El acceso a una relacin de trabajo: aspectos sustantivos y procesales

Enrique Arias Daz

A fin de conocer qu determina que una persona sea considerada como trabajador y,
por tanto, acceda a beneficios y prestaciones sociales es preciso tener en cuenta que
los servicios de una persona pueden encuadrarse en dos grandes categoras:
independientes o subordinados. Son independientes cuando el prestador de servicios
organice su propio trabajo sin sujetarse a la direccin de la persona que lo contrata.
Por el contrario, nos encontramos ante servicios subordinados cuando las actividades
de la persona son organizadas por quien se beneficia de los servicios; es decir, es
ste (empleador) quien dirige, fiscaliza y sanciona las actividades realizadas por el
primero (trabajador)1.
Un ejemplo de servicios independientes sera el de un economista que realiza con sus
propios recursos un producto determinado, como podra ser un estudio de mercado
para el lanzamiento de un nuevo bien comercializable. Pero, si el economista brinda
los mismos servicios y el contratante los requiere de manera continua, le proporciona
los recursos e informacin necesarios, le establece un mnimo de horas de trabajo, as
como un jefe ante quien reportarse, etc., es probable que nos encontremos ante
servicios que se brindan bajo un esquema de subordinacin.
Las normas legales aplicables a los servicios independientes sern las del Derecho
Civil o Mercantil, mientras que las aplicables a los servicios dependientes o
subordinados, las del Derecho Laboral. De ah que definir una relacin de servicios
como laboral resulta importante a efectos del cumplimiento de los especiales derechos
y obligaciones establecidos en las normas laborales y de seguridad social: pago de
beneficios sociales, proteccin contra la conclusin arbitraria de la relacin, seguridad
social en salud y pensiones, etc.
La normatividad vigente en nuestro pas seala que, como regla general, se configura
una relacin de trabajo en caso se brinden servicios personales, remunerados y
subordinados. En efecto, el Decreto Supremo N 003-97-TR, que aprueba el Texto
nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral (en adelante, LPCL), establece que los servicios personales, subordinados y
remunerados originan el establecimiento de un vnculo laboral; conforme se indica a
continuacin:
Artculo 4.- En toda prestacin personal de servicios remunerados y
subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a
plazo indeterminado.
()
En cuanto a las prestaciones de servicios realizadas de forma independiente y
reguladas, por tanto, por el Cdigo Civil, considreselo establecido en el artculo 1764
de dicha norma, respecto al contrato de locacin de servicios:

Con relacin a la subordinacin, el artculo 9 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral indica

lo siguiente:
Artculo 9.- Por la subordinacin, el trabajador presta sus servicios bajo direccin de su empleador, el
cual tiene facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar las rdenes necesarias para la
ejecucin de las mismas, y sancionar disciplinariamente, dentro de los lmites de la razonabilidad,
cualquier infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador.

Artculo 1764.- Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin

estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto
tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin.
Conforme a lo anterior, cuando las actividades o servicios que brinda una persona son
organizados o dirigidos por la que requiere dichos servicios, se presenta un esquema
de subordinacin que determinar la existencia de una relacin o vnculo de trabajo
entre las partes y, por ende, la aplicacin de las normas protectoras contenidas en la
legislacin laboral.
En este punto, es de inters anotar que la necesidad de contar con un ordenamiento
jurdico que brinde proteccin a las personas surge con el devenir de la revolucin
industrial, la que signific el desarrollo de grandes fbricas y la movilizacin de
grandes contingentes de personas para cubrir las necesidades de trabajo para
elaborar los bienes de la nueva sociedad de consumo que se configur a partir de
dicho proceso. Es en esta etapa de la historia en que el trabajo por cuenta ajena
adquiere una dimensin social importante.
Es as que el Derecho Laboral surge para proteger los derechos humanos de la
persona del trabajador mediante la aplicacin de normas imperativas. La razn de
ello? La desigual relacin existente entre el empresario (dueo de los medios de
produccin) y el trabajador (quien posee como regla general- nicamente su propia
actividad laborativa, indesligable de su propia persona).
Ahora bien, es comn saber de casos de personas que brindan servicios a favor de
una determinada empresa y, sin embargo, no son considerados en planilla o no tienen
contrato de trabajo y no acceden a beneficios sociales, y el sustento que se indica
para ello es que estn bajo un esquema de recibos por honorarios profesionales y
otros sustentos formales.
Sin embargo, independientemente de las formalidades y/o documentos que puedan
haber suscrito las partes, la configuracin de una relacin de trabajo se producir al
presentarse tres elementos esenciales: prestacin personal de servicios,
subordinacin y remuneracin. Lo importante siempre ser la forma en la que se
realizan las actividades del prestador de servicios en la realidad. Esto es lo que en el
Derecho se conoce como primaca de la realidad.
Como en cualquier mbito de la realidad, y en particular en uno tan dinmico como el
de las relaciones de trabajo, las situaciones concretas terminan desbordando lo
previsto en las leyes. No obstante, para dilucidar la existencia de una relacin de
trabajo en un determinado caso puede resultar de utilidad preguntarse lo siguiente:
Las actividades realizadas por el prestador de servicios estn relacionadas
actividades principales y permanentes de la empresa?, la empresa asume los gastos
y costos del servicio (herramientas, equipos, materiales, movilidad, etc.)?, se otorgan
recursos como correo electrnico, fotocheck, etc.?, la persona se sujeta a ciertas
rdenes o directivas?, se cuenta con un supervisor?, existe un mnimo de horas de
trabajo que cumplir?, se trata de una persona jurdica, pero sta no cuenta en
realidad con un mnimo de organizacin empresarial (patrimonio, equipos,
trabajadores)? A mayor nmero de respuestas positivas mayores indicios de la
existencia de una relacin laboral.
Vale la pena comentar acerca de lo que frecuentemente es aceptado como una
modalidad de contratacin independiente: los servicios de cuarta-quinta. Esto no
tiene relacin con algn tipo de contratacin, sino con la calificacin tributaria de los
ingresos. As pues, la Ley de Impuesto a la Renta califica como renta de quinta

