cuando se cumpla con la obligacin se devolva la misma cosa. Para que se
devolviera la cosa dejada se tena que saldar ntegramente la deuda.

Se podan llegar a pactos entre el pignorante y el acreedor pignoraticio, el pacto ms normal

era el pactum de vendendo, consistente en que el acreedor pignoraticio y el dueo de la
cosa (pignorante) pactaban que en caso de incumplimiento de la obligacin el acreedor
poda vender la cosa para cobrarse la deuda y devolverle el superflum al propietario de la
cosa (pignorante). En poca justinianea, para que este pacto no rigiese se deba pactar
expresamente que no se otorgaba el pacto. El pacto lex comisioria acordaba que si llegado el
vencimiento no se pagaba la deuda, el acreedor pignoraticio se haca propietario de la
deuda. La anticresis era otro pacto por el que el pignorante renunciaba a los frutos de la cosa
y el acreedor pignoraticio a los intereses.
La accin que protega al acreedor hipotecario era la actio serviana, actio pignoraticia in rem
o actio hipotecaria. En caso de que se incumpliese la obligacin por parte del deudor, el
acreedor pondra esta accin, se le transmita la propiedad de la cosa y podra vender la cosa
para saldar la deuda.
Tambin pueden ser cosas incorporales, como un crdito frente a terceros, si no pago mi
crdito mi deudor va a cobrar el crdito que yo tena antes. Adems, puedo constituir varias
hipotecas sobre una cosa.
MODOS DE CONSTITUCIN DE LAS HIPOTECAS.
-

Haba veces que haba presunciones de hipotecas e hipotecas puestas por ley, las
hipotecas tcitas y legales. A veces se hacan para proteger a personas dbiles,
por ejemplo hipotecas que se realizaban a favor de las mujeres que garantizaban la
devolucin de la dote. Otras veces se hacan a favor del fisco que garantizaban el
pago de los impuestos, y otras veces se daba por supuesto, por ejemplo al prestar
dinero para arreglar un edificio, se entenda que el edificio quedaba hipotecado hasta
la devolucin del dinero, aunque no se hubiera pactado una hipoteca sobre el
edificio, pero era una hipoteca tacita.
Por voluntad privada. )

Derecho romano 75

Leccin 12: OBLIGACIONES O DERECHOS DE

CRDITO
Obligacion.
La obligacin es el vnculo jurdico por el que necesariamente, somos
constreidos, a pagar alguna cosa segn los derechos de nuestra ciudad.
-

Vnculo jurdico, iuris vinculum: refleja que la obligacin es un vnculo,

porque comporta un nexo o lazo de unin que liga a dos personas.
Ello coincide con el significado etimolgico de la palabra obligatio de
ob- (alrededor de) y ligare- (atar) con el de solutus y libertatus
(liberado, suelto) con el que se designa al deudor que ha pagado.
- Somos constreidos: la finalidad de este vnculo es obligar,
necesariamente, al deudor a observar cierta conducta. Esta
coactividad no puede descansar en un hecho (fuerza) sino en el
Derecho. Se manifestar por el ejercicio de una actio in personara
ante un tribunal, distinto segn la poca y el tipo de obligacin y su
efecto, en general, ser una condena pecuniaria obtenida sobre el
patrimonio del deudor.
- A pagar alguna cosa: lo que equivale a cumplir una determinada
conducta.
- Segn los derechos de nuestra ciudad: limita el campo de la
obligacin al ius civile y excluye el del ius honorarium, lo que, con el
tiempo, ser irrelevante.
Sujetos que intervienen:
-

Deudor. Sujeto pasivo, el que tiene la deuda.

Acreedor. Sujeto activo, el que tiene el crdito.

Las acciones para exigir el cumplimiento de las obligaciones son personales,

solo se puede ejercitar frente a la otra parte. Haba un supuesto en que se
podan ejercitar en caso de que falleciera una de las partes heredaban tanto
el crdito como la deuda sus descendientes.
Responsabilidad del deudor.
En una primera fase, la responsabilidad tan solo surga del delito y su autor,
responde con su propia persona frente a la civitas, si haba cometido un
delito pblico, o frente a la victimo o si familia, si era un delito privado. En
esta poca los contratos no existen o no generan responsabilidad y aunque
deba cumplirse la palabra dada, de no hacerlo, se carecera de medios
coactivos para lograrlo. En suma, el deudor asuma el dbito, debitum,
deba cumplir, pero no la responsabilidad, obligado, esto es, los efectos
derivados de su cumplimiento.

Derecho romano 76
En una segunda fase, se aadiera al dbito una especial garanta, creando
as la responsabilidad que aquel, por si, no poda lograr. La responsabilidad
nace de estos actos, entre los que merecen especial mencin:
-

El nexlini, el obligado, nexus, se daba en prenda al acreedor

quedando en situacin similar al esclavo.
- La sponsio, un tercero, hoy diramos fiador, asume la
responsabilidad, permaneciendo el dbito en el deudor. El sponsor es
pues, responsable, obligatus, sin ser deudor y este, sindolo, no es
responsable.
Paulatinamente, la asuncin de la garanta de la obligacin por el propio
deudor fue sustituyendo a la del tercero, en un principio solo en caso de no
encontrar sponsor. En consecuencia, aquel acto especial se va convirtiendo
en mero formalismo, que termina por desaparecer. La responsabilidad va a
nacer pues, directamente del dbito y ambos elementos confluyen en la
persona del deudor.
SUJETOS DE LA OBLIGACIN Y TERCEROS :
La obligacin requiere dos sujetos: uno activo, acreedor que tiene derecho
a exigir una determinada conducta, y otro pasvo, deudor que tiene el deber
de cumplirla. Se llaman partes a los que realizan el contrato y terceros a los
que no intervienen en el. Rige el principio de vinculacin exclusiva, por lo
que solo las partes resultan vinculadas por el contrato y, en consecuencia,
sern nulos los contratos o estipulaciones a favor o cargo de terceros.
Estipulaciones a favor del tercero:
Son aquellas en las que una de las partes, promitente, se obliga respecto a
otra, estipulante, a realizar una prestacin en beneficio de un extrao,
tercero. Ejemplo: Cayo, promitente, promete a Ticio, estipulante, que dar
100 a Sempronio, tercero.
Esta estipulacin en principio, no produce efecto alguno. As por un lado, el
tercero, no puede reclamar contra el promitente ya que no intervino en el
contrato y este nada le ha prometido, y por otro lado, el estipulante
tampoco podr reclamar al promitente, pues aunque intervino en el
contrato, carece de un inters jurdicamente protegido ya que nadie puede
estipular para otro, alteri stipulari nemo potest.
En derecho justinianeo se reconocen acciones en favor del tercero en casos
de:
-

Comodato o depsito de cosa ajena, con pacto de restitucin a su

dueo en favor de ste.
Venta de la cosa dada en prenda, con pacto de rescate en favor del
deudor pignorante y venta del fundo arrendado con pacto de respetar
el arriendo, en favor del arrendatario.
Donacin sub modo con pacto de restitucin a favor de otro, en su
inters.

