1. A LEI MUNICIPAL, AO CONCEDER GRATUIDADE NO TRANSPORTE COLETIVO AOS ESTUDANTES, NO SE APRESENTA INCONSTITUCIONAL. 2. FUSTIGADA ANTECEDENTEMENTE FRENTE CF/1988, FOI A AO DE SEGURANA DENEGADA. 3. NESTE WRIT, DA MESMA FORMA, NO H INCOERNCIA DA LEI COM A CONSTITUIO ESTADUAL DO RIO DE JANEIRO. 4. RECURSO ORDINRIO IMPROVIDO. (STJ - RMS 7.488/RJ, REL. MINISTRA ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, JULGADO EM 16.06.2000, DJ 01.08.2000 P. 216)
EMENTA: DIREITO CONSTITUCIONAL CRECHE EXTENSIVO AOS MENORES DE ZERO A SEIS ANOS. NORMA CONSTITUCIONAL REPRODUZIDA NO ART. 54 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. NORMA DEFINIDORA DE DIREITOS NO PROGRAMTICA. EXIGIBILIDADE EM JUZO. INTERESSE TRANSINDIVIDUAL ATINENTE S CRIANAS SITUADAS NESSA FAIXA ETRIA. AO CIVIL PBLICA. CABIMENTO E PROCEDNCIA. 1- O DIREITO CONSTITUCIONAL CRECHE EXTENSIVO AOS MENORES DE ZERO A SEIS ANOS. CONSAGRADO EM NORMA CONSTITUCIONAL REPRODUZIDA NO ART. 54 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. VIOLAO DE LEI FEDERAL. " DEVER DO ESTADO ASSEGURAR CRIANA E AO ADOLESCENTE: I - ENSINO FUNDAMENTAL, OBRIGATRIO E GRATUITO, INCLUSIVE PARA OS QUE A ELE NO TIVERAM ACESSO NA IDADE PRPRIA;II - PROGRESSIVA EXTENSO DA OBRIGATORIEDADE E GRATUIDADE AO ENSINO MDIO;III - ATENDIMENTO EDUCACIONAL ESPECIALIZADO AOS PORTADORES DE DEFICINCIA PREFERENCIALMENTE NA REDE REGULAR DE ENSINO; IV - ATENDIMENTO EM CRECHE E PR-ESCOLA S CRIANAS DE (ZERO) A 6 (SEIS) ANOS DE IDADE." 2- RELEVA NOTAR QUE UMA CONSTITUIO FEDERAL FRUTO DA VONTADE POLTICA NACIONAL, ERIGIDA MEDIANTE CONSULTA DAS EXPECTATIVAS E DAS POSSIBILIDADES DO QUE SE VAI CONSAGRAR, POR ISSO QUE COGENTES E EFICAZES SUAS PROMESSAS, SOB PENA DE RESTAREM VS E FRIAS ENQUANTO LETRAS MORTAS NO PAPEL. RESSOA INCONCEBVEL QUE DIREITOS CONSAGRADOS EM NORMAS MENORES COMO CIRCULARES, PORTARIAS, MEDIDAS PROVISRIAS, LEIS ORDINRIAS TENHAM EFICCIA IMEDIATA E OS DIREITOS CONSAGRADOS CONSTITUCIONALMENTE, INSPIRADOS NOS MAIS ALTOS VALORES TICOS E MORAIS DA NAO SEJAM RELEGADOS A SEGUNDO PLANO. PROMETENDO O ESTADO O DIREITO CRECHE, CUMPRE ADIMPLI-LO, PORQUANTO A VONTADE POLTICA E CONSTITUCIONAL, PARA UTILIZARMOS A EXPRESSO DE KONRAD HESSE, FOI NO SENTIDO DA ERRADICAO DA MISRIA INTELECTUAL QUE ASSOLA O PAS. O DIREITO CRECHE CONSAGRADO EM REGRA COM NORMATIVIDADE MAIS DO QUE SUFICIENTE, PORQUANTO SE DEFINE PELO DEVER, INDICANDO O SUJEITO PASSIVO, IN CASU, O ESTADO. 3- CONSAGRADO POR UM LADO O DEVER DO ESTADO, REVELA-SE, PELO OUTRO NGULO, O DIREITO SUBJETIVO DA CRIANA. CONSECTARIAMENTE, EM FUNO DO PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE DA JURISDIO CONSAGRADO CONSTITUCIONALMENTE, A TODO DIREITO CORRESPONDE UMA AO QUE O ASSEGURA, SENDO CERTO QUE TODAS AS CRIANAS NAS CONDIES ESTIPULADAS PELA LEI ENCARTAM-SE NA ESFERA DESSE DIREITO E PODEM EXIGI-LO EM JUZO. A HOMOGENEIDADE E TRANSINDIVIDUALIDADE DO DIREITO EM FOCO ENSEJA A PROPOSITURA DA AO CIVIL PBLICA. 