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Bibliografa Acosta, El proceso de revocacin cautelar, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1986. Acosta, Rmulo M., "Categorizacin de acreedores", en Derecho concursal argentino e iberoamericano, t. I, AdHoc, Buenos Aires, 1996. Albertali, Jorge L., "Rehabilitacin implcita en la ley 24.522. Diversos rdenes de inhabilitaciones. Nocin de inhabilitacin en la quiebra", RDPC, n 11 (Concursos y quiebras - II), 1996, p. 79. Alberti, Edgardo M., "Redescubrimiento del concordato extrajudicial", LL 1981- D-1109. Alconada Arambur, Carlos R. S., "Empresa en crisis", RDCO 1988-677. Alegria, Hctor, Algunas cuestiones de derecho concursal, baco, Buenos Aires, 1975. - "Algunas reflexiones sobre los conceptos de sociedad controlante, sociedad controlada y situacin de control", RDCO 1978-303. - "Categorizacin de acreedores: obligatoriedad", ponencia al III Congreso Argentino de Derecho Concursal, Mar del Plata, 1997, publicada en Derecho concursal argentino e iberoamericano, t. I, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1997. - "Consideraciones sobre el fraude y el perjuicio en la inoponibilidad concursal", RDPC, n 4, 1993, p. 323. - "El abuso de mayora y de minora en las sociedades annimas", RDPC (Abuso de derecho), p. 328. - "La insolvencia de las asociaciones mutuales. Soluciones", RDCO 1988-1008. - "La presentacin y ratificacin en el concurso preventivo de las sociedades", JA 1973-648. - "La responsabilidad por vicio o riesgo de los productos y servicios en el contrato de franquicia (incidencia de la ley 24.999)", RDPC, n 18 (Responsabilidad contractual - II), p. 610. - "Los presupuestos objetivos de la quiebra", en Pajardi, Piero, Derecho concursal, con integraciones de derecho argentino por Alegria, Hctor; Kleidermacher, Arnoldo; Farhi de Montalbn, Diana; Gebhardt, Marcelo, t. 1, baco, Buenos Aires, 1991. - "Notas sobre el acuerdo preventivo extrajudicial", RDPC, n 10, 1995. - "Nueva reforma a la ley de concursos y quiebras. Ley 25.589", Suplemento de Concursos y Quiebras (Reformas a la ley de concursos [ley 25.589]), LL, Nov. 2002. Allende, Guillermo - Mariani de Vidal, Marina, Los privilegios en la ley de concursos y en el Cdigo Civil, Zavala, Buenos Aires, 1974. Alonso Moya, J., El contrato de opcin como contrato preparatorio, Universidad, Zaragoza, 1933. Alsina, Hugo, Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comercial, 2 ed., Ediar, Buenos Aires, 1962. Alterini, Atilio A., Contratos. Civiles. Comerciales. De consumo, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998. Amadeo, Jos L., "El abuso de personalidad de las sociedades. La penetracin de la persona jurdica en la jurisprudencia argentina", ED 48-885. Anaya, Jaime L., "Las sociedades accidentales o en participacin en la ley 19.550", en Estudios de sociedades comerciales en homenaje a Carlos Zavala Rodrguez, Astrea, Buenos Aires, 1973. Arauz Castex, Manuel, Derecho civil. Parte general, Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires, 1974. Araya, Toms M., Subordinacin de crditos en los negocios jurdicos, baco, Buenos Aires, 1999. Argeri, Sal A., El sndico en el concurso de quiebra, Ediciones Jurdicas, Buenos Aires, 1991. - "Funciones de la sindicatura en el proceso de quiebra", LL 1980-A-1082. - El sndico en el concurso preventivo, Platense, La Plata, 1976.
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PALABRAS PRELIMINARES Esta obra naci al "calor" del quehacer docente y tribunalicio, intentando plasmar el anlisis exegtico, funcional e integral de toda la legislacin falimentaria. La intencin fue dotar al lector de una gua de los principios y directrices bsicas del ordenamiento concursal que integrase sus diversos institutos y, a su vez, diera las respuestas fundamentales para la aplicacin prctica de esta rama del derecho. Por ello, intentamos un texto que pudiera dar respuestas a los estudiantes universitarios, a los docentes y a los profesionales, mediante un abordaje concreto de todo el articulado de la ley. En este sentido, adems del estudio de cada norma y su correspondiente integracin en cada uno de los institutos de la legislacin falimentaria, hemos reseado las principales opiniones doctrinarias, como as tambin la jurisprudencia que consideramos pertinente o til para el mejor entendimiento del derecho vivo, buscando facilitar la aplicacin prctica del estatuto concursal. Tambin hemos querido evitar el exceso de construcciones tericas con el objeto de dotar a la obra de la sencillez necesaria para convertirla en un texto de fcil consulta. Hemos tenido presente que el derecho, como ciencia jurdica, debe poner inteligencia en la aplicacin de la ley, pero no debe caer en "conceptualismos" excesivos que lo alejen de la realidad. El derecho es para la vida, como enseaba con su habitual versacin el maestro espaol Joaqun Garrigues, y la interpretacin y aplicacin de la ley debe receptar los valores sociales, promoviendo una sociedad ms justa y equitativa.
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Art. 2. Sujetos comprendidos. Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible, las de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera sea el porcentaje de su participacin. Se consideran comprendidos: 1) El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores. 2) Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el pas. No son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas reguladas por las leyes 20091, 20321 y 24241, as como las excluidas por leyes especiales. I. Presupuesto subjetivo Durante mucho tiempo las disposiciones falimentarias eran slo aplicables a los comerciantes. No exista (salvo algunas disposiciones provinciales aisladas) la posibilidad de que sujetos no comerciantes accedieran a los institutos falenciales o preventivos regidos por la legislacin nacional de bancarrotas. En 1972 se contempla la posibilidad de concursos civiles, con lo cual si bien existan dos regmenes distintos, se aceptaba -a nivel nacional- la posibilidad de recurrir al concurso civil. La reforma del ao 1982 produjo la unificacin entre los concursos de comerciantes y civiles, eliminndose cualquier diferencia al respecto. La nueva ley del ao 1995 (ley 24522) y su reforma posterior (25589) no alteraron el rgimen unificatorio impuesto por la ley 22917 (del ao 1983), mantenindose, en general, la estructura del presupuesto subjetivo. Hoy, esta unidad es puesta en duda a partir de la figura del "consumidor" que requiere un tratamiento diferenciado al comerciante y a la empresa en general. En efecto, se advierte que el particular que se ha "sobreendeudado" con motivo de sus necesidades de consumo ha dado motivo a un fenmeno especial: el concurso o quiebra del consumidor que no tiene recepcin legal. Esta situacin debe legislarse puntualmente
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Art. 3. Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas: 1) Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus negocios; a falta de ste, al del lugar del domicilio. 2) Si el deudor tuviere varias administraciones es competente el juez del lugar de la sede de la administracin del establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido.
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Art. 4. Concursos declarados en el extranjero. La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero, no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica Argentina, para disputarles derechos que stos pretenden sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado. Pluralidad de concursos. Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados en aqulla.
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Captulo I - REQUISITOS Seccin I - Requisitos sustanciales Art. 5. Sujetos. Pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo las personas comprendidas en el artculo 2, incluidas las de existencia ideal en liquidacin. I. Superfluidad de la norma La inclusin de esta norma en el ttulo destinado a reglamentar el concurso preventivo carece de sentido, ya que expresamente remite a lo sealado en el art. 2, LCQ. Incluso importantes sectores doctrinarios bregaron por su supresin. Remitimos a nuestro comentario del art. 2, LCQ. II. Sociedad en liquidacin Quizs el nico sentido de la norma se vincula a la posibilidad de que sociedades en liquidacin puedan acceder al concurso preventivo. Es cierto que algn debate existi en torno a ello, pero la jurisprudencia dirimi la cuestin: "La sociedad en liquidacin puede ser sujeto pasivo del concurso mercantil, mxime frente a la aclaracin contenida en el art. 5 de la ley 19.551, en el sentido de que las sociedades en este estado pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo, que importa un pedido condicional de quiebra". Ello es lgico, pues siendo la liquidacin un procedimiento tcnico-jurdico destinado a realizar el activo, cancelar el pasivo y distribuir el eventual remanente entre los socios, la sociedad "en liquidacin" conserva su personalidad a ese efecto y se rige por las normas correspondientes del tipo (art. 101, LSC). As, Vivante deca que "la existencia de la sociedad durante la liquidacin no es una ficcin de la ley..., sino una realidad jurdica material". En este sentido, Stolfi sostiene la limitacin de la capacidad de hecho de la sociedad -no de derecho-: "La diferencia entre el estado anterior y el de liquidacin es importantsima sobre la capacidad de obrar, es decir, de adquirir derechos y contraer obligaciones, porque la sociedad antes de la disolucin puede cumplir todos los actos que presuponen la existencia de una persona fsica, siempre que estn dentro del mbito de la ley o de los estatutos; mientras la sociedad despus de la disolucin, slo est facultada para realizar aquellos actos vinculados al fin propuesto, mediante la obra de los liquidadores". La liquidacin estar a cargo del rgano de administracin, salvo casos especiales y estipulacin en contrario (art. 102, LSC). El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. La jurisprudencia ha reconocido que el liquidador es un rgano social necesario, de lo cual se deduce que en el ejercicio de sus funciones asume el carcter de administrador y representante de la sociedad, pero no es representante de los socios ni de los acreedores sociales. Asimismo, como rgano que es, est sujeto a contralor y revocabilidad por la asamblea general de accionistas.
Art. 6. Personas de existencia ideal. Representacin y ratificacin. Tratndose de personas de existencia ideal, privadas o pblicas, lo solicita el representante legal, previa resolucin, en su caso, del rgano de administracin.
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Art. 7. Incapaces e inhabilitados. En casos de incapaces o inhabilitados, la solicitud debe ser efectuada por sus representantes legales y ratificada, en su caso, por el juez que corresponda, dentro de los treinta das contados desde la presentacin. La falta de ratificacin produce los efectos indicados en el ltimo prrafo del artculo anterior. I. Principio general Si el concurso preventivo es iniciado por un incapaz o inhabilitado, la peticin debe realizarla su representante legal (padres, tutor, curador -arg. art. 57, CCiv.-) y ser ratificada por el juez pertinente en el trmino de treinta das. Caso contrario operan los efectos del desisitimiento del pedido de concursamiento. II. Incapacidad Cuando la ley alude a incapaces, alude a incapacidad de hecho y no de derecho, ya que si esta ltima versara sobre la posibilidad de acceder al remedio preventivo ste no sera posible.
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Art. 8. Personas fallecidas. Mientras se mantenga la separacin patrimonial, cualquiera de los herederos puede solicitar el concurso preventivo en relacin al patrimonio del fallecido. La peticin debe ser ratificada por los dems herederos, dentro de los treinta das. Omitida la ratificacin, se aplica el ltimo prrafo del artculo 6.
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Art. 9. Representacin voluntaria. La apertura del concurso preventivo puede ser solicitada, tambin por apoderado con facultad especial. I. Razn de ser de la norma Como se desprende del precepto del art. 9, LCQ, todos los sujetos concursables pueden acceder al concurso preventivo mediante mandatario con facultades especiales. Esta disposicin es superflua, pues resulta lgico que el concurso preventivo puede ser peticionado por representante voluntario. Sin perjuicio de ello, la razn de ser de la norma se debi a discusiones nacidas en torno a la ley 11719, habindose centrado el debate en si la presentacin concursal era un acto de disposicin (y por ende requera mandato especial) o de administracin (alcanzando, entonces, un poder general de administracin). La ley no defini si era un acto de administracin o de disposicin, sino que opt derechamente por los efectos: no alcanza el apoderamiento general. Por ello, el poder general para pleitos o de administracin no es suficiente para solicitar el concurso preventivo. De todas formas, si en el poder general se incluye facultad o clusula especial para el concursamiento del mandante, debe juzgarse como suficiente (art. 1881, CCiv.). Ello as, pues la doctrina coincide en que se refiere a "poderes expresos", ms que "especiales", porque podra un mandato general contenerlos expresamente. El agregado de que el concurso puede "tambin" ser solicitado por apoderado pregona alternatividad (facultad) en la norma. La representacin legal u orgnica no es sustituible, cuestin que s ocurre con el mandatario convencional. II. Extensin del poder El poder otorgado para la presentacin del concurso preventivo incluye conceptualmente toda la tramitacin del mismo desde su presentacin hasta su cumplimiento (art. 59, LCQ). En esta idea se incluye tambin el apoderamiento para cumplir lo ordenado por la sentencia de declaracin de apertura del concurso preventivo (art. 14, LCQ), observar verificaciones de crditos (art. 34, LCQ), iniciar el incidente de revisin
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Art. 10. Oportunidad de la presentacin. El concurso preventivo puede ser solicitado mientras la quiebra no haya sido declarada. I. Oportunidad de la presentacin concursal Este precepto seala que el concurso puede ser solicitado mientras la quiebra no haya sido declarada. Este precepto tiene su origen en la ley 19551, que estableca un plazo para la presentacin del concurso (dentro del tercer da despus de que el deudor haya conocido o debido conocer su estado de cesacin de pagos); plazo suprimido por la ley 22917 (del ao 1983). Slo se exige declaracin de falencia y no su notificacin. Tampoco se requiere publicacin edictal (art. 89, LCQ) ni que la misma est firme. Si se ha incoado recurso de reposicin (art. 94, LCQ), tampoco se puede acceder al concurso preventivo, ya que el recurso tiene como causal la inexistencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso preventivo (art. 95, LCQ). Ello as, pues la interposicin del recurso no impide la prosecucin del proceso (art. 97, LCQ). Slo revocada la sentencia de quiebra, el deudor podr acceder al concurso preventivo (art. 98, LCQ). Salvo por supuesto que opte por otra va procesal. Por ello, aun cuando la falencia se haya declarado, ello no empece a que el fallido pueda acceder a la conversin de la quiebra en concurso preventivo dentro de los diez das contados a partir de la ltima publicacin de edictos (art. 90, LCQ). II. Aplicacin del art. 31, LCQ Esta norma debe intepretarse en armona con el art. 31, in fine, LCQ, que seala la inadmisibilidad de la peticin de concurso preventivo dentro del ao posterior al rechazo, desistimiento o no ratificacin "si existen pedidos de quiebra pendientes" y con el art. 59, in fine, LCQ, que establece la improponibilidad del concurso preventivo si no ha transcurrido un ao desde la declaracin de cumplimiento del acuerdo. Por ello, el concurso preventivo puede presentarse aun cuando existen pedidos de quiebra pendientes (si no tiene aplicacin el art. 31, in fine, LCQ). III. Prevalencia de la presentacin concursal Es suficiente la presentacin de la demanda de concurso preventivo para tener efectos suspensivos de los pedidos de quiebra: el concurso preventivo prevalece sobre los pedidos de quiebra (tambin el pedido de quiebra propia prevalece sobre los pedidos de acreedores -art. 82, LCQ-). No es menester la declaracin de apertura del proceso preventivo. A tales efectos, la presentacin de la demanda de concurso en la mesa de entradas del fuero respectivo a los efectos del sorteo respectivo cumple similares efectos, o incluso ante juez incompetente, o sin cumplimentar los requisitos del art. 11, LCQ (siempre que se hubiese solicitado el plazo de gracia previsto en dicha norma). Ha sealado la jurisprudencia plenaria de Rosario que iniciado el trmite del concurso preventivo, encontrndose pendiente de resolucin ante otro juzgado la solicitud de quiebra contra el mismo deudor, incoada por un tercero en fecha anterior, debe el concurso preventivo continuar su tramitacin en su juzgado de origen. Si la presentacin en concurso se realiz el mismo da de la declaracin de quiebra, existe jurisprudencia que ha sealado que debe ser dejada sin efecto la declaracin de quiebra cuando el mismo da en que ella haba tenido lugar el deudor haba efectuado su presentacin en convocatoria.
