Sociologa Jurdica Carbonier CAPTULO IV FUNCIN DE LA SOCIOLOGA JURDICA RESUMEN

LA FUNCIN CIENTFICA DE LA SOCIOLOGA JURDICA

IDEAS GENERALES En Sociologa hay que desconfiar incluso de un tipo particular de evidencia: la que surge a posteriori. Muchas veces, al trmino de una encuesta o de un sondeo, se siente la inclinacin de gritar que la investigacin no ha hecho otra cosa que abrir puertas que estaban ya abiertas y que no ha revelado nada que no se hubiera podido presentir con una pizca de buen sentido. Ms ello significa perder de vista el cambio capital que se ha producido. Lo que antes era nicamente presentido, en adelante resulta conocido con una certidumbre objetiva, que es por ello indefinidamente comunicable sobre todo si se ha cuantificado. Sobre los fenmenos sociales en general no sentimos una conexin intelectual tan directa como sobre los fenmenos jurdicos. Y es que cada hombre (por lo menos en las sociedades modernas) experimenta en s mismo y posee de hecho una especie de competencia innata de legislador y de juez, que le hace los fenmenos jurdicos ms familiares. Alcanzar la realidad es la finalidad de toda ciencia, pero en Sociologa jurdica esta bsqueda de la realidad se encuentra dada por su misma definicin. Si el derecho dogmtico aparece en s mismo como forma y artificio, la Sociologa jurdica, por el solo hecho de definirse por contraposicin al derecho dogmtico parece no tener otra razn de ser que el romper el velo v volver a encontrar el contacto con las realidades perdidas. El conocimiento Muchos juristas slo le piden a la Sociologa jurdica que satisfaga su curiosidad, su necesidad de saber cmo pasan las cosas en la realidad. Corresponde a la Sociologa jurdica disipar las causas perturbadoras del conocimiento que el derecho acumula por su propia naturaleza. Le corresponde restituir a plena luz la importancia del derecho cotidiano y casi inconsciente, del derecho no contencioso, la extraordinaria diversidad de las prcticas y de los asuntos, la inmensa inefectividad de las leyes. La explicacin La satisfaccin del espritu humano llega a su plenitud cuando la explicacin puede tomar la forma de una ley cientfica de una ley y causal, permita contar con

su repeticin y por tanto aprehender el porvenir. Incluso hoy en da en que toda una serie de nuevas filosofas cientficas tienden a sobrepasar la nocin de causalidad, muchas mentes estiman que la Sociologa jurdica, para afirmarse como ciencia, debe elaborar leyes causales. Pues las objeciones que habitualmente se levantan contra la posibilidad de leyes causales en las ciencias humanas, a saber, la unicidad y la indeterminacin de los fenmenos estudiados, pueden avivarse unas veces v atenuarse otras por la especialidad del fenmeno jurdico. Sin embargo, en la prctica se admite que una tipologa bien establecida, puede reducir a unidad instituciones anlogas, despojndola de una parte de sus rasgos particulares. Si de los fenmenos instituciones pasamos a los fenmenos casos, y ms concretamente a los que tienen naturaleza de fenmenos colectivos, la objecin He la unicidad se desvanezca. La induccin se justifica y se fortifica por la reproduccin de casos idnticos. La parte de indeterminacin en el fenmeno jurdico Esta indeterminacin, hay que insistir en ello, es solo parcial y no es incompatible con un determinismo de principio. Por tanto, no impide que, dentro de ciertos lmites, el anlisis causal se realice eficazmente. Sin embargo es verdad que, de ese modo, enturbia y hace frgiles las leyes cientficas que ambicionamos establecer. La indeterminacin Unas veces procede del hecho de que los fenmenos jurdicos estn imbricados en fenmenos de ideologa, que obedecen a una causalidad oscura, cuando no impenetrable; y otras veces y sobre todo del hecho de que se encuentran en dependencia directa de la voluntad humana o del azar, dos nociones que parecen lanzar un desafo al determinismo. a) La Sociologa del derecho no puede conformarse con una explicacin causal como esta. Una de sus razones de ser, consiste en buscar la explicacin del derecho fuera del derecho. Dnde? En Sociologa jurdica. Los fenmenos con los que el derecho se encuentra en ms estrecha conexin, se hurtan al anlisis causal o, por lo menos, a un anlisis causal del tipo habitual: estos fenmenos son, en una acepcin amplia, las ideologas". b) En los antpodas del determinismo fsico-qumico, aparece la voluntad humana y, por tanto, la indeterminacin, como un resorte esencial del derecho. El derecho es el reino de la voluntad. El voluntarismo ha podido en el siglo XIX dar la impresin de que era la filosofa oficial, del mundo jurdico, sobre todo en el derecho privado.