4- A DETERMINAO JUDICIAL DESSE DEVER PELO ESTADO, NO ENCERRA SUPOSTA INGERNCIA DO JUDICIRIO NA ESFERA DA ADMINISTRAO. DEVERAS, NO H DISCRICIONARIEDADE DO ADMINISTRADOR FRENTE AOS DIREITOS CONSAGRADOS, QUI CONSTITUCIONALMENTE. NESSE CAMPO A ATIVIDADE VINCULADA SEM ADMISSO DE QUALQUER EXEGESE QUE VISE AFASTAR A GARANTIA PTREA. 5- UM PAS CUJO PREMBULO CONSTITUCIONAL PROMETE A DISSEMINAO DAS DESIGUALDADES E A PROTEO DIGNIDADE HUMANA, ALADAS AO MESMO PATAMAR DA DEFESA DA FEDERAO E DA REPBLICA, NO PODE RELEGAR O DIREITO EDUCAO DAS CRIANAS A UM PLANO DIVERSO DAQUELE QUE O COLOCA, COMO UMA DAS MAIS BELAS E JUSTAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS. 6- AFASTADA A TESE DESCABIDA DA DISCRICIONARIEDADE, A NICA DVIDA QUE SE PODERIA SUSCITAR RESVALARIA NA NATUREZA DA NORMA ORA SOB ENFOQUE, SE PROGRAMTICA OU DEFINIDORA DE DIREITOS. MUITO EMBORA A MATRIA SEJA, SOMENTE NESSE PARTICULAR, CONSTITUCIONAL, PORM SEM IMPORTNCIA REVELA-SE ESSA CATEGORIZAO, TENDO EM VISTA A EXPLICITUDE DO ECA, INEQUVOCA SE REVELA A NORMATIVIDADE SUFICIENTE PROMESSA CONSTITUCIONAL, A ENSEJAR A ACIONABILIDADE DO DIREITO CONSAGRADO NO PRECEITO EDUCACIONAL. 7- AS MERAS DIRETRIZES TRAADAS PELAS POLTICAS PBLICAS NO SO AINDA DIREITOS SENO PROMESSAS DE LEGE FERENDA, ENCARTANDO-SE NA ESFERA INSINDICVEL PELO PODER JUDICIRIO, QUAL A DA OPORTUNIDADE DE SUA IMPLEMENTAO. 8- DIVERSA A HIPTESE SEGUNDO A QUAL A CONSTITUIO FEDERAL CONSAGRA UM DIREITO E A NORMA INFRACONSTITUCIONAL O EXPLICITA, IMPONDO-SE AO JUDICIRIO TORN-LO REALIDADE, AINDA QUE PARA ISSO, RESULTE OBRIGAO DE FAZER, COM REPERCUSSO NA ESFERA ORAMENTRIA. 9- RESSOA EVIDENTE QUE TODA IMPOSIO JURISDICIONAL FAZENDA PBLICA IMPLICA EM DISPNDIO E ATUAR, SEM QUE ISSO INFRINJA A HARMONIA DOS PODERES, PORQUANTO NO REGIME DEMOCRTICO E NO ESTADO DE DIREITO O ESTADO SOBERANO SUBMETE-SE PRPRIA JUSTIA QUE INSTITUIU. AFASTADA, ASSIM, A INGERNCIA ENTRE OS PODERES, O JUDICIRIO, ALEGADO O MALFERIMENTO DA LEI, NADA MAIS FEZ DO QUE CUMPRI-LA AO DETERMINAR A REALIZAO PRTICA DA PROMESSA CONSTITUCIONAL. 10- O DIREITO DO MENOR FREQNCIA EM CRECHE, INSTA O ESTADO A DESINCUMBIR-SE DO MESMO ATRAVS DA SUA REDE PRPRIA. DEVERAS, COLOCAR UM MENOR NA FILA DE ESPERA E ATENDER A OUTROS, O MESMO QUE TENTAR LEGALIZAR A MAIS VIOLENTA AFRONTA AO PRINCPIO DA ISONOMIA, PILAR NO S DA SOCIEDADE DEMOCRTICA ANUNCIADA PELA CARTA MAGNA, MERC DE FERIR DE MORTE A CLUSULA DE DEFESA DA DIGNIDADE HUMANA. 