Introduccin al Derecho

1. Resumen
2. El conocimiento y el conocimiento jurdico
3. La ciencia del Derecho como disciplina normativa
4. Introduccin a la ontoloa jurdica.
!. Introduccin al estudio de las normas jurdicas
". Introduccin al estudio del conocimiento jurdico.
#. Dualismo de la ciencia jurdica
$. %uentes del derecho
&. Interpretacin
1'. Introduccin a la a(ioloa
11. Rese)a histrica del pensamiento jurdico
12. *i+liora,a
Resumen
dividido por bolilla , es exclusivo para cualquiera de las tres catedras de "introduccion al derecho" de la
Universidad Nacional de La Plata (UNLP), actualizado a Septiembre del 2!
-onsejo"""""el resumen esta hecho para #anar un poco de tiempo al estudiar la materia nada mas $
sobre todo al buscar los temas que pide el pro#rama pero siempre viene bien darle una leidita a los
libros""" S%&'( )%*% +L ")(%',+ PU'+" *( -(LS(N...

*.LILL/ I
El conocimiento y el conocimiento jurdico.
(l conocimiento plantea en /iloso/0a, el interro#ante, que m1s intentos de soluci2n ha
provocado" Por eso, antes debe resolverse un problema previo: "la posibilidad de conocimiento".
Si#uiendo a 3ohanes 0essen $ su posici2n que se conoce como4 5 "6riticismo -antiano
7
"4 por
considerar que debe aceptarse la posibilidad #en8rica de conocimiento, pero ante cada caso particular,
examinar su exactitud, a /in de reducir al m0nimo posible el mar#en de error"
(n consecuencia, conocimiento4 "es una clase de relaci2n bilateral, que consiste en un
enriquecimiento de una parte respecto de la otra, en base a una cierta receptividad $ a una intenci2n
co#nocente"
Si#uiendo a Nicolai 0artmann, 6onocimiento4 es un acto trascendente, $ dentro de dichos
actos el m1s puro, el m1s ob9etivo $ el :nico emocional"
"+cto trascendente"4 acto que rebasa la conciencia, saliendo de ella $ uni8ndose con lo que
existe en s0 independientemente de ella" (s un acto secundario dentro de la vida"
-onocimiento
2
1 acto de conciencia, por el cual uno de los miembros permanece li#ado a ella,
en tanto que el otro miembro, el ob9etivo, est1 m1s all1 de la conciencia (es extraconsciente) aunque
puede ser contenido de conciencia"
Descripcin del acto de conocimiento.
;essen describe "acto de conocimiento"4 como la relaci2n entre un su9eto $ un ob9eto, o la
correlaci2n (relaci2n rec0proca) entre ese su9eto $ ese ob9eto"
Se#:n ;essen permanecen separados, lo que hace un dualismo su9eto<ob9eto $ esto es la
esencia del conocimientos" Se disiente con ello $a que un dualismo son elementos antit8ticos (contrarios,
contrapuestos) $ exclu$entes, $ aqu0 ambos se relacionan" Lo dice ;essen4 "ambos son lo que son, en
tanto lo son para el otro""
(sta relacin es binaria, pues s2lo considera la existencia de 2 elementos4
SU3()%
%&3()% (para ;essen lo m1s importante es el ob9eto, #racias al ob9eto se modi/ica el su9eto)"
Pero ;artmann cree que el conocimiento es una relacin Trimembre4
SU3()%
%&3()%
,=+>(N del ob9eto /ormada por el su9eto"
(sta relaci2n les otor#a una 9erarqu0a similar a los tres" Se discrepa con ;artmann porque si bien
aceptan la existencia de tres elementos, no les otor#a una identidad 9er1rquica"
Su#ieren4 se#uir pensando la relaci2n de tres elementos, pero de 2 miembros, subdividiendo al su9eto
en4 5 su9eto
5 ima#en del ob9eto /ormada por el su9eto"
;artmann4 +6)% *( 6%N%6,=,(N)%4
<?isto desde del su9eto4 el conocimiento es una salida del su9eto de su es/era, una pro$ecci2n
sobre la es/era del ob9eto $ una captura de las propiedades de 8ste" (l su9eto cambia en relaci2n al
ob9eto, lo#ra un ma$or nivel de dominio sobre las propiedades del ob9eto, al /ormar una ima#en de 8ste"
<?isto desde el ob9eto4 el conocimiento es una trans/erencia de la
propiedades en direcci2n ob9eto<su9eto $ correlativamente como una determinacin del sujeto por el
objeto. (n la pr1ctica lo determinado por el ob9eto no es el su9eto, sino la ima#en que de 8ste se /orma el
su9eto"
6omportamiento de los miembros en la relaci2n4
1
Criticismo Kantiano: sistema filosfico de Kant. Determina los lmites del entendimiento humano.
2
POSICIONES NE!"O#I!S: en realidad no cono$co nada% el conocimiento es una mera a&ariencia 'sofistas
Crates% or(ias).
1
5 Objeto4 es la meta de mi conocimiento, es el /in perse#uido por el que conoce, para que sea
aprendido debe ser inmutable (no debe cambiar)" Permanecer en una posici2n transcendente al su9eto
(porque existe aunque /uera o no conocido por el su9eto), $ contin:a inmutable ($a que no se modi/ica
por la relaci2n de conocimiento"
5 Sujeto
@
4 es de quien parte la intenci2n de conocer" (s determinado por el ob9eto $ se conduce
receptivamente ante 8l"
5 Imagen4 es la representaci2n mental que el su9eto hace del ob9eto" (s un ob9eto ideal" (sta no
coincide exactamente con el ob9eto, cuando m1s per/ecta me9or ser1 el conocimiento"
/cto de conocimiento"
7"< el su9eto sale de su es/era con la intenci2n de conocer (trasciende)"
2"< se pro$ecta sobre la es/era del ob9eto (/0sicamente o no, pero s0 intelectualmente)"
@"< aprende sus caracter0sticas esenciales (lo me9or ser0a que aprenda tambi8n sus
caracter0sticas accidentales para /ormar una ima#en lo m1s per/ecta posible)"
!"< se retrotrae sobre su propia es/era"
A"< /orma la ima#en que debe coincidir o no con el ob9eto, pero que en esencia constitu$e la
materializaci2n del acto de conocimiento, cualquiera sea el resultado"
5 el conocimiento es tal, aunque sea errado, pues el 8n/asis debe ser puesto en la actividad $ la
intenci2n de conocer, $ no en los resultados"
2ipos de conocimiento1
Se clasi/ican en tres cate#or0as4< 3ular
< '+6,%N+L B -ient,ico (parcializa la realidad)"
B %ilos,ico (totalizador)"
No son r0#idos $a que la presencia de uno de ellos no necesariamente exclu$e la presencia de
otro u otros"
Principios rectores para su clasi/icaci2n4 C metocidad (tiene un m8todo)"
C sistematicidad (reducido a sistemas)"
C axiomaticidad (hip2tesis que se acepta sin
demostraci2n)"
-onocimiento vular1 < +met2dico (no tiene un m8todo propio, se lleva a la obtenci2n de
datos emp0ricos)"
< +sistem1tico (sus nociones no requieren una concatenaci2n
entre ellas)"
< +naxiom1tico (un saber sin supuestos)"
No da de/iniciones precisas ni exactas, no se crea con un /in determinado, se lo obtiene a lo
lar#o de la vida"
-onocimiento cient,ico (&un#e)"
< D1ctico4 parte de los hechos, los respeta hasta cierto punto" + veces introduce variaciones $
vuelve a ellos" Los explica mediante hip2tesis"
< Sistem1tico4 sistema de ideas l2#icamente conectadas entre s0" (9", c2di#o"
< =et2dico4 utiliza un camino planeado $ de/inido"
< Preciso $ claro4 no ha$ nada m1s que lo que a ella le concierne" UnibosidadE"
< 6omunicable4 si se oculta impide el pro#reso de la ciencia"
< ?eri/icable4 debe aprobar el examen de la experiencia" "Dalseable" (acepta provisoriamente"
?1lido a todo conocimiento hasta que se demuestre su /alsedad)"
< +xiom1tica4 tiene supuestos
!