Puede ocurrir que la reaccin determinista haya sido exagerada. Para ser realista, la Sociologa del Derecho debe tener en cuenta ciertos rasgos especiales que puede revestir la causalidad en los fenmenos jurdicos primarios. Pensamos sobre todo en la occasio legis y en el arbitrio. 1. Una reforma de costumbres es un progreso insensible; una reforma legislativa es una mutacin brusca. La occasio legis es el acontecimiento llamativo que es indispensable para sacudir a la opinin. 2. Por arbitrio entenderemos, en una acepcin tcnica, a la que no hay que atribuir ningn matiz denigrante, la pura voluntad de un legislador o de un juez, voluntad que no puede prcticamente ligarse con ninguna causalidad objetiva. Las leyes cientficas en sociologa del derecho La Sociologa del derecho demostrar su capacidad de elaborar leyes cientficas, si puede ya alinear algunas que se encuentren suficientemente experimentadas. El carcter hipottico se revela en todo caso por s mismo en la mayor parte de las leyes habitualmente citadas, de las cuales se pueden discernir dos tipos. a) Existen primero las leyes que se pueden llamar leyes de evolucin genticas o histricas, porque tratan de establecer una relacin necesaria de sucesin entre dos fenmenos de derecho o entre dos instituciones jurdicas o bien entre dos formas o dos aspectos de un mismo fenmeno o de una misma institucin. Es un tipo de leyes que en el siglo pasado hizo fcil eclosin en manos de los historiadores del derecho. b) Las leyes de estructura, leyes de esttica o de equilibrio se oponen a las leyes de evolucin en que toman su objeto en un momento de su duracin, haciendo abstraccin de su devenir histrico. Su objeto son relaciones necesarias, no de sucesin, sino de simultaneidad, ms profundamente de interdependencia y de solidaridad entre fenmenos jurdicos, ya sean instituciones o elementos de una misma institucin. 1. Entre instituciones. En este punto volvemos a encontrar la nocin de sistema jurdico y la influencia de observaciones hechas en el campo del derecho comparado. 2. Entre elementos de una misma institucin. Entre las partes constitutivas de un conjunto, se observan relaciones y proporciones que permanecen constantes en todos los sistemas de derecho, en que el conjunto se puede encontrar. El anlisis causal La Sociologa jurdica renuncia a formular leyes que revistan a la causalidad coa un carcter de generalidad y de permanencia y se contente con descubrir relaciones parcelarias de causa y efecto. Se limita as a observar que existe una dependencia, y sealadamente una dependencia estadstica, entre los fenmenos,