11- O ESTADO NO TEM O DEVER DE INSERIR A CRIANA NUMA ESCOLA PARTICULAR, PORQUANTO AS RELAES PRIVADAS SUBSUMEM-SE A BUROCRACIAS SEQUER PREVISTAS NA CONSTITUIO. O QUE O ESTADO SOBERANO PROMETE POR SI OU POR SEUS DELEGATRIOS CUMPRIR O DEVER DE EDUCAO MEDIANTE O OFERECIMENTO DE CRECHE PARA CRIANAS DE ZERO A SEIS ANOS. VISANDO AO CUMPRIMENTO DE SEUS DESGNIOS, O ESTADO TEM DOMNIO IMINENTE SOBRE BENS, PODENDO VALER-SE DA PROPRIEDADE PRIVADA, ETC. O QUE NO RESSOA LCITO REPASSAR O SEU ENCARGO PARA O PARTICULAR, QUER INCLUINDO O MENOR NUMA 'FILA DE ESPERA', QUER SUGERINDO UMA MEDIDA QUE TANGENCIA A LEGALIDADE, PORQUANTO A INSERO NUMA CRECHE PARTICULAR SOMENTE PODERIA SER REALIZADA SOB O PLIO DA LICITAO OU DELEGAO LEGALIZADA, ACASO A ENTIDADE FOSSE UMA LONGA MANU DO ESTADO OU ANUSSE, VOLUNTARIAMENTE, FAZER-LHE AS VEZES. 12- RECURSO ESPECIAL PROVIDO. (STJ - RESP 575280/SP, REL. MIN. JOS DELGADO, REL. P/ ACRDO MIN. LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, JULGADO EM 02.09.2004, DJ 25.10.2004 P. 228)
EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. FALTA DE PREQUESTIONAMENTO. TRANSPORTE ESCOLAR GRATUITO. UNIVERSALIZAO DO ENSINO. RESPONSABILIDADE E DEVER DO ESTADO. OBRIGAO DE FAZER. DESCUMPRIMENTO. MULTA. CABIMENTO. PRAZO E VALOR DA MULTA. NECESSIDADE DE APRECIAO DO CONJUNTO PROBATRIO. INCIDNCIA DA SMULA N 07/STJ. IMPOSSIBILIDADE. APLICAO DA SMULA N 83/STJ. 1. AGRAVO REGIMENTAL CONTRA DECISO QUE DESPROVEU AGRAVO DE INSTRUMENTO. 2. O ACRDO A QUO JULGOU PROCEDENTE AO CIVIL PBLICA VISANDO COMPELIR O AGRAVANTE E O MUNICPIO DE CACHOEIRA DO SUL A PROMOVEREM ADEQUADAMENTE O TRANSPORTE DOS ESTUDANTES DA REDE ESCOLAR DA CIDADE, IMPONDO MULTA DIRIA, CASO SE DESCUMPRA A DECISO JUDICIAL. 3. FALTA DO NECESSRIO PREQUESTIONAMENTO QUANTO AO ART. 11 DA LEI N 7.347/85. DISPOSITIVO INDICADO COMO AFRONTADO NO FOI ABORDADO, EM NENHUM MOMENTO, NO ARESTO A QUO, SEM QUE SE TENHAM OFERTADO EMBARGOS DECLARATRIOS PARA SUPRIR A OMISSO, PORVENTURA EXISTENTE. 4. PACFICO NESTA CORTE SUPERIOR O ENTENDIMENTO DE QUE POSSVEL AO JUIZ, EX OFFICIO OU POR MEIO DE REQUERIMENTO DA PARTE, A FIXAO DE MULTA DIRIA COMINATRIA (ASTREINTES) CONTRA A FAZENDA PBLICA, EM CASO DE DESCUMPRIMENTO DE OBRIGAO DE FAZER. 5. DEMONSTRADO, DE MODO EVIDENTE, QUE A PROCEDNCIA DO PEDIDO EST RIGOROSAMENTE VINCULADA AO EXAME DAS PROVAS DEPOSITADAS NOS AUTOS. A QUESTO NODAL ACERCA DA VERIFICAO DO PRAZO E DO VALOR DA MULTA CONSTITUI MATRIA DE FATO E NO DE DIREITO, O QUE NO SE COADUNA COM A VIA ESTREITA DA SPLICA EXCEPCIONAL. NA VIA ESPECIAL NO H CAMPO PARA SE REVISAR ENTENDIMENTO DE 2 GRAU ASSENTADO EM PROVA. A FUNO DE TAL RECURSO , APENAS, UNIFICAR A APLICAO DO DIREITO FEDERAL, CONFORME DISPOSTO NA SMULA N 07/STJ. 6. INCIDNCIA DA SMULA N 83/STJ, EM FACE DA ORIENTAO PACIFICADA DESTA CASA SOBRE O TEMA. 7. AGRAVO REGIMENTAL NO PROVIDO. (STJ - AGRG NO AG 646.240/RS, REL. MINISTRO JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, JULGADO EM 05.05.2005, DJ 13.06.2005 P. 178)