Derecho romano 77
-

En la dote, constituida por el padre con estipulacin de que se

restituya, en favor de la hija dotada o sus nietos si esta hubiera
fallecido.
En derecho clsico se advierten algunas excepciones contrarias a la regla
alieni stipulati nemo potest, referidas al caso de que el estipulante tuviera
algn inters en que la prestacin en favor del tercero se cumpla.
Estipulaciones a cargo de tercero.
Son aquellas en las que una de las partes, prominente, promete a la otra,
estipulante, una prestacin a realizar por un extrao, tercero. Ejemplo:
Cayo, prominente, promete a Ticio, estipulante, que Sempronio, tercero, le
dara 100. Obviamente tal estipulacin carece de efectos y ni al tercero que
no intervino en el contrato y nada prometio, ni al promitente, que intervino
pero personalmente no prometio nada, se les podr exigir su cumplimiento
porque no puede prometerse la conducta ajena.
Sin embargo, dos son los medios para lograr su efectividad:
-

La estipulacin de una pena: Cayo promete a Ticio que Sempronio le

dar 100 y si no lo hace, que l mismo le entregar 200.

Prometer una conducta o actividad propia: Cayo promete a Ticio que

har que Sempronio le entregue 1, en cuyo caso Cayo quedara
obligado.

Pluralidad e indeterminacin de los sujetos.

Por lo general, los sujetos de la obligacin estn determinados, pero hay
excepciones.
Obligaciones ambulatorias.
Obligaciones ambulatorias son aquellas en las que el acreedor o el deudor,
ni son conocidos en el momento de constituirse la obligacin, ni son los
mismos desde su nacimiento hasta su extensin. Se suele citar como
principales casos de estas obligaciones en Derecho Romano:
-

La del heredero de cumplir una prestacin en favor de una persona

en la que revaiga determinada circunstancia. Ejemplo: Dar 10000 a
aquel de mis parientes que primero venga a mi funeral. El acreedor
resulta inicialmente indeterminado dentro de un grupo de personas,
los parientes.

La de resarcir los daos causados, noxia, por un filius familias,

esclavo o animal, que por el principio el dao sigue al causante
ser exigible al que fuese dueo de aquellos, en el momento de
entablarse la reclamacin judicial. La responsabilidad pues, nace en
el momento de la comisin del delito pero respecto a una persona
indeterminada, la obligacin, por tanto, deambula, con el esclavo o
animal y el deudor variara tantas veces como enajenaciones se
hicieran.

Derecho romano 78
-

La de reparar el muro, reficere parietem, en la servidumbre de

soportar carga cuyos sujetos activo y pasivo se determinaran en
razn de la propiedad de los fundos. Varian, pues, segn el orden
sucesivo de los mismo, y se concretan en el momento en que se
ejerza la accin en quienes fueran sus titulares respectivos.

La de pagar los impuestos vencidos sobre fundos provinciales, cuyo

deudor ser determinado por la propiedad del fundo, aunque el
impago se deba a los anteriores dueos, ya que son los predios y no
las personas los sujetos a la contribucin.

La de restituir la cosa adquirida por miedo, que garantizada por la

actio quod metus causa, podr ejercerse contra cualquiera que tenga
la cosa o haya obtenido provecho de ella.

La de demoler las obras que impidan el curso natural de las aguas,

derivada de la contencin de agua fluvial que puede ejercerse contra
el poseedor de aquellas, aunque no las hubiera ejecutado.

Obligaciones pluripersonales.
La regla general es que las obligaciones sean unipersonales, que tengan un
solo acreedor y deudor. Pero puede haber varios acreedores, varios
deudores o varios acreedores y deudores:
-

Obligaciones parciarias, son aquellas en las que existiendo una

pluralidad de sujetos, el crdito o la deudo se considera dividido en
tantas partes como acreedores o deudores haya, reputndose
crditos o deudas distintos de otros. Se caracterizan por la pluralidad
de sujetos y la divisin del crdito o deuda.

Obligaciones cumulativas. Cuando un deudor se halla obligado po

la entera prestacin frente a los varios acreedores, o cada uno de los
varios deudores frente a un acreedor.

Obligaciones solidarias, son aquellas en las que existiendo una

pluralidad de sujetos, cada uno tiene el derecho a exigir, si son
acreedores, o el deber de pagar, si son deudores, el objeto integro de
la prestacin. Se caracterizan por la pluralidad de sujetos, la unidad o
indivisin del crdito o la deuda y en derecho justinianeo por la
existencia de relacin interna entre acreedores o deudores, por la que
cada uno de ellos si cobra o paga es frente a los dems solo acreedor
o deudor por su parte ( accin de regreso).
Por razn de las personas puede ser solidaridad activa, pluralidad de
acreedores, pasiva, pluralidad de deudores, o mixta, de acreedores
y deudores. Por razn de su origen puede ser solidaridad voluntaria,
contituida por acto inter vivos o mirtis causa, y solidaridad legal en
los casos de delitos cometidos por varias personas o en los que

Derecho romano 79
resulten perjudicados varios, por pluralidad de fiadores, o por el
ejercicio de actiones adiecticiae qualitatis.
Rgimen de las obligaciones solidarias.
Extincin: por su pluralidad de sujetos hay causas de extincin que
solo pueden ser alegadas por la persona afectada y solo a ella
liberan, mientras la obligacin subsiste para los dems; como la
muerte o capitis diminutio, la in integruin restitutio; la confusin o el
pacto de no pedir. Por la unidad o indivisin del crdito o deuda las
obligaciones solidarias se extinguen con carcter absoluto no solo por
el pago de alguno de los deudores al acreedor, sino por todas las
dems causas extintivas que afectan a la propia naturaleza de la
prestacin como la : acceptilatio; la novacin; el pacto de no pedir in
rem; la destruccin fortuita de la cosa; la compensacin y en derecho
clsico por consumir la accin, la Litis contestatio.
Mora: la mora no produce efecto alguno respecto a los dems
deudores y la culpa de un codeudor afectara a los dems, que
debern responder de ella.
Accin o derecho de regreso. Es aquella en virtud de la cual, cada
acreedor solitario que cobra, es deudor de los dems acreedores que
no han cobrado por su parte, y cada deudor que paga, es frente a los
dems deudores que no han pagado, acreedor por la suya.
EL OBJETO DE LA OBLIGACIN . LA PRESTACIN.
La prestacin es el objeto de la obligacin, esto es: la conducta o
comportamiento a la que se ve constreido el deudor, que a su vez, puede
consistir en un dar (dare), hacer (facere) o en un prestar (praestare).
-

Dare: en sentido estrico, es transmitir la propiedad de una cosa, al

acreedor y en un sentido amplio, tambin constituir, en su favor,
cualquier derecho real sobre ella.

Facere: en sentido estricto, es toda conducta del deudor no incluida

en el dere y en un sentido amplio, toda conducta del deudor, positiva
o negativa, comprendiendo por tanto, el dare y el facere.