bien sea entre dos fenmenos jurdicos o bien entre un fenmeno jurdico y un fenmeno de naturaleza distinta (social, econmico, psicolgico, etc.). Pues no todas las correlaciones son causalidades. Esta mxima es esen cial. Por lo menos, no son causalidades establecidas. La crtica La funcin crtica aplicada al derecho reclama una deontologa. As: al criticar no despreciar, pues por lo menos en lo que se refiere a las instituciones, en todo lo que pertenece al derecho existe la presuncin de que hay un esfuerzo de la sociedad para vivir; no arriesgarse, a "travs de una vulgarizacin apresurada, en hacer tomar como crtica, en posesin de resultados, lo que todava no es ms que una crtica en estado de investigacin; y en fin, mostrarnos a nosotros mismos cmo observantes del derecho que criticamos. La funcin prctica de la sociologa jurdica La Sociologa jurdica podra pues contentarse con ser una ciencia pura, que encuentra una plena razn de ser en funcin cientfica. De resultar una ciencia aplicada, de asumir una funcin prctica. Las aplicaciones de la Sociologa jurdica en que ms inmediatamente se piensa, porque el carcter jurdico de la Sociologa que en ellas se pone en prctica es ms evidente, son las que se ligan con dos artes tradicionales del derecho dogmtico: el arte de juzgar y el de legislar, la jurisdiccin y la legislacin. La decisin jurdica Entre las posibles aplicaciones de la Sociologa del derecho, las ms significativas giran en torno a las decisiones: la declaracin de voluntad contractual, el juicio y la ley son por naturaleza decisiones jurdicas. Los procedimientos de decisin utilizados hasta el presente parecen corresponder a dos grandes tendencias, una ms matemtica y otra menos, que entran en juego segn las caractersticas de la decisin a tomar. La sociologa aplicada al contrato El trmino contrato se toma aqu con una extensin que no tolerara ningn vocabulario jurdico riguroso. Englobamos dentro de l un acto como el matrimonio, cuya naturaleza contractual ha sido muy discutida o situaciones tales como las derivadas de las relaciones de vecindad, que la tradicin contempla como cuasicontratos. La sociologa aplicada al funcionamiento del contrato

Nunca se subrayara bastante que las relaciones pblicas de una empresa con sus asalariados, sus clientes, o incluso sus accionistas son en el fondo relaciones jurdicas y siempre que se trate de unos lazos de unin de los hechos comprobados ms profundos.

Existen nociones de derecho dogmtico que tienen un contenido sociolgico, una de las ms notables es la nocin de las buenas costumbres que aflora en numerosos textos, tanto de derecho civil como de derecho penal. La interpretacin sociolgica como interpretacin social Hay ms de una concepcin de la interpretacin sociolgica y la tesis no ha dejado despus de ser defendida, aunque sea preciso observar que de un autor a otro, la tesis recubre contenidos diferentes. La primera la podemos presentar un poco toscamente diciendo que traduce que traduce sociolgico por social. Si se admite dentro de cierta lnea de pensamiento durkheimiano, que todo procede de la sociedad, es lgico mirar a la sociedad como el valor supremo y, por tanto, colocar su inters por encima de los intereses individuales. La interpretacin sociolgica como interpretacin realista Frente al formalismo y a la abstraccin del derecho dogmtico, la Sociologa Jurdica se jacta de ser realista. Si la interpretacin realista consiste en interpretar la ley segn su realidad Por qu mantenerse dentro de lo que paso antes de la promulgacin? La interpretacin sociolgica como sociologa aplicada En esta lnea es preciso actuar con prudencia. La Sociologa jurdica puede sin duda alguna contribuir, como la Historia o el Derecho comparado, alimentar el elenco de argumentos del abogado o del juez. Los descubrimientos de la sociologa se encuentran a menudo en forma de conjeturas y estn constantemente puestos en cuestin. La sociologa aplicada a la legislacin Bajo esta rbrica pueden estudiarse dos tipos de aplicaciones de la Sociologa, cuyas dificultades son muy diferentes. Las aplicaciones concernientes al mecanismo abstracto de la legislacin, con independencia de lo que el legislador ponga en l. Se podra hablar a este propsito, por inelegante que la expresin sea, de una sociologa peri legislativa. Las aplicaciones que conciernen al contenido mismo de las leyes, tipo para el cual convendr reservar la nocin estricta de Sociologa legislativa. La sociologa legislativa