EMENTA: ADMINISTRATIVO. CONSTITUCIONAL. AO CIVIL PBLICA. LEGITIMATIO AD CAUSAM DO PARQUET. ART. 127 DA CF/88. ARTS. 7., 200, E 201 DO DA LEI N. 8.069/90. DIREITO CRECHE EXTENSIVO AOS MENORES DE ZERO A SEIS ANOS. NORMA CONSTITUCIONAL REPRODUZIDA NO ART. 54 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. NORMA DEFINIDORA DE DIREITOS NO PROGRAMTICA. EXIGIBILIDADE EM JUZO. INTERESSE TRANSINDIVIDUAL ATINENTE S CRIANAS SITUADAS NESSA FAIXA ETRIA. AO CIVIL PBLICA. CABIMENTO E PROCEDNCIA. 1. O MINISTRIO PBLICO EST LEGITIMADO A DEFENDER OS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS, QUAIS SEJAM OS DIFUSOS, OS COLETIVOS E OS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. 2. QUE A CARTA DE 1988, AO EVIDENCIAR A IMPORTNCIA DA CIDADANIA NO CONTROLE DOS ATOS DA ADMINISTRAO, COM A ELEIO DOS VALORES IMATERIAIS DO ART. 37, DA CF COMO TUTELVEIS JUDICIALMENTE, COADJUVADOS POR UMA SRIE DE INSTRUMENTOS PROCESSUAIS DE DEFESA DOS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS, CRIOU UM MICROSISTEMA DE TUTELA DE INTERESSES DIFUSOS REFERENTES PROBIDADE DA ADMINISTRAO PBLICA, NELE ENCARTANDO-SE A AO POPULAR, A AO CIVIL PBLICA E O MANDADO DE SEGURANA COLETIVO, COMO INSTRUMENTOS CONCORRENTES NA DEFESA DESSES DIREITOS ECLIPSADOS POR CLUSULAS PTREAS. 3. DEVERAS, MISTER CONCLUIR QUE A NOVA ORDEM CONSTITUCIONAL ERIGIU UM AUTNTICO 'CONCURSO DE AES' ENTRE OS INSTRUMENTOS DE TUTELA DOS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS E, A FORTIORI, LEGITIMOU O MINISTRIO PBLICO PARA O MANEJO DOS MESMOS. 4. LEGITIMATIO AD CAUSAM DO MINISTRIO PBLICO LUZ DA DICO FINAL DO DISPOSTO NO ART. 127 DA CF, QUE O HABILITA A DEMANDAR EM PROL DE INTERESSES INDISPONVEIS. 5. SOB ESSE ENFOQUE, ASSENTO O MEU POSICIONAMENTO NA CONFINAO IDEOLGICA E ANALGICA COM O QUE SE CONCLUIU NO RE N. 248.889/SP PARA EXTERNAR QUE A CONSTITUIO FEDERAL DISPE NO ART. 227 QUE: " DEVER DA FAMLIA, DA SOCIEDADE E DO ESTADO ASSEGURAR CRIANA E AO ADOLESCENTE, COM ABSOLUTA PRIORIDADE, O DIREITO VIDA, SADE, ALIMENTAO, EDUCAO, AO LAZER, PROFISSIONALIZAO, CULTURA, DIGNIDADE, AO RESPEITO, LIBERDADE E CONVIVNCIA FAMILIAR E COMUNITRIA, ALM DE COLOC-LOS A SALVO DE TODA FORMA DE NEGLIGNCIA, DISCRIMINAO, EXPLORAO, VIOLNCIA, CRUELDADE E OPRESSO." CONSEQENTEMENTE A CARTA FEDERAL OUTORGOU AO MINISTRIO PBLICO A INCUMBNCIA DE PROMOVER A DEFESA DOS INTERESSES INDIVIDUAIS INDISPONVEIS, PODENDO, PARA TANTO, EXERCER OUTRAS ATRIBUIES PREVISTAS EM LEI, DESDE QUE COMPATVEL COM SUA FINALIDADE INSTITUCIONAL (CF, ARTS. 127 E 129). 