, hip2tesis que se aceptan sin demostraci2n"
< Le#alidad4 se expresa a trav8s de le$es $ las aplica"
< Predictivo o predesible4 se caracteriza por su per/ectibilidad" Pude me9orar"
< >eneral4 no le interesa el hecho aislado"
-onocimiento ,ilos,ico" Filosofa
5
: etimolo#0a F "amor a la sabidur0a"" +rist2teles4 "es el
estudio del ente $ de las propiedades que como tal le son propias"" %tros4 "ciencia que obtiene sus
ob9etos de estudio en todo el universo, se ocupa de ellos, en cuanto 8stos tiene de universal"
5 (s un saber de totalidades4 hace su ob9eto de estudio a ob9etos de todo el universo"
5 Saber pretendidamente sin supuestos4 (anaxiom1tico)" No admite la presencia de supuestos,
lo que es imposible de lo#rar, pero que la /iloso/0a trata de extirpar (arrancar de ra0z) de sus tesis las
preposiciones b1sicas"
5 Libertad absoluta de m8todos4 cada /il2so/o determina su m8todo de investi#aci2n"
5 Sistem1tico4 los conocimientos /ilos2/icos se elaboran /ormando sistemas"
5 )ipo >noseol2#ico
G
4 no tiene validez universal"
5 %rte#a $ >asset4 Pant2nomo
H
(trata de ser un saber totalizador)I +ut2nomo (encuentra en s0
mismo su /undamento)"
-lasi,icacin de las ciencias.
5 6lasi/icaci2n anti#ua4 < exactas4 l2#ica, matem1tica, #eometr0a"
*
otras relaciones: el su+eto tiene afectos% ,alora% siente.
-
S.P.ES"OS: Postulados indemostra/les.
0
1I2OSO13!: 'diccionario) 4con+unto de conce&ciones so/re los &rinci&ios 5 las causas del ser de las cosas% del
uni,erso 5 del hom/re4.
6
NOSEO2O3!: Doctrina o teora del conocimiento. 2a NOSEO2O3! 7.#3DIC! o 28IC! 7.#3DIC!
"#!SCENDEN"!2 es una rama de la filosofa del derecho 9ue se dedica al estudio de la teora del conocimiento
+urdico.
:
P!N"E3S;O: 1il.. sistema de los 9ue creen 9ue la totalidad del uni,erso es el <nico Dios.
2
< de las otras4 derecho, biolo#0a, etc"
5 6lasi/icaci2n se#:n *une4 /ormales $ /1cticas" Se di/erencian en base al m8todo, ob9eto $
enunciado"
%ormales1 ob9etos ideales" No existen mas que en nuestra mente, no tiene tiempo ni espacio"
=8todo racional, deductivo (la conclusi2n deriva necesariamente de las
premisas), utilizan la l2#ica que establece criterios de verdad"
(nunciado4 se da una relaci2n entre s0mbolos" No se necesita veri/icar el
resultado /uera del enunciado, est1 a priori (antes de la experiencia) en 8l" (9" 2C2F!"
%4cticas1 ob9etos reales" ;echos que se dan en el tiempo $Jo en el espacio"
=8todo emp0rico, inductivo (las premisas solo aportan probabilidad) o dial8ctico" Se
utiliza adem1s de la raz2n necesariamente la observaci2n $ la experiencia"
(nunciado4 se re/ieren a sucesos o procesos" *escriben verdades ocurridas /uera
del propio enunciado"
*entro de las ciencias /1cticas encontramos las de la naturalea (/0sica, biolo#0a, psicolo#0a
individual) $ las culturales o las del espritu (sociolo#0a, econom0a, ciencia pol0tica, psicolo#0a social)"
3urisprudencia4 es ciencia normativa porque conoce mediante normas" *erecho4 ciencia de experiencias,
de la realidad"
.+jeto y 56todo de la ciencia.
6,(N6,+4 es una disciplina que utiliza el m8todo cient0/ico con la /inalidad de hallar estructuras
#enerales (le$es)"
< &ien en s0 mismo4 sistema de ideas establecidas provisionalmente, "conocimiento cient0/ico""
< +ctividad productora de nuevas ideas4 "investi#aci2n cient0/ica""
6ienci
a
&un#e4 cuerpo de ideas, que puede caracterizarce como conocimiento racional, sistem1tico,
pretendidamente exacto, veri/icable $ por consi#uiente /alible (que puede /allar)"
+/tali2n >arc0a %lano $ ?ilanova4 con9unto de conocimiento conceptuales (herramientas que
usa la ciencia) met2dicamente pensados se#:n la 0ndole de su ob9eto, sistematizados $ cu$o contenido
es de certeza constrictiva (obli#a a anular conclusiones) o constructivo (a partir de estas conclusiones se
constru$en nuevas premisas que permitan arribar a nuevas conclusiones)"
6ienci
a
%b9eto de estudio4 < ob9eto material (ob9eto de estudio de varias disciplinas a la vez)"
< ob9eto /ormal (es distinto en cada una de las ciencias)" (9", hombre
(ob9eto material)I ob9eto /ormal4 psicolo#0a (individualmente), anatom0a (compuesto or#1nico)"
=8todo4 "experimental"" Los m8todos en sentido propio de cada ciencia se di/erencian
pro/undamente $ dependen de su ob9eto a estudiar"
6aracter0sticas4 < analtica (descompone todo los elementos)"
< e!plicativa (explica hechos en t8rminos de leyes $ 8stas en t8rminos de
principios)"
< abierta (no se limita el conocimiento)"
< "til (valiosa" ;erramienta para domar la naturaleza $ remodelar la
sociedad)"
< arries#a hip2tesis que somete a contrastaci2n con la experiencia para ser
verificadas o falseadas.