La sociologa puede colaborar con la legislacin, pero no puede confundirse con ella. Es este carcter auxiliar lo que sugiere la expresin de Sociologa legislativa. En el siglo pasado Renn so con una Academia en la que las cuestiones de gobierno se trataran como cuestiones cientficas. Sin embargo pensaba ms en historiadores filosofando sobre libros que en socilogos haciendo encuestas sobre el terreno. Alrededor de 1950, Amrica tomo conciencia del poder legislativo que puede contener una investigacin de socilogos. El problema filosfico de la sociologa legislativa: la posicin entre los hechos y el derecho No es extrao que el problema se haya elevado espontneamente a la altura de la Filosofa pues surgi precisamente entre filsofos, al tratar de las relaciones de la sociologa, no ya con el derecho sino con la moral. Al principios del siglo se produjo una controversia entre Lucien Lvey-Bruhl y lo filosficos idealistas (los de la revista de metafsica y moral) convencidos de la imposibilidad y de toda la inutilidad de todas las modales tericas, Levy-Bruhl afirmaba la necesidad de crear una ciencia positiva de las costumbres en el que se aplicara y se edificara una ciencia aplicada destinada a ocupar el lugar de la tica 1 La hiptesis ontolgica. Se encuentra dibujada en Durkheim al tratar de las relaciones entre los usos sociales y la moral. 2 La hiptesis tipolgica: El elemento normativo puede salir de una narracin a partir de una ejemplificacin. El relato est impregnado de una moral o de una regla de derecho. 3La hiptesis lgica:En el momento actual la lgica jurdica est en plena a floracin. En especial, es muy conocida la lgica dentica o lgica de los deberes. Es un sistema deductivo algebraicamente formalizable en el cual las proporciones obligatorias, las normas se rigen mediante un encadenamiento anlogo. 4La hiptesis filolgica: Existe un nuevo esfuerzo americano por descubrir el punto de paso realizndolo esta vez a travs de la lingstica, tan cara a nuestra poca. El filsofo Searle ha desarrollado una teora que tiene como punto clave la nocin de la palabra que puede engendrar una obligacin. Los argumentos empricos en favor de la sociologa legislativa El debate de legitimidad, en la que con razn se ha sometido a la sociologa legislativa se ha visto obscurecido por el grado de generalidad en que se ha dejado flotar. Cuando est presente el derecho y no simplemente la moral se trata de un derecho bastante desnudo y poco tcnico y que son por otra parte como los dobles de la moral. Sin embargo, la realidad del derecho, sobre todo el derecho privado es infinitamente ms rica, flexible y combinatoria.

a) Los hechos que se hacen derecho. Ante nuestros ojos existen hechos que se transforman en derecho y que son reconocidos por el derecho como si llevaran en s mismos el poder de la metamorfosis. Estos derechos los descubrimos en la costumbre donde la regla nace de una prctica. b) El derecho que se hace con los hechos. La idea filosfica de la ley como un mandato venido de lo alto, al que nadie puede sustraerse, conviene a una variedad de leyes: las leyes hiperactivas o de orden pblico, es bien sabido que muchas leyes son simplemente supletorias o interpretativas de la voluntad con la consecuencia de que los interesados pueden librarse de ella, expresando una voluntad contraria. La puesta en prctica legislativa de las investigaciones sociolgicas Se repite con insistencia que si bien las investigaciones sociolgicas pueden suministrarle indicaciones al legislador, no pueden dictarle la ley. Entendmonos bien, no hay ninguna imposibilidad para que los hechos se transformen en derecho por una metamorfosis espontanea. Las diferentes tcnicas de la sociologa legislativa La forma ms rudimentaria es la que se podra llamar la observacin sugestiva. Se hacen una observacin sociolgica, que por s misma sugiere una aplicacin posible. Simplemente posible y en ningn caso necesaria, hay que insistir en ello. Intelectualmente existen pocos lmites a trabajo de afinamiento de un modelo legislativo y la prevencin matemtica parece aliarse con la sutileza lgica si en cada juntura del esquema, se llega a colocar un valor verosmil deducido de los datos cifrados que se encuentran disponibles. El sondeo de opinin legislativa Es otra manera que la legislacin tiene siempre disponible de articularse con la sociologa se trata de determinar por medio de un sondeo, lo que sobre l piensa la poblacin. En Francia se han hecho varias investigaciones de sociologa legislativa en relacin con esta variedad. En verdad el sondeo, solo es un referndum a falta de algo mejor. Pero el referndum verdadero, suponiendo constitucionalmente licito no estara en su sitio en los estudios preliminares. Su valor probatorio ser tanto mayor cuanto con mayor aproximacin simule las condiciones de la votacin real. Llegada al termino de sus operaciones, la sociologa legislativa sabe por otra parte lo que le espera, y no experimenta por ello ninguna amargura. SNTESIS