6. O DIREITO EDUCAO, INSCULPIDO NA CONSTITUIO FEDERAL E NO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE, DIREITO INDISPONVEL, EM FUNO DO BEM COMUM, MAIOR A PROTEGER, DERIVADO DA PRPRIA FORA IMPOSITIVA DOS PRECEITOS DE ORDEM PBLICA QUE REGULAM A MATRIA. 7. OUTROSSIM, A LEI N. 8.069/90 NO ART. 7., 200 E 201, CONSUBSTANCIAM A AUTORIZAO LEGAL A QUE SE REFERE O ART. 6. DO CPC, CONFIGURANDO A LEGALIDADE DA LEGITIMAO EXTRAORDINRIA COGNOMINADA POR CHIOVENDA COMO "SUBSTITUIO PROCESSUAL". 8. IMPE-SE, CONTUDO, RESSALVAR QUE A JURISPRUDNCIA PREDOMINANTE DO E. STJ ENTENDE INCABVEL A AO INDIVIDUAL CAPITANEADA PELO MP (PRECEDENTES: RESP N. 706.652/SP, SEGUNDA TURMA, REL. MIN. ELIANA CALMON, DJ DE 18/04/2005; RESP N. 664.139/RS, SEGUNDA TURMA, REL. MIN. CASTRO MEIRA, DJ DE 20/06/2005; E RESP N. 240.033/CE, PRIMEIRA TURMA, REL. MIN. JOS DELGADO, DJ DE 18/09/2000). 9. O DIREITO CONSTITUCIONAL CRECHE EXTENSIVO AOS MENORES DE ZERO A SEIS ANOS. CONSAGRADO EM NORMA CONSTITUCIONAL REPRODUZIDA NO ART. 54 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE (LEI N. 8.069/90): "ART. 54. DEVER DO ESTADO ASSEGURAR CRIANA E AO ADOLESCENTE: I - ENSINO FUNDAMENTAL, OBRIGATRIO E GRATUITO, INCLUSIVE PARA OS QUE A ELE NO TIVERAM ACESSO NA IDADE PRPRIA; II - PROGRESSIVA EXTENSO DA OBRIGATORIEDADE E GRATUIDADE AO ENSINO MDIO; III - ATENDIMENTO EDUCACIONAL ESPECIALIZADO AOS PORTADORES DE DEFICINCIA PREFERENCIALMENTE NA REDE REGULAR DE ENSINO; IV - ATENDIMENTO EM CRECHE E PR-ESCOLA S CRIANAS DE (ZERO) A 6 (SEIS) ANOS DE IDADE." 10. RELEVA NOTAR QUE UMA CONSTITUIO FEDERAL FRUTO DA VONTADE POLTICA NACIONAL, ERIGIDA MEDIANTE CONSULTA DAS EXPECTATIVAS E DAS POSSIBILIDADES DO QUE SE VAI CONSAGRAR, POR ISSO QUE COGENTES E EFICAZES SUAS PROMESSAS, SOB PENA DE RESTAREM VS E FRIAS ENQUANTO LETRAS MORTAS NO PAPEL. RESSOA INCONCEBVEL QUE DIREITOS CONSAGRADOS EM NORMAS MENORES COMO CIRCULARES, PORTARIAS, MEDIDAS PROVISRIAS, LEIS ORDINRIAS TENHAM EFICCIA IMEDIATA E OS DIREITOS CONSAGRADOS CONSTITUCIONALMENTE, INSPIRADOS NOS MAIS ALTOS VALORES TICOS E MORAIS DA NAO SEJAM RELEGADOS A SEGUNDO PLANO. PROMETENDO O ESTADO O DIREITO CRECHE, CUMPRE ADIMPLI-LO, PORQUANTO A VONTADE POLTICA E CONSTITUCIONAL, PARA UTILIZARMOS A EXPRESSO DE KONRAD HESSE, FOI NO SENTIDO DA ERRADICAO DA MISRIA INTELECTUAL QUE ASSOLA O PAS. O DIREITO CRECHE CONSAGRADO EM REGRA COM NORMATIVIDADE MAIS DO QUE SUFICIENTE, PORQUANTO SE DEFINE PELO DEVER, INDICANDO O SUJEITO PASSIVO, IN CASU, O ESTADO. 11. CONSAGRADO POR UM LADO O DEVER DO ESTADO, REVELA-SE, PELO OUTRO NGULO, O DIREITO SUBJETIVO DA CRIANA. CONSECTARIAMENTE, EM FUNO DO PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE DA JURISDIO CONSAGRADO CONSTITUCIONALMENTE, A TODO DIREITO CORRESPONDE UMA AO QUE O ASSEGURA, SENDO CERTO QUE TODAS AS CRIANAS NAS CONDIES ESTIPULADAS PELA LEI ENCARTAM-SE NA ESFERA DESSE DIREITO E PODEM EXIGI-LO EM JUZO. A HOMOGENEIDADE E TRANSINDIVIDUALIDADE DO DIREITO EM FOCO ENSEJA A PROPOSITURA DA AO CIVIL PBLICA. 