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Art. 11. Requisitos del pedido. Son requisitos formales de la peticin de concurso preventivo: 1) Para los deudores matriculados y las personas de existencia ideal regularmente constituidas, acreditar la inscripcin en los registros respectivos. Las ltimas acompaarn, adems, el instrumento constitutivo y sus modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes. Para las dems personas de existencia ideal, acompaar, en su caso, los instrumentos constitutivos y sus modificaciones, aun cuando no estuvieran inscriptos. 2) Explicar las causas concretas de su situacin patrimonial con expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos y de los hechos por los cuales sta se hubiera manifestado. 3) Acompaar un estado detallado y valorado del activo y pasivo actualizado a la fecha de presentacin, con indicacin precisa de su composicin, las normas seguidas para su valuacin, la ubicacin, estado y gravmenes de los bienes y dems datos necesarios para conocer debidamente el patrimonio. Este estado de situacin patrimonial debe ser acompaado de dictamen suscripto por contador pblico nacional. 4) Acompaar copia de los balances u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su actividad, o bien los previstos en sus estatutos o realizados voluntariamente por el concursado, correspondientes a los tres ltimos ejercicios. En su caso, se deben agregar las memorias y los informes del rgano fiscalizador. 5) Acompaar nmina de acreedores, con indicacin de sus domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables y privilegios. Asimismo, debe acompaar un legajo por cada acreedor, en el cual conste copia de la documentacin sustentatoria de la deuda denunciada, con dictamen de contador pblico sobre la correspondencia existente entre la denuncia del deudor y sus registros contables o documentacin existente y la inexistencia de otros acreedores en sus registros o documentacin existente. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o administrativos de carcter patrimonial en trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin. 6) Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado, en cada caso, y ponerlos a disposicin del juez, junto con la documentacin respectiva. 7) Denunciar la existencia de un concurso anterior y justificar, en su caso, que no se encuentra dentro del perodo de inhibicin que establece el artculo 59, o el desistimiento del concurso si lo hubiere habido. El escrito y la documentacin agregada deben acompaarse con dos copias firmadas. Cuando se invoque causal debida y vlidamente fundada, el juez debe conceder un plazo improrrogable de diez das, a partir de la fecha de la presentacin, para que el interesado d cumplimiento total a las disposiciones del presente artculo. I. Finalidad La demanda de concurso preventivo debe cumplimentar una serie de recaudos formales taxativamente establecidos por la LCQ. Estos requisitos tienen una triple finalidad de informacin (tanto para el juez como para el sndico y los acreedores) y procuran conferir seriedad a la presentacin del deudor. Procuran una exteriorizacin de toda la situacin patrimonial del concursado, su estado de litigiosidad y -con cierta flexibilidad- probabilidades de xito del concurso, sobre todo teniendo en cuenta que la presentacin concursal conlleva una cierta cristalizacin del estado patrimonial. El incumplimiento de
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Art. 12. Domicilio procesal. El concursado y, en su caso, los administradores y los socios con responsabilidad ilimitada, de ben constituir domicilio procesal en el lugar de tramitacin del juicio. De no hacerlo en la primera presentacin, se lo tendr por constituido en los estrados del juzgado, para todos los efectos del concurso. I. Constitucin de domicilio procesal Este recaudo, que bien pudo integrar el elenco de requisitos del art. 1, LCQ, es innecesario en relacin al concursado, pues por aplicacin de las disposiciones procesales (art. 278, LCQ) resulta lgico que el peticionante o su representante constituyan domicilio en el lugar de tramitacin del pleito. De todas formas, la LCQ no slo exige la constitucin del domicilio del concursado, sino tambin de los administradores y socios con responsabilidad ilimitada. Esta exigencia tiene estricta vinculacin con los efectos que el concurso preventivo (o una eventual quiebra) produce sobre estos sujetos. Por ello, la exigencia -por analoga- de que la disposicin se aplique a los representantes legales carece de sentido, ya que el concurso del incapaz no produce efectos sobre ellos. Mxime cuando el art. 90, inc. 6, CCiv. establece como domicilio legal de los incapaces el de sus representantes. II. Administrador La nocin del trmino "administrador" debe interpretarse con un sentido amplio. Lo importante a determinar es que tengan una vinculacin funcional, contractual o legal que por dicha ligazn jurdica ha ejercido un poder de disposicin o administracin sobre los bienes del deudor. As, se encuentran incluidos los directores de la sociedad annima, los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada, el interventor judicial (art. 115, LSC), el administrador judicial de la empresa en concurso preventivo (art. 17, LCQ), el administrador de un establecimiento comercial indiviso por acto de ltima voluntad (art. 53, ley 14.394) e incluso el liquidador de la sociedad disuelta (art. 102, LSC). III. Socio ilimitadamente responsable Se ha dicho que la exigencia para los socios ilimitadamente responsables es reducida nicamente a los que formaron la mayora en la decisin a que se refiere el art. 6, LCQ. No compartimos tal opinin, pues no existe norma que as lo establezca, y donde la ley no distingue, el intrprete no debe hacerlo. Mxime cuando ello redunda en patente beneficio de los socios con responsabilidad ilimitada. IV. Efectos La falta de cumplimiento de este recaudo (que algunos doctrinarios han calificado como verdaderamente formal) no importa el rechazo del concurso preventivo, sino simplemente la constitucin en los estrados del tribunal para todos los efectos procesales. Este efecto no requiere declaracin ni intimacin previa (arg. art. 273, inc. 6, in fine, LCQ). Sin perjuicio de ello, nada empece a que el concursado constituya un nuevo domicilio. Ahora bien, se ha planteado la duda sobre quin es el que debe constituir el domicilio de los administradores y socios con responsabilidad ilimitada. Ms concretamente, si la sociedad (mediante su representacin orgnica) puede constituir dicho domicilio. Quedan algunos interrogantes desde una correcta tcnica procesal, aun cuando en la prctica de los juzgados concursales este requisito se suele suplir con la sola denuncia por parte de la sociedad. De todas formas, la disposicin no tiene sancin, pues slo se lo tendr con el constituido en los estrados tribunalicios (pudiendo ulteriormente constituir nuevo domicilio). Finalmente, y como lo seala con acierto Cmara, la constitucin del domicilio en el proceso principal tiene efectos para todos los incidentes (de revisin, verificacin tarda, etc.). Este domicilio subsiste hasta que se constituya otro (art. 273, inc. 6, LCQ). Sin perjuicio de ello, esta norma (art. 273, inc. 6, LCQ) seala que subsiste, tambin, hasta que por resolucin firme quede concluido el concurso. Una interpretacin
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Captulo II - APERTURA Seccin I - Resolucin judicial Art. 13. Trmino. Presentado el pedido o, en su caso, vencido el plazo que acuerde el juez, ste se debe pronunciar dentro del trmino de cinco (5) das. Rechazo. Debe rechazar la peticin, cuando el deudor no sea sujeto susceptible de concurso preventivo, si no se ha dado cumplimiento al artculo 11, si se encuentra dentro del perodo de inhibicin que establece el artculo 59, o cuando la causa no sea de su competencia. La resolucin es apelable. I. Introduccin Una vez presentado el pedido de concursamiento preventivo el tribunal debe pronunciarse sobre la admisin o rechazo del concurso en el plazo de cinco das. El procedimiento concursal tiene efectos. Hablar de concurso preventivo es hablar de sus efectos. Estos efectos se producen fundamentalmente en dos tiempos: con la sola presentacin del concurso preventivo y con su apertura. Raudamente (y sin perjuicio del anlisis que se har posteriormente), puede decirse que son efectos de la presentacin concursal los siguientes: i) aplicacin de la regla general de notificaciones (art. 26, LCQ); ii) suspensin del curso de intereses de crditos de causa anterior que no estn garantizados con prenda o hipoteca (art. 19, LCQ); iii) fecha a partir de la cual se pueden convertir las obligaciones no dinerarias (art. 19, 2 prr., LCQ); iv) las prestaciones cumplidas por los terceros despus de la presentacin en concurso preventivo gozarn de privilegio (arg. art. 20, LCQ); v) suspensin de los pedidos de quiebra (arg. art. 10, LCQ); vi) lnea de corte para el proceso verificatorio (art. 32, LCQ). II. Rechazo El rechazo de la demanda de concurso preventivo puede fundarse en no ser sujeto concursable (arts. 2 y 5, LCQ), no haber dado cumplimiento a los requisitos formales (art. 11, LCQ), por encontrarse el deudor en el perodo de inhibicin del art. 59, LCQ, o por incompetencia (art. 3, LCQ). La resolucin debe dictarse dentro de los cinco das de la presentacin de la demanda concursal o del plazo otorgado en los trminos del art. 11, in fine, LCQ. Este plazo se computa en das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ) y es responsabilidad del juez hacer cumplir estrictamente todos los plazos de la ley (art. 273, in fine, LCQ). La prolongacin injustificada del trmite puede ser considerada mal desempeo del cargo (art. 273, in fine, LCQ).
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Art. 14. Resolucin de apertura. Contenido. Cumplidos en debido tiempo los requisitos legales, el juez debe dictar resolucin que disponga: 1) La declaracin de apertura del concurso preventivo, expresando el nombre del concursado y, en su caso, el de los socios con responsabilidad ilimitada. 2) La designacin de audiencia para el sorteo del sndico. 3) La fijacin de una fecha hasta la cual los acreedores deben presentar sus pedidos de verificacin al sndico, la que debe estar comprendida entre los quince (15) y los veinte (20) das, contados desde el da en que se estime concluir la publicacin de los edictos. 4) La orden de publicar edictos en la forma prevista por los artculos 27 y 28, la designacin de los diarios respectivos y, en su caso, la disposicin de las rogatorias necesarias. 5) La determinacin de un plazo no superior a los tres (3) das, para que el deudor presente los libros que lleve referidos a su situacin econmica, en el lugar que el juez fije dentro de su jurisdiccin, con el objeto de que el secretario coloque nota datada a continuacin del ltimo asiento, y proceda a cerrar los espacios en blanco que existieran. 6) La orden de anotar la apertura del concurso en el Registro de Concursos y en los dems que corresponda, requirindose informe sobre la existencia de otros anteriores. 7) La inhibicin general para disponer y gravar bienes registrables del deudor y, en su caso, los de los socios ilimitadamente responsables, debiendo ser anotadas en los registros pertinentes. 8) La intimacin al deudor para que deposite judicialmente, dentro de los tres (3) das de notificada la resolucin, el importe que el juez estime necesario para abonar los gastos de correspondencia. 9) Las fechas en que el sndico deber presentar el informe individual de los crditos y el informe general. 10) La fijacin de una audiencia informativa que se realizar con cinco (5) das de anticipacin al vencimiento del plazo de exclusividad previsto en el artculo 43.
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Seccin II - Efectos de la apertura Art. 15. Administracin por el concursado. El concursado conserva la administracin de su patrimonio bajo la vigilancia del sndico. I. Administracin del patrimonio Una de las diferencias esenciales del concurso preventivo con la quiebra es que el concursado no sufre el desapoderamiento de sus bienes (art. 107, LCQ) y mantiene la administracin de su patrimonio (arts. 15 y 16, LCQ). Esta administracin se ejerce bajo la vigilancia del sndico y no es libre sino que sufre ciertas limitaciones. Por ello algunos autores -a nuestro juicio incorrectamente- hablan de un "desapoderamiento atenuado". II. Clasificacin de los actos En cuanto a los actos que puede o no realizar el concursado, cabe distribuirlos en el siguiente esquema: i) actos prohibidos (son aquellos realizados a ttulo gratuito o que alteren la pars condicio creditorum); ii) actos sujetos a autorizacin (aquellos descriptos en la parte final del art. 16, LCQ); iii) actos libres bajo vigilancia del sndico (actos de administracin y conservacin). Ello significa que el concursado contina administrando su patrimonio a los fines de superar la crisis patrimonial. La vigilancia no slo es ejercida por el sndico, sino tambin por el comit de acreedores (arg. art. 260, LCQ). Ello as pues el comit (provisorio o definitivo) puede requerir informacin al concursado,
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Art. 16. Actos prohibidos. El concursado no puede realizar actos a ttulo gratuito o que importen alterar la situacin de los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin. Pronto pago de crditos laborales: Dentro del plazo de 10 das de emitido el informe que establece el artculo 14, inciso 11, el juez del concurso autorizar el pago de las remuneraciones debidas al trabajador, las indemnizaciones por accidentes de trabajo o enfermedades laborales y las previstas en los
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Art. 17. Actos ineficaces. Los actos cumplidos en violacin a lo dispuesto en el artculo 16 son ineficaces de pleno derecho respecto de los acreedores.
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Art. 18. Socio con responsabilidad ilimitada. Efectos. Las disposiciones de los artculos 16 y 17 se aplican respecto del patrimonio de los socios con responsabilidad ilimitada de las sociedades concursadas. I. Socio con responsabilidad ilimitada Todo el rgimen antes explicado se aplica igualmente a los socios ilimitadamente responsables. Respecto del alcance de los socios ilimitadamente responsables cabe remitirse al comentario del art. 12, LCQ. Simplemente basta sealar que deben detentar dicha condicin al momento de la presentacin en
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Art. 19. Intereses. La presentacin del concurso produce la suspensin de los intereses que devengue todo crdito de causa o ttulo anterior a ella, que no est garantizado con prenda o hipoteca. Los intereses de los crditos as garantizados, posteriores a la presentacin, slo pueden ser reclamados sobre las cantidades provenientes de los bienes afectados a la hipoteca o a la prenda. Deudas no dinerarias. Las deudas no dinerarias son convertidas, a todos los fines del concurso, a su valor en moneda de curso legal, al da de la presentacin o al del vencimiento, si fuere anterior, a opcin del acreedor. Las deudas en moneda extranjera se calculan en moneda de curso legal, a la fecha de la presentacin del informe del sndico previsto en el artculo 35, al solo efecto del cmputo del pasivo y de las mayoras. I. Principio general Si bien esta norma -que es una copia textual del ordenamiento falimentario italiano- integra el elenco de los efectos de la apertura del concurso preventivo, lo cierto es que la suspensin de intereses de las obligaciones se produce desde la presentacin en concurso preventivo. Bsicamente el efecto fundamental es la cristalizacin del pasivo, en la que se incluyen no slo las obligaciones anteriores a la presentacin sino tambin sus intereses. Una norma parecida (aunque con diferencias) se encuentra en la quiebra (art. 129, LCQ). Esta suspensin abarca a todos los crditos, independientemente de su naturaleza: civiles, comerciales, fiscales, financieros, etc., y todo tipo de inters (legales o convencionales, compensatorios, moratorios, punitorios, etc.). No importa si son privilegiados o quirografarios. La suspensin incluye todo crdito y todo inters (pues la ley no distingue), siempre que el concursado sea deudor. Pues si es acreedor, la presentacin no produce la suspensin de los intereses que deba percibir por las obligaciones que le son adeudadas. II. Crditos garantizados con prenda e hipoteca A pesar de ello, la misma ley seala que estn exceptuados de esta regla las obligaciones garantizadas con prenda o hipoteca (art. 16, prr. 1, LCQ). En este caso los intereses continan su curso siempre que el asiento de dicho privilegio especial (art. 241, inc. 4, LCQ) sea suficiente. En caso de que existiese acuerdo para acreedores con privilegio especial de prendarios o hipotecarios (la que requiere unanimidad -art. 47, LCQ-), el cmputo del crdito se har teniendo en cuenta los intereses devengados con posterioridad a la presentacin concursal siempre que el bien de garanta sea suficiente en base a una valoracin ad hoc que podr hacerse al efecto. III. Otros crditos privilegiados Quedan dudas respecto de la situacin de los intereses de otros acreedores con privilegio especial (gastos de construccin, impuestos y tasas sobre bienes, warrant, debentures, obligaciones negociables, deuda derivada del derecho de retencin y otros crditos enumerados en el art. 241, LCQ), pero tratndose de una excepcin al rgimen general su interpretacin debe ser restrictiva. Mxime cuando se trata de otorgar una preferencia que otros crditos no gozan.
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Art. 20. Contratos con prestacin recproca pendiente. El deudor puede continuar con el cumplimiento de los contratos en curso de ejecucin, cuando hubiere prestaciones recprocas pendientes. Para ello debe requerir autorizacin del juez, quien resuelve previa vista al sndico. La continuacin del contrato autoriza al cocontratante a exigir el cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin en concurso bajo apercibimiento de resolucin. Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin en concurso preventivo, y previo cumplimiento de lo dispuesto en este precepto, gozan del privilegio previsto por el artculo 240. La tradicin simblica anterior a la presentacin, no importa cumplimiento de la prestacin a los fines de este artculo. Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 753 del Cdigo Civil, el tercero puede resolver el contrato cuando no se le hubiere comunicado la decisin de continuarlo, luego de los treinta (30) das de abierto el concurso. Debe notificar al deudor y al sndico. Contratos de trabajo. La apertura del concurso preventivo deja sin efecto los convenios colectivos vigentes por el plazo de tres (3) aos, o el de cumplimiento del acuerdo preventivo, el que fuere menor. Durante dicho plazo las relaciones laborales se rigen por los contratos individuales y la Ley de Contrato de Trabajo. La concursada y la asociacin sindical legitimada negociarn un convenio colectivo de crisis por el plazo del concurso preventivo, y hasta un plazo mximo de tres (3) aos. La finalizacin del concurso preventivo por cualquier causa, as como su desistimiento firme impondrn la finalizacin del convenio colectivo de crisis que pudiere haberse acordado, recuperando su vigencia los convenios colectivos que correspondieren. Servicios pblicos. No pueden suspenderse los servicios pblicos que se presten al deudor por deudas con origen en fecha anterior a la de la apertura del concurso. Los servicios prestados con posterioridad a la apertura del concurso deben abonarse a sus respectivos vencimientos y pueden suspenderse en caso de incumplimiento mediante el procedimiento previsto en las normas que rigen sus respectivas prestaciones. En caso de liquidacin en la quiebra, los crditos que se generen por las prestaciones mencionadas en el prrafo anterior gozan de la preferencia establecida por el artculo 240.
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Art. 21. Juicios contra el concursado. La apertura del concurso produce, a partir de la publicacin de edictos, la suspensin del trmite de los juicios de contenido patrimonial contra el concursado por causa o ttulo anterior a su presentacin, y su radicacin en el juzgado del concurso. No podrn deducirse nuevas acciones con fundamento en tales causas o ttulos. Quedan excluidos de los efectos antes mencionados: 1. Los procesos de expropiacin, los que se funden en las relaciones de familia y las ejecuciones de garantas reales; 2. Los procesos de conocimiento en trmite y los juicios laborales, salvo que el actor opte por suspender el procedimiento y verificar su crdito conforme lo dispuesto por los artculos 32 y concordantes; 3. Los procesos en los que el concursado sea parte de un litis consorcio pasivo necesario. En estos casos los juicios proseguirn ante el tribunal de su radicacin originaria o ante el que resulte competente si se trata de acciones laborales nuevas. El sndico ser parte necesaria en tales juicios, excepto en los que se funden en relaciones de familia, a cuyo efecto podr otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en costas, y se regir por las pautas previstas en la presente ley. En los procesos indicados en los incisos 2 y 3 no proceder el dictado de medidas cautelares. Las que se hubieren ordenado, sern levantadas por el juez del concurso, previa vista a los interesados. La sentencia que se dicte en los mismos valdr como ttulo verificatorio en el concurso. En las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su uso por el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de verificacin del crdito y su privilegio. (Artculo reformado por la ley 26086).