Sobre los fenmenos sociales en general no sentimos una conexin intelectual tan directa como sobre los fenmenos jurdicos. Alcanzar la realidad es la finalidad de toda ciencia, pero en Sociologa jurdica esta bsqueda de la realidad se encuentra dada por su misma definicin. Muchos juristas slo le piden a la Sociologa jurdica que satisfaga su curiosidad, su necesidad de saber cmo pasan las cosas en la realidad. Corresponde a la Sociologa jurdica disipar las causas perturbadoras del conocimiento que el derecho acumula por su propia naturaleza. La satisfaccin del espritu humano llega a su plenitud cuando la explicacin puede tomar la forma de una ley cientfica de una ley y causal, permita contar con su repeticin y por tanto aprehender el porvenir. Si de los fenmenos instituciones pasamos a los fenmenos casos, y ms concretamente a los que tienen naturaleza de fenmenos colectivos, la objecin He la unicidad se desvanezca. La induccin se justifica y se fortifica por la reproduccin de casos idnticos. La indeterminacin, es solo parcial y no es incompatible con un determinismo de principio, unas veces procede del hecho de que los fenmenos jurdicos estn imbricados en fenmenos de ideologa, que obedecen a una causalidad oscura, cuando no impenetrable; y otras veces del hecho de que se encuentran en dependencia directa de la voluntad humana o del azar. La Sociologa del derecho no puede conformarse con una explicacin causal como esta. En los antpodas del determinismo fsico-qumico, aparece la voluntad humana y, por tanto, la indeterminacin, como un resorte esencial del derecho.

Para ser realista, la Sociologa del Derecho debe tener en cuenta ciertos rasgos especiales que puede revestir la causalidad en los fenmenos jurdicos primarios. La Sociologa del derecho demostrar su capacidad de elaborar leyes cientficas, si puede ya alinear algunas que se encuentren suficientemente experimentadas. Existen primero las leyes que se pueden llamar leyes de evolucin genticas o histricas, porque tratan de establecer una relacin necesaria de sucesin entre dos fenmenos de derecho o entre dos instituciones jurdicas o bien entre dos formas o dos aspectos de un mismo fenmeno o de una misma institucin. Las leyes de estructura, leyes de esttica o de equilibrio se oponen a las leyes de evolucin. Su objeto son relaciones necesarias, no de sucesin, sino de simultaneidad, ms profundamente de interdependencia y de solidaridad entre

fenmenos jurdicos, ya sean instituciones o elementos de una misma institucin. Entre instituciones y Entre elementos de una misma institucin. La Sociologa jurdica renuncia a formular leyes que revistan a la causalidad con un carcter de generalidad y de permanencia y se contente con descubrir relaciones parcelarias de causa y efecto. La funcin crtica aplicada al derecho reclama una deontologa. As: al criticar en todo lo que pertenece al derecho existe la presuncin de que hay un esfuerzo de la sociedad para vivir y mostrarnos a nosotros mismos cmo observantes del derecho que criticamos. La Sociologa jurdica podra pues contentarse con ser una ciencia pura, que encuentra una plena razn de ser en funcin cientfica. Entre las posibles aplicaciones de la Sociologa del derecho, las ms significativas giran en torno a las decisiones: la declaracin de voluntad contractual, el juicio y la ley son por naturaleza decisiones jurdicas. Los procedimientos de decisin utilizados hasta el presente parecen corresponder a dos grandes tendencias, una ms matemtica y otra menos, que entran en juego segn las caractersticas de la decisin a tomar. Englobamos dentro del trmino contrato un acto como el matrimonio, cuya naturaleza contractual ha sido muy discutida o situaciones tales como las derivadas de las relaciones de vecindad, que la tradicin contempla como cuasicontratos. Existen nociones de derecho dogmtico que tienen un contenido sociolgico, una de las ms notables es la nocin de las buenas costumbres que aflora en numerosos textos, tanto de derecho civil como de derecho penal. Hay ms de una concepcin de la interpretacin sociolgica y la tesis no ha dejado despus de ser defendida, aunque sea preciso observar que de un autor a otro, la tesis recubre contenidos diferentes. Frente al formalismo y a la abstraccin del derecho dogmtico, la Sociologa Jurdica se jacta de ser realista. En la interpretacin sociolgica como sociologa aplicada es preciso actuar con prudencia. La Sociologa jurdica puede sin duda alguna contribuir, como la Historia o el Derecho comparado, alimentar el elenco de argumentos del abogado o del juez. Bajo la rbrica de la sociologa aplicada a la legislacin pueden estudiarse dos tipos de aplicaciones de la Sociologa, cuyas dificultades son muy diferentes: Las