12. A DETERMINAO JUDICIAL DESSE DEVER PELO ESTADO, NO ENCERRA SUPOSTA INGERNCIA DO JUDICIRIO NA ESFERA DA ADMINISTRAO. DEVERAS, NO H DISCRICIONARIEDADE DO ADMINISTRADOR FRENTE AOS DIREITOS CONSAGRADOS, QUI CONSTITUCIONALMENTE. NESSE CAMPO A ATIVIDADE VINCULADA SEM ADMISSO DE QUALQUER EXEGESE QUE VISE AFASTAR A GARANTIA PTREA. 13. UM PAS CUJO PREMBULO CONSTITUCIONAL PROMETE A DISSEMINAO DAS DESIGUALDADES E A PROTEO DIGNIDADE HUMANA, ALADAS AO MESMO PATAMAR DA DEFESA DA FEDERAO E DA REPBLICA, NO PODE RELEGAR O DIREITO EDUCAO DAS CRIANAS A UM PLANO DIVERSO DAQUELE QUE O COLOCA, COMO UMA DAS MAIS BELAS E JUSTAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS. 14. AFASTADA A TESE DESCABIDA DA DISCRICIONARIEDADE, A NICA DVIDA QUE SE PODERIA SUSCITAR RESVALARIA NA NATUREZA DA NORMA ORA SOB ENFOQUE, SE PROGRAMTICA OU DEFINIDORA DE DIREITOS. MUITO EMBORA A MATRIA SEJA, SOMENTE NESSE PARTICULAR, CONSTITUCIONAL, PORM SEM IMPORTNCIA REVELA-SE ESSA CATEGORIZAO, TENDO EM VISTA A EXPLICITUDE DO ECA, INEQUVOCA SE REVELA A NORMATIVIDADE SUFICIENTE PROMESSA CONSTITUCIONAL, A ENSEJAR A ACIONABILIDADE DO DIREITO CONSAGRADO NO PRECEITO EDUCACIONAL. 15. AS MERAS DIRETRIZES TRAADAS PELAS POLTICAS PBLICAS NO SO AINDA DIREITOS SENO PROMESSAS DE LEGE FERENDA, ENCARTANDO-SE NA ESFERA INSINDICVEL PELO PODER JUDICIRIO, QUAL A DA OPORTUNIDADE DE SUA IMPLEMENTAO. 16. DIVERSA A HIPTESE SEGUNDO A QUAL A CONSTITUIO FEDERAL CONSAGRA UM DIREITO E A NORMA INFRACONSTITUCIONAL O EXPLICITA, IMPONDO-SE AO JUDICIRIO TORN-LO REALIDADE, AINDA QUE PARA ISSO, RESULTE OBRIGAO DE FAZER, COM REPERCUSSO NA ESFERA ORAMENTRIA. 17. RESSOA EVIDENTE QUE TODA IMPOSIO JURISDICIONAL FAZENDA PBLICA IMPLICA EM DISPNDIO E ATUAR, SEM QUE ISSO INFRINJA A HARMONIA DOS PODERES, PORQUANTO NO REGIME DEMOCRTICO E NO ESTADO DE DIREITO O ESTADO SOBERANO SUBMETE-SE PRPRIA JUSTIA QUE INSTITUIU. AFASTADA, ASSIM, A INGERNCIA ENTRE OS PODERES, O JUDICIRIO, ALEGADO O MALFERIMENTO DA LEI, NADA MAIS FEZ DO QUE CUMPRI-LA AO DETERMINAR A REALIZAO PRTICA DA PROMESSA CONSTITUCIONAL. 18. O DIREITO DO MENOR FREQNCIA EM CRECHE, INSTA O ESTADO A DESINCUMBIR-SE DO MESMO ATRAVS DA SUA REDE PRPRIA. DEVERAS, COLOCAR UM MENOR NA FILA DE ESPERA E ATENDER A OUTROS, O MESMO QUE TENTAR LEGALIZAR A MAIS VIOLENTA AFRONTA AO PRINCPIO DA ISONOMIA, PILAR NO S DA SOCIEDADE DEMOCRTICA ANUNCIADA PELA CARTA MAGNA, MERC DE FERIR DE MORTE A CLUSULA DE DEFESA DA DIGNIDADE HUMANA. 