< ana!iom#tica4 no involucra nin#:n tipo de valores a9enos a la verdad $
/alsedad"
-iencia del derecho7 su constitucin como tal.
+/tali2n4 la ciencia del derecho es la ciencia cu$o ob9eto es el derecho" Se caracteriza4 <
inda#aci2n intencional $ consiente"
< met2dica"
< racional o /undamentada"
< posici2n de verdad ob9etiva (validez intersub9etiva)"
< destinada a la comunicaci2n"
< /ormulada en conceptos de exactitud $ en 9uicios ordenados $ tratados sistem1ticamente"
Evolucin de la ciencia del derecho.
*esde que existe el hombre , existen relaciones de dominio, poder $ se /ueron /ormando
comunidades"
(n la prehistoria re#0a el animismo, se cre0a que todo respond0a a los esp0ritus, incluso los
hechos que acaec0a de la naturaleza eran #uiados por esp0ritus" Se#:n ellos de acuerdo a su conducta
en la tierra, los esp0ritus los casti#ar0an o bene/iciar0an" Las normas morales, reli#iosas $ 9ur0dicas
estaban mezcladas $ con/undidas"
(n la anti#Kedad los que #obernaban, /undamentaban su poder en el ori#en divino, ellos
creaban todas las normas $ ten0an todo el poder"
(n >recia eran polite0stas, con los so/istas aparecen dos planos4 5 divino, 5 humano"
*
(n 'oma se toma mucho de >recia $ redacta normas escritas, pero si#ue la mezcla de
normas hasta /inalizada la (dad =edia (a pesar de que Santo )om1s de +quino hace una distinci2n en
cuatro cate#or0as, en una de ellas4 Le$ naturalI principios eternos)"
(n el si#lo L?, aparece ;u#o >rocio (holand8s de pa0ses ba9os) quien hace la primera
distinci2n exacta entre derecho $ reli#i2nI las normas $a no est1n mezcladas" *ice que el derecho
natural existir0a aunque *ios no existiera (#ran pecado su pensamiento)"
Si#los despu8s -ant si#uiendo a )omasio separa el derecho $ la moral" *istin#ue dos /ueros4
< interno4 moralI < externo4 derecho"
6uando las conductas repercuten en el pr29imo pertenecen al derecho, en cambio si quedan en
lo personal de uno son morales" -ant dice que una misma conducta puede ser estudiada por el derecho
$ la moral"
Posici2n ne#atoria4 si#lo L,L, ?on -risthman sustenta una teor0a ne#ativa del derecho,
respondi8ndole a Savi#n$4 9urista alem1n que va /ormando la escuela del derecho $ dec0a que el
derecho es al#o din1mico, que est1 en constante cambioI est1 en el espacio del pueblo que se
mani/iesta a trav8s de conductas re#ulables que llamar1 costumbres"
%iloso,a del derecho.
La idea de la /iloso/0a del derecho es la de un conocimiento absoluto de lo 9ur0dico,
ri#urosamente universal $ necesario sobre lo 9ur0dico" 6onvierte en ob9eto de su estudio un conocimiento
primario $ universal de lo 9ur0dico, que sirva de /undamento a todas las ciencias del derecho"
Su ob9eto4 la ciencia 9ur0dica con sus supuestos"
5 )emas de la /iloso/0a de 9ur0dica4 hacia /ines del si#lo L,L Stammbler determin2 los estudios
9us/ilos2/icos de4 < concepto de derecho4 la esencia de lo 9ur0dico"
< idea de derecho1 9usticia, saber si son o no
le#0timos los contenidos del derecho"
5 %ntolo#0a 9ur0dica4 (estudio del ob9eto) MNue es el derechoE (s una inda#aci2n que no es de
pura l2#ica, sino de la esencia del ob9eto del derecho, de su ser"
5 +xiolo#0a 9ur0dica4 (inda#aci2n de los valores)" (n cuanto a la inda#aci2n por la 9usticia
aparece dentro de la /iloso/0a de os valores, como la inda#aci2n del valor caracter0stico del ob9eto
derecho"
3unto a estos 2 temas tradicionales, la escuela ar#entina de /iloso/0a 9ur0dica /undada por
6ossio, sostiene la existencia de 2 temas m1s"
5 L2#ica 9ur0dica /ormal4 es el estudio del pensamiento del 9urista, es decir, el pensamiento
9ur0dico" Se plantean aqu0 los temas del an1lisis de las normas 9ur0dicas $ de sus elementos, $ los de la
supraordinaci2n $ subordinaci2n de las normas" (s :til al 9urista en la medida en que le suministra un
criterio ne#ativo de verdad" (9", si la norma dice4 "el inquilino debe pa#ar el alquiler", $ 8ste no pa#a, es
de pura l2#ica que se trate de una noci2n contradictoria"
5 L2#ica 9ur0dica trascendental4 considera tambi8n el pensamiento 9ur0dico, pero no $a en tanto
que pensamiento, sino en cuanto importa conocimiento de su propio ob9eto" (9" Si nos dicen que
determinada le$ es inconstitucional, ser1 necesario inda#ar en la constituci2n real para cerciorarse de la
validez de la a/irmaci2n"
Se advierte as0 que la esencia propia del ob9eto (ob9eto cultural) impone ciertas
determinaciones """"""""""""""" al pensamiento 9ur0dico"
0istoria del derecho1 es la ciencia que estudia el pro#reso, desenvolvimiento o evoluci2n del
derecho"
Se divide en4 historia externa4 o estudio de las /uentes /ormales del derecho $ de los sucesos
pol0ticos<sociales que las explican"
historia interna4 trata de las trans/ormaciones de las instituciones 9ur0dicas, la vida
misma del pueblo como /orma de vida 9ur0dica"
8ocioloa del derecho1 el soci2lo#o trata de desempeOar porque causas han ocurrido los
hechos $ procesos que condicionan $ determinan causalmente el cambio o desarrollo del derecho" )rata
de descubrir las condiciones sociales del medio $ de /ormular le$es #enerales, inductivas, causales $ de
valor emp0rico"
C 6s" 3ur0dica4 utiliza el deber ser para explicar el derecho"
C Sociolo#0a4 utiliza el ser social causal" -elsen4 6s natural de la sociedad"
El derecho comparado4 es una disciplina (no ciencia) $ puede caracteriz1rcela como el
estudio comparativo de instituciones o sistemas 9ur0dicos pertenecientes a diversos pa0ses $ 8pocas, con
el /in de determinar sus notas comunes $ sus di/erencias $ derivar de tal examen conclusiones sobre la
evoluci2n de tales instituciones o sistemas 9ur0dicos $ elementos de 9uicio para su interpretaci2n $
re/orma"
Relacin con la 9sicoloa1 8sta puede encontrar campo de aplicaci2n en el 1mbito en el que
se mueve el 9urista, puede ocuparse del acondicionamiento psicol2#ico del 9uez, del autor de la conducta
il0cita, etc"
Pero el 9urista no debe hacer psicolo#0a, $a que 8sta es una ciencia que explica por causalidad,
mientras que el cient0/ico del derecho lo hace por imputaci2n" Sin embar#o un 9uez puede recurrir a un
perita9e psicol2#ico para determinar las condiciones de imputaci2n de la sanci2n"
Relacin con la poltica1 la pol0tica 9ur0dica toma un determinado sistema $ lo valora" (l
9urista, en cambio, solo se interesa de explicar un determinado sistema tal cual le es dado, sin valorarlo
ideol2#icamente o con /ines pol0ticos"
Introduccin al derecho.