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Art. 22. Estipulaciones nulas. Son nulas las estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los artculos 20 y 21. I. Generalidades El ordenamiento concursal es de "orden pblico" y por ello prevalece sobre las convenciones que pretendan modificar lo reglado por la LCQ (art. 1197, CCiv.). Cabe sealar lo siguiente: i) que mantiene idntica redaccin que la ley 19551; ii) que se trata de un precepto sobreabundante, ya que el efecto se logra sin que sea menester aplicar el art. 22, LCQ. De lo contrario, el sistema concursal no funcionara de manera correcta y los principios tutelados sera dejados de lado.
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Art. 23. Ejecuciones por remate no judicial. Los acreedores titulares de crditos con garanta real que tengan derecho a ejecutar mediante remate no judicial bienes de la concursada o, en su caso, de los socios con responsabilidad ilimitada, deben rendir cuentas en el concurso acompaando los ttulos de sus crditos y los comprobantes respectivos, dentro de los veinte (20) das de haberse realizado el remate. El acreedor pierde a favor del concurso, el uno por ciento (1%) del monto de su crdito, por cada da de retardo, si ha mediado intimacin judicial anterior. El remanente debe ser depositado, una vez cubiertos los crditos, en el plazo que el juez fije. Si hubiere comenzado la publicacin de los edictos que determina el artculo 27, antes de la publicacin de los avisos del remate no judicial, el acreedor debe presentarse al juez del concurso comunicando la fecha, lugar, da y hora fijados para el remate, y el bien a rematar, acompaando, adems, el ttulo de su crdito. La omisin de esta comunicacin previa vicia de nulidad al remate. La rendicin de cuentas debe sustanciarse por incidente, con intervencin del concursado y del sndico. I. Acreedores facultados a rematar extrajudicialmente Ciertos acreedores estn facultados por ley para ejecutar mediante remate no judicial los bienes del concursado o de los socios con responsabilidad ilimitada. Se trata de instituciones como: i) Banco Hipotecario Nacional (art. 45, ley 22.232, ref. por ley 24143); ii) Banco Hipotecario SA (art. 15, ley 24.855, segn lo previsto en la ley 23696); iii) Banco de la Nacin Argentina (art. 29, ley 21.799); iv) Administracin Nacional de Aduanas (arts. 1124, 419 a 428, Cdigo Aduanero, ley 22.415); v) Banco Nacional de Desarrollo (art. 45, ley 21.629); vi) Caja Nacional de Ahorro y Seguro (art. 30, ley 21.629); vii) Bancos oficiales (ley 15283), v.gr. Banco de la Provincia de Buenos Aires. Asimismo, gozan de igual prerrogativa: i) personas jurdicas mencionadas en el art. 39, dec.-ley 15.348/1946, ratif. por ley 12962 y modif. por 6810/63, en el caso de la prenda con registro; ii) los almacenes fiscales y titulares de warrants (arts. 17 y 18, ley 9643); iii) acreedores hipotecarios y portadores de letras hipotecarias o de sus cupones (arts. 45, 52, 57, ley 24.441). II. Rgimen concursal 1. Supuestos
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Art. 24. Suspensin de remates y medidas precautorias. En caso de necesidad y urgencia evidentes para el concurso, y con el criterio del artculo 16, prrafo final, el juez puede ordenar la suspensin temporaria de la subasta y de las medidas precautorias que impidan el uso por el deudor de la cosa gravada, en la ejecucin de crditos con garanta prendaria o hipotecaria. Los servicios de intereses posteriores a la suspensin son pagados como los gastos del concurso, si resultare insuficiente el producido del bien gravado. Esta suspensin no puede exceder de noventa (90) das. La resolucin es apelable al solo efecto devolutivo por el acreedor, el deudor y el sndico. I. Legitimacin para solicitar la suspensin de subastas y medidas precautorias Se prev la posibilidad de suspender temporariamente subastas y medidas precautorias que impidan el uso por el concursado de la cosa gravada. Usualmente esta suspensin ser solicitada por el propio concursado (ya que ser el principal interesado), aunque nada obsta a que sea un tercero o el mismo sndico concursal. La legitimacin en este sentido podr ser amplia, ya que a la postre lo decidir el juez con el criterio de valoracin de la ltima parte del art. 16, LCQ (conveniencia para la continuacin de las actividades del concursado y la proteccin de los intereses de los acreedores). II. Plazo y oportunidad Esta posibilidad comienza con la apertura del concurso preventivo (pues es un efecto de la apertura secc. II, cap. II, tt. II-) y culmina con la conclusin del concurso preventivo (art. 59, LCQ, ya que tambin
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Art. 25. Viaje al exterior. El concursado y, en su caso, los administradores y socios con responsabilidad ilimitada de la sociedad concursada, no pueden viajar al exterior sin previa comunicacin al juez del concurso, haciendo saber el plazo de la ausencia, el que no podr ser superior a cuarenta (40) das corridos. En caso de ausencia por plazos mayores, deber requerir autorizacin judicial. I. Efectos personales del concurso preventivo El concurso preventivo importa tambin ciertos efectos personales para el concursado y sus administradores y socios con responsabilidad ilimitada. Uno de estos efectos tiene que ver con el deber de colaboracin (arts. 17, 274, inc. 1, y 275, inc. 3, LCQ). Otro de los efectos est regulado en el art. 25, LCQ y prescribe el deber de comunicar al juez concursal el viaje al exterior por un plazo no superior a cuarenta das corridos y, en caso de que el plazo sea mayor, de obtener autorizacin judicial. Se trata, obviamente, de una medida que slo afecta a personas fsicas. II. Extensin subjetiva y temporal Este deber de comunicar la salida del pas afecta al concursado (persona fsica), a los administradores (directores de la sociedad annima, gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada, interventor judicial -art. 115, LSC-, el administrador judicial de la empresa en concurso preventivo -art. 17, LCQ-, el administrador de un establecimiento comercial indiviso por acto de ltima voluntad -art. 53, ley 14.394- o incluso el liquidador de la sociedad disuelta -art. 102, LSC-, miembros del comit ejecutivo de las fundaciones, etc.) y a los socios con responsabilidad ilimitada (de la persona jurdica concursada), entendiendo por tales aquellos en que el socio responde con todo su patrimonio por todo el pasivo social. No deben cumplimentar con este deber el sndico societario (art. 284, LSC), el comit de fiscalizacin, los gerentes generales o especiales (art. 270, LSC) o los directores suplentes que nunca asumieron funciones (pues nunca fueron directores de la persona jurdica). La limitacin personal rige desde la apertura del concurso preventivo y hasta la conclusin del concurso (art. 59, LCQ, con excepcin de que las circunstancias del caso exigieran una extensin mayor de este deber personal), salvo que el concurso finalizase por otras formas (desistimiento legal -art. 30, LCQ- o voluntario -art. 31, LCQ-). No rige aqu la limitacin temporal del art. 103, LCQ (id est: informe general). Por importar una limitacin a la garanta de entrar y salir libremente del pas (art. 14, CN), estas reglas no son susceptibles de extensin analgica y han de interpretarse con criterio restrictivo. Vale decir: en caso de duda deber otorgarse la autorizacin. En caso de incumplimiento de este deber el juez podr disponer la separacin de la administracin del concursado o de sus administradores (art. 17, 2 parte, LCQ). El plazo se computa en das corridos y constituye una excepcin a la regla (art. 273, inc. 1, LCQ). Por ello, se computan tambin los das inhbiles, feriados y tambin la feria judicial. La autorizacin no impide la prosecucin del juicio y subsisten los efectos del domicilio procesal (arg. art. 103, 1 prr., LCQ). Este deber de comunicacin (o de pedir autorizacin judicial) slo abarca la salida del pas (en el que se incluyen los pases del Mercosur). El concursado tiene amplia movilidad en el territorio nacional, pudiendo trasladarse a distintas provincias sin que sea menester tal comunicacin. III. Tramitacin 1. Salida menor a cuarenta das El trmite es sencillo y difiere segn el plazo de ausencia. Si se trata de una salida al exterior no superior a cuarenta das corridos, el concursado simplemente deber efectuar una presentacin en el proceso concursal manifestando el plazo de la ausencia. Es conveniente que se explicite el da de salida y el de regreso, pues en caso de omitirse tal circunstancia podra entenderse que el plazo corre luego de la comunicacin.
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Captulo III - Trmite hasta el acuerdo Seccin I - Notificaciones Art. 26. Regla general. Desde la presentacin del pedido de formacin de concurso preventivo, el deudor o sus representantes deben comparecer en secretara los das de notificaciones. Todas las providencias se consideran notificadas por ministerio de la ley, salvo que el compareciente deje constancia de su presencia y de no haber podido revisar el expediente, en el correspondiente libro de secretara. I. Notificaciones La seccin I del captulo III (que incluye los arts. 26 a 29, LCQ) trata la publicidad del concurso. El art. 26, LCQ impone la regla general en materia de notificaciones en el concurso preventivo. Esta regla rige desde la presentacin de la demanda de concurso preventivo (incorrectamente seala la ley "presentacin del pedido de formacin de concurso preventivo") -y no desde su apertura- y hasta la conclusin prevista en el art. 59, LCQ. Esta disposicin luce coherente (o sobreabundante) con lo ordenado en el art. 273, inc. 5, LCQ. Los das de notificacin se rigen por las normas locales (art. 278, LCQ). En el mbito nacional, el CPCCN establece los das martes y viernes (art. 133, CPCCN). Sobre el alcance de la extensin "providencias" se han dividido las opiniones, ya que algunos autores opinan que debe distinguirse entre meras providencias o decretos y los autos interlocutorios o sentencias
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Art. 27. Edictos. La resolucin de apertura del concurso preventivo se hace conocer mediante edictos que deben publicarse durante cinco (5) das en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del juzgado, y en otro diario de amplia circulacin en el lugar del domicilio del deudor, que el juez designe. Los edictos deben contener los datos referentes a la identificacin del deudor y de los socios ilimitadamente responsables; los del juicio y su radicacin; el nombre y domicilio del sndico, la intimacin a los acreedores para que formulen sus pedidos de verificacin y el plazo y domicilio para hacerlo. Esta publicacin est a cargo del deudor y debe realizarse dentro de los cinco (5) das de haberse notificado la resolucin.
Art. 28. Establecimientos en otra jurisdiccin. Cuando el deudor tuviere establecimientos en otra jurisdiccin judicial, tambin se deben publicar edictos por cinco (5) das, en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos y, en su caso, en el diario de publicaciones legales respectivo. El juez debe fijar el plazo para que el deudor efecte estas publicaciones, el cual no puede exceder de veinte (20) das, desde la notificacin del auto de apertura. Justificacin. En todos los casos, el deudor debe justificar el cumplimiento de las publicaciones, mediante la presentacin de los recibos, dentro de los plazos indicados; tambin debe probar la efectiva publicacin de los edictos, dentro del quinto da posterior a su primera aparicin. I. Fundamento de la publicacin edictal El fundamento de la publicacin de edictos es el "anoticiamiento" de la sentencia de apertura del concurso preventivo. Esta publicidad, entendida como "la exteriorizacin o difusin de una situacin que interesa al derecho", tiende a proteger el inters que tanto los acreedores como otros terceros pueden tener en el concurso. A travs de los edictos se persigue "notoriedad" o "difusin" de un acto jurdico (la sentencia de apertura del concurso preventivo) y cumple su finalidad con independencia de que llegue al conocimiento efectivo de tales sujetos. Dicha publicacin hace presumir dicho conocimiento erga omnes. Obviamente los primeros interesados son los acreedores. La ley pone de manifiesto esto cuando estipula que los edictos deben contener, entre otras cosas, el plazo y domicilio para que los acreedores presenten sus demandas de verificacin. Inclusive alguna jurisprudencia ha llegado a decir que "la publicacin de edictos, prevista en el art. 27 de la ley 24.522, tiene el carcter de verdadero emplazamiento, y es esencial para la verificacin de crditos". A ms de ello, y con relacin a los acreedores del concursado, el sistema de publicidad de la apertura concursal se perfecciona a travs de otro instituto previsto en el art. 29, LCQ (carta a los acreedores). La ley ha previsto un sistema mixto: publicidad a travs de edictos que apunta a todos los interesados; y notificacin a cada uno de los acreedores denunciados en la presentacin en concurso. II. Contenido de la publicacin Con respecto al contenido de la publicacin la normativa concursal es bastante clara. El art. 27, LCQ exige, como mnimo, que los edictos contengan: i) datos referentes a la identificacin del deudor y -en caso de que el concursado sea una persona jurdica- de los socios ilimitadamente responsables; ii) datos del juicio y juzgado de radicacin; iii) el nombre y domicilio del sndico; iv) intimacin para que los acreedores formulen sus pedidos de verificacin; v) plazo y domicilio para la presentacin de la verificacin. El edicto que no est publicado en tales condiciones (es decir, que no rena todos y cada uno de los datos requeridos) es insuficiente a los fines del cumplimiento de la "carga de publicar edictos". Debe tenerse
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Art. 29. Carta a los acreedores. Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 27 y 28, el sndico debe enviar a cada acreedor denunciado, carta certificada en la cual le haga conocer la apertura del concurso, incluyendo los datos sucintos de los requisitos establecidos en los incisos 1 y 3 del artculo 14, su nombre y domicilio y las
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Seccin II - Desistimiento Art. 30. Sancin. En caso de que el deudor no cumpla lo dispuesto en los incisos 5 y 8 del artculo 14 y en los artculos 27 y 28, primer prrafo, se lo tiene por desistido. I. Desistimiento forzoso Esta norma establece la sancin (desistimiento) por el incumplimiento de ciertas cargas por parte del concursado. Se trata de un desistimiento forzoso (legal u ope legis) a diferencia del voluntario (art. 31, LCQ). Iniciado el concurso preventivo, el concursado tiene la obligacin de proseguir el proceso concursal hasta su finalizacin (cumplimiento o quiebra indirecta), que es la forma habitual de extincin. Bsicamente el desistimiento es una situacin (legal o voluntaria) cuyo efecto es la no continuacin del proceso concursal. Es una forma anormal del proceso. El desistimiento en materia concursal es del proceso y no del derecho a acceder al concurso preventivo (que es irrenunciable). II. Causales Al ser una sancin (como lo indica el epgrafe del art. 30, LCQ) por el incumplimiento de ciertas cargas, su interpretacin debe ser restrictiva. Estas cargas estn expresadas en la norma: i) no presentar en el plazo que el juez fije (que no podr ser superior a tres das) los libros referidos a su situacin econmica en el lugar que el juez fije dentro de su jurisdiccin (art. 14, inc. 5, LCQ); ii) no depositar en el plazo de tres das el importe que el juez determine para abonar los gastos de correspondencia del art. 29, LCQ (art. 14, inc. 8, LCQ); iii) no publicar edictos en el diario de publicaciones legales y otro de amplia circulacin dentro de los cinco das de haberse notificado la sentencia de apertura (art. 27, LCQ); iv) no publicar edictos en caso de que el deudor tuviese establecimientos en otra jurisdiccin judicial en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos (y en su caso en el diario de publicaciones legales respectivo)
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Art. 31. Desistimiento voluntario. El deudor puede desistir de su peticin hasta la primera publicacin de edictos, sin requerir conformidad de sus acreedores. Puede desistir, igualmente, hasta el da indicado para el comienzo del perodo de exclusividad previsto en el artculo 43 si, con su peticin, agrega constancia de la conformidad de la mayora de los acreedores quirografarios que representen el setenta y cinco por ciento (75%) del capital quirografario. Para el clculo de estas mayoras se tienen en cuenta, segn el estado de la causa: a los acreedores denunciados con ms los presentados a verificar, si el desistimiento ocurre antes de la presentacin del informe del artculo 35; despus de presentado dicho informe, se consideran los aconsejados a verificar por el sndico; una vez dictada la sentencia prevista en el artculo 36, debern reunirse las mayoras sobre los crditos de los acreedores verificados o declarados admisibles por el juez. Si el juez desestima una peticin de desistimiento por no contar con suficiente conformidad de acreedores, pero despus sta resultare reunida, sea por efecto de las decisiones sobre la verificacin o por nuevas adhesiones, har lugar al desistimiento, y declarar concluido el concurso preventivo. Inadmisibilidad. Rechazada, desistida o no ratificada una peticin de concurso preventivo, las que se presenten dentro del ao posterior no deben ser admitidas, si existen pedidos de quiebra pendientes. I. Desistimiento voluntario La ley tambin prev el desistimiento del proceso concursal por voluntad del concursado. Deben sealarse dos precisiones terminolgicas: no desiste de la "peticin", sino del proceso concursal; la ley refiere al deudor, cuando debi hablar estrictamente de concursado. 1. Etapas concursales Por los intereses en juego y por la estructura del concurso preventivo (que es pluriconflictivo y plurisubjetivo), la ley ha reglado el desistimiento voluntario que difiere segn la etapa en que se encuentre. 1.1. Hasta la publicacin edictal Si an no se ha iniciado la publicacin edictal, el concursado puede desistir del proceso sin requerir la conformidad de sus acreedores (desistimiento ad nutum). No se requiere fundamentar el motivo del desistimiento. Tampoco se requiere conformidad de la sindicatura. Es suficiente con presentar un escrito de desistimiento, sin que sea menester correr un traslado a la sindicatura (en caso de que sta hubiese aceptado el cargo). De todas formas, si el concursado no publica edictos, oportunamente tambin se tendr por desistido legalmente (art. 30, LCQ), con iguales efectos. 1.2. Hasta el perodo de exclusividad
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Seccin III - Proceso de verificacin Art. 32. Solicitud de verificacin. Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y sus garantes, deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus crditos, indicando monto, causa y privilegios. La peticin debe hacerse por escrito, en duplicado, acompaando los ttulos justificativos con dos copias firmadas y debe expresar el domicilio que constituya a todos los efectos del juicio. El sndico devuelve los ttulos originales, dejando en ellos constancia del pedido de verificacin y su fecha. Puede requerir la presentacin de los originales, cuando lo estime conveniente. La omisin de presentarlos obsta a la verificacin. Efectos. El pedido de verificacin produce los efectos de la demanda judicial, interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de la instancia. Arancel. Por cada solicitud de verificacin de crdito que se presente, el acreedor pagar al sndico un arancel de cincuenta pesos ($ 50) que se sumar a dicho crdito. El sndico afectar la suma referida a los gastos que le demande el proceso de verificacin y confeccin de los informes, con cargo de oportuna rendicin de cuentas al juzgado, quedando el remanente como suma a cuenta de honorarios a regularse por su actuacin. Exclyese del arancel a los crditos de causa laboral, y a los menores de mil pesos ($ 1.000), sin necesidad de declaracin judicial. I. Principio de concursalidad La universalidad del juicio concursal se proyecta tanto activa como pasivamente, abarcando todos los bienes del deudor y convocando a todos sus acreedores para intentar la eliminacin de la insolvencia. En este proceso, una fase o etapa fundamental es la de verificacin de crditos, o sea, la regulacin de la va de insinuacin de los crditos en el pasivo del deudor. La convocacin a todos los acreedores es propia de la concursalidad y se basa en la universalidad patrimonial que debe respetarse como "directriz axil" del sistema, aspecto que mantiene toda su vigencia bajo la LCQ y que adems conlleva el tratamiento igualitario propio de este tipo de procesos. II. Verificacin de crditos 1. Definicin e importancia El esquema verificatorio puede ser definido como "el procedimiento de conocimiento, contencioso, causal, tpico, necesario, nico y excluyente que tiene por finalidad determinar la composicin de la masa de acreedores, monto y graduacin de sus crditos". Es una "accin incorporativa y legitimante". Los caracteres surgen de dicha definicin: contencioso, causal, tpico, necesario, nico y excluyente. Se ha destacado la importancia del proceso de verificacin, expresando que "traduce el punto de encuentro del inters pblico y de los intereses privados, apuntando a lograr un adecuado equilibrio", ya que si para el acreedor la verificacin se erige en la va apta para el reconocimiento de su derecho y legitimar sus pretensiones, para los restantes acreedores y el deudor constituye el instrumento de control de la integracin del pasivo concurrente, para garantizar transparencia en la composicin de este ltimo. El proceso verificatorio, en lneas generales, tiene como fin el de "obtener el reconocimiento de la legitimidad de las acreencias, as como la graduacin de ellas (quirografaria o privilegiada)".