19. O ESTADO NO TEM O DEVER DE INSERIR A CRIANA NUMA ESCOLA PARTICULAR, PORQUANTO AS RELAES PRIVADAS SUBSUMEM-SE A BUROCRACIAS SEQUER PREVISTAS NA CONSTITUIO. O QUE O ESTADO SOBERANO PROMETE POR SI OU POR SEUS DELEGATRIOS CUMPRIR O DEVER DE EDUCAO MEDIANTE O OFERECIMENTO DE CRECHE PARA CRIANAS DE ZERO A SEIS ANOS. VISANDO AO CUMPRIMENTO DE SEUS DESGNIOS, O ESTADO TEM DOMNIO IMINENTE SOBRE BENS, PODENDO VALER-SE DA PROPRIEDADE PRIVADA, ETC. O QUE NO RESSOA LCITO REPASSAR O SEU ENCARGO PARA O PARTICULAR, QUER INCLUINDO O MENOR NUMA 'FILA DE ESPERA', QUER SUGERINDO UMA MEDIDA QUE TANGENCIA A LEGALIDADE, PORQUANTO A INSERO NUMA CRECHE PARTICULAR SOMENTE PODERIA SER REALIZADA SOB O PLIO DA LICITAO OU DELEGAO LEGALIZADA, ACASO A ENTIDADE FOSSE UMA LONGA MANU DO ESTADO OU ANUSSE, VOLUNTARIAMENTE, FAZER-LHE AS VEZES. PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL DO STJ: RESP 575.280/SP, DESTA RELATORIA P/ ACRDO, PUBLICADO NO DJ DE 25.10.2004. 20. O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, NO EXAME DE HIPTESE ANLOGA, NOS AUTOS DO RE 436.996-6/SP, RELATOR MINISTRO CELSO DE MELLO, PUBLICADO NO DJ DE 07.11.2005, DECIDIU VERBIS: "CRIANA DE AT SEIS ANOS DE IDADE. ATENDIMENTO EM CRECHE E EM PR-ESCOLA. EDUCAO INFANTIL. DIREITO ASSEGURADO PELO PRPRIO TEXTO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 208, IV). COMPREENSO GLOBAL DO DIREITO CONSTITUCIONAL EDUCAO. DEVER JURDICO CUJA EXECUO SE IMPE AO PODER PBLICO, NOTADAMENTE AO MUNICPIO(CF, ART. 211, 2). RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO. - A EDUCAO INFANTIL REPRESENTA PRERROGATIVA CONSTITUCIONAL INDISPONVEL, QUE, DEFERIDA S CRIANAS, A ESTAS ASSEGURA, PARA EFEITO DE SEU DESENVOLVIMENTO INTEGRAL, E COMO PRIMEIRA ETAPA DO PROCESSO DE EDUCAO BSICA, O ATENDIMENTO EM CRECHE E O ACESSO PR-ESCOLA (CF, ART. 208, IV). - ESSA PRERROGATIVA JURDICA, EM CONSEQNCIA, IMPE, AO ESTADO, POR EFEITO DA ALTA SIGNIFICAO SOCIAL DE QUE SE REVESTE A EDUCAO INFANTIL, A OBRIGAO CONSTITUCIONAL DE CRIAR CONDIES OBJETIVAS QUE POSSIBILITEM, DE MANEIRA CONCRETA, EM FAVOR DAS "CRIANAS DE ZERO A SEIS ANOS DE IDADE" (CF, ART. 208, IV), O EFETIVO ACESSO E ATENDIMENTO EM CRECHES E UNIDADES DE PR-ESCOLA, SOB PENA DE CONFIGURAR-SE INACEITVEL OMISSO GOVERNAMENTAL, APTA A FRUSTRAR, INJUSTAMENTE, POR INRCIA, O INTEGRAL ADIMPLEMENTO, PELO PODER PBLICO, DE PRESTAO ESTATAL QUE LHE IMPS O PRPRIO TEXTO DA CONSTITUIO FEDERAL. - A EDUCAO INFANTIL, POR QUALIFICAR-SE COMO DIREITO FUNDAMENTAL DE TODA CRIANA, NO SE EXPE, EM SEU PROCESSO DE CONCRETIZAO, A AVALIAES MERAMENTE DISCRICIONRIAS DA ADMINISTRAO PBLICA, NEM SE SUBORDINA A RAZES DE PURO PRAGMATISMO GOVERNAMENTAL. - OS MUNICPIOS - QUE ATUARO, PRIORITARIAMENTE, NO ENSINO FUNDAMENTAL E NA EDUCAO INFANTIL (CF, ART. 211, 2) - NO PODERO DEMITIR-SE