-
La amplitud de los problemas acarreados por la /iloso/0a $ la cs" 3ur0dica han hecho que
convenientemente se inicie el estudio de estas disciplinas con una consideraci2n panor1mica $ sint8tica
del derecho" + este /in recurre la asi#natura ",ntroducci2n al derecho" a la que se le da el car1cter de
previo preliminar en los estudios 9ur0dicos" No constitu$e una rama aut2noma de la ciencia 9ur0dica $a
que en cuanto inda#a verdades necesarias $ universales es "/iloso/0a 9ur0dica"I cuando inda#a verdades
necesariamente #enerales es ciencia 9ur0dica, $ en cuanto expone en /orma enciclop8dica los conceptos
mas importantes de las ramas del derecho, asume un car1cter expositivo $ no inda#atorio"
5 (n/oques4
enciclopedia 9ur0dica"
9urisprudencia anal0tica4 mediante el an1lisis de los ordenamientos 9ur0dicos en vi#or, se
propon0a estudiar $ determinar los conceptos comunes a todos ellos, elementos necesarios
al derecho en #eneral"
teor0a #eneral del derecho4 direcci2n paralela al concepto anterior"
derecho puro4 elevarse de los datos contin#entes $ variables del derecho, por v0a
inductiva a sus estructuras permanentes $ necesarias"
: si#uiendo a -ant, distin#ue entre4 < /orma4 norma re#uladora"
< materia4 elemento natural"
(l ob9eto al que apuntan los 9uristas es al#o real, que est1 en la experiencia, en el tiempo $
espacio"
$irt%manI su derecho positivista dec0a que el derecho no pod0a ser ciencia porque su ob9eto de
estudio cambia $ no puede ser estudiado"
(n cambio, $ant le contesta diciendo que en el derecho se puede distin#uir al#o que cambia
que es el contenido, pero la /orma en que se mani/iesta el derecho permanece inmutable"
&ic'ert distin#ue entre4 < ob9etos naturales4 est1n en tiempo $ espacio, "todo lo nacido en s0,
para s0 $ que pertenece en s0""
< ob9etos culturales4 son los que la mano del hombre les pone
valor" No nacen en s0, tienen la acci2n humana de por medio"
;acia ,ines del silo ;I; reaparecen los pensamientos de -ant4 con el criticismo, toman 2
obras de -ant, eran neoPantianos4
C (scuela de &aden4 "6r0tica de la 'az2n Pr1ctica" es el criticismo eticista, le da importancia a
lo material"
C (scuela de =arbur#o4 "6r0tica de la 'az2n Pura", es el criticismo lo#icistas, estudia los
elementos puros"
8ilo ;; <elsen1 de la escuela de ?iena, es austr0aco" (l ob9eto del derecho son las normas
9ur0dicas, que tiene un ob9eto $ m8todo propio" ;ace una doble puri/icaci2n metodol2#ica4
7< separa las ciencias naturales de las normativas"
2< distin#ue los distintos tipos de ciencias normativasI se aboca
puramente al derecho"
8ilo ;; -ossio" (n +r#entina toma a -elsen $ lo re/ormula diciendo que como ob9eto del
derecho es la conducta humana $ las normas"
(scuela +nal0tica4 estudia el len#ua9e" 6ircunscribe el derecho al problema del len#ua9e, es
antiesencialista, antimeta/0sico"
(scuela 'ealista4 < (xa#erado4 nace en (("UU" con ;olmesI el derecho est1 en la realidad, va diri#ido
a los 9ueces, lo que ocurre en tribunales"
= =oderado4 nace en (scandinavia con
%livercrona $ 'oss" (l derecho son hechos, pero
que no pueden de9arse de lado las normas"
*.LILL/ 2
L/ -IE=-I/ DEL DERE-0. -.5. DI8-I9LI=/ =.R5/2I3/.