Praestare, alude a la asuncin de responsabilidad. En un sentido

estricto se puede referir al contenido de la obligacin cuando no se
puede inluir ene l dare o el facere. En sentido amplio, designa la
conducta que debe observar el deudor.

Requisitos.
La prestacin ha de ser:
-

Posible. Pues la obligacin imposible es nula. Por su origen la

imposibilidad puede ser fisica, cuando se obliga a dar algo que
nunca existio o que haba dejado de existir, o jurdica, cuando se
obliga a transmitir la propiedad de algo que ya esta excluido del

Derecho romano 80
dominio particular, extra commercium, o que ya perteneca al
acreedor, ya que no se nos puede transmitir la propiedad de lo que ya
es nuestro. Una y otra imposiblidad producen la nulidad de la
obligacin. Por las personas la imposibilidad puede ser objetiva, que
afecta a toda persona e implica la nulidad de la obligacin o
subjetiva, solo afecta al deudor (transmitir la propiedad de algo
ajeno) la obligacin nace y produce efectos jurdicos, pero al no poder
cumplirse estos se traducen en la indemnizacin de daos y
perjuicios. Por el tiempo la imposibilidad puede ser originaria, la que
existe desde que se pretende constituir la obligacin y comporta su
nulidad, o sobrevenida, cuando la obligacin nace pero la
indemnizacin depender de la conducta observada por el deudor y
de la causa que la motive.
-

Lcita. Que no se oponga a la ley o a la moral.

Determinada. Se admite cierto grado de indeterminacin inicial,

bastando con que pueda hacerse a posteriori, sin necesidad de nuevo
acuerdo entre las partes. Se puede confiar la fijacin del precio o el
valor de la cosa a un tercero, y su referencia debe ser personalsima y
exclusiva.
o Especifica. Cuando la prestacin consiste en entregar una cosa
especifica o realizar una actividad delimitada perfectamente.
o Genrica. Cuando la obligacin consiste en entregar una cosa
genrica o realizar una actividad determinada por su gnero.
o Alternativa. Cuando el deudor est obligado a varias
prestaciones y con solo cumplir una de ellas, se entiende que
cumple con su obligacin. Por ejemplo: el deudor se obliga a
devolver 100$ o entregar a un esclavo, con que haga una de
las dos cosas ha quedado saldado. Si no se ha determinado
quien elige, el que tiene la obligacin de elegir entre las dos
tentaciones es el deudor.
Patrimonial. Valorable en dinero. La obligacin solo puede consistir
en lo que se puede liquidar y pagar con dinero, sin olvidar que en el
proceso formulario la condena debe ser pecuniaria.

Proteccin procesal de las obligaciones:

Por acciones personales: civiles o pretorias, y de derecho escrito o de buena
fe.

Obligaciones naturales.

Derecho romano 81
Las obligaciones naturales no son ms que una categora intermedia entre
el simple deber moral y la obligacin jurdica o civil. Sus principales causas
son:
-

Por causa de capacidad, son obligaciones naturales las contradas

por:
o Los esclavos.
o Los alieni iuris, sujetos a una misma potestad, con su
paterfamilias o entre s.
o eL pupilo sin intervencin del tutor.
o Las extinguidas por capitis deminutio.
Por defecto de forma, son obligaciones naturales las que proceden de
simples acuerdos o pactos, sin otras formalidades.
Por su aplicacin en ciertos principios procesales, se extingue la
obligacin como civil y subsiste como natural en los casos que:
o Tras la Litis contestatio no se llegara a pronunciar sentencia.
o Se absuelva, injustamente al demandado.
o Haya prescrito la accin.
Por prohibicin jurdica, se considera que los prestamos que contraen
los filie familias, contra prohibicin estrablecida por el
Senadoconsulto Macedoniano, generan una obligacin natural y si se
pagaban despus de salir de la patria potestad, en vez de oponer la
excepcin del senadoconsjulto, no podra repetirse lo pagado.

Efectos de las obligaciones naturales.

-

Se poda retener lo pagado, siendo improcedente su posterior

reclamacin.
Podan ser compensadas.
Se podan reconocer o convertir en una obligacin civil por novacin.
Podan servir de base a una relacin juridica accesoria, personal o
real, es decir, poder garantizarse por fianza, prenda o hipoteca.
Se podan computar en herencias y peculios.

Clasificacin de las obligaciones en las que influye la conducta de

los sujetos.
Desde que la obligacin nace hasta que queda totalmente cumplida el
deudor ha de comprometerse de tal manera que con su conducta no retarde
o haga imposible el exacto cumplimiento de aquella. Puede ocurrir que
circunstancias ajenas a las partes provoquen el incumplimiento de las
obligaciones. Por todo ello, el Derecho distingue varios comportamientos:
-

Dolo. El dolo implica en general una conducta antijurdica,

consciente y querida. Es decir, que se quiere actuar de esa
manera. Aplicado el concepto a las obligaciones, se dir que el
deudor incurre en dolo cuando, a sabiendas y voluntariamente,
observa una conducta que impide el exacto cumplimiento de la
obligacin o hace totalmente imposible la prestacin que constitua
su objeto. De dolo se responde siempre, incluso aunque las partes
que intervienen en la obligacin hubieran acordado no exigirse

Derecho romano 82

responsabilidad por tal conducta. El pacto de non petendo dolo es

siempre nulo. Por consiguiente, la obligacin en los casos de dolo,
subsiste, aunque la conducta dolosa del deudor haya hecho imposible
la prestacin, sustituyndose sta por la indemnizacin y
resarcimiento del dao causado al acreedor.
Culpa. La culpa supone la falta de cuidado en el cumplimiento de la
obligacin, que da lugar a la negligencia. El deudor incurre en culpa
cuando impide la realizacin de la prestacin, no por mala voluntad,
sino por no poner en su conducta la atencin suficiente, llegando as
a consecuencias que pudo y debi prever y evitar. Puede ocurrir que
el dao lo ocasione una tercera persona con la que el deudor tiene
relacin pero el acreedor no, en este caso tendr culpa el deudor. De
modo, que el que ha ocasionado el dao y el que lo ha sufrido no
tiene relacin directa. A esta figura de culpa, que no surge entre un
acreedor y un deudor, sino entre dos personas extraas, no ligadas
por el vnculo de una obligacin previa existente entre ambas, se le
llama modernamente culpa extracontractual, y en el derecho
romano se denominaba culpa aquiliana, porque fue regulada por la
lex Aquilia.
Ej: Si en una clnica dental hay varios dentistas y uno de ellos le
causa un dao al cliente, yo como dueo debo responder porque soy
responsable de mis trabajadores.
En derecho romano se establecieron dos niveles de culpa:
o La culpa lata: que supone un descuido extremado. Es decir,
no se prevn las consecuencias de los actos, que todos
hubieran previsto y por tanto se debera de haber hecho. Se
equipara en algunas ocasiones al dolo pero le falta la
antijuricidad.
o La culpa levis: a pesar de haber hecho todo lo posible, se
produce el dao por una negligencia que no estaba prevista.
Caso fortuito y Fuerza Mayor. Es toda causa de imposibilidad no
inicial de incumplimiento de la prestacin, dicha causa no es
imputable al deudor. Esto significa que es una causa sobrevenida y
que no es culpa del deudor. Hay que distinguir entre:
o Caso fortuito: cuando se producen causas de imposibilidad de
la prestacin que no eran imprevisibles Ej: si yo compro un
coche y me lo tienen que entregar y pone una bomba y
explota.
o Fuerza mayor (vis maior): implica que se producen
circunstancias naturales, fatales en el sentido de que toda
medida del deudor para evitar sus consecuencias hubiera
resultado vana. Ej: un terremoto. En general, la imposibilidad
de la prestacin que arranca del caso fortuito o de vis maior
libera al deudor.
Deber de custodia. Cuando la prestacin a que est obligado el
deudor consista en conservar durante un cierto tiempo una cosa y
luego entregarla, la conducta que debe observar puede decirse que
se reduce a custodiar. La Custodia es la diligencia a la que est