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Art. 32 bis. Verificacin por fiduciarios y otros sujetos legitimados. (Incorporado por art. 14, ley 25.589.) La verificacin de los crditos puede ser solicitada por el fiduciario designado en emisiones de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en serie; y por aquel a quien se haya investido de la legitimacin o de poder de representacin para actuar por una colectividad de acreedores. La extensin de las atribuciones del fiduciario, del legitimado o del representante se juzgar conforme a los contratos o documentos en funcin de los cuales haya sido investido de la calidad de fiduciario, legitimado o representante. No se exigir ratificacin ni presentacin de otros poderes. I. Reforma de la ley 25.589 La reforma de la ley 25589 incorpora una nueva norma que regula la verificacin de crditos de titulares de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables, propiedad participada u otros ttulos. Este dispositivo incluye un rgimen que admite alguna variacin con relacin a la verificacin corriente. 1. Debenturistas Gozan de esta posibilidad los debenturistas (arts. 338 y ss., LSC): la sociedad que decida emitir debentures debe celebrar con un banco un fideicomiso por el que ste tome a su cargo (adems de la gestin de las suscripciones y el contralor de las integraciones y su depsito) la representacin necesaria de los futuros debenturistas (art. 338, inc. 3, LSC) y la defensa conjunta de sus derechos e intereses durante la vigencia del emprstito hasta su cancelacin total (art. 338, inc. 4, LSC). Este contrato deber contener la designacin del banco fiduciario, la aceptacin de ste y su declaracin respecto de algunos puntos (art. 339, inc. 4, LSC). Por ello, el ttulo de debenture tambin debe contener, entre otras cosas, el nombre de la institucin o instituciones fiduciarias (art. 336, inc. 5, LSC). Adems, el art. 344, LSC seala que el fiduciario tiene, como representante legal de los debenturistas, todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y de los especiales del art. 1881, inc. 1 y 3, CCiv. Asimismo, el art. 348, LSC dispone que si los debentures se emitieron con garanta flotante, resuelta la liquidacin, el fiduciario proceder a realizar los bienes que constituyen la garanta y a repartir su producido entre los debenturistas, luego de pagados los crditos con mejor privilegio. De otro lado, si los debentures se hubieran emitido con garanta comn y existieren otros acreedores, resuelta la liquidacin, el fiduciario proceder a realizarla judicialmente en la forma de concurso, de acuerdo con la Ley de Quiebras. De otro lado, el art. 351, LSC establece que si la sociedad emisora de debentures con garanta flotante o comn se declarase en quiebra, el fiduciario ser liquidador coadyuvante necesario de la misma. 2. Otros legitimados Este rgimen se aplica los obligacionistas (art. 13, lt. prr., ley 23.576), los bonistas convertibles (arts. 10 y ss., ley 19.060 derogado por la ley 23576) y otros ttulos "emitidos en serie" (como por ejemplo un fideicomiso financiero, ley 24441, o los fondos comunes de inversin, ley 24083, modif. por ley 24441). La norma seala "y por aquel a quien se haya investido de la legitimacin o de poder de representacin para actuar por una colectividad de acreedores". Se esgrime en cierto modo complementaria de las disposiciones anteriores y se impone con un cierto matiz redundante: resulta obvio que quien se haya investido de legitimacin o poder de representacin de varios acreedores puede actuar por ellos.
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Art. 33. Facultades de informacin. El sndico debe realizar todas las compulsas necesarias en los libros y documentos del concursado y, en cuanto corresponda, en los del acreedor. Puede, asimismo, valerse de todos los elementos de juicio que estime tiles y, en caso de negativa a suministrarlos, solicitar del juez de la causa las medidas pertinentes. Debe conservar el legajo por acreedor presentado por el concursado, incorporando la solicitud de verificacin y documentacin acompaada por el acreedor, y formar y conservar los legajos correspondientes a los acreedores no denunciados que soliciten la verificacin de sus crditos. En dichos legajos el sndico deber dejar constancia de las medidas realizadas.
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Art. 34. Perodo de observacin de crditos. Durante los diez (10) das siguientes al vencimiento del plazo para solicitar la verificacin, el deudor y los acreedores que lo hubieren hecho podrn concurrir al domicilio del sndico, a efectos de revisar los legajos y formular por escrito las impugnaciones y observaciones respecto de las solicitudes formuladas. Dichas impugnaciones debern ser acompaadas de dos (2) copias y se agregarn al legajo correspondiente, entregando el sndico al interesado constancia que acredite la recepcin, indicando da y hora de la presentacin. Dentro de las cuarenta y ocho (48) horas de vencido el plazo previsto en el prrafo anterior, el sndico presentar al juzgado un juego de copias de las impugnaciones recibidas para su incorporacin al legajo previsto en el artculo 279. I. Etapa de observaciones Despus de finalizado el plazo para peticionar la verificacin se abre una etapa en la cual se pueden realizar observaciones e impugnaciones a los crditos presentados mediante verificacin de crditos. 1. Legitimados Del texto de la norma surge que nicamente estn legitimados el deudor y los acreedores. Respecto de los acreedores, se impone un condicionamiento: "que hayan solicitado su verificacin". Por consiguiente, se encuentran excluidos de ejercitar la citada impugnacin: i) quienes no pidieron verificacin de crditos; ii) quienes solicitaron verificacin tarda (art. 56, LCQ); y iii) quienes optaron por la continuacin del proceso de conocimiento ante el juez concursal (art. 21, inc. 1, LCQ). Este lapso de observaciones tambin es la oportunidad para que aquellos acreedores cuyos crditos hubiesen sido observados, puedan impugnar tales observaciones, detallando -e incluye probando sumariamente- algunos aspectos que no hubieran sido arrimados con la solicitud de verificacin. Los terceros carecen de legitimacin para observar las deudas del concursado. 2. Oportunidad Una vez finalizado el perodo de verificacin tempestivo, los legajos quedan a la libre revisacin de los acreedores denunciados por el deudor, los nuevos acreedores que se presentaron ante el sndico y lgicamente el propio deudor. Esta consulta debe formalizarse en el domicilio del sndico (arts. 34 y 275, inc. 7, LCQ). Se ha objetado que el lugar de revisacin e impugnacin sean las oficinas del sndico, pues el sndico puede obviar "por descuido" algn legajillo de un acreedor cuya verificacin ha sido presentada. Incluso, tambin puede generar el inconveniente de que se acepte algn escrito verificatorio "fuera de trmino".
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Art. 35. Informe individual. Vencido el plazo para la formulacin de observaciones por parte del deudor y los acreedores, en el plazo de veinte (20) das, el sndico deber redactar un informe sobre cada solicitud de verificacin en particular, el que deber ser presentado al juzgado. Se debe consignar el nombre completo de cada acreedor, su domicilio real y el constituido, monto y causa del crdito, privilegio y garantas invocados; adems, debe resear la informacin obtenida, las observaciones que hubieran recibido las solicitudes, por parte del deudor y de los acreedores, y expresar respecto de cada crdito, opinin fundada sobre la procedencia de la verificacin del crdito y el privilegio. Tambin debe acompaar una copia, que se glosa al legajo a que se refiere el artculo 279, la cual debe quedar a disposicin permanente de los interesados para su examen, y copia de los legajos.
I. Informe individual: importancia El sndico debe redactar un informe sobre cada solicitud de verificacin, el que deber ser presentado al juzgado con una resea de la informacin que hubiere obtenido. El informe individual tiene la importante misin de emitir opinin tcnica sobre la legitimidad particular o individual de los crditos, procurando la composicin pasiva patrimonial. Si bien la ley habla de "un informe por cada solicitud de verificacin" (y en la prctica se presenta uno al expediente y otro al legajo de copias -art. 35, 3 prr., LCQ-), el informe individual constituye una "pieza instrumental nica", comprensiva de la totalidad de los crditos que pretenden incorporarse al pasivo. Por ello, al margen de cada informe particularizado debe presentarse un informe global en el cual conste detalle de cada dictamen sindical. El informe individual constituye un acto importantsimo no slo de la etapa informativa, sino de todo el proceso concursal. Es el nico medio con que cuentan los acreedores y el juez para enterarse de quines han pedido su inclusin en el pasivo concursal, por qu y en virtud de qu gestiones de la sindicatura es aconsejada o desaconsejada cada pretensin. II. Plazo El sndico cuenta con veinte das (hbiles judiciales -art. 273, inc. 2, LCQ-) para preparar su informe individual.
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Art. 36. Resolucin judicial. Dentro de los diez (10) das de presentado el informe por parte del sndico, el juez decidir sobre la procedencia y alcances de las solicitudes formuladas por los acreedores. El crdito o privilegio no observado por el sndico, el deudor o los acreedores es declarado verificado, si el juez lo estima procedente. Cuando existan observaciones, el juez debe decidir declarando admisible o inadmisible el crdito o el privilegio. Estas resoluciones son definitivas a los fines del cmputo en la evaluacin de mayoras y base del acuerdo, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente.
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Art. 37. Efectos de la resolucin. La resolucin que declara verificado el crdito y, en su caso, el privilegio, produce los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo. La que lo declara admisible o inadmisible puede ser revisada a peticin del interesado, formulada dentro de los veinte (20) das siguientes a la fecha de la resolucin prevista en el artculo 36. Vencido este plazo, sin haber sido cuestionada, queda firme y produce tambin los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo. I. Recurso de revisin La sentencia de "admisibilidad" o "inadmisibilidad" (o incluso la que lo declara "no verificado") de un crdito est sujeta a un recurso especfico concursal contemplado en el art. 37, LCQ: el incidente recursivo de revisin. Esta va revisora constituye un "remedio procesal" cuya finalidad est enderezada a obtener un nuevo debate sobre la verificabilidad o no de un crdito. Es una etapa "facultativa" del proceso de verificacin y representa una etapa importante, pues complementa el debido proceso legal (art. 18, CN) en caso de discordia sobre los fundamentos del decisorio judicial. II. Naturaleza jurdica La doctrina ha discrepado respecto de la naturaleza de esta modalidad impugnativa. Algunos entienden que se trata de un recurso de reposicin (pues se articula ante el mismo juez que debe analizar nuevamente la legitimidad del crdito), mientras que otros entienden que la asimilacin al recurso de reposicin no es posible. Por nuestra parte, pensamos que la revisin no es un recurso, sino un incidente impugnativo que no es asimilable ni a la reposicin, ni a la apelacin u otro recurso similar. Constituye un verdadero reexamen del crdito, de su legitimidad y dems aspectos accesorios resueltos en la verificacin. Implica una
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Art. 38. Invocacin de dolo. Efectos. Las acciones por dolo a que se refiere el artculo precedente tramitan por va ordinaria, ante el juzgado del concurso, y caducan a los noventa (90) das de la fecha en que se dict la resolucin judicial prevista en el artculo 36. La deduccin de esta accin no impide el derecho del acreedor a obtener el cumplimiento del acuerdo, sin perjuicio de las medidas precautorias que puedan dictarse. I. Revocacin de la sentencia por vicio de dolo La accin de revocacin por dolo se dirige a dejar sin efecto la declaracin respecto de un crdito efectuada por el juez del concurso cuando la misma fue viciada por "dolo". El fundamento de esta disposicin radica en un criterio de justicia "constitucional", en la tutela del "debido proceso". Un proceso -y su fase final: la sentencia- viciado por elementos fraudulentos o dolosos no puede ser pasado por alto. II. Trmite En este supuesto la ley ha optado por el procedimiento ordinario, ya que el legislador ha querido darle a esta accin -por la gravedad que una declaracin de este tipo implica- mayor amplitud probatoria que la prevista en los incidentes (en muchos casos la prueba del dolo ser casi "diablica"). El plazo para la interposicin de esta accin es de noventa das hbiles judiciales y es de caducidad (bajo el velo de la ley 19551 era de prescripcin). Seala Maffa, con un espritu crtico, que segn la sistemtica de la ley existe una "doble restriccin de esa va revocatoria: slo puede apoyarse en dolo -no en fraude, error, etc.- y nicamente se dirige contra la sentencia de verificacin del art. 36, no contra la que resuelva en caso de revisin o de verificacin tarda". Agregamos: no es slo una doble restriccin, sino una "triple restriccin". El tercer elemento restrictivo radica en la disminucin y cambio de naturaleza del plazo. III. Dolo La norma falimentaria ha dispuesto un nico vicio nulidificante de la sentencia verificatoria: el dolo. Debido a su precisin lexicogrfica, debe desecharse el fraude, falsedad, error esencial, etc. (aun cuando en algunos casos se podra encontrar algn punto de conexin). En ausencia de una conceptualizacin especfica de dolo debe recurrirse al derecho comn: "toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin" (art. 931, CCiv.). En este contexto tambin debe reunir los elementos dispuestos por el art. 932, CCiv.: i) ser grave; ii) ser determinante de la accin; iii) producir un dao importante; iv) no debe haber habido dolo por ambas partes (dolo recproco). El dolo, en el mbito concursal, debe resultar de la conducta de algunos de los participantes del concurso. Las conductas reprochadas pueden haber sido llevadas a cabo por los acreedores, el deudor, el sndico o el propio juez, actuando en forma singular o bien en connivencia con algunos de los otros intervinientes en el proceso.
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Seccin IV - Informe general del sndico Art. 39. Oportunidad y contenido. (Texto segn art. 15, ley 25.589). Treinta (30) das despus de presentado el informe individual de los crditos, el sndico debe presentar un informe general, el que contiene: 1) El anlisis de las causas del desequilibrio econmico del deudor. 2) La composicin actualizada y detallada del activo, con la estimacin de los valores probables de realizacin de cada rubro, incluyendo intangibles. 3) La composicin del pasivo, que incluye tambin, como previsin, detalle de los crditos que el deudor denunciara en su presentacin y que no se hubieren presentado a verificar, as como los dems que resulten de la contabilidad o de otros elementos de juicio verosmiles. 4) Enumeracin de los libros de contabilidad, con dictamen sobre la regularidad, las deficiencias que se hubieran observado, y el cumplimiento de los artculos 43, 44 y 51 del Cdigo de Comercio. 5) La referencia sobre las inscripciones del deudor en los registros correspondientes y, en caso de sociedades, sobre las del contrato social y sus modificaciones, indicando el nombre y domicilio de los administradores y socios con responsabilidad ilimitada. 6) La expresin de la poca en que se produjo la cesacin de pagos, hechos y circunstancias que fundamenten el dictamen. 7) En caso de sociedades, debe informar si los socios realizaron regularmente sus aportes, y si existe responsabilidad patrimonial que se les pueda imputar por su actuacin en tal carcter. 8) La enumeracin concreta de los actos que se consideren susceptibles de ser revocados, segn lo disponen los artculos 118 y 119. 9) Opinin fundada respecto del agrupamiento y clasificacin que el deudor hubiere efectuado respecto de los acreedores. 10) Deber informar, si el deudor resulta pasible del trmite legal prevenido por el captulo III de la ley 25156, por encontrarse comprendido en el artculo 8 de dicha norma. I. Generalidades 1. Importancia del informe general El informe general es una de las piezas informativas ms importantes (junto con el informe individual -art. 35, LCQ- y, en caso de quiebra, el informe de continuacin de la empresa -art. 190, LCQ- y el informe final -art. 218, LCQ-) emitidas por el funcionario sindical del proceso concursal, ya que contiene una sntesis de la investigacin e informacin vinculada con la empresa o actividad del concursado y su
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Captulo IV - Propuesta, perodo de exclusividad y rgimen del acuerdo preventivo Art. 41. Clasificacin y agrupamiento de acreedores en categoras. Dentro de los diez (10) das contados a partir de la fecha en que debe ser dictada la resolucin prevista en el artculo 36, el deudor debe presentar a la sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de agrupamiento y clasificacin en categoras de los acreedores verificados y declarados admisibles, teniendo en cuenta montos verificados o declarados admisibles, la naturaleza de las prestaciones correspondientes
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Art. 42. Resolucin de categorizacin. Dentro de los diez (10) das siguientes a la finalizacin del plazo fijado en el artculo 40, el juez dictar resolucin fijando definitivamente las categoras y los acreedores comprendidos en ellas. Constitucin del comit de acreedores. En dicha resolucin el juez designar a los nuevos integrantes del comit provisorio de acreedores, el cual quedar conformado como mnimo por un acreedor por cada categora de las establecidas, debiendo integrar el mismo necesariamente el acreedor de mayor monto dentro de la categora. A partir de ese momento cesarn las funciones de los anteriores integrantes del comit.