3.= >RI?201 Norma tiene un si#ni/icado amplio, lo primero es determinar el sentido de esa
palabra" )oma las palabras le$ $ re#la (que se con/unden con norma) $ propone como
m8todo establecer en que sentidos se usan dichas palabras, $ lue#o estipular al cual se considera
norma"
Ley se utili@a en tres sentidos1
Le$es de la naturaleza4 son descriptivas" *escriben re#ularidades que el hombre cree haber
descubierto en el curso de la naturaleza" Si se descubre una discrepancia entre la descripci2n $ el curso
e/ectivo de la naturaleza, es la descripci2n la que debe ser rati/icada" Pueden ser ? o D, de ser /alsas
deben re/ormularse"
< principio4 "causalidad"
< 1mbito 4 "necesidad"
< l2#ica4 "del ser"
Le$es del (stado4 son prescriptivas (tienen sanci2n)" (stablecer re#lamentos para la conducta
e intercambios humanos" Si ha$ discrepancia entre la norma $ la conducta, es 8sta :ltima la que debe
cambiar" No pueden ser ? o D porque prescriben, pueden ser 9ustas e in9ustas" (n ocasiones la autoridad
cambia las le$es para que sean m1s acordes con la naturaleza humana"
< principio4 imputaci2n
< 1mbito4 libertad
< l2#ica deber ser
?" Qri#th4 las llama normas prescripciones
0
Le$es de la l2#ica $ de las =atem1ticas4 (o le$es del pensamiento) Suministran patrones para
el pensamiento $ el c1lculo, $ nos indican como razonar concretamente"
No describen FB no se puede describir la /orma de pensar de una persona, los que se describe
es la realidad, hechos"
No prescriben FB no nos imponen la manera de pensarI sino que determinan al#o" )ienen valor
veritativo, pero son siempre verdades"
< principio4 axiomas que est1n predeterminados por teoremas" Son determinativas"
?" Qri#th las llama normas conceptuales"
?" Qri#th llama norma s2lo a las le$es del (stado porque prescriben la conducta humana"
Rela1 puede ser entendida en seis sentidos4
?" Qri#th llama a4 < @ tipos puros4 se autoabastecen, se de/inen por s0 solas"
< @ tipos impuros4 cada uno se relaciona con 2 de los puros"
9uras4
6onceptuales o determinativas4 determinan patrones acerca de como realizar una
actividad4
< "'e#las de un 9ue#o"4 sintaxis (con9unto de re#las que establecen las combinaciones de los
si#nos para que la /rase ten#a sentido $ se acepte)"
< "'e#las de la #ram1tica"4 dimensi2n sint1ctica $ sem1ntica FB (es el si#no de una expresi2n)"
< "'e#las de la l2#ica $ matem1tica"4 dimensi2n sint1ctica $a determinada $ sem1ntica una vez
que se le asi#ne un valor"
Prescripciones4 prescriben la conducta humana" Son 2rdenes dadas por una autoridad
a un su9eto para que 8ste se comporte de cierta manera"
(lementos4 < +N4 de quien emana la orden
< SN4 a quien se diri#e la norma $ debe cumplirla"
< Promul#aci2n4 acto por el cual la autoridad da a conocer la norma al su9eto"
< Sanci2n4 casti#o previsto para el incumplimiento"
)8cnicas o directrices4 indican un medio para alcanzar un /in, /ormuladas en oraciones
condicionales" (9", instrucciones para el uso de al#:n producto"
(s un enunciado ananP1stico4 indica la condici2n necesaria para alcanzar un /in" Si o s0 van a
ser verdaderas" (9", si quiero recibirme, entonces debo estudiar"
Impuras1
6onsuetudinarias4 determinan patrones de comportamiento ori#inados en la
costumbre extra0dos de la i#ual reiteraci2n de conductas ante similares circunstancias por parte de toda
la comunidad"
*e una costumbre (/ormar /ila al esperar al#o) se extrae una re#la consuetudinaria"
Se con/unden4 < "conceptuales"4 determinan ciertos patrones de conducta"
< "prescripciones"4 inducen a la conducta, pero en las consuetudinarias no
ha$ autoridad de/inida (sino prescripci2n an2nima) ni sanci2n (sino
prescripci2n impl0cita, no escritaI e9", mar#inalidad"
,deales4 se relaciona con el ser $ el concepto de bondad" Nos indica como un
correcto e9emplar de la especie, como ser bueno en lo que ha#o" (9", como debo comportarme para ser
un buen alumno"
Se con/unden 4 < t8cnicas4 porque existen actos que se deben realizar para conse#uir al#o,
es/orzarse por un ideal"
=orales4 son aut2nomas, las dicta uno mismo" ,ndican como debe comportarse el
hombre para ser un buen e9emplar de la especie, re#las que indican medios para alcanzar /ines"
Provienen de la costumbre, son las m1s impuras $a que tienen elementos de todas"
Se con/unden4 < t8cnicas4 medios para alcanzar /ines"
< prescripciones4 las morales prescriben la conducta humana en
determinado sentido, pero no tienen ni +N ni SN"
< ideales4 llevan a ser un buen hombre"
8olo llama normas a las relas prescripciones7 consuetudinarias y morales7 porAue prescri+en"
)odas, menos las ideales, se re/ieren al "hacer""
0E-0.8"
La conducta1 ?on Qri#th propone lo que puede pasar en el mundo, porque la re#la prescribe
la conducta del hombre en el mundo" (l mundo puede estar4 "est1tico" o "cambiar de manera continua o
instant1nea""
*istin#ue tres tipos de situaciones4 5 (stado de cosas4 que son est1ticos" 'epresenta un mundo
inm2vil, la naturaleza est1 quieta"
5 Los sucesos4 cambios instan<t1neos" (s
un cambio que acaece, se da en un instante, comienza $ termina en el mismo momento"
5 Los procesos4 cambios con soluci2n de
continuidad en el tiempo" 6omienza en un determinado momento $ termina en otro"
/ccin1 es un cambio en el curso de la naturaleza en el mundo, provocado por un a#ente, que
puede intervenir en la naturaleza para provocar un cambio o impedirlo"
(l a#ente siempre act:a con intenci2n $ es capaz"
Para que la acci2n se realice debe darse la ocasi2n (la oportunidad para que el cambio se
produzca)"
6
+cci2n4 < +cto4 cuando se provoca un suceso en el mundo, un cambio instant1neo, e9",
encender un ci#arrillo"
< +ctividad4 cuando se mantiene un proceso en marcha" (9", /umar el ci#arrillo"
+cciones4 < ,ndividuales o individuo<acto4 es la acci2n individual de cada individuo dentro del
ilimitado NR de acciones de ese tipo" (9", la acci2n de encender un determinado
ci#arrillo de una determinada persona"
< >enerales o cate#or0as<acto4 todas las acciones de un mismo tipo, por todos los
individuos" (9", la acci2n de encender en #eneral"
/ente.
+quel que interviene en el curso de la naturaleza, produciendo o evitando cambios"
Supraemp0ricos4 (super naturales)" Supra<emp0rico es aquello que no puedo percibirlo a trav8s
de mis sentidos" (ste a#ente tiene una existencia imperecedera o eterna $ necesaria (al no poder
demostrar que existe debo aceptarlo)" (9"4 *ios, 1n#eles"
(mp0ricos4 emp0rico es aquello que est1 en la experiencia, que puede conocerse a trav8s de
los sentidos" (ste a#ente tiene existencia perecedera $ contin#ente (puede existir o no)"
< Personales4 tienen existencia visible, /0sica, est1n en el tiempo
$ espacio4
FB individuales (un :nico
a#ente realizando la acci2nI e9", un individuo abriendo la
ventana)I
FB colectivos (el a#ente
est1 /ormado por dos o m1s personas que realizan la misma
acci2nI e9", dos personas trasladando una mesa)"
< ,mpersonales4 existencia ideal, son las personas 9ur0dicas, que
est1n en el intelecto" (9", (stados, ,#lesias"
Resultado.