categora a los ingresos percibidos por un prestador de servicios si el contratante

designa el lugar y horario de trabajo, entrega los elementos de trabajo y asume los
riesgos de las actividades. Esta norma no debe servir para definir de plano una
relacin como independiente o subordinada, sino nicamente para definir el modo en
el que debe realizarse la tributacin.
En caso que la relacin entablada sea incorrecta y corresponda una de tipo laboral, la
persona podr solicitar a los jueces laborales el reconocimiento del vnculo laboral y
solicitar al contratante de los servicios el pago de los derechos y beneficios sociales
adeudados, ello sin perjuicio de las multas administrativas laborales y tributarias- y el
pago de los tributos y aportes (pensiones, salud e impuesto a la renta) que puedan
haber correspondido.
La OIT (vase la Recomendacin N 198) recomienda a los Estados clarificar y
reajustar el campo de aplicacin de las leyes laborales teniendo en cuenta los casos
ms frecuentes en los que exista incertidumbre sobre la configuracin de una relacin
de trabajo, as como las formas ms frecuentes de encubrimiento y elusin, siendo
importante para ello contar con la participacin de los actores sociales y contar con
mecanismos que hagan efectivo el cumplimiento de las leyes. As, muchos pases han
extendido la proteccin laboral a muchos sectores y actividades excluidos tales como
las pequeas y micro empresas, zonas francas industriales y a ciertas categoras de
trabajadores como artistas, futbolistas profesionales, trabajadores del transporte, entre
otros.
En el Per, la Nueva Ley Procesal del Trabajo(NLPT) del ao 2010 vigente en varios
distritos judiciales- indica que acreditada la prestacin personal de servicios, se
presume la existencia de vnculo laboral a plazo indeterminado, salvo prueba en
contrario. Esta disposicin cambi el tablero de juego que rigi con anterioridad en el
plano sustantivo y procesal.
Nos explicamos: la normativa procesal anterior no contena una regla similar y, por lo
tanto, haca necesario que fuera el prestador de servicios quien acredite a travs de
indicios o medios probatorios- los tres elementos esenciales de una relacin de
trabajo. En aplicacin de la nueva normativa procesal, el prestador de servicios puede
limitarse a aportar pruebas que acrediten nicamente la realizacin de un servicio de
forma personal (es decir, sin la ayuda de auxiliares o dependientes) y, como
consecuencia de ello, se le considerar trabajador y se desplegarn todas las
consecuencias previstas en las normas laborales, siendo el demandado el que deber
rebatir la presuncin. No es necesario pues que la persona acredite que sus servicios
fueron subordinados. De ese modo, la norma procesal es incluso ms favorable para
acceder a una relacin de trabajo que la propia norma sustantiva (Ley de
Productividad y Competitividad Laboral).
Para ejercer su defensa, el contratante de los servicios podr demostrar que el servicio
no se realiz de manera personal, o que el servicio no fue subordinado, sino que se
desarroll bajo un esquema de independencia.
Atendiendo a la inequidad estructural de la relacin que se manifiesta en aspectos
como la desigualdad en materia de informacin respecto de aspectos productivos y de
organizacin del trabajo en la empresa,la presuncin establecida por la NLPT es de
suma utilidad al facilitar la carga probatoria, mxime si en nuestro pas an existen
niveles importantes de informalidad.
Recientemente, la Casacin Laboral N 14440-2013-LIMA ha sealado que la
presuncin de la NLPT () no implica una ausencia de probanza de parte del

trabajador demandante, toda vez que por lo menos debe aportar indicios racionales
del carcter laboral de la relacin () por lo que () es necesario que los jueces
acten sesudamente en la aplicacin de la presuncin de laboralidad, exigiendo
verdaderos indicios a los trabajadores que la invoquen, pues no se trata de eximir de
toda prueba al demandante sino solamente de facilitarle dicha actividad.
Considerando que segn la Corte Suprema en el caso concreto el juez de segunda
instancia no motiv adecuadamente la contundencia de las pruebas existentes,
consideramos que lo rescatable del pronunciamiento de la referida Corte es exigir a los
jueces laborales valorar detenidamente y en forma global el mrito de las pruebas que
acreditan los hechos en cada caso, lo que debe ser explicado por el Juez en su
sentencia. Sin duda esta es una expresin de la garanta de un debido proceso.
As, en nuestra opinin la atencin sobre la Casacin comentada se debe centraren el
derecho a obtener una resolucin motivada que no afecte el debido proceso y no para
contrarrestar las facilidades probatorias que conlleva la presuncin de la NLPT. De ese
modo, el juez deber considerar que los elementos del caso concreto que han sido
evidenciados en el proceso no vayan en contra de la aplicacin de la presuncin
procesal. Locontrario desconocera el texto expreso de la normatividad, as como de
las importantes finalidades que cumple la facilidad probatoria comentada para un
efectivo acceso a la relacin laboral y de la proteccin social que ello conlleva.