Derecho romano 83

obligado el deudor. El deber de custodia lo tienen los capitanes de

barcos, aeronaves y todas las personas a las que les dejas algo
para que te lo guarde. El deber de custodia supera los lmites de la
culpa, ya que no se indaga si hubo o no por parte del deudor falta de
cuidado sino que se le hacer responder de los riesgos indicados sin
ms averiguaciones.
Mora. Se entiende por mora el retardo injustificado en el
cumplimiento de la obligacin por parte del deudor o la
obstaculizacin por parte del acreedor a recibir la prestacin ofrecida
por el deudor en el tiempo oportuno. Hay pues, dos clases de mora:
una, en que incurre el deudor cuando no cumple la obligacin a su
debido tiempo (mora debitoris), y otra, achacable al acreedor que
impide el pago que intenta hacerle el deudor (mora creditoris). Las
circunstancias que han de darse para reclamar la mora son:
- Debe ser una obligacin civil.
- Debe ser una obligacin exigible, es decir, o pura, o, si es
condicional o a trmino, con la condicin o el trmino ya cumplidos.
- Qu el retraso sea imputable al deudor.
- Debe ir precedida por un requerimiento (interprellatio)
formulado por el acreedor al deudor conminndole el pago.

Extincin de las obligaciones:

Las obligaciones se establecen para cumplirse y cuando se cumplen se
extinguen. Se llaman modos, o causas de extincin de las obligaciones, los
diferentes hechos jurdicos en cuya virtud la obligacin deja de existir:
-

Por cumplimiento. La realizacin por parte del deudor de la

prestacin prevista. Este cumplimiento tiene dos modalidades:
o Pago o solutio. En las obligaciones de dar. Es cuando el
deudor o un tercero hace propietario de la cosa debida al
acreedor.
o Satsifactio. En las obligaciones de hacer. Consista en realizar
el comportamiento previsto de tal manera que el acreedor
quedaba satisfecho.
Caractersticas del cumplimiento:
o Identidad. Ha de cumplirse la prestacin prevista y no otra
distinta. A veces se poda realizar la dacin en pago, cuando no
tienes dinero pero tienes otra cosa con el mismo valor, en vez
de entregar el dinero entregas la cosa. La imputacin al pago
es cuando por ejemplo un deudor tiene distintas deudas con el
mismo acreedor, entonces en vez de dar el dinero por
separado para cada deuda, va aportando dinero sin especificar
a que deuda pertenece cada dinero. Si el acreedor era
banquero, era quien elega a que deuda iba el dinero, si no era
banquero, se imputaba a la deuda ms gravosa para el
acreedor.

Derecho romano 84
Integridad. La prestacin deba realizarse de manera ntegra.
Hasta que no se pague todo el dinero. Si la deuda era divisible
y el acreedor acceda se aceptaba el cumplimiento parcial.
o Tiempo. El deudor debe realizar la prestacin en el tiempo
pactado o previsto. El retraso en el cumplimiento de la
obligacin se llamaba mora. Consecuencias de la mora del
deudor:
Poda dar lugar a inters moratorios. En las obligaciones
protegidas por derecho estricto estos intereses tenan
que haber sido estipulados. En las obligaciones
protegidas por acciones de buena fe se puede condenar
al deudor moroso al pago de intereses aunque no se
hubieran estipulado.
Perpetuacin de la obligacin. Si el deudor se retrasa en
el pago y la cosa perece, sigue siendo responsable de la
deuda.
Consecuencias de la mora del acreedor:
Prdida de la garanta en caso de que la obligacin
estuviese garantizada.
Pago por consignacin.
Responsabilidades del deudor derivadas del incumplimiento:
Segn el tipo de prestacin:
Por dolo. Cuando el incumplimiento era voluntario
Por culpa. Cuando el incumplimiento era negligente.
Haba culpa
Lata, cuando hay omisin de la diligencia mas
elemental.
Leve, cuando hay omisin de la diligencia de una
persona normal.
Levisima, cuando hay omisin de una diligencia
que podra una persona muy cuidadosa en el
asunto.
Por custodia. El incumplimiento no es imputable al
deudor. El deudor responder por dolo, por culpa o por
caso fortuito.
Por periculum. Es la responsabilidad ms grave. El
deudor que responde por periculuim tiene la
responsabilidad mas amplia que existe, responde
ilimitadamente
Por confusin. Cuando se rene en la misma persona las cualidades
de deudor y acreedor. Su fuente mas importante es la sucesin mortis
causa.
Por compensacin. Modestino dice que la compensacin es el saldo
recproco de dbito y crdito, la podramos conceptuar como el modo
o

Derecho romano 85

de extinguir en la cantidad concurrente, las obligaciones de aquellas

personas que, por derecho propio, sean recprocamente acreedoras y
deudoras la una de la otra. Por sus efectos, la compensacin puede
ser total porque las deudas sean iguales, y parcial en los supuestos
de desigualdad. Por su origen suele distinguirse tres clases de
compensacin:
o La convencional, que es la acordada libremente por las
partes.
o La judicial, que es la acordada por el juez a peticin de una
de las partes por va de excepcin.
o La legal, que se produce por ley al darse los requisitos que
ella establece.
En derecho clsico se admiti la compensacin solo en los juicios de
buena fe, en los crditos bancarios, en la compra de un patrimonio en
concurso o en los juicios de derecho estricto. En derecho Justinianeo
la compensacin es un modo de extincin general de las obligaciones
y hay una serie de requisitos:
o En las personas, se exige la reciprocidad, esto es, que sean,
entre si, acreedoras y deudoras la una de la otra.
o Respecto a los crditos o deudas, se requiere, por una parte, su
fungibilidad y homogeneidad, es decir, que sean de dinero u
otras cosas fungibles de igual especie y calidad y por otra, su
exigibilidad, vencimiento y liquidez.
o Ausencia de prohibicin. Se excluye la compensacin cuando
se reclama la restitucin de cosas depositadas o de las que se
hubiese sido despojado por violencia y contra los crditos del
Fisco o Municipio.
Condonacin o remisin. Cuando el acreedor voluntariamente
liberaba al deudor
Novacin. La palabra novacin comporta la idea de una nueva
obligacin. El propio Ulpiano la define diciendo que novacin es la
transfusin y traslacin de una deuda anterior a otra obligacin, o
sea, la extincin de una obligacin por la creado de otra nueva
destinada a reemplazarla. Cuando se extingue una deuda antigua y
se cambia por una nueva. Es extintiva no modificativa. Los requisitos
de la novacin son:
o Una previa obligacin.
o La creacin de otra nueva obligacin.
o La disparidad entre ambas obligaciones, debe haber algo
nuevo.
o La intencin de novar.
Las clases de novacin son:
o Novacin subjetiva. Implica el cambio de alguno de los
sujetos, puede ser activa (cambio de acreedor) o pasiva
(cambio de deudor).