(l a#ente desarrollando una acci2n produce innumerables cambios que est1n enlazados con
otros cambios por cadenas de causalidad" + uno de esos cambios, llamamos resultado de la acci2n4 es
la primera trans/ormaci2n de un cambio en donde intervino al#uien, se llama relaci2n intr0nsica (entre el
acto $ el resultado) al resultado querido, determinado por la intenci2n del a#ente"
+l resto de los cambios se los llama consecuencias4 se#unda trans/ormaci2n deseada o no por
el a#ente" (s una relaci2n extr0nsica o causal (entre el acto $ su consecuencia)"
.mitir.
+bstenerse de actuar" +usencia de acci2n cuando se puede actuar, por eso es necesario que el
a#ente sea capaz $ exista la ocasi2n"
.misin1 (va desde el #rado m1s d8bil al m1s /uerte)"
< Primer >rado4 no lo ha#o, pudiendo hacerlo pero sin saber que puedo" (No ha$
conciencia de la capacidad ni de la acci2n)"
< Se#undo >rado4 no lo ha#o, pudiendo hacerlo $ sabiendo que puedo" ()enemos
conciencia de que podemos hacerlo $ no lo hacemos)"
< )ercer >rado4 no lo ha#o, pudiendo $ sabiendo que puedo hacerlo $ teni8ndolo
presente" ()iene conciencia pero toma la decisi2n de no hacerlo)"
< 6uarto >rado4 no lo ha#o, pudiendo, sabiendo que puedo hacerlo, teni8ndolo
presente $ con #anas de hacerlo" ((staba previamente inclinado a hacerlo, pero
evito el impulso)"
< Nuinto >rado4 acto /allido o error" 6uando el a#ente pretende realizar el acto pero
no obtiene el resultado" +ceptado solo por L2pez"
.misin y accin1 con9untamente exhaustivas (todo lo que puedo hacer puedo abstenerme) $
mutuamente exclu$entes (si lo ha#o no omito)"
?" Qri#ht4 es la misma cantidad de actos que puedo hacer $ no hacer"
(l a#ente tiene4 5 6+P+6,*+*4 la tiene cuando puede realizar una acci2n, cuando puede
adquirir la habilidad $ destreza necesaria para hacer dicha cosa aunque todav0a no la posea"
5 ;+&,L,*+*4 cuando puede realizar una acci2n $ lo consi#ue la ma$or0a
de las veces"
5 *(S)'(S+4 cuando puede concretar el resultado en la ma$or0a de las
ocasiones, trat1ndose de un acto o actividad di/0cil o complicada, o que requiera t8cnicas particulares o
especiales" (9"4 al#unos movimientos especiales de /:tbol"
=ormas1 (todas contienen un n:cleo normativo /ormado por tres elementos)" 6ar1cter4 MPara
qu8 se da la normaE "Prohibe", "Permite", "obli#a"I las normas se dan en 8stas @ /ormas porque tienen
un car1cter de2ntico (de deber)4 pro%ibicin( obligacin o permisin"
6ontenido4 aquello que se permite, se obli#a o se prohibe por la norma" (s la conducta
a la que la norma se re/iere4 < Positivo4 su contenido es una accin( e9", manten#a la puerta cerrada $
abra la ventana (2 acciones)"
< Ne#ativo4 omisi2n"
< =ixto4 ambas" (9", aunque ha#a
calor no prenda el ventilador $ abra la puerta"
6ondici2n de aplicaci2n4 son las circunstancias de hecho que deben existir para que la
norma pueda aplicarse" (9", para abrir la ventana debe estar cerrada $ que se pueda abrir" < 6ate#2ricas4
sur#en del contenido de la norma, e9", cierre la puerta"
:
< ;ipot8ticas4 son externas al contenido de la norma, est1n en otro
sector o en otra norma, e9", cierre la ventana, si empieza a llover"
Interde,ini+ilidad de los car4cteres denticos.
+utoridad4 ordena al su9eto abrir la puerta"
6ar1cter4 obli#aci2n"
6ontenido4 positivo"
6ondici2n de aplicaci2n4 debe estar cerrada $ poder abrirse"
Si me canso de decir4 abr0 la puerta, puedo decir4 prohibido omitir abrir la puerta"
Elementos de las prescripciones.
/utoridad normativa4 de quien emana la norma, por e9", el que ordena, prohibe o permite"
Se#:n la posibilidad de conocimiento emp0rico o no, pueden ser4 < "Supra<emp0rica"4 su existencia est1
m1s all1 de los sentidos $ no puedo conocerla a trav8s de m8todos cient0/icosI e9", *ios" ?" Qri#ht las
llama te2normas4 dadas por *ios"
< "(mp0ricas"4 puedo conocerlas a trav8s de los sentidos, la existenciaI e9", 6on#reso de la Naci2n" ?"