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Art. 43. Perodo de exclusividad. Propuestas de acuerdo. (Texto segn art. 1, ley 25.589). Dentro de los noventa (90) das desde que quede notificada por ministerio de la ley la resolucin prevista en el artculo anterior, o dentro del mayor plazo que el juez determine en funcin al nmero de acreedores o categoras, el que no podr exceder los treinta (30) das del plazo ordinario, el deudor gozar de un perodo de exclusividad para formular propuestas de acuerdo preventivo por categoras a sus acreedores y obtener de stos la conformidad segn el rgimen previsto en el artculo 45. Las propuestas pueden consistir en quita, espera o ambas; entrega de bienes a los acreedores; constitucin de sociedad con los acreedores quirografarios, en la que stos tengan calidad de socios; reorganizacin de la sociedad deudora; administracin de todos o parte de los bienes en inters de los acreedores; emisin de obligaciones negociables o debentures; emisin de bonos convertibles en acciones; constitucin de garantas sobre bienes de terceros; cesin de acciones de otras sociedades; capitalizacin de crditos, inclusive de acreedores laborales, en acciones o en un programa de propiedad participada, o en cualquier otro acuerdo que se obtenga con conformidad suficiente dentro de cada categora, y en relacin con el total de los acreedores a los cuales se les formular propuesta. Las propuestas deben contener clusulas iguales para los acreedores dentro de cada categora, pudiendo diferir entre ellas. El deudor puede efectuar ms de una propuesta respecto de cada categora, entre las que podrn optar los acreedores comprendidos en ellas. El acreedor deber optar en el momento de dar su adhesin a la propuesta. La propuesta no puede consistir en prestacin que dependa de la voluntad del deudor. Cuando no consiste en una quita o espera, debe expresar la forma y tiempo en que sern definitivamente calculadas las deudas en moneda extranjera que existiesen, con relacin a las prestaciones que se estipulen. Los acreedores privilegiados que renuncien expresamente al privilegio, deben quedar comprendidos dentro de alguna categora de acreedores quirografarios. La renuncia no puede ser inferior al treinta por ciento (30%) de su crdito. A estos efectos, el privilegio que proviene de la relacin laboral es renunciable, debiendo ser ratificada en audiencia ante el juez del concurso, con citacin a la asociacin gremial legitimada. Si el trabajador no se encontrare alcanzado por el rgimen de convenio colectivo, no ser necesaria la citacin de la asociacin gremial. La renuncia del privilegio laboral no podr ser inferior al veinte por ciento (20%) del crdito, y los acreedores laborales que hubieran renunciado a su privilegio se incorporarn a la categora de quirografarios laborales por el monto del crdito a cuyo privilegio hubieran renunciado. El privilegio a que hubiere renunciado el trabajador que hubiere votado favorablemente el acuerdo renace en caso de quiebra posterior con origen en la falta de existencia de acuerdo preventivo, o en el caso de no homologarse el acuerdo. El deudor deber hacer pblica su propuesta presentando la misma en el expediente con una anticipacin no menor a veinte das (20) del vencimiento del plazo de exclusividad. Si no lo hiciere ser declarado en quiebra, excepto en el caso de los supuestos especiales contemplados en el artculo 48. El deudor podr presentar modificaciones a su propuesta original hasta el momento de celebrarse la junta informativa prevista en el artculo 45, penltimo prrafo.
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Art. 44. Acreedores privilegiados. El deudor puede ofrecer propuesta de acuerdo que comprenda a los acreedores privilegiados o a alguna categora de stos. Este ltimo acuerdo requiere las mayoras previstas en el artculo 46, pero debe contar con la aprobacin de la totalidad de los acreedores con privilegio especial a los que alcance. I. Acuerdo con los acreedores privilegiados El ordenamiento concursal (arts. 44 y 47) permite afirmar que la propuesta para los acreedores privilegiados es, a diferencia de la que concierne a los quirografarios, facultativa. La propuesta puede comprender a todos los acreedores o diferenciarse por categoras. Puede existir una propuesta para los acreedores con privilegio general y otra para aquellos que tienen privilegio especial. Tambin podran proponerse alternativas diferentes segn la naturaleza de la obligacin privilegiada, como es el caso de los crditos fiscales. Ahora bien, la experiencia demuestra que este tipo de acuerdos no se proponen. Los acreedores con garantas reales tienen el derecho de continuar la ejecucin una vez formulada la peticin verificatoria, y ms all de las crticas que esta dualidad ha recibido ante la posibilidad del rechazo del privilegio, lo real y cierto es que nunca hemos visto en nuestra prctica tribunalicia un acuerdo con este tipo de acreedores. Recurdese, por otra parte, que en caso de privilegios especiales, el art. 47 requiere la unanimidad para que el acuerdo sea conformado, lo cual es una verdadera utopa legal. Con relacin a los acreedores laborales, stos tienen el derecho de pronto pago del art. 16 y, adems, el fracaso de este mecanismo como alternativa de pago, que, como se ha dicho grficamente, "no es tan pronto ni tan pago", ha llevado al descreimiento del trabajador sobre las bondades de la ley concursal. Tampoco ha recibido aceptacin la categora de "quirografarios laborales", pues, en definitiva, se trata de votar para que otros sigan manejando la empresa, sin dar verdadero protagonismo a los trabajadores. Por ello, recin con el surgimiento de las cooperativas de trabajadores puede visualizarse un cambio positivo en esta materia, aun cuando Lorente advierte agudamente de las "tres trampas de la nueva norma". En relacin con los crditos fiscales, tambin la experiencia es negativa, puesto que pese a gozar de privilegio general, no otorgan conformidades y se atienen a sus propios planes de pago basados en una legislacin "abusiva", tanto en cuanto a sus facultades como en cuanto al rgimen de anticipos, pagos y eventuales intereses y recargos por incumplimiento. En nuestro pas la "evasin impositiva" no se cura con "la suma del poder" que pretende ejercer la DGI, sino con un correcto sistema de control y una adecuada defensa de los derechos del contribuyente. En este sentido, son numerosos los fallos mediante los cuales los jueces atemperan los intereses y multas excesivas que pretende aplicar reiteradamente el Fisco en sus diversos niveles. La Corte Suprema de Mendoza, en meduloso voto de Ada Kemelmajer de Carlucci, analiza en profundidad el tema. En definitiva, el rgimen de los arts. 44 y 47 slo sirve en cuanto mantiene el carcter facultativo de la propuesta a los privilegiados y a la necesidad que este tipo de acreedores tiene de insinuarse en el pasivo para luego poder ejecutar la sentencia de verificacin. Cabe recordar, para terminar este comentario, que el acuerdo a los acreedores con privilegio especial requiere de unanimidad, en cambio, los dems privilegiados se someten al rgimen general de mayoras de personas y capital previsto en el art. 45.
Art. 45. Plazo y mayoras para la obtencin del acuerdo para acreedores quirografarios. Para obtener la aprobacin de la propuesta de acuerdo preventivo, el deudor deber acompaar al juzgado, hasta el da del vencimiento del perodo de exclusividad, el texto de la propuesta con la conformidad acreditada por declaracin escrita con firma certificada por ante escribano pblico, autoridad judicial, o administrativa en el caso de entes pblicos nacionales, provinciales o municipales, de la mayora absoluta de los acreedores, dentro de todas y cada una de las categoras, que representen las
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Art. 45 bis. Rgimen de voto en el caso de ttulos emitidos en serie. (Incorporado por art. 16, ley 25.589). Los titulares de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en serie que representen crditos contra el concursado, participarn de la obtencin de conformidades con el siguiente rgimen: 1) Se reunirn en asamblea convocada por el fiduciario o por el juez en su caso. 2) En ella los participantes expresarn su conformidad o rechazo de la propuesta de acuerdo preventivo que les corresponda; y manifestarn a qu alternativa adhieren para el caso de que la propuesta fuere aprobada. 3) La conformidad se computar por el capital que representen todos los que hayan dado su aceptacin a la propuesta, y como si fuera otorgada por una sola persona; las negativas tambin sern computadas como una sola persona. 4) La conformidad ser exteriorizada por el fiduciario o por quien haya designado la asamblea, sirviendo el acta de la asamblea como instrumento suficiente a todos los efectos. 5) Podr prescindirse de la asamblea cuando el fideicomiso o las normas aplicables a l prevean otro mtodo de obtencin de aceptaciones de los titulares de crditos que el juez estime suficiente. 6) En los casos en que sea el fiduciario quien haya resultado verificado o declarado admisible como titular de los crditos, de conformidad a lo previsto en el artculo 32 bis, podr desdoblar su voto; se computar como aceptacin por el capital de los beneficiarios que hayan expresado su conformidad con la propuesta de acuerdo al mtodo previsto en el fideicomiso o en la ley que le resulte aplicable; y como rechazo por el resto. Se computar en la mayora de personas como una aceptacin y una negativa. 7) En el caso de legitimados o representantes colectivos verificados o declarados admisibles en los trminos del artculo 32 bis, en el rgimen de voto se aplicar el inciso 6. 8) En todos los casos el juez podr disponer las medidas pertinentes para asegurar la participacin de los acreedores y la regularidad de la obtencin de las conformidades o rechazos. I. Una insercin al rgimen de conformidades Esta norma tiene varios aspectos a tener en cuenta. En primer lugar, que se aplica a los acreedores descriptos en el art. 32 bis, LCQ. Esto es, a los titulares de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en serie que importen un crdito contra el concursado (en adelante, "titulistas"). La norma tiene sentido, pues procura ordenar la cuestin cuando se trata de crditos de una misma naturaleza. Mxime cuando consisten en crditos emitidos en serie y en grandes cantidades. Tiende, tomando experiencias anteriores, a uniformar el mecanismo de voto y evita dificultades de negociacin del deudor no slo de ubicar cada uno de los debenturistas, bonistas u obligacionistas, sino de acordar y explicar los detalles de la propuesta de acuerdo. II. Rgimen obligatorio Este rgimen es obligatorio y no optativo, salvo disposicin en contrario o pacto expreso en el contrato de fideicomiso. En efecto, la LCQ no deja margen de dudas: estos titulares "participarn de la obtencin de las conformidades con el siguiente rgimen". La ley no ha dicho podrn participar (como lo sentenci en el art. 32 bis, LCQ), ha sealado participarn.
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Art. 46. No obtencin de la conformidad. Si el deudor no presentara en el expediente, en el plazo previsto, las conformidades de los acreedores quirografarios bajo el rgimen de categoras y mayoras previstos en el artculo anterior, ser declarado en quiebra, con excepcin de lo previsto en el artculo 48 para determinados sujetos. I. Las conformidades de los acreedores En el perodo de exclusividad, el deudor debe procurar las conformidades de los acreedores que impliquen el doble rgimen de mayoras exigido por la norma: de personas y de capital. La mayora absoluta de acreedores se forma con: i) la mitad ms uno de todos los acreedores verificados y declarados admisibles; ii) con ms los que hubiesen renunciado al privilegio; y iii) los acreedores a quienes se les haya rechazado el privilegio, salvo que hayan entablado recurso de revisin (lo que significa que no se lo computar para el clculo de las mayoras). Se ha adelantado supra que con relacin al capital, las conformidades deben alcanzar a las dos terceras partes del capital computable. Una vez que el juez constata la existencia de las mayoras legales debe dictar la resolucin del art. 49, que declara la existencia de acuerdo y que implica la apertura de la etapa impugnativa reglada en los arts. 50 y 51 del estatuto. Por el contrario, si no se dan las mayoras legales y no se trata de las sociedades taxativamente enumeradas en el primer prrafo del art. 48, cabe declarar la quiebra. Por el contrario, si se trata de sociedad de responsabilidad limitda, sociedades annimas, cooperativas, sociedades donde el Estado nacional, provincial o municipal sea parte y no sean pequeos concursos, corresponde abrir la etapa del salvataje del art. 48, mediante la apertura del registro de interesados del inciso 1.
Art. 47. Acuerdo para acreedores privilegiados. Si el deudor hubiere formulado propuesta para acreedores privilegiados o para alguna categora de stos y no hubiere obtenido, antes del vencimiento del perodo de exclusividad, la conformidad de la mayora absoluta de acreedores y las dos terceras partes del capital computable y la unanimidad de los acreedores privilegiados con privilegio especial a los que alcance la propuesta, slo ser declarado en
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Art. 48. Supuestos especiales. (Texto segn art. 13, ley 25.589). En el caso de sociedades de responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades cooperativas, y aquellas sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, con exclusin de las personas reguladas por las leyes 20091, 20321, 24241 y las excluidas por leyes especiales, vencido el perodo de exclusividad sin que el deudor hubiera obtenido las conformidades previstas para el acuerdo preventivo, no se declarar la quiebra, sino que: 1) Apertura de un registro. Dentro de los dos (2) das el juez dispondr la apertura de un registro en el expediente para que dentro del plazo de cinco (5) das se inscriban los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de las acciones o cuotas representativas del capital social de la concursada, a efectos de formular propuesta de acuerdo preventivo. Al disponer la apertura del registro el juez determinar un importe para afrontar el pago de los edictos. Al inscribirse en el registro, dicho importe deber ser depositado por los interesados en formular propuestas de acuerdo. 2) Inexistencia de inscriptos. Si transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior no hubiera ningn inscripto el juez declarar la quiebra. 3) Valuacin de las cuotas o acciones sociales. Si hubiera inscriptos en el registro previsto en el primer inciso de este artculo, el juez designar el evaluador a que refiere el artculo 262, quien deber aceptar el cargo ante el actuario. La valuacin deber presentarse en el expediente dentro de los treinta (30) das siguientes. La valuacin establecer el real valor de mercado, a cuyo efecto, y sin perjuicio de otros elementos que se consideren apropiados, ponderar: a) El informe del artculo 39, inc. 2 y 3, sin que esto resulte vinculante para el evaluador; b) Altas, bajas y modificaciones sustanciales de los activos; c) Incidencia de los pasivos posconcursales. La valuacin puede ser observada en el plazo de cinco (5) das, sin que ello d lugar a sustanciacin alguna. Teniendo en cuenta la valuacin, sus eventuales observaciones, y un pasivo adicional estimado para gastos del concurso equivalente al cuatro por ciento (4%) del activo, el juez fijar el valor de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada. La resolucin judicial es inapelable. 4) Negociacin y presentacin de propuestas de acuerdo preventivo. Si dentro del plazo previsto en el inciso 1 se inscribieran interesados, stos quedarn habilitados para presentar propuestas de acuerdo a los acreedores, a cuyo efecto podrn mantener o modificar la clasificacin del perodo de exclusividad. El deudor recobra la posibilidad de procurar adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que formulase, en los mismos plazos y compitiendo sin ninguna preferencia con el resto de los interesados oferentes.
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Captulo V - Impugnacin, homologacin, cumplimiento y nulidad de acuerdo Seccin I Art. 49. Existencia de acuerdo. (Texto segn art. 2, ley 25.589). Dentro de los tres (3) das de presentadas las conformidades correspondientes, el juez dictar resolucin haciendo saber la existencia de acuerdo preventivo. I. Existencia de acuerdo Con alguna depuracin tcnica de la ley 25589, el precepto seala que luego de presentadas las conformidades, el juez debe dictar la resolucin de existencia de acuerdo. Esta resolucin debe dictarse en el plazo de tres das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ). El plazo comienza a computarse desde que se presentaron las conformidades correspondientes (arts. 45, 1 prr., 45 bis, 67 o 68, LCQ) y no desde el vencimiento del perodo de exclusividad (art. 43, LCQ), ya que el concursado puede adjuntar las conformidades con anterioridad (arg. arts. 46 y 49, LCQ). Si no se adjuntaron tales conformidades, el juez debe declarar la quiebra (art. 46, LCQ), salvo el supuesto especial del art. 48, LCQ, o que la situacin quede inmersa en la hiptesis del art. 52, inc. 2, b), LCQ (en cuyo caso ser menester una resolucin especfica; remitimos a nuestro comentario del art. 52, LCQ). No se permite la obtencin tarda de las conformidades, pues la ausencia de las mismas importa la quiebra indirecta (art. 77, inc. 1, LCQ) y los plazos son perentorios (art. 273, inc. 1, LCQ).