Derecho romano 86
Novacin objetiva. Cuando el cambio afecta bien a la causa
de la obligacin, bien a sus modalidades o bien al cambio del
objeto.
Muerte y capitis deminutio. En general la muerte no extingue las
obligaciones, que pasarn a los herederos. Esto no ocurre por
excepcin en las delictuales. La capitis deminutio del deudor, de
cualquier tipo, segn el ius civile, extingue sus deudas.
Imposibilidad de cumplimiento. La prdida de la cosa o la
imposibilidad de incumplimiento liberaban al deudor de la obligacin
a no ser que respondiera por custodia o por periculum.
o

Nacimiento de las obligaciones:

Las causas que dan lugar al nacimiento de las obligaciones tambin se
llaman fuentes de las obligaciones. La clasificacin se basa en las
Instituciones de Gayo y de Justiniano.
Fuentes:
-

Contratos.
Delitos.
Cuasi-contratos.
Cuasi-delitos

Delitos y crmenes.
Delito, en general, es todo acto ilcito, sancionado con una pena, del que
nacen obligaciones, llamadas por ello: obligationes ex delicto. Actos
jurdicos que perjudican a otros y dan lugar a la imposicin de un castigo a
quien los comete Los delitos pueden ser pblicos (crimina) o provados
(delicta).
-

Los delitos pblicos: comportan un atentado al orden pblico, como

la alta traicin o la muerte violenta de un paterfamilias, se persiguen
por la comunidad organizada de ciudadanos (estado) a travs de un
juicio pblico y ante tribunales permanentes especializados en un
determinado tipo de crimen, y se sancionan con una pena pblica de
carcter corporal o pecuniario.

Los delitos privados: comportan una ofensa a un particular, como el

hurto o una lesin, se persiguen por los particulares a travs de juicio
ordinario y su sancin es una pena privada, de carcter expiatorio y
pecuniario, que suele ser un mltiplo del valor del dao causado.

Estos delitos producen una obligacin en la victima que es el acreedor y en

el delincuente que es el deudor. Los responsables de los delitos son los que
actan voluntariamente (ni los nios, ni los locos, ni los que roban por
necesidad). No solo era responsable quien cometa el delito sino tambin los
cooperadores o los inductores. Las acciones penales eran las que
interponan una pena y el resarcimiento consista en la reparacin del dao
causado.

Derecho romano 87
El ius civile solo ofrece una lista de delitos tipificados: el hurto, el robo, el
de daos, y el de lesiones u ofensas. Junto a ellos, el pretor sancion una
serie de actos ilcitos que producan unas obligaciones como el delito, los
cuasidelitos.
Caractersticas de las acciones penales:
-

Cumutabilidad. Si haba varios codelincuentes cada uno tena que

pagar la pena por entero, pero si adems de la accin penal tambin
se poda utilizar una accin reipersecutoria, de tal manera que se
produca una concurrencia de acciones esta concurrencia poda ser:
o Cumulativa, la victima puede usar libremente la accin penal o
o Electiva, cuando la vctima tena que elegir entre una accin y
otra.
- Intransmisibilidad. Las acciones penales eran intransmisibles
pasivamente, y activamente casi todas eran transmisibles. Despus
de la Litis contestatio se ha fijado una deuda nueva se podra
reclamar. Los familiares del delincuente heredan una deuda
- Noxalidad. Cuando el delito se haba cometido por un hijo de familia
o por un esclavo, el padre o el dueo del esclavo poda entregar al
hijo o al esclavo para saldar dicha deuda, o asumir la responsabilidad.
(dentro de los delitos buscar delito de hurto, de dao y de lesiones
y ofensas y los cuasi delitos;
Delito de hurto.
Hurto es la sustraccin fraudulenta de una cosa con nimo de lucro, bien
sea de la propia cosa o de su uso, o de su posesin. Por tanto, sus
requisitos:
- Desplazamiento de la sustraccin, injerencia o uso de una cosa,
no consentida por su dueo. La contrectatio rei, es lo que llamaramos
el elemento objetivo del delito, y respecto a l, basta consignar: que
la contrectatio incluye en general, no solo la sustraccin material de
la cosa, sino otros casos en los que este hecho no se produce
materialmente, como son el uso abusivo de la cosa y el de su
posesin ilegal; que el trmino rei, exluye los bienes inmuebles e
incluye el hurto de algunas personas libres
- Intencin o voluntad de hacerlo. La intencin de hurtar comporta
la idea de que se est obrando ilegalmente ya que no se comete
hurto sin dolo malo.
- nimo de lucro. Este fin de lucro, se entiende en el ms amplio
sentido y es distinto del animus furandi ya que puede haber hurto sin
fin de lucro.
Existen distintas clases de hurto:
- Hurto manifiesto. Se da cuando el ladrn es aprehendido cometiendo
el delito.
- Hurto no manifiesto. En las restantes hiptesis.

Derecho romano 88
Proteccin procesal:
- Acciones civiles. Quien sufre el hurto no pierde los derechos que le
competen como dueo de la cosa hurtada o titular de alguna facultad
conferida sobre ella. Por ello, tiene las acciones propias de su
particular condicin, y adems si es el dieo puede ejercer, no solo
contra el ladrn sino tambin contra sus herederos, la condictio ex
causa furtiva o condictio furtiva, para obtener su restitucin.
- Acciones penales. En derecho arcaico y preclsico, si es hurto no
manifiesto la pena es el doble del valor de la cosa hurtada y si es
hurto manifiesto, el pretor en su edicto fijar en el cudruplo el valor
de aquella. Paulatinamente, el pretor fue introduciendo una serie de
acciones in facturo con diferentes penas, segn las distintas
modalidades de hurto, que desaparecen antes de Justiniano,
reducidas de nuevo a la acio furti manifesti y actio furti nec manifesti.
Delito de robo.
La rapia o robo, es un delito privado que consiste en la sustraccin violenta
de una cosa ajena. Se configura como un delito independiente del hurto en
el ao 76 a.C cuando el Pretor Terencio Luculo introduce una accin
especial: la de los bienes arrebatados pos la violencia, actio vi bonotum
raptorum, de carcter infamante, por el quadruplum del valor de los bienes
robados si se ejerce dentro del ao y por el simplum si despus de este.
Justiniano la configura como accin mixta.
Delito de daos.
En general, el dao injustamente causado es la lesin o destruccin de una
cosa ajena por dolo o culpa de su autor. Se diferencia del hurto en que, en el
infractor, no se presupone beneficio alguno y de la injuria en que, en el
perjudicado, no hay ofensa en su persona y s solo en su patrimonio.