Qri#ht las llama positivas4 dadas $ creadas por el hombre"
)ambi8n pueden clasi/icarse en4
< +ut2nomas4 la autoridad se da las normas ah0 misma,
coincide la +N con el SN" (9", Pedro $ 3uan /irman un contrato, que es aut2nomo $a que los re#la a ellos
mismos"
< ;eter2nomas4 no coincide la +N con el SN, la
autoridad dicta una norma para que un su9eto la cumpla" (9", un 9uez le da una orden a las partes de un
pleito"
8ujeto normativo4 aquel a qui8n va diri#ida la norma, re#ula su conducta"
< Normas individuales o particulares4 se re/iere a un individuo o varios, pero espec0/icamente
determinados (NR in/inito o limitado)" (9", cualquiera de los de la clase abra la puertaI n:mero
determinado"
= (9", todos los habitantes ar#entinos sean sancionados si matan" (l #rupo
= puede ser m1s o menos preciso, pero se re/iere a un #rupo #en8rico Normas #enerales4
est1n determinadas por caracteres comunes" caracterizado por ciertos elementos" + su vez
las #enerales pueden ser4 < conjuntivamente generales )*+4 cuando )%*%S los su9etos a
los que est1 diri#ida la norma deben cumplirla" (9", todos los ar#entinos ser1n sancionados
si matan" , -is.untivamente generales )O+4 cuando basta con que +L>UN%S su9etos,
dentro del NR indeterminado, a los cuales va diri#ida la norma, la cumpla" (9", el capit1n de
un barco anuncia que 8ste va a hundirse $ s2lo @ deben tirarse al a#ua de todos los
pasa9eros"
.casin1 localizaci2n de un espacio $ tiempo determinado" =omento o lapso de tiempo
durante el cual la norma debe aplicarse, es la vi#encia de la norma" Puede ser4 5 individual4 debe
cumplirse en un determinado momento, ocasi2n precisa, d0a $ hora" (9", ahora abra la puerta o todos los
martes abra la puerta"
5 #eneral4 existe un ilimitado NR de ocasiones para que se cumpla la norma4 <
"con9untivamente #eneral"4 debe cumplirse la norma en todas las ocasiones" (9", todas las veces que
ven#as a La Plata pas1 por la 6atedral"
< "dis$untivamente #eneral"4 puede cumplirse la norma en al#unas de las
ocasiones" (9", 7 de cada 7 veces que ven#as a La Plata pas1 por la 6atedral"
9romulacin1 acto por el cual la autoridad da a conocer el n:cleo normativo por medio del
len#ua9e" (9", el (stado #eneral las promul#a a trav8s del bolet0n o/icial"
)odos los actos de promul#aci2n tienen al#o en com:n que es el idioma, indispensable para
entender el si#no de la norma"
+ trav8s de la promul#aci2n se da a conocer el car1cter, contenido $ condici2n de aplicaci2n de
una norma" *e todas las normas (menos los ideales), las prescripciones son las m1s vinculadas con el
len#ua9e, (si no est1n hechas las normas, no entender0amos ni conocer0amos muchas cosas4 le$ de
aduana, tr1nsito)"
?on Qri#ht se pre#unta4 Mque tipo de len#ua9e es caracter0stico de las prescripcionesE"
'esponde4 7R ten#o que reconocer la prescripci2nI 2R el len#ua9e en el que expreso esa
prescripci2n"
Proposiciones normativas4 (descripciones de normas)" puedo estacionar el auto en la vereda
/rente a su #ara9e o no puedoI +N4 so$ $oI SN4 quien me pre#unta"
me pre<#unta
si se puede estacionar en parte de la calle, /rente a mi #ara9e $ a mi se ocurre decirle que s0 (pero
realmente no se si se puede)" +N4 es la #u0aI SN4 es quien pre#unta"
Lenuaje imperativo1 si se usan como /ormulaciones de normas se usan principalmente para
las prescripciones (no todas lo son)" Se pueden enunciar4
5 Permisos4 ha#a esto, si puede"
5 Peticiones $ advertencias4 por /avor, me da la hora"
5 Ple#arias4 danos ho$ nuestro pan de cada d0a"
Lenuaje dentico1 obli#atorio, permitido, prohibidoI todas las prescripciones se pueden
traducir con este principio" Se utilizan para la /ormulaci2n de normas, de relaciones ananP1sticas"
>
Lenuaje indicativo1 Se usa el tiempo /uturo4 "ser1 casti#ado"" )ambi8n para la /ormulaci2n
de normas"
*.LILL/ 3
I=2R.DB--IC= / L/ .=2.L.?D/
$
EBRDDI-/.
.+jeto Derecho1 las di/icultades para de/inir "derecho" que en/rentan los 9uristas $ la #ente en
#eneral, tienen su ori#en en la relaci2n entre el len#ua9e $ la realidad que hace que no se ten#a una idea
clara cuando se de/ina la expresi2n lin#K0stica "derecho"" (l uso com:n del t8rmino "derecho" presenta
ciertos inconvenientes"
La palabra derecho es ambi#ua
T
, tiene varios si#ni/icados relacionados estrechamente entre s04
5 derecho, haciendo re/erencia a "derecho ob9etivo" o sea un ordenamiento o sistema de
normas (con9unto de le$es, sentencias, decretos)"
5 derecho, haciendo re/erencia a "derecho sub9etivo" como /acultad, atribuci2n, permiso" (9"4
ten#o derecho a pro/esar libremente el culto"
5 derecho, re/erido a la investi#aci2n, al estudio de la realidad 9ur0dica que tiene como ob9eto el
derecho en los dos sentidos anteriores" (9"4 cuando termine AR aOo estudiar8 derecho"
)ambi8n la palabra derecho es va#a (indeterminada)" No es posible enunciar teniendo en
cuenta el uso ordinario, propiedades que deben estar presentes en todos los casos en que la palabra se
usa" +l incorporarla en un sistema te2rico, en ciertos contextos necesitamos asi#nar a la palabra
"derecho" lo menos va#a posible $ ello obli#a a estipular un con9unto de propiedades como necesarias,
aunque s2lo sean estrictamente en el uso com:n, $ nos conduce a excluir de la denotaci2n "de derecho"
al#unos /en2menos que usualmente son nombrados con 8sta palabra"
(l :ltimo inconveniente que presenta "derecho" en el len#ua9e es su car#a emotiva, es decir
que a veces las palabras tambi8n se usan para expresar emociones $ provocarlas en los dem1s"
*erecho es una palabra con si#ni/icado emotivo /avorable" Per9udica su si#ni/icado co#noscitivo"
9ro+lemas recurrentes de 0art1 Perple9idades (dudas sobre) de la teor0a 9ur0dica"
Pocas pre#untas han sido /ormuladas con tanta insistencia $ de manera tan diversas como
"que es derecho"" =uchas a/irmaciones $ ne#aciones acerca de la naturaleza del derecho son el
resultado de estudios prolon#ados del derecho realizados por 9uristas $ han incrementado la comprensi2n
del derecho" Pues entendidos en su contexto, tales enunciados pueden resultar esclarecedores $
desconcertantes" (ste interminable debate te2rico contrasta con la capacidad de la ma$or0a de los
hombres para citar /1cilmente e9emplos de derecho" La ma$or0a de la #ente educada tiene la idea de que
las re#las de derecho en su pa0s /orman al#:n tipo de sistema 9ur0dico $ que son en l0neas #enerales
similares al de otros pa0ses" Podr0amos esperar que todo hombre culto /uera capaz de identi/icar estas
caracter0sticas de la si#uiente /orma4
(llas comprenden4
'e#las que prohiben o hacen obli#atorios ciertos tipos de conducta ba9o
amenaza de aplicar pena"
'e#las que exi#en indemnizaciones a quienes hemos daOado en cierta
manera"
'e#las que especi/ican que tenemos que lo#rar para otor#ar
testamentos $ celebrar contratos u acuerdos que con/ieren derechos $ crean obli#aciones"
)ribunales que determinan cuales son las re#las $ cuando han sido
trans#redidas (violadas) $ que /i9an el casti#o o la compensaci2n a pa#ar"
una le#islatura que ha#a nuevas re#las $ dero#a (quita) las anteriores"
+dem1s de 8stos e9emplos existen "casos dudosos" de cu$a "calidad 9ur0dica" vacilan los
hombres cultos como 9uristas" Se trata de *('(6;% P',=,),?% $ *('(6;% ,N)('N+6,%N+L, Mqu8
sonE" Se cuestiona el uso del t8rmino derecho a 8stos casos, pero 8stos no pueden explicar las
perple9idades sobre la naturaleza #eneral del derecho por 2 razones4
< (l *erecho ,nternacional carece de le#islatura (cuerpo le#islativo en actividad), los (stados
no pueden ser elevados ante los tribunales sin su previo consentimiento $ no existe un sistema
centralmente or#anizado $ e/ectivo de sanciones" )ambi8n ciertos tipos de derecho primitivo presentan
caracter0sticas similares $ su clasi/icaci2n se presenta como cuestionable por se desviaci2n de los casos
t0picos"
< + veces la di/erencia entre el caso t0pico claro o paradi#ma del uso de una expresi2n, $ los
casos discutibles, es s2lo una cuesti2n de #rado"
%tras veces no es as0, $ eso sucede cuando el caso t0pico es de hecho un comple9o de
elementos concomitantes (unidos) pero distintos $ al#unos de los cuales puede /allar en los casos
debatibles" 6uando re/lexionamos sobre la capacidad #eneral de la #ente para reconocer $ citar
e9emplos de normas de derechos $ sobre las cosas que se saben acerca de los casos t0picos del sistema
9ur0dico, parecer0a /1cil poner /in al interro#ante "que es el derecho", seOalando una serie de cosas
/amiliares" (sta ser0a una manera breve pero de resolver el problema pero no /avorable, lo me9or es
proponer toda respuesta a la pre#unta Mque es el derechoE ;asta que descubramos que es lo que ha
desconectado a los que han tratado de contestarla"
(s posible dar al#o as0 como una respuesta #eneral a esta pre#unta, pues ha$ ciertos temas
principales recurrentes que han /ormado un /oco constante de ar#umentos $ de contraar#umentos acerca
de la naturaleza del derecho" (llas se re/ieren a aspectos del derecho que en todo tiempo $ en /orma
>
ON"O2O3!: ciencia del ser en (eneral.