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Art. 50. Impugnacin. (Texto segn art. 3, ley 25.589). Los acreedores con derecho a voto, y quienes hubieren deducido incidente, por no haberse presentado en trmino, o por no haber sido admitidos sus crditos quirografarios, pueden impugnar el acuerdo, dentro del plazo de cinco (5) das siguientes a que quede notificada por ministerio de la ley la resolucin del artculo 49. Causales. La impugnacin solamente puede fundarse en: 1) Error en cmputo de la mayora necesaria. 2) Falta de representacin de acreedores que concurran a formar mayora en las categoras. 3) Exageracin fraudulenta del pasivo. 4) Ocultacin o exageracin fraudulenta del activo. 5) Inobservancia de formas esenciales para la celebracin del acuerdo. Esta causal slo puede invocarse por parte de acreedores que no hubieren presentado conformidad a las propuestas del deudor, de los acreedores o de terceros. I. Perodo de impugnacin Luego de la declaracin de existencia de las conformidades se abre un perodo de impugnacin del acuerdo (rectius: de la propuesta aprobada), para evitar su homologacin (art. 52, LCQ) y declarar en quiebra al concursado (arts. 51, prr. 1 y 77, inc. 1, LCQ). No procura la anulacin del acuerdo (art. 60, LCQ), pues ste an no existe. 1. Plazo El plazo es de cinco das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ) y perentorio (art. 273, inc. 1, LCQ), lo que excluye cualquier impugnacin fuera de tiempo, aun cuando no se hubiese certificado por secretara o el concursado no hubiese solicitado el vencimiento del plazo. El plazo comienza a correr no desde el dictado de la resolucin del art. 49, LCQ, sino desde que la misma qued notificada ministerio legis. Se admite el plazo de gracia (arts. 53, CPCCCba., 124, CPCCN y 278, LCQ). 2. Legitimacin En cuanto a la legitimacin, habilita a los acreedores con derecho a voto (esto es: quirografarios verificados y admisibles, privilegiados que renuncian al privilegio o por rechazo del privilegio, salvo que hubiesen iniciado recurso de revisin -art. 45, prr. 2, LCQ-, y se excluyen los establecidos en el art. 45, 3 prr., LCQ: cnyuge, parientes, etc.).
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Seccin II - Homologacin Art. 52. Homologacin. (Texto segn art. 17, ley 25.589). No deducidas impugnaciones en trmino, o al rechazar las interpuestas, el juez debe pronunciarse sobre la homologacin del acuerdo. 1) Si considera una propuesta nica, aprobada por las mayoras de ley, debe homologarla. 2) Si considera un acuerdo en el cual hubo categorizacin de acreedores quirografarios y consiguiente pluralidad de propuestas a las respectivas categoras: a) Debe homologar el acuerdo cuando se hubieran obtenido las mayoras del artculo 45 o, en su caso, las del artculo 67;
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Art. 53. Medidas para la ejecucin. (Texto segn art. 5, ley 25.589). La resolucin que homologue el acuerdo debe disponer las medidas judiciales necesarias para su cumplimiento. Si consistiese en la reorganizacin de la sociedad deudora o en la constitucin de sociedad con los acreedores, o con alguno de ellos, el juez debe disponer las medidas conducentes a su formalizacin y fijar plazo para su ejecucin, salvo lo dispuesto en el acuerdo. En el caso previsto en el artculo 48, inc. 4, la resolucin homologatoria dispondr la transferencia de las participaciones societarias o accionarias de la sociedad deudora al ofertante, debiendo ste depositar judicialmente a la orden del juzgado interviniente el precio de la adquisicin, dentro de los tres (3) das de notificada la homologacin por ministerio de la ley. A tal efecto, la suma depositada en garanta en los trminos del artculo 48, inc. 4, se computar como suma integrante del precio. Dicho depsito quedar a disposicin de los socios o accionistas, quienes debern solicitar la emisin de cheque por parte del juzgado. Si el acreedor o tercero no depositare el precio de la adquisicin en el plazo previsto, el juez declarar la quiebra, perdiendo el acreedor o tercero el depsito efectuado, el cual se afectar como parte integrante del activo del concurso. I. Medidas para el cumplimiento del acuerdo El art. 53, prr. 1, LCQ, inspirado en la legislacin italiana, incluye una regla general que complementa el dispositivo vinculado con la homologacin del acuerdo (art. 52, LCQ), ya que dispone las medidas judiciales necesarias para el cumplimiento del acuerdo que pueden abarcar una infinidad de situaciones. De la redaccin del precepto surge con claridad que se trata de una verdadera obligacin legal de disponer tales medidas y no de una opcin o libre facultad del juez concursal. Usualmente estas medidas estarn pactadas en el acuerdo al cual prestaron su conformidad los acreedores; si as no fuera, el juez oficiosamente debe hacerlo respetando la inteligencia, contenido y finalidad del acuerdo. Si el juez no arbitrare estas medidas judiciales, puede solicitarlo un interesado (cualquier acreedor, comit de acreedores o el sndico) y el juez resolver la cuestin. II. Alternativas stas pueden consistir (y tomando como parmetro el art. 53, prr. 2, LCQ) en medidas para la formalizacin, fijacin de plazos, emplazar al concursado para que designe escribano y otras condiciones. Tambin tiene que ver con las medidas sealadas en el art. 59, prr. 2, LCQ: constitucin de garantas pertinentes, mantenimiento de la inhibicin general de bienes, previsiones que el acuerdo previera, facultades del comit de acreedores, etctera. Estas medidas deben tener slo corte "complementario" (ya que no pueden sustituir la voluntad del deudor y sus acreedores) y slo podrn dictarse "salvo lo dispuesto en el acuerdo". Si bien esta expresin se encuentra en el art. 53, prr. 2, in fine, LCQ, cabe entender que califica no slo el segundo prrafo, sino tanto el primero como el segundo. El art. 53, 2 prr., LCQ es un dispositivo especial que debe considerarse incluido en la regla general prevista en el art. 53, prr. 1, LCQ, y reglamenta una variedad o posibilidad de acuerdo prevista en el art. 43, prr. 2, LCQ; una de las tantas posibles. Este precepto es totalmente innecesario, pues aun en ausencia de previsin expresa, el juez se halla autorizado (y obligado) para asumir dichas medidas: esto es, medidas conducentes a la formalizacin de la reorganizacin societaria o constitucin de sociedad con acreedores y la fijacin de un plazo. Poco agrega este precepto a las facultades conferidas en el art. 53, prr. 1, LCQ. Bsicamente abarca todos los actos necesarios para concretar dicha forma de acuerdo: reuniones de los distintos rganos, publicidad edictal, formalidades, etctera.
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Art. 54. Honorarios. Los honorarios a cargo del deudor son exigibles a los noventa (90) das contados a partir de la homologacin, o simultneamente con el pago de la primera cuota a alguna de las categoras de acreedores que venciere antes de ese plazo. La falta de pago habilita a solicitar la declaracin en quiebra. I. Honorarios en el concurso preventivo La sentencia homologatoria (art. 52, LCQ) debe contener la regulacin de honorarios del sndico, sus letrados patrocinantes (que estarn a su cargo -art. 257, LCQ-) y del patrocinante del concursado (art. 265, inc. 1, LCQ) por la tareas profesionales en el proceso principal. Atento a lo expresado en el precepto, toda regulacin de honorarios peticionada antes de la homologacin debe diferirse "para su oportunidad". Si el sndico hubiese sido removido (art. 255, prr. 3, LCQ) o hubiere renunciado (art. 255, prr. 2, LCQ), o el letrado patrocinante del sndico (art. 257, LCQ) o del concursado hubiere renunciado o le hubiere sido revocada su participacin, tampoco corresponde regulacin de honorarios, y el profesional deber aguardar a la instancia pertinente (esto es, la homologacin del acuerdo). Para esta regulacin no es menester que exista peticin de parte (sndico o letrado del concursado), debiendo efectuarla el juez oficiosamente. Los porcentajes regulatorios y dems particularidades se encuentra reguladas en los arts. 265, inc. 1 y 5, 266, 271 y 272, LCQ. El pago de los mismos debe hacerse en dinero en efectivo. Este derecho es renunciable, pudiendo el sndico o el letrado del concursado conformarse con el pago parcial o con el no pago del mismo. Si el interesado no lo solicita, el juez no puede exigir al concursado de manera oficiosa que acredite el pago. II. Exigibilidad La ley seala que dichos estipendios profesionales son exigibles a los noventa das de la homologacin, salvo que la primera cuota concordataria venciere con anterioridad. El plazo se cuenta en das hbiles judiciales (art. 273, inc. 2, LCQ) y comienza a correr desde el dictado de la sentencia de homologacin (art. 52, LCQ) y no desde su notificacin. En caso de recurso de apelacin de los honorarios (art. 272, LCQ), y atento a su previsin expresa (art. 273, inc. 3, LCQ), dicho recurso tiene efecto suspensivo (art. 273, inc. 4, LCQ). Por ello, y atento la posibilidad de modificacin por la alzada, dicha exigibilidad se suspende mientras dure la tramitacin de la apelacin. Se exige que los honorarios estn firmes.
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Seccin III - Efectos del acuerdo homologado Art. 55. Novacin. (Texto segn art. 6, ley 25.589). En todos los casos, el acuerdo homologado importa la novacin de todas las obligaciones con origen o causa anterior al concurso. Esta novacin no causa la extincin de las obligaciones del fiador ni de los codeudores solidarios. I. Aproximacin a la idea de novacin Tanto en la actual redaccin (ley 25589) como en las anteriores, la homologacin del acuerdo produce la "novacin" de todas las obligaciones de causa anterior al concurso. En esencia, implica la extincin de la obligacin original (arg. art. 803, CCiv.) y la transformacin de una obligacin en otra (art. 801, CCiv.). Se extingue la obligacin reconocida (cualquiera que sea su causa) y nace una obligacin que tiene como causa (art. 499, CCiv.) el acuerdo homologado entre los acreedores y el concursado (art. 52, LCQ). Generalmente se dice que hay novacin cuando se cambia uno de los elementos esenciales de la relacin jurdica obligatoria (sujeto, objeto y causa). Aqu, la novacin se centra fundamentalmente en la causa: el acuerdo homologado. Pero tambin puede consistir en un cambio de objeto cuando se sustituye la prestacin por otra (art. 43, LCQ). Aunque lo cierto es que sea que la voluntad novatoria se reconozca a un acreedor o a la masa (en su conformacin mayoritaria) debe existir un mnimo mayoritario de voluntad por parte de los acreedores.
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Art. 56: Aplicacin a todos los acreedores. El acuerdo homologado produce efectos respecto de todos los acreedores quirografarios cuyos crditos se hayan originado por causa anterior a la presentacin, aunque no hayan participado en el procedimiento. Tambin produce iguales efectos respecto de los acreedores privilegiados verificados, en la medida en que hayan renunciado al privilegio. Son absolutamente nulos los beneficios otorgados a los acreedores que excedan de lo establecido en el acuerdo para cada categora. Socios solidarios. El acuerdo se extiende a los socios ilimitadamente responsables, salvo que, como condicin del mismo, se estableciera mantener su responsabilidad en forma ms amplia respecto de todos los acreedores comprendidos en l. Verificacin tarda. Los efectos del acuerdo homologado se aplican tambin a los acreedores que no hubieran solicitado verificacin, una vez que hayan sido verificados. El pedido de verificacin tarda debe deducirse por incidentes mientras tramite el concurso o, concluido ste, por la accin individual que corresponda, dentro de los dos aos de la presentacin en concurso. Si el ttulo verificatorio fuera una sentencia de un juicio tramitado ante un tribunal distinto que el del concurso, por tratarse de una de las excepciones previstas en el artculo 21, el pedido de verificacin no se considerar tardo, si, no obstante haberse excedido el plazo de dos aos previsto en el prrafo anterior, aqul se dedujere dentro de los seis meses de haber quedado firme la sentencia. Vencidos esos plazos prescriben las acciones del acreedor, tanto respecto de los otros acreedores como del concursado, o terceros vinculados al acuerdo, salvo que el plazo de prescripcin sea menor. Cuando la verificacin tarda tramite como incidente durante el concurso, sern parte en dicho incidente el acreedor y el deudor, debiendo el sndico emitir un informe una vez concluido el perodo de prueba. Los acreedores verificados tardamente no pueden reclamar de sus coacreedores lo que hubieren percibido con arreglo al acuerdo, y el juez fijar la forma en que se aplicarn los efectos ya ocurridos, teniendo en cuenta la naturaleza de las prestaciones.
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V. Verificacin tarda 1. Alternativa insinuatoria Al margen de las crticas a la ubicacin metodolgica de la verificacin tarda (dentro de los efectos del acuerdo), lo cierto es que el precepto regula la posibilidad de que los efectos de la homologacin se apliquen a los acreedores que hayan solicitado y obtenido la verificacin tarda de su acreencia en el concurso preventivo. 2. Aplicabilidad en la quiebra Se ha discutido si el art. 56, 2 parte, LCQ se aplica tambin a la quiebra. Entendemos que este dispositivo slo se refiere al concurso preventivo y deviene inaplicable en la falencia. Ello no implica que la verificacin tarda est proscripta en la quiebra, sino que se aplican lisa y llanamente (y sin las variantes del art. 56, 2 parte, LCQ) las disposiciones del incidente concursal (art. 280, LCQ). 3. Trmite procesal En el concurso preventivo la verificacin tarda tambin debe tramitar por incidente (arts. 56, prr. 6, y 280, LCQ), aunque con algunas particularidades especiales (art. 56, prrs. 6 y 7, LCQ). Por ello, tramita por pieza separada (art. 280, LCQ), debe ofrecerse toda la prueba y agregarse la documental (art. 281, prr. 1, LCQ), el traslado es de diez das (art. 281, prr. 2, LCQ), se abre a prueba por un mximo de veinte das (art. 282, 1 prr., LCQ), no hay alegato (art. 282, prr. 2, LCQ), slo es apelable la resolucin que pone fin al incidente (art. 285, prr. 1, LCQ). La caducidad de instancia opera a los tres meses (art. 277, LCQ). No existe inconveniente procesal-sustancial en admitir que el acreedor que ha impetrado su verificacin tarda pueda desistir de su intento verificatorio. Su "crdito" es perfectamente disponible. Desistir implica necesariamente un acto de disposicin. A ello se le suma que con el desistimiento no se afecta de ningn modo a los dems acreedores. Distinta es la situacin del allanamiento del concursado preventivamente o de la transaccin: la determinacin del pasivo concursal no puede resultar de omisiones, rebeldas o acuerdos. Igual valoracin debe hacerse en torno a la falta de contestacin de la demanda por parte del concursado. A diferencia de la verificacin tempestiva (que slo tributa el arancel del art. 32, LCQ), la verificacin tarda debe tributar aportes previsionales y tasa de justicia de conformidad a las reglas procesales locales (art. 278, LCQ). Sern parte en el incidente de verificacin tarda el acreedor (actor) y el concursado (demandado). 4. Papel del sndico El sndico no es parte; slo debe emitir un informe al finalizar el perodo probatorio (art. 56, prr. 7, LCQ). Por ello alguna jurisprudencia ha entendido que no corresponde regular honorarios al funcionario sindical, ya que no es parte, y que los mismos deben incluirse en la regulacin general (art. 265, inc. 1, LCQ). Este dictamen (de contenido similar al del art. 35, LCQ, aunque debe emitirse en un proceso de conocimiento) debe contener un anlisis completo de los elementos arrimados al proceso e incluir una opinin fundada sobre la procedencia o improcedencia del crdito pretendido. El hecho de que no se hayan diligenciado medidas probatorias no exime a la sindicatura de emitir el informe. Si el rgano sindical al momento de producir su informe tiene en su poder algn elemento probatorio que tienda a esclarecer la contienda, debe arrimarlo. Mientras este informe no se produzca, el juez no puede pronunciarse. No se puede dar por decado el derecho dejado de usar, aunque nada obsta a que se le apliquen las respectivas sanciones concursales (art. 255, LCQ). Cabe aclarar que el art. 56, LCQ slo es aplicable al concurso preventivo y no al proceso falencial. Por ende, en la quiebra el sndico es parte, pues se aplica lisa y llanamente el art. 280, LCQ, y el fallido ha
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Art. 57. Acuerdos para acreedores privilegiados. Los efectos de las clusulas que comprenden a los acreedores privilegiados se producen, nicamente, si el acuerdo resulta homologado. Los acreedores privilegiados que no estuviesen comprendidos en el acuerdo preventivo podrn ejecutar la sentencia de verificacin ante el juez que corresponda, de acuerdo con la naturaleza de sus crditos. Tambin podrn pedir la quiebra del deudor de conformidad a lo previsto en el artculo 80, segundo prrafo. I. Acuerdo para privilegiados La propuesta para acreedores privilegiados es optativa (art. 44, LCQ), ya que el no ofrecimiento de propuesta a los privilegiados no afecta el rgimen del concurso. Si la hubiese ofrecido a los acreedores con privilegio, la no conformidad de stos no afecta el acuerdo, salvo condicionamiento expreso (art. 47, prr. 2, LCQ). El enunciado del art. 57, LCQ no slo es sobreabundante, sino tambin equvoco. Es sobreabundante, pues si no hay acuerdo (ni efectos) para quirografarios mientras el mismo no se homologue, menos lo habr para acreedores privilegiados (si es que no hay homologacin). No importa que el acuerdo para privilegiados haya logrado las conformidades necesarias (art. 47, LCQ); si los quirografarios no lo aprobaron, el acuerdo no producir efectos para nadie. II. Acreedor privilegiado especial tardo Puede suceder que haya habido acuerdo homologado para quirografarios y privilegiados y luego de la homologacin algn acreedor se haya presentado tardamente. Si el acreedor tardo tiene privilegio especial, y atento a que el acuerdo con acreedores con privilegio especial requiere unanimidad (art. 44, in fine, LCQ), el acuerdo no produce efectos respecto del acreedor tardo. Ahora bien, la duda se insina en torno a la validez del acuerdo homologado respecto de los restantes acreedores con privilegio especial (por la unanimidad exigida). Aqu habra que distinguir si el acuerdo tuvo principio de ejecucin o no. Si comenz a ejecutarse, parece un despropsito que el acuerdo homologado cese en sus efectos. Pero si no hubo comienzo de ejecucin, cualquier acreedor podra argir que a los fines de dar la conformidad tuvo en cuenta las conformidades de todos los acreedores con privilegio especial. De todas formas, la no obtencin del acuerdo con los privilegiados no hace caer el acuerdo con los quirografarios, salvo pacto en contrario (art. 44, LCQ). Las vas con las que cuenta el acreedor privilegiado son la impugnacin del acuerdo (error en el cmputo de la mayora necesaria -art. 50, inc. 1, LCQ-) y nulidad (art. 60, LCQ, aunque la nulidad del acuerdo con privilegiados no afecta el acuerdo con los quirografarios, razn por la cual slo deber declararse la nulidad del acuerdo y no la quiebra del concursado -art. 61, LCQ-, salvo pacto en contrario -art. 44, LCQ-).