Derecho romano 89

Leccin 13: CONTRATOS FORMALES: VERBALES Y

LITERALES; CONTRATOS CONSENSUALES Y
CONTRATOS REALES
Se denomina contrato a una serie de negocios lcitos en los que haba un
acuerdo de voluntades encaminado a crear obligaciones.
CONTRATOS CONSENSUALES.
Son aquellos que se perfeccionan con el consentimiento de las partes
independientemente de que sea un consentimiento literal o verbal. En
Roma, se llama CONSENSU.
Las clases de estos contratos son:
-

Contratos de compraventa (Emptio-Venditio)

Contratos de arrendamiento (Locatio-Conductio)
Contratos de mandato (Mandatus)
Contrato de sociedad (Societas).

Se perfeccionan por el mero consentimiento de las partes y generan

acciones de buena fe. En alguno de estos contratos como la sociedad o el
mandato, cabe el desistimiento unilateral, con que una de las partes no
quiera el contrato queda extinguido. Para exteriorizar el consentimiento en
este tipo de contrato a veces se utilizaban las arras que pueden ser
confirmatorias, que actuaban a modo de seal o penitenciales, que actan
como pena, si incumple el que las ha dejado pierde el dinero y si incumple
el que las ha recibido tiene que devolver el doble.

Compraventa.
Contrato por el que una persona, vendedor, se obliga a entregar a otra,
comprador una cosa a cambio de un precio en dinero. Es la forma formal de
establecer la tradito.
Caractersticas:
- Es un contrato consensual.
- Es un contrato bilateral perfecto, es decir, las dos partes tienen
obligaciones. Pagar la cosa y entregar la cosa.
- Uno de los contratantes (venditor) se obliga a entregar al otro la
posesin pacfica y definitiva de una cosa, y este otro (emptor) a
pagar al primero una cantidad de dinero.
- Genera obligaciones entre las partes y cuando se cumplen las
obligaciones se genera el derecho real de propiedad.
Proteccin procesal.
El comprador cuando ha pagado el dinero y no le entregan la cosa, tiene
una actio para exigir/obligar que se le entregue la cosa. Esa accin es la
actio in rem. Proteccin procesal.

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Actio empti, del comprador, accin personal de buena fe del comprador
contra el vendedor para exigir sus obligaciones.
Acio venditi, del vendedor, accin personal de buena fe del vendedor
contra el comprador para exigir el cumplimiento de sus obligaciones.

El objeto del contrato de compraventa es:

- las cosas que sean intracomercium.
- los derechos de servidumbre, superficie y enfiteusis.
- las cosas que aun no existen (ej. Una cosecha).
El precio del contrato de la compraventa tiene que ser verdadero (debe
ser efectivo no simulado), cierto (se debe de saber el precio) y tiene que
ser dinero.
El precio deber ser verdadero, es decir, efectivo, no simulado. Si se conviene
que no ser exigido, la venta es nula. Al exigir que sea cierto se quiere
significar que sea conocido, bien porque se le determine expresamente,
fijndole en una cantidad, bien porque sea fcilmente determinable con
arreglo a bases que se sealan.
Las obligaciones del comprador son:
- Tener buena fe.
- Pagar el precio, transfiriendo al vendedor la propiedad de las
monedas en que dicho precio consista.
- Pagar en el trmino fijado, si es que se seal.
- Si no se establece una entrega inmediata de la cosa, el comprador
debe de indemnizar al vendedor por los gastos que haya
ocasionado la conservacin de la cosa.
Las obligaciones del vendedor son:
- Entregar la cosa al comprador en el plazo que se ha establecido.
Si no se entrega la cosa en el momento y se queda el vendedor con
ella para entregarla despus, y encima en ese tiempo le pasa algo a
la cosa. Si la cosa vendida era inmueble, responde el vendedor por
culpa o por dolo, y no responde si se pierde por fuerza mayor o caso
fortuito y entonces quedaba resuelto el contrato. Si lo que se vende
era una cosa mueble el vendedor responde por custodia, si se pierde
por causa mayor el contrato se resuelve. Si se trata de un contrato de
compraventa de generos, antes de estar separados responde por
periculum, y despus de estar separados responde por custodia.
- Obligacin de conservar la cosa vendida hasta el momento de su
entrega al comprador, en caso de que se haya establecido un mayor
plazo de entrega.
- Responder al comprador en los casos de eviccin. Cuando el que ha
vendido no es propietario de la cosa, y triunfa el verdadero
propietario, por lo que el comprador se ha quedado sin la cosa.
- Responder al comprador de los vicios ocultos aparecidos en la cosa
vendida. Imagnate que yo vendo una casa en ruinas pero que no se
ve. El vendedor va a responder por los defectos ocultos que se

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impidan o disminuyan el aprovechamiento de la cosa, una actio de
modo agri es un ejemplo de vicios ocultos
Puede haber un error in corpore y que el objeto venido no sea el
prometido y en caso de que hubiera error incorpore, llevaba consigo la
nulidad del contrato de compraventa. Tambin poda haber error
insustancia, que aqu variaban las cualidades esenciales del objeto y
tambin acarreaba la nulidad del contrato. Tambin poda haber un error
en el precio, producindose la nulidad solo si el precio es mayor.

Arrendamiento.
Hay que distinguir entre arrendamiento de cosas (locatio rei) y
arrendamiento de obra (locatio operis)
- Locator que es el arrendador.
- Conductor que es el arrendatario.
Contrato por el que arrendador cede el uso o el uso y disfrute de una cosa
no consumible, que poda ser mueble o inmueble, al arrendatario a cambio
de un precio.
Los tipos de contratos de arrendamiento son:
1. Contrato Locatio- Conductio Rem: es el contrato que consiste
en la cesin de un inmueble para que alguien lo use a cambio de una
renta.
El objeto de estos contratos es cualquier cosa siempre que no sea
consumible, es decir, que sea una cosa no consumible.
Ej: alquilar una casa o un coche.
2. Contrato Locatio-Conductio Operarum: prestacin de un
servicio a cambio de una cantidad de dinero.
Ej: alquiler de un taxi.
3. Contrato Locatio-Conductio Operis: es el contrato en el que el
arrendatario se compromete a realizar en su totalidad un trabajo con
un fin a cambio de dinero.
En la actualidad se llama contrato de obra nueva y es usado en la
construccin de una casa.
El pago de la Merced (renta) debe ser cierto (se establece en el contrato
una cantidad fija) y normalmente es dinero pero puede ser otra cosa.
Las obligaciones del locator son:
- Dar/entregar la cosa al conductor.
- Si la cosa tiene un desperfecto que impide que se pueda usar y ese
desperfecto no es atribuible al arrendatario, el locator debe repararla.
- Si se produce un desperfecto que no ha sido provocado por el
arrendatario. El locator deber repararlo.
Las obligaciones del Conductor son:
- Pagar la renta.
- Devolver la cosa cuando finalice el contrato.
- Si se estropea algo por su negligencia debe pagarlo.