aplicaciones concernientes al mecanismo abstracto de la legislacin, y las aplicaciones que conciernen al contenido mismo de las leyes. La sociologa puede colaborar con la legislacin, pero no puede confundirse con ella. Es este carcter auxiliar lo que sugiere la expresin de Sociologa legislativa. El problema filosfico de la sociologa legislativa: la posicin entre los hechos y el derecho, es extrao que el problema se haya elevado espontneamente a la altura de la Filosofa pues surgi precisamente entre filsofos, al tratar de las relaciones de la sociologa, no ya con el derecho sino con la moral. Los argumentos empricos en favor de la sociologa legislativa, surgen del debate de legitimidad. Cuando est presente el derecho y no simplemente la moral se trata de un derecho bastante desnudo y poco tcnico y que son por otra parte como los dobles de la moral. En las diferentes tcnicas de la sociologa legislativa, se encuentra la forma ms rudimentaria y es la que se podra llamar la observacin sugestiva. REFLEXIN Si la sociologa es una ciencia que estudia la relacin del hombre con otro, entonces la sociologa jurdica estudia su relacin en sociedad cuando sta ya se encuentra regulada por leyes y normas, as pues, lo que implica la sociologa jurdica es el estudio del hombre en sociedad desde el marco legal. CONCLUSIN La sociologa jurdica, se considera ciencia crtica por estar en una posicin crtica como disciplina pero muy dispersa en trminos estadsticos, la cual la convierte en no ser demostrable al tener objetos de estudio que estn ocultos por miedo que la gente tiene de lo que va a encontrar sea de agrado o no, entonces la posicin del socilogo esta en poseer un capital de conocimientos en los campos a tratar para saber lo que ve y no ve, lo que hace y no hace. PREGUNTAS Despus del nacimiento de la sociologa jurdica, dnde queda el comportamiento del hombre en su mbito religioso, desde el aspecto legal? GLOSARIO Occasio legis: Condiciones que generaron la ley. Eclosin: Aparicin o manifestacin sbita de un movimiento social, histrico, poltico, cultural.

Eulenspiegel: es un personaje del folklore del norte de Alemania y los Pases Bajos. La historia de Till lo muestra como un personaje amante de la diversin, irreverente y siempre dispuesto a hacer burla de los dems. Res judicata pro veritate habetur: La cosa juzgada se considera como verdad. Posteriori: Las expresiones a priori (en latn: previo a) y a posteriori (en latn: posterior a) se utilizan para distinguir entre dos tipos de conocimiento: el conocimiento a priori es aquel que, en algn sentido importante, es independiente de la experiencia; mientras que el conocimiento a posteriori es aquel que, en algn sentido importante, depende de la experiencia. Etnologa: La etnologa estudia sistemticamente y busca establecer relaciones comparativas entre las caractersticas de los diferentes pueblos humanos desde diferentes aspectos como son: Diversidad cultural Parentesco entre diferentes sociedades y sus influencias. Subsistencia y sistemas econmicos de las culturas o civilizaciones. Religin y expresin simblica transcendental. Organizacin familiar, sistemas sociales y polticos. Artificio: es un trmino que se emplea para referir diferentes cuestiones. Uno de los usos ms extendidos de la palabra es para indicar un arte, una habilidad o el ingenio con el cual se realiza algo. Este sentido se usa con frecuencia cuando por ejemplo un artista destaca por la impronta que le ha atribuido a una de sus obras.