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Art. 59. Conclusin del concurso. Una vez homologado el acuerdo, y tomadas y ejecutadas las medidas tendientes a su cumplimiento, el juez debe declarar finalizado el concurso, dando por concluida la intervencin del sndico. Con carcter previo a la declaracin de conclusin del concurso, se constituirn las garantas pertinentes, y se dispondr mantener la inhibicin general de bienes respecto del deudor por el plazo de cumplimiento del acuerdo, salvo conformidad expresa de los acreedores, las previsiones que el acuerdo previera al respecto, o las facultades que se hubieren otorgado al comit de acreedores como controlador del acuerdo. El juez, a pedido del deudor y con vista a los controladores del acuerdo, podr autorizar la realizacin de actos que importen exceder las limitaciones impuestas por la inhibicin general. Con la conclusin del concurso cesan respecto del deudor las limitaciones previstas en los artculos 15 y 16, con excepcin de lo dispuesto en el presente artculo. La resolucin debe publicarse por un (1) da, en el diario de publicaciones legales y un (1) diario de amplia circulacin; siendo la misma apelable.
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Seccin IV - Nulidad Art. 60. Sujetos y trmino. El acuerdo homologado puede ser declarado nulo, a pedido de cualquier acreedor comprendido en l, dentro del plazo de caducidad de seis meses, contados a partir del auto que dispone la homologacin del acuerdo. Causal. La nulidad slo puede fundarse en el dolo empleado para exagerar el pasivo, reconocer o aparentar privilegios inexistentes o constituidos ilcitamente, y ocultar o exagerar el activo, descubiertos despus de vencido el plazo del artculo 50. I. Nulidad del acuerdo El precepto establece la posibilidad de declarar la nulidad del acuerdo homologado cuando se ha actuado con dolo especfico, lo que equivale -segn Rouillon- a accionar contra una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. No obstante ello, y debido a la exigencia de dolo, cabe destacar que esta posibilidad ha tenido escasa aplicacin prctica. En cuanto al tipo y rgimen jurdico de la nulidad del acuerdo homologado, cabe sealar que no puede asimilarse al instituto tpico de nulidad de los actos jurdicos del derecho civil. Si bien coinciden en el efecto bsico (invalidez del acto jurdico), la LCQ ha establecido una causal especial (dolo) y ha agregado otros efectos especiales (arts. 61 y 62, inc. 1 a 7, LCQ). Por ello, pensamos que se trata de una nulidad concursal, en el cual los principios de la teora de las nulidades se aplican subsidiariamente y en tanto no se opongan o contradigan los principios que gobiernan el rgimen concursal. II. Legitimados La ley establece que estn legitimados para solicitar esta nulidad cualquier acreedor comprendido en el acuerdo. Lo primero que debe sealarse es la necesidad de que el acreedor est incluido en el acuerdo. Si no hubo acuerdo con los acreedores privilegiados (arts. 44 y 47, LCQ), stos carecern de legitimacin, salvo por supuesto que hubieran renunciado al privilegio (arg. art. 43, prr. 6, LCQ). Se requiere ser acreedor, aun cuando no tuviese derecho a prestar la conformidad (art. 45, prr. 3, LCQ). Si el insinuante estuviera tramitando su verificacin tarda o accin individual que corresponda (art. 56, LCQ), o su proceso de conocimiento (art. 21, inc. 1, LCQ), an no es acreedor y por ello no est legitimado. Tampoco lo estar el sedicente acreedor declarado inadmisible, mientras la revisin no le haya sido resuelta favorablemente (art. 37, prr. 2, LCQ), ni quien haya percibido la totalidad de su crdito, pues ya no es acreedor (arg. art. 62, inc. 2, in fine, LCQ). No tendr legitimacin quien hubiese intervenido en la conducta dolosa (art. 1049, CCiv.). Tampoco puede solicitarlo el Ministerio Pblico, ni dictarla el juez oficiosamente, pues el acuerdo vincula slo al deudor con sus acreedores (arg. arts. 1047 y 1048, CCiv.) y es confirmable (pues el plazo para su interposicin "caduca" a los seis meses). Est legitimado el acreedor declarado "admisible", aun cuando el concursado hubiese iniciado el incidente de revisin (art. 37, prr. 2, LCQ), supeditada la mantencin de su legitimidad a que se confirme su condicin de acreedor (arg. arts. 45, inc. a y 58, LCQ). Tambin est legitimado el comit de acreedores, pues importa un control de cumplimiento del acuerdo (art. 260, prr. 1, LCQ) y el mismo est constituido por "acreedores", como lo exige el art. 60, LCQ. El sndico no est legitimado, pues ha cesado en sus funciones (art. 59, 1 prr., LCQ). Si fuere un pequeo concurso (art. 288, LCQ), pensamos que sera conveniente legitimarlo, pues esta posibilidad tiene
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Art. 62. Otros efectos. La nulidad del acuerdo produce, adems, los siguientes efectos: 1) Libera al fiador que garantiz su cumplimiento. 2) Los acreedores recuperan los derechos que tenan antes de la apertura del concurso. Si hubieren recibido pagos a cuenta del cumplimiento del acuerdo, tienen derecho a cobrar en proporcin igual a la parte no cumplida. El acreedor que haya recibido el pago total de lo estipulado en el acuerdo queda excluido de la quiebra. 3) Son nulas las dems medidas adoptadas en cumplimiento del acuerdo, en cuanto satisfagan los crditos comprendidos en l. 4) Los acreedores recuperan el privilegio al que han renunciado para votar el acuerdo. 5) Los acreedores cuyos crditos fueron dolosamente exagerados, quedan excluidos. 6) Abre un nuevo perodo de informacin, correspondiendo aplicar los artculos 200 a 202. 7) Los bienes deben ser realizados, sin ms trmite. I. Efectos de la nulidad El efecto tpico de la nulidad del acuerdo es la declaracin de quiebra (art. 61, LCQ). Pero adems produce otros efectos que estn especficamente determinados en los siete incisos del art. 62, LCQ. En primer lugar, la nulidad del acuerdo libera al fiador o cualquier tercero que haya garantizado el cumplimiento del acuerdo. Ello es una directa derivacin del art. 1994, CCiv.: la fianza no puede existir sin una obligacin vlida. Dicha liberacin no alcanza al garante que fue cmplice del dolo del deudor, ya que nadie puede resultar beneficiado por su propio dolo (arg. art. 932, CCiv.). Adems los acreedores recuperan los derechos que tenan antes de la homologacin del acuerdo (art. 55, LCQ) y no antes de la apertura del concurso (art. 62, inc. 2, LCQ), ya que el acreedor no debe verificar
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Seccin V - Incumplimiento Art. 63. Pedido y trmite. Cuando el deudor no cumpla el acuerdo total o parcialmente, incluso en cuanto a las garantas, el juez debe declarar la quiebra a instancia de acreedor interesado, o de los controladores del acuerdo. Debe darse vista al deudor y a los controladores del acuerdo. La quiebra debe declararse tambin, sin necesidad de peticin, cuando el deudor manifieste en el juicio su imposibilidad de cumplir el acuerdo, en lo futuro. La resolucin es apelable; pero el recurso no suspende el cumplimiento de las medidas impuestas por los artculos 177 a 199. I. Incumplimiento del acuerdo Una vez homologado el acuerdo preventivo, las relaciones entre el deudor y sus acreedores se rigen por lo establecido en el acuerdo. Dicho acuerdo ser ley para las partes (art. 1197, CCiv.), siempre que no se transgredan ciertos lmites de razonabilidad y licitud. Bsicamente el deudor ha cumplido el acuerdo cuando la prestacin acordada en dicho acuerdo concuerda con la conducta realizada por el deudor. A contrario sensu, puede decirse que hay incumplimiento cuando el comportamiento del obligado no coincide con la conducta debida. En materia concursal, el incumplimiento se da cuando el deudor no cancela tempestiva e ntegramente las obligaciones asumidas (cualquiera haya sido el contenido del acuerdo, ya que las partes tienen libertad en ello -art. 43, LCQ-) o cuando no constituya las garantas ofrecidas en el acuerdo (ya que
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Art. 64. Quiebra pendiente de cumplimiento del acuerdo. En todos los casos en que se declare la quiebra, estando pendiente de cumplimiento un acuerdo preventivo, se aplican los incisos 6 y 7 del artculo 62. Es competente el juez que intervino en el concurso preventivo y acta el mismo sndico. I. Declaracin de quiebra A pesar de la mala redaccin de la norma, debe entenderse que esta norma complementa el art. 63, LCQ. Y que adems incluye el supuesto del art. 54, LCQ (falta de pago de honorarios). Ello as, pues en los dems supuestos de quiebra indirecta (art. 77, inc. 1, LCQ, y su remisin a los arts. 46, 47, 48 y 51, LCQ) no hay acuerdo. Inclusive en el caso de impugnacin (art. 51, LCQ), al no estar homologado el acuerdo, el mismo no es obligatorio. II. Efectos Bsicamente postula la aplicacin del art. 62, inc. 6 y 7, LCQ (id est: la apertura de un nuevo perodo informativo y la inmediata realizacin de los bienes), excluyendo implcitamente las dems consecuencias del art. 62, LCQ. Entonces:
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Seccin VI - Concurso en caso de agrupamiento Art. 65. Peticin. Cuando dos o ms personas fsicas o jurdicas integren en forma permanente un conjunto econmico, pueden solicitar en conjunto su concurso preventivo exponiendo los hechos en que fundan la existencia del agrupamiento y su exteriorizacin.
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Art. 66. Cesacin de pagos. Para la apertura de concurso resultar suficiente con que uno de los integrantes del agrupamiento se encuentre en estado de cesacin de pagos, con la condicin de que dicho estado pueda afectar a los dems integrantes del grupo econmico. I. Presupuesto objetivo Lo atinente al presupuesto subjetivo ya fue objeto de anlisis en prrafos anteriores. La regulacin del presupuesto objetivo (estado de cesacin de pagos) se encuentra en el art. 66, LCQ y es una de las excepciones expresamente admitidas por el art. 1, 1 prr., LCQ. Se ha dicho en otra oportunidad que existe consenso doctrinario y jurisprudencial, aunque no siempre lo hubo, en definir al estado de cesacin de pagos como "el grado de impotencia patrimonial que exterioriza, mediante determinados hechos reveladores, que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus obligaciones, cualquiera sea el carcter de ella y las causas que lo generen". La ley, en una adecuada lectura de la realidad econmica de los agrupamientos, no exige que "todos" los integrantes del grupo se encuentren imposibilitados de cumplir regularmente sus obligaciones; ni siquiera exige que la mayora de los miembros del grupo estn en insolvencia. Slo exige que uno de ellos se halle incurso en estas dificultades, siempre que esta situacin pueda afectar a los restantes miembros del grupo empresario. Como se ve, la valoracin que se realiza en este caso no es meramente cuantitiva (mayora de miembros en insolvencia), sino cualitativa (posibilidad de afectacin). II. Afectacin a los restantes integrantes Qu significa afectar a los dems integrantes? Debe ser una posibilidad real y concreta o puede ser lejana? Cul debe ser el grado de afectacin? Esta afectacin debe abarcar a todos los integrantes o slo a algunos? En primer lugar, como surge claro de la ley, "afectacin" no es "cesacin de pagos", aunque tampoco implica los efectos propios que cualquier insolvencia de un sujeto pueda producir a sus acreedores o terceros relacionados. Sin dudas debe tratarse de una situacin que importe la posibilidad de instalacin de dificultades econmicas o financieras, que ponga en riesgo la estabilidad financiera de los restantes, que obligue a los dems integrantes del agrupamiento a tomar medidas no corrientes vinculadas con la cesacin de pago de uno de los miembros del grupo o cuando exista la posibilidad de que, en caso de quiebra, se decreten ineficacias de ciertos actos relacionados (arts. 118 y 119, LCQ), extensiones de quiebra (arts. 160 y 161, LCQ), responsabilidad de terceros (arts. 173 y ss., LCQ) o la desestimacin de la personalidad jurdica (art. 54, LSC). Esta situacin se dar, por ejemplo, cuando existan intensas relaciones mercantiles intragrupales (garantas intragrupo, financiacin exclusiva por alguno de los miembros del grupo, etc.) o cuando las polticas empresariales, fiscales u organizativas sean inescindibles.
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Art. 67. Competencia. Es competente el juez al que correspondiera entender en el concurso de la persona con activo ms importante segn los valores que surjan del ltimo balance. Sindicatura. La sindicatura es nica para todo el agrupamiento, sin perjuicio de que el juez pueda designar una sindicatura plural en los trminos del artculo 253, ltimo prrafo. Trmite. Existir un proceso por cada persona fsica o jurdica concursada. El informe general ser nico y se complementar con un estado de activos y pasivos consolidado del agrupamiento. Los acreedores de cualquiera de los concursados podrn formular impugnaciones y observaciones a las solicitudes de verificacin formuladas por los acreedores en los dems. Propuesta unificada. Los concursados podrn proponer categoras de acreedores y ofrecer propuestas tratando unificadamente su pasivo. La aprobacin de estas propuestas requiere las mayoras del artculo 45. Sin embargo, tambin se considerarn aprobadas si las hubieran votado favorablemente no menos del setenta y cinco por ciento (75%) del total del capital con derecho a voto computado sobre todos los concursados, y no menos del cincuenta por ciento (50%) del capital dentro de cada una de las categoras. La falta de obtencin de las mayoras importar la declaracin en quiebra de todos los concursados. El mismo efecto produce la declaracin de quiebra de uno de los concursados durante la etapa de cumplimiento del acuerdo preventivo. Propuestas individuales. Si las propuestas se refieren a cada concursado individualmente, la aprobacin requiere la mayora del artculo 45 en cada concurso. No se aplica a este caso lo previsto en el ltimo prrafo del apartado precedente. Crditos entre concursados. Los crditos entre integrantes del agrupamiento o sus cesionarios dentro de los dos (2) aos anteriores a la presentacin no tendrn derecho a voto. El acuerdo puede prever la extincin total o parcial de estos crditos, su subordinacin u otra forma de tratamiento particular. I. Competencia El art. 67, LCQ incorpora las pautas procesales del concurso en caso de agrupamiento. En relacin con la competencia concursal, se produce una modificacin a la regla ordinaria del art. 3, LCQ, ya que establece la competencia de la persona (fsica o jurdica) que tenga el activo ms importante segn los valores que surjan del ltimo balance (ello, pues al no tener personalidad jurdica el grupo, tampoco tiene atributos -v.gr.: domicilio-). Obviamente, una vez determinado quin es el integrante con el balance con activo ms importante, se aplicarn las pautas concursales generales respecto de ese sujeto (art. 3, LCQ). Esta pauta es diferente a la del art. 162, LCQ, que establece la competencia en base a la persona que prima facie tenga el activo ms importante. El dato es meramente objetivo y fcil de comprobar, pues basta indagar en el estado de situacin patrimonial cul posee el activo ms importante (sumando el activo corriente y el no corriente -art. 63, inc. 4, LCQ-). El juez no puede realizar una valoracin diferente estimando qu activo es ms importante; este guarismo debe surgir de los estados contables (art. 11, inc. 4, LCQ). Tampoco importa el quntum del patrimonio neto, el capital social o el pasivo total.
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Art. 68. Garantes. Quienes por cualquier acto jurdico garantizasen las obligaciones de un concursado, exista o no agrupamiento, pueden solicitar su concurso preventivo para que tramite en conjunto con el de su garantizado. La peticin debe ser formulada dentro de los treinta (30) das contados a partir de la ltima publicacin de edictos, por ante la sede del mismo juzgado. Se aplican las dems disposiciones de esta seccin. I. Nocin del concurso del garante Puede decirse que el concurso del garante hace referencia a un "instituto, en sentido estricto, de derecho concursal -de naturaleza preventiva- por medio del cual aquel sujeto que hubiese garantizado, total o parcialmente, las obligaciones de un concursado, y sin que sea necesario que se encuentre en estado de insolvencia, puede solicitar la apertura de su propio concurso preventivo, a los fines de que tramite paralelamente con el de su garantizado lograr un acuerdo con sus acreedores, cuyo esquema procedimental se encuentra ceido de caractersticas particulares". II. Caracteres Se pueden esbozar algunos caracteres fundamentales del concurso del garante: i) se trata de un instituto preventivo, no liquidativo; propiamente de un concurso y no de una quiebra; ii) debe ser solicitado por el "garante" (en sentido amplio) de un sujeto que ha abierto su concurso. En trminos simples, por el "garante" de un concursado; iii) no es menester que el peticionante del concurso haya garantizado la totalidad de las obligaciones del concursado principal; iv) es innecesario que el garante se encuentre en estado de cesacin de pagos, bastando que el estado del garantizado pueda afectarlo; v) ambos concursos deben tramitar "en conjunto" de manera paralela, pero materialmente se trata de dos expedientes separados; vi) la regulacin procesal del concurso del garante se rige por lo establecido para el concurso en caso de agrupamiento, pero con algunas salvedades: a) no es necesario la existencia y permanencia del vnculo grupal; b) tampoco lo es la unanimidad de sujetos presentados; c) no es requisito la peticin conjunta; d) ni la competencia del juez del concursado con mayor activo; vii) la competencia del concurso del garante es la del juez donde se hubiere abierto el concurso del garantizado (unidad de jurisdiccin); viii) est dotado de la caracterstica de "unidad de sindicatura"; ix) el informe general es nico; x) existe un "control multidireccional-pluriconcursal" de los acreedores del garante y del garantizado; xi) ni el garante ni el garantizado concursado pueden votar en el concurso del concursado respectivo; xii) existe la facultad de propuesta de categoras y de acuerdo preventivo de manera unificada o separada de la del deudor. III. Otras cuestiones Conviene aclarar algunas cuestiones. Es menester que el garantizado est en concurso preventivo (y no en quiebra). Pero tambin es factible que se trate de un fallido converso (art. 90, LCQ) o de un acuerdo preventivo extrajudicial (art. 69, LCQ). El garante, por supuesto, deber ser persona susceptible de concursamiento preventivo (arts. 2 y 5, LCQ), pues de lo contrario no sera factible este instituto (v.gr.: garantizacin de obligaciones por una entidad aseguradora, administradora de fondos de pensin, entidad financiera, etc.).