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Se disuelve el contrato:
- Cuando se cumple el tiempo para el que se haba hecho el contrato,
es decir, se pasa el tiempo establecido.
Nota: si las partes estn de acuerdo, se puede prorrogar el
contrato automticamente. Tambin se puede prorrogar
tcitamente si el conductor sigue usando la cosa y el locator no
se opone.
- Cuando no se pagaba la renta en dos aos.
- Cuando se deteriora la cosa hasta tal punto que no se puede utilizar.
- Si hay retardo en la entrega de la cosa, se extingua inmediatamente.
- La vivienda alquilada se puede vender. El arrendador, puede vender
la vivienda y el nuevo dueo decide si se mantiene o no el contrato
de arrendamiento.
Proteccin procesal.
El arrendador tena la actio locati, accin personal de buena fe para exigir
al arrendatario el pago de la renta en la medida que hubiera podido gozar
de la cosa, tambin poda ejercitar esta accin para ejercitar la devolucin
de la cosa en caso de que El arrendatario, en caso de que la cosa
arrendada fuera inmueble, responde por culpa y si la cosa era mueble
responde por custodia
El arrendatario la actio conducti, el arrendatario no era poseedor sino
mero detentador, por lo que no poda utilizar los interdictos, usaba esta
accin para reclamar el reembolso de las impensas necesarias que hubiera
hecho. Los gastos de mantenimiento ordinario corran a cargo del
arrendatario, el arrendador las impensas.

Sociedad.
Es un contrato bilateral perfecto en el que varias personas se obligan a
aportar bienes o trabajo para la obtencin de un fin lcito, de inters para
todos los contratantes. Esta sociedad no tena personalidad jurdica como
ahora, a no ser que se trataran de agrupaciones de carcter pblico o de
inters pblico, las cuales subsidian ms ala de sus miembros. Tipos de
sociedad:
-

Universal, los socios aportaban todos sus bienes, sus trabajos y las
ganancias futuras.
Sociedad particular, los socios solo ponen en comn limitados
bienes o trabajo para realizar una determinada actividad.

Derechos de los socios: participar en la gestin de la sociedad y en las

ganancias comunes. Obligaciones de los socios: realizar las aportaciones
convenidas. Si aportaban bienes se constituia una copropiedad y responder
personalmente de las deudas de la sociedad.
Los socios tienen una responsabilidad, pero sobre todo la tienen los
administradores que responden por dolo y por culpa cuando tienen una

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actuacin negligente en el desarrollo de su actividad y por el deber de
custodia. Cuando el socio administrador incurra en estos casos, el resto de
los socios o terceros ajenos podan ejercer la ACTIO PRO SOCIO en la que
se intentaba determinar la responsabilidad del socio administrador en su
gestin. Si prosperaba la accin, llavera aparejada la nota de infamia que
se inscriba en el censo y afectaba a la honorabilidad, de modo que no
puede acceder a las magistraturas. El slo hecho de que se interpusiera
esta accin, llevaba consigo la incompatibilidad de la continuacin de la
sociedad y por tanto, la extincin de la sociedad.
Causas de extincin de la sociedad:
-

Ex personis: la sociedad se extingue por la muerte de alguno de los

socios o por su capitis deminutio mxima y media. Debido a que el
contrato de sociedad es personalsimo.
Ex rebus: cuando el fin para el que se ha constituido la sociedad ha
sido cumplido o los medios se han agotado, desapareciendo
totalmente el patrimonio social.
Ex actone: cuando cambia el objeto para el que se ha constituido la
sociedad, esta debe de extinguirse y crear otra nueva.
Ex voluntate: se extingue cuando as lo requieren todos los socios o
algunos de ellos, siempre que en este caso no procedan dolosa o
intempestivamente.

Notas: cuando una persona deja la sociedad, sta debe extinguirse ya que
los socios son distintos.
Proteccin procesal: Si haba surgido una copropiedad, la actio communi
dividundu, y la actio prosocio se utilizaba para liquidar deudas entre los
socios.
El vnculo que tenan los socios era un vnculo personalsimo, si uno de los
socios se mora la sociedad se extingua, no se poda transmitir de ninguna
manera. Se puede extinguir la sociedad por desistimiento unilateral de uno
de los socios. Tambin se disolva la sociedad por la ejecucin concursal de
un socio.

Mandato.
Es un contrato consensual imperfectamente bilateral, en el que uno
de los contratantes (mandatario) se obliga a cumplir gratuitamente el
encargo que el otro (mandante) le hace, de llevar a cabo un servicio
determinado o la total gestin del patrimonio de dicho mandante.
En algunos casos extraordinarios, el mandato permita una pequea
gratificacin a modo de recompensa.
La gestin encomendada deba ser lcita o moral; no puede ofrecer un
inters que sea exclusivamente para el mandatario, sino que debe suponer
un inters el resultado al mandante.
El mandato puede versar sobre un asunto concreto o sobre la
administracin general de todo el patrimonio del mandante.

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El mandatario est obligado a llevar a cabo la gestin encomendada segn
las instrucciones recibidas, o segn lo que aconseje la naturaleza del
asunto. Rendir cuentas al mandante y le restituir los intereses de los
capitales colocados y, en general, todas las adquisiciones que sean
consecuencia de un mandato.
El mandante debe resarcir al mandatario de todos los gastos que la
ejecucin del encargo le haya irrogado, de los intereses de las sumas
propias del mandatario que ste hubiese empleado para la realizacin del
mandato y de los daos que como consecuencia directa de la gestin
encomendada haya sufrido.
Como todos los contratos, cuando este se incumple existan dos acciones
para defender los derechos. Esas acciones son:
- La Actio mandati directa, del mandante contra el mandatario.
- La Actio mandati contraria, del mandatario contra el mandante.
El contrato se extingue:
- Por revocacin por parte del mandante.
- Por renuncia del mandatario fundada en una causa justa.
- Por cumplimiento total del encargo.
- Por muerte de cualquiera de los dos contratantes.
- Por capitis deminutio.
CONTRATOS REALES.
En estos contratos el mero acuerdo entre ambos contratantes no basta, es
necesario para que el contrato real exista, que una de las partes traspase a
la otra una cosa.
Tales contratos eran: mutuo, depsito, comodato y prenda.