DO MANDATO CONSTITUCIONAL, JURIDICAMENTE VINCULANTE, QUE LHES FOI OUTORGADO PELO ART. 208, IV, DA LEI FUNDAMENTAL DA REPBLICA, E QUE REPRESENTA FATOR DE LIMITAO DA DISCRICIONARIEDADE POLTICO-- ADMINISTRATIVA DOS ENTES MUNICIPAIS, CUJAS OPES, TRATANDO-SE DO ATENDIMENTO DAS CRIANAS EM CRECHE (CF, ART. 208, IV), NO PODEM SER EXERCIDAS DE MODO A COMPROMETER, COM APOIO EM JUZO DE SIMPLES CONVENINCIA OU DE MERA OPORTUNIDADE, A EFICCIA DESSE DIREITO BSICO DE NDOLE SOCIAL. - EMBORA INQUESTIONVEL QUE RESIDA, PRIMARIAMENTE, NOS PODERES LEGISLATIVO E EXECUTIVO, A PRERROGATIVA DE FORMULAR E EXECUTAR POLTICAS PBLICAS, REVELA-SE POSSVEL, NO ENTANTO, AO PODER JUDICIRIO, AINDA QUE EM BASES EXCEPCIONAIS, DETERMINAR, ESPECIALMENTE NAS HIPTESES DE POLTICAS PBLICAS DEFINIDAS PELA PRPRIA CONSTITUIO, SEJAM ESTAS IMPLEMENTADAS, SEMPRE QUE OS RGOS ESTATAIS COMPETENTES, POR DESCUMPRIREM OS ENCARGOS POLTICO-JURDICOS QUE SOBRE ELES INCIDEM EM CARTER MANDATRIO, VIEREM A COMPROMETER, COM A SUA OMISSO, A EFICCIA E A INTEGRIDADE DE DIREITOS SOCIAIS E CULTURAIS IMPREGNADOS DE ESTATURA CONSTITUCIONAL. A QUESTO PERTINENTE "RESERVA DO POSSVEL". DOUTRINA. 21. RECURSO ESPECIAL PROVIDO. (STJ - RESP 718203/SP, REL. MIN. LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, JULGADO EM 06.12.2005, DJ 13.02.2006 P. 694)
EMENTA: RECURSO ESPECIAL. MANDADO DE SEGURANA. DIREITO CONSTITUCIONAL. ART. 54 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. MATRCULA E FREQNCIA DE MENORES DE ZERO A SEIS ANOS EM CRECHE DA REDE PBLICA MUNICIPAL. 1. O ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE (LEI N. 8.069/90) E A LEI DE DIRETRIZES E BASES DA EDUCAO (LEI N. 9.394/96), EM SEU ART. 4, IV, ASSEGURARAM O ATENDIMENTO DE CRIANAS DE ZERO A SEIS ANOS EM CRECHES E PR-ESCOLAS DA REDE PBLICA. 2. COMPETE ADMINISTRAO PBLICA PROPICIAR S CRIANAS DE ZERO A SEIS ANOS ACESSO AO ATENDIMENTO PBLICO EDUCACIONAL E A FREQNCIA EM CRECHES, DE FORMA QUE, ESTANDO JUNGIDA AO PRINCPIO DA LEGALIDADE, SEU DEVER ASSEGURAR QUE TAIS SERVIOS SEJAM PRESTADOS MEDIANTE REDE PRPRIA. 3. "CONSAGRADO POR UM LADO O DEVER DO ESTADO, REVELA-SE, PELO OUTRO NGULO, O DIREITO SUBJETIVO DA CRIANA. CONSECTARIAMENTE, EM FUNO DO PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE DA JURISDIO CONSAGRADO CONSTITUCIONALMENTE, A TODO DIREITO CORRESPONDE UMA AO QUE O ASSEGURA, SENDO CERTO QUE TODAS AS CRIANAS NAS CONDIES ESTIPULADAS PELA LEI ENCARTAM-SE NA ESFERA DESSE DIREITO E PODEM EXIGI-LO EM JUZO" (RESP N. 575.280-SP, RELATOR PARA O ACRDO MINISTRO LUIZ FUX, DJ DE 25.10.2004). 4. RECURSO ESPECIAL PROVIDO EM PARTE. (STJ - RESP 796490/SP, REL. MIN. JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA TURMA, JULGADO EM 15.12.2005, DJ 13.03.2006 P. 305)