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Captulo VII - Acuerdo preventivo extrajudicial Art. 69. Legitimado. (Texto segn art. 18, ley 25.589). El deudor que se encontrare en cesacin de pagos o en dificultades econmicas o financieras de carcter general, puede celebrar un acuerdo con sus acreedores y someterlo a homologacin judicial. I. El debate sobre la naturaleza jurdica 1. La base contractual El nuevo estatuto legal no define el acuerdo extrajudicial, pero de su articulado se desprende su naturaleza contractual. El objeto de este tipo de negocio jurdico se centra en el programa de autocomposicin activa y pasiva establecido entre el deudor y los acreedores. Su contenido est constituido por diversos actos jurdicos como el reconocimiento de obligaciones preexistentes, obligaciones de dar, hacer, convenios de remisin, novacin, transaccin, compensacin, pacto de non petendo, etctera. La causa fin de este tipo de acuerdo es la renegociacin del pasivo y, de esta forma, la superacin de las dificultades econmicas o financieras de la empresa, de la que es titular el deudor mediante la formulacin de un plan de saneamiento. Segal, refirindose al "concordato amigable", conforme al rgimen derogado, sostena que tena los siguientes caracteres: i) convencin de partes (arts. 1137 y 1197, CCiv.); ii) finalidad preventiva, pues se trata de evitar un proceso concursal judicial; iii) se celebraban sin intervencin judicial, pues la homologacin opera como recaudo para la oponibilidad, pero no de su existencia y validez que naca de la autonoma de la voluntad; iv) constitua, en tal lineamiento, la primera herramienta para la reorganizacin empresaria. En esta lnea, se ha dicho que el acuerdo preventivo extrajudicial constituye un contrato consensual, plurilateral, conmutativo, sinalagmtico y oneroso que es nico, pese a la pluralidad de partes. En otros trminos el acuerdo preventivo extrajudicial es un contrato complejo compuesto por una serie de actos de contenido diverso, en el que la unidad de su causa fin tiene por objetivo eliminar la crisis empresaria. Grispo reitera que no queda duda alguna de que en el caso de los acuerdos preventivos extrajudiciales, nos encontramos frente a un contrato. Afirma que se est frente a un contrato plurilateral, dada la multiplicidad de partes que pueden concurrir a formar la voluntad en los acuerdos de este tipo y que, de conformidad con el art. 1139, CCiv., los acuerdos preventivos extrajudiciales son contratos a ttulo oneroso, dado que las ventajas que se procuran las partes contratantes son concedidas a cambio de recprocas contraprestaciones. Adems, afirma que, en virtud de que quedan concluidos para producir sus efectos propios desde que las partes hubiesen manifestado recprocamente su consentimiento, pueden caracterizarse como
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Art. 70. Forma. (Texto segn art. 18, ley 25.589) El acuerdo puede ser otorgado en instrumento privado, debiendo la firma de las partes y las representaciones invocadas estar certificadas por escribano pblico. Los documentos habilitantes de los firmantes, o copia autenticada de ellos, debern agregarse al instrumento. No es necesario que la firma de los acreedores sea puesta el mismo da. I. Formalidades extrnsecas El acuerdo preventivo extrajudicial constituye un negocio jurdico abierto en el que normalmente intervienen una pluralidad de partes y de all la necesidad de que pueda ser otorgado en uno o varios instrumentos independientes. Como se sigue de la lectura del texto legal basta la instrumentacin por escrito y la certificacin de las firmas. Asimismo, los documentos habilitantes de los firmantes deben ser incorporados al acuerdo. Sin perjuicio de la mencionada libertad y del principio general que informa el art. 1183, CCiv., existen exigencias elementales que el acuerdo es un acto jurdico que debe necesariamente ser otorgado por escrito. Cabe destacar que si se tratare de instrumento privado las firmas deben estar certificadas por escribano pblico, por lo que la indicacin legal excluye otra forma de autenticacin, no siguiendo en este aspecto la previsin del art. 45, LCQ. La ley requiere no slo que las representaciones indicadas estn certificadas por escribano pblico, sino que adems exige el acompaamiento de los instrumentos acreditantes de tal legitimacin. En esa lnea, si comparece el gerente de una sociedad de responsabilidad limitada o el presidente de una sociedad annima, deber acompaarse copia del estatuto o contrato inscripto y de la correspondiente reunin de socios o asamblea en que se realiz la designacin. Si compareciera un apoderado bastar acompaar la copia autenticada del poder, sin que resulte necesario adjuntar los instrumentos habilitantes del
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Art. 71. Libertad de contenido. (Texto segn art. 18, ley 25.589) Las partes pueden dar al acuerdo el contenido que consideren conveniente a sus intereses y es obligatorio para ellas aun cuando no obtenga homologacin judicial, salvo convencin expresa en contrario. I. Libertad de contenido 1. El principio de libertad En relacin con el contenido del acuerdo, el principio de libertad es fundamental y, en este aspecto, pareciera que no rige la igualdad de trato que requiere el concurso preventivo. As, en este concordato, es suficiente que las partes pacten lo que consideren conveniente para sus intereses. En esta lnea, podrn configurarse acuerdos de refinanciacin, de evolucin, como as tambin un "plan de empresa", una liquidacin total o parcial de bienes, etc., mediante la reorganizacin de los negocios y/o medidas de reordenamiento administrativo y regmenes de control, etc. No puede negarse que tambin son viables los acuerdos de liquidacin mediante los cuales las partes intentan evitar los perjuicios de la liquidacin falencial. El deudor puede, tambin, categorizar a los acreedores y celebrar propuestas diferenciadas, segn la conveniencia econmica y la factibilidad para concertar con cada clase de acreedores. Tal como como se puntualiz oportunamente, las propuestas pueden importar quita, espera, refinanciacin o renuncia total al crdito, la entrega de bienes en pago, la cesin de bienes en garanta, la capitalizacin de crditos y otras soluciones satisfactorias para cada una de las partes. Grispo alaba la amplitud de la norma expresando que "el artculo 71 de la ley 24.522, no ha sido modificado por el art. 18 de la ley 25.589. Se ha previsto para este tipo de acuerdos un criterio sumamente amplio, regulando especficamente que las partes podrn dar al acuerdo el contenido que consideran a sus intereses. Los nicos lmites que, obviamente, debern respetar los acuerdos preventivos extrajudiciales, sern aquellas cuestiones de orden pblico que se encuentran reguladas en el Cdigo Civil, y que son
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Art. 72. Requisitos para la homologacin. Para la homologacin del acuerdo deben presentarse al juez competente, conforme lo dispuesto en el artculo 3, junto con dicho acuerdo, los siguientes documentos debidamente certificados por contador pblico nacional: 1. Un estado de activo y pasivo actualizado a la fecha, del instrumento con indicacin precisa de las normas seguidas para su valuacin; 2. Un listado de acreedores con mencin de sus domicilios, monto de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados y responsables; la certificacin del contador debe expresar que no existen otros acreedores registrados y detallar el respaldo contable y documental de su afirmacin; 3. Un listado de juicios o procesos administrativos en trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin; 4. Enumerar precisamente los libros de comercio y de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado a la fecha del instrumento; 5. El monto de capital que representan los acreedores que han firmado el acuerdo, y el porcentaje que representan respecto de la totalidad de los acreedores registrados del deudor. Ordenada la publicacin de los edictos del artculo 74, quedan suspendidas todas las acciones de contenido patrimonial contra el deudor, con las exclusiones dispuestas por el artculo 21. (Texto segn la ley 26086.) I. Competencia La presentacin del acuerdo debe ser realizada ante el juez competente de acuerdo con el art. 3 de la ley 24.522. La importancia de la remisin al art. 3 no es slo de ndole metodolgica sino que importa establecer que en caso de un concurso posterior es el mismo juez del acuerdo preventivo extrajudicial quien debe seguir interviniendo en funcin del conocido principio perpetuatio iuris dictionis. II. Estado del activo y del pasivo Cabe destacar que, en orden a la viabilidad del remedio paraconcursal, los recaudos exigidos por la ley son ms benignos que los del art. 11 para el concurso preventivo y esto surge de la simple lectura de los cinco incisos que integran el texto del art. 72 y que analizaremos. A esta altura del anlisis del articulado corresponde hacer una advertencia preliminar de suma relevancia jurdica. El art. 72 exige que todos los documentos que integran los cinco incisos de recaudos formales para la homologacin estn debidamente certificados por contador pblico nacional. A la luz de esta exigencia legal y de su confrontacin con cada uno de los requisitos descriptos en los respectivos incisos, se advierte que la certificacin requiere el respeto a las normas tcnicas contables y, por ende, la opinin tcnica del contador pblico sobre la veracidad del sistema contable en el que se asientan las exigencias documentales. Esta afirmacin se realiza justamente para dejar a salvo la interpretacin del trmino certificacin que pretenda reducirla a una mera compulsa documental, sin emisin de opinin tcnica del profesional interviniente. En efecto, la forma de redaccin del artculo y su confrontacin con cada uno de los recaudos establecidos en los incisos advierte que la certificacin excede la mera compulsa y se inscribe en lo que las normas tcnicas denominan "certificacin interpretada", o sea, se exige la opinin del contador interviniente para dar veracidad y seriedad a las normas seguidas para la valuacin del activo y del pasivo, para la conformacin de los libros de contabilidad y dems aspectos reclamados por la regulacin legal. As, con relacin al estado del activo y del pasivo advertimos que la norma simplemente requiere que el mismo sea actualizado a la fecha del instrumento, o sea, la de la efectiva realizacin del acuerdo y no la de la presentacin judicial, como lo hace el inc. 3 del art. 11 (con todas sus relatividades prcticas). Se asume as, un criterio ms flexible que el del concurso preventivo.
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Art. 73. Mayoras. (Texto segn art. 18, ley 25.589) Para que se d homologacin judicial al acuerdo es necesario que hayan prestado su conformidad la mayora absoluta de acreedores quirografarios que representen las dos terceras partes del pasivo quirografario total, excluyndose del cmputo a los acreedores comprendidos en las previsiones del artculo 45. I. Rgimen de mayoras: el sistema de cmputo por personas y por capitales La ley en el art. 73 establece el sistema de doble mayora por personas y por capital. 1. Mayora de personas Como surge del articulado, la mayora de personas comprende a la totalidad de acreedores quirografarios, descontando a aquellos excluidos por incompatibilidad, de conformidad al tercer prrafo del art. 45, LCQ. Esta mayora se juzga teniendo en cuenta los acreedores denunciados por el deudor en su presentacin (conf. art. 72, inc. 2) y que eventualmente se hubiesen presentado al trmite de oposicin (art. 75) y aquellos que demuestren sumariamente haber sido omitidos en el listado que el juez admita, como acreedores, en la resolucin respectiva. El acuerdo preconcursal de la ley 22917 no tena nada que se asemejara a un rgimen de mayoras y esto era lgico, pues prevea un convenio privado entre partes, deudores y acreedores firmantes, cuya
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Art. 74. Publicidad. (Texto segn art. 18, ley 25.589) La presentacin del acuerdo para su homologacin debe ser hecha conocer mediante edictos que se publican por cinco (5) das en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del tribunal y un (1) diario de gran circulacin del lugar. Si el deudor tuviere establecimientos en otra jurisdiccin judicial debe publicar los edictos por el mismo plazo en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos y en su caso en el diario de publicaciones oficiales respectivo. I. Publicidad: los arts. 27 y 28 de la ley 24.522 El art. 74 de la ley exige que la presentacin del acuerdo se d a conocer por medio de edictos de igual forma a lo regulado por los arts. 27 y 28 para el concurso preventivo. Si bien en este caso lo que se publica es la presentacin y no la resolucin de apertura como en el concurso preventivo judicial, el alcance es similar. La norma tambin exige que los edictos se publiquen por cinco das en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del tribunal y en un diario de gran circulacin y si el deudor tuviese establecimientos en otra jurisdiccin debe tambin realizarse idntica publicacin. El dispositivo no indica el contenido de los edictos, pero indudablemente se requiere la identificacin precisa del sujeto deudor que insta el acuerdo; la radicacin de la causa a los fines de la competencia del juez concursal; el objeto del proceso y el plazo para la presentacin de las oposiciones con la prevencin de que, de no mediar esas oposiciones, el juez podr homologar el acuerdo. Presentado el acuerdo integrado por la conformidad de la mayora absoluta de los acreedores quirografarios que representen las dos terceras partes de ese pasivo (art. 73), el juez ordenar darlo a conocer mediante la publicacin de edictos a cargo del deudor (art. 74). Es muy censurable que no se haya fijado el plazo para la publicacin de los edictos y las consecuencias sancionatorias de su omisin, facilitndose presentaciones sucesivas con el solo objeto de postergar indebidamente el cumplimiento de las obligaciones del deudor. La ley debi compeler la publicacin mediante edictos con la exigencia del envo de cartas certificadas a los acreedores denunciados no adherentes, en la misma forma que lo dispone el art. 29, y exigirse su acreditacin como un recaudo para obtener la homologacin judicial. Este medio de comunicacin evitara que, en el caso de pequeas y medianas empresas, cuyo default no se conoce a travs de los medios, pueda cumplirse la tramitacin solapadamente, sin el debido conocimiento de los acreedores, en especial de aquellos domiciliados en otras jurisdicciones. Los edictos deben ser ordenados y librados por el juzgado y su publicacin est a cargo del deudor instante, no estableciendo la norma plazos para la acreditacin de la carga, por lo que, lo razonable sera que el juez fijara ese trmino, como as tambin, estableciera las consecuencias de su incumplimiento. Nada dice la norma sobre una eventual sancin por falta de publicidad y desde esta perspectiva podra discutirse si es viable aplicar analgicamente la sancin del art. 30 LCQ, o sea, tener por desistido al deudor de la presentacin si no justifica la publicacin, dentro de los plazos previstos, mediante la correspondiente presentacin de los recibos y el acompaamiento del edicto pertinente. Caben dos interpretaciones, la primera sostiene que en atencin al efecto suspensivo de la presentacin, cabe aplicar analgicamente el art. 30, por tratarse de una situacin similar; la segunda distingue los recaudos formales del acuerdo preventivo extrajudicial y del acuerdo judicial y, por ende, sostiene la imposibilidad de realizar la aplicacin analgica del art. 30, atento al carcter restrictivo que debe tener todo rgimen sancionatorio.
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Art. 76. Efectos de la homologacin. (Texto segn art. 18, ley 25.589) El acuerdo homologado conforme a las disposiciones de esta seccin produce los efectos previstos en el artculo 56, y queda sometido a las previsiones de las Secciones III, IV y V del Captulo V del Ttulo II de esta ley. I. Efectos del acuerdo extrajudicial homologado 1. El alcance a la totalidad de los acreedores La novedad ms importante de la regulacin de la ley 25589 la constituye indudablemente el nuevo texto del art. 76 que hace oponible el acuerdo a todos los acreedores, aun cuando tambin realiza una remisin genrica de notable complejidad y que trae aparejado serios problemas de interpretacin. La remisin a los efectos previstos en el art. 56 es sumamente clara en cuanto al primer prrafo de este artculo: "el acuerdo homologado produce efectos respecto de todos los acreedores quirografarios cuyos crditos se hayan originado por causa anterior a la presentacin, aunque no hayan participado en el procedimiento". ste es el efecto fundamental de la nueva normativa y la clave de su futuro xito. Como lo sealan con claridad Di Tullio, Macagno y Chiavassa se ha pretendido fortalecer este procedimiento de base extrajudicial imponindose en forma obligatoria a todos los acreedores, aun cuando no hayan participado en el acuerdo. La cuestin no resulta clara a la luz de los precedentes Multicanal SA y Cablevisin SA, donde el acuerdo se plasm con los "acreedores titulares de Obligaciones Negociables" y no con los dems que slo concurrieron formalmente. De tal forma, el alcance universal del APE, en la prctica, result poco prctico y el instituto se revel idneo para acuerdos financieros parciales tendientes a superar la crisis de flujo de fondos y reestructurar los pasivos que afectaban el giro operativo de la empresa. De este modo, se extienden a todos los acreedores quirografarios los efectos del acuerdo homologado y se produce un giro copernicano que vuelve ms interesante este tipo de va preconcursal para lograr el saneamiento empresario. Heredia seala que la homologacin del acuerdo preventivo extrajudicial no importa un acuerdo de "masas", como el que se produce en el concurso preventivo extrajudicial y que sirve de fundamento o justificacin legal a los efectos nsitos en la homologacin del acuerdo que se expande a todos los acreedores incluidos los ausentes disidentes. En esta lnea, el autor citado cuestiona el efecto previsto en el art. 76, LCQ.
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