Mutuo.
Prototipo de los contratos reales, consiste en la entrega en propiedad de
una cantidad de dinero o cosa fungible para que se devolviera otro tanto de
la misma cantidad y especie, es como un prstamo de consumo. Era un
contrato real porque solo surga la obligacin de devolver la cosa cuando
haba sido entregada y de vnculo unilateral porque solo produce
obligaciones para una de las partes.
Sujetos que intervienen:
- Mutuante. El prestamista que deja el dinero.
- Mutuario. Prestatario que adquiere la cosa en propiedad.
Proteccin procesal:
Condictio, por la cual el mutuante puede reclamar la devolucin de la
cantidad prestada. En principio tena carcter gratuito, aunque en la
prctica se sola convenir el pago de intereses. Este pago de intereses se
poda convenir a travs de un negocio solemne que solia ser una
estipulacin y si se haba convenido el pago de intereses a travs de la
estipulacin haba una accin para reclamarlos, pero tambin podra ser que
no se hubiera realizado ningn negocio solemne sino que se hubieran
convenido los intereses por un pacto, en este caso no existira accin para
reclamar los intereses.

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Actio tritticaria: accin que tiene el mutuante para reclamar la devolucin
de la cosa fungible.

Comodato.
Negocio por el cual se prestaba una cosa no fungible de modo gratuito y
temporal, para que se devolviera esa misma cosa. Sera un prstamo de
uso. Es un contrato real y unilateral. El comodato llamado tambin
prstamo de uso- es un contrato real imperfectamente unilateral y
gratuito, por el cual una persona (comodante) entrega a otra
(comodatario) una cosa no consumible, mueble o inmueble, para que la
use y la restituya despus al comodante.
Ej: el que deja gratuitamente a otro una mquina para determinado trabajo,
un carruaje para hacer un viaje
Sujetos que intervienen:
- Comodante. Es el que presta la cosa.
- Comodatario. El que recibe la cosa para usarla. No se le considera
poseedor sino mero detentador, por eso no estaba protegido por los
interdictos. Poda usar la cosa de modo adecuado, y si lo utilizaba
mal haba un hurto de uso, obligacin del comodatario a soportar los
gastos de mantenimiento. Responsabilidad del comodatario:
responda por custodia, por dolo por culpa y por caso fortuito.
El objeto eran cosas no consumibles. La cesin tena que ser siempre
temporal, no poda ser perpetua y gratuito, porque si no sera
arrendamiento.
Las obligaciones del comodatario: Debe usar la cosa conforme a lo
convenido o, en su defecto, con arreglo a la naturaleza de la misma y a su
destino econmico. Debe devolverla acabado el uso o finalizado el trmino
fijado, con las accesiones y frutos, si los hubiere. Su obligacin ms
importante es que debe responder por custodia.
Las obligaciones eventuales del comodante, son: la de resarcir al
comodatario los gastos necesarios y extraordinarios de conservacin de la
cosa y la de indemnizar al comodatario de perjuicios causados por vicios
ocultos de la cosa.
Las acciones que existan en el Derecho Justinianeo para reclamara las
obligaciones son:
- La actio comodati directa, a favor del comodante.
- La actio comodati contraria, a favor del comodatario.

Depsito.
Es un contrato real por el cual una persona (deponens=depositante)
entrega a otra (depositarius=depositario) una cosa mueble, a fin de que

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se le custodie gratuitamente y se la devuelva cuando para ello sea
requerida. Es un contrato que se caracteriza tambin por su unilateralidad
imperfecta.
Para que el contrato se perfeccione se precisa la efectiva entrega de la cosa.
La gratuidad es esencial, porque en otro caso el contrato se transforma en
un arrendamiento de servicios.
Las obligaciones del depositario son:
-

Guardar la cosa, tomando las medidas que la naturaleza de la misma

exija para su conservacin.
Abstenerse de usar la cosa.
Restituir la cosa con todos los accesorios y frutos producidos, si los ha
habido, cunado la pida el depositante.

La obligacin eventual del depositante es que debe resarcir al depositario

de los gastos necesarios que haya hecho para la conservacin de la cosa.
Existe una accin que tiene el depositante (deponens) para exigir el
cumplimiento del depsito, es la Actio in Factum. El depositario
(depositarius) posee otra accin para exigir que le reintegren los gastos que
ha tenido que efectuar al llevar a cabo ese deber de custodia.
La condena de estas acciones, lleva asociada la infamia que se inscribe en
el censo y por tanto, supone una prdida de honorabilidad.
CONTRATOS FORMALES.
Para que el contrato produczca obligaciones adems del contrato de
voluntades se exige el acuerdo de una forma establecida. En los contratos
verbales han de emplearse ciertas palabras solemnes.

Stipulatio.
Pregunta solemne con respuesta que creaba una obligacin. Solo surge la
obligacin cuando se hace esta pregunta y esta respuesta con las palabras
adecuadas. La stipulatio es un contrato unilateral.
Sujetos:
-

Estipulante. Hace la pregunta y se convierte en acreedor.

Promitente. Es el que da la respuesta y se convierte en deudor.

Capacidad:
Pueden ser los sui iuris que puedan tener voluntad, hablar y entender. No
pueden ser estipulantes ni promitentes los sordos, los mudos, los locos y los
menores de 7 aos. Quienes pueden ser estipulantes y no promitentes: los
alieni iuris, la mujer casada cum manu y los esclavos, aunque la accin nace
para el padre, marido o dueo. Si fueran promitentes no nacera accin
alguna, seria una obligacin natural.

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Contenido de la estipulatio:
La prestacin prometida, que tena que ser: posible, lcita, en favor del
estipulante y a cargo del promitente. No poda ser a cargos de terceros pero
una vez que haba nacido la obligacin se poda transmitir mortis causa a
los herederos.
Proteccin procesal.
Si la obligacin o la promesa de dar era un cierto, consista en algo cierto. El
estipulente podia interponer la actio certi o condictio si la promesa era de
dar un cierto (dar una cantidad de dinero), y si era incierto la actio incerta
(dar una obligacin de hacer) o actio ex estipulatu.
Requisitos formales
El prominente no puede cambiar la pregunta del estipulante, la puede
aceptar o no, pero no cambiarla. (adhesin del promitente)
Oralidad: cuando se realizaba un documento que muchas veces se
redactaba en una tablilla, solo servia para probar, no para constituir.
Ambas partes deban estar presentes, tanto el deudor como el acreedor.
Congruencia, la respuesta deba ser coherente con la pregunta.
Tena un carcter abstracto, no causal, lo que constitua era la forma no el
negocio anterior. Haba veces que las estipulaciones eran invalidad, bien
desde nacimiento o bien porque hubiera ocurrido un hecho posterior que las
hubiera invalidado, por ejemplo, por defecto de forma, cuando faltaba
capacidad en los intervinientes, cuando el objeto de la estipulacin era
imposible, inmoral o ilcito, cuando se realizaba una estipulacin a favor de
terceros o a cargo de terceros.

Transcriptio nominum.
Eran contratos literales escritos en una tablilla. El mas importante era el
transcriptio nominum. Consista en el apunte que el acreedor con
consentimiento del deudor realizaba en su libro de caja. A diferencia de la
stipulatio, que la obligacin nacia por el empleo de ciertas palabras, aqu la
obligacin surge por la notacin escrita.