?
!;@I.!: de do/le sentidoA sinnimo e9u,oco.
?
natural ori#inan con/usi2n $ la necesidad de claridad acerca de ellos puede coexistir con un /irme
dominio $ conocimiento del derecho"
3 9ro+lemas Recurrentes"
*os de estos problemas sur#en de la caracter0stica m1s destacada del derecho4 su existencia
si#ni/ica que ciertos tipos de conducta no son $a optativos sino obli#atorios en al#:n sentido" *entro de
la conducta no optativa u obli#atoria podemos distin#uir diversas /ormas4 en el sentido m1s simple es
cuando un hombre se ve /orzado a hacer lo que otro le dice porque lo amenaza con consecuencias
desa#radables si se rehusa a cumplir4 e9", el asaltante que ordena a su v0ctima entre#arle el bolso $ le
amenaza con disparar si no lo hace"
'elaci2n4 + al#unos les ha parecido claro que esta situaci2n en que una persona da a otra una
orden, est1 respaldada por una amenaza, $ en este sentido obli#a a cumplir FB muestra la esencia del
derecho"
(s indudable que un sistema 9ur0dico presenta este aspecto, por e9"4 una le$ penal que declara
que cierta conducta es delito $ especi/ica la pena para el trans#resor, se aseme9a "al asaltante""
+s0 se plantea su primer problema Men que se di/erencia el derecho de las 2rdenes respaldadas
por amenazas, $ que relaci2n tiene con ellasE"
1.F *i/ieren en que4 el asaltante da una orden respaldada por una amenaza, pero no es una
norma 9ur0dica $a que no est1 dada por una autoridad competente"
2.F Si el ladr2n mata a la v0ctima es un casti#o, pero no es una sanci2n $a que no tiene
autoridad normativa ni potestad para sancionar"
3.F (l ladr2n da en particular la orden a su v0ctima, pero en derecho los mandatos son
#enerales, dados a un sin n:mero de personas"
4.F La orden del ladr2n no es permanente como en el derecho, /ue dada en el momento"
<elsen4 6ritica a los que dicen que el derecho es orden respaldada por amenaza, dice que la
amenaza es un mandato psicol2#ico"
/ustn1 *ice que para que esto /uncione deber0a dar la orden un soberano, al#uien que est1
acostumbrado a mandar $ no a obedecer"
(l seundo problema sur#e de que la conducta puede ser no optativa, sino obli#atoria, esto se
desprende del primer problema, $ 8l ve que en la moral tambi8n ha$ re#las que imponen obli#aciones, $
est1n respaldadas por amenazas, con sanciones, pero no 9ur0dicas"
+s0 se plantea el problema4 Men que se di/erencia la obli#aci2n 9ur0dica de la obli#aci2n moral $
que relaci2n tiene con ellaE"
)anto el derecho como la moral comparten un vocabulario $a que ambas hablan de
obli#aciones, derechos $ deberes 9ur0dicos $ morales" )ambi8n utilizan un len#ua9e prescriptivo, en tanto
inducen o prescriben la conducta" Los contenidos son #eneralmente similares, $a que en todos los
sistemas 9ur0dicos nacionales reproducen ciertas exi#encias morales /undamentales"
+dem1s ha$ una idea, la de 9usticia, que parece unir ambos campos4 es la mas 9ur0dica de las
virtudes adecuada al derecho" (sto su#iere que el derecho es entendido me9or como una rama de la
moral o de la 9usticia $ que es su con/ormidad con los principios de moral o 9usticia lo que hace a su
esencia (no el hecho de constituir un cuerpo de 2rdenes $ amenazas)"
(l derecho $ la moral se di/erencian en las sanciones4
< en las obli#aciones 9ur0dicas las sanciones son aplicadas por una autoridad normativa"
< en las obli#aciones morales las sanciones son internas, en la conciencia de cada individuo, o
tambi8n comunitarias" (Las soluciones para este se#undo problema se encuentra en las di/erentes
corriente que polemizan entre el derecho natural $ el derecho positivo)"
(xiste una similitud entre el derecho $ la moral, que permite pasar al tercer problema, $ es que
ambos se mani/iestan a trav8s de re#las, aunque cada uno con distintas caracter0sticas"
+qu0 plantea el tercer pro+lema Mque son las re#las $ en que medida el derecho es una
cuesti2n de re#lasE +parecen las mas variadas opiniones"
(s cierto que ha$ re#las de tipos mu$ di/erentes en el sentido que4
pueden sur#ir de manera di/erentes4 al#unas son creadas por v0a le#islativa, otras no son
creadas mediante nin#:n acto deliberado"
pueden relacionarse di/erente con la conducta a que se re/ieren4
al#unas re#las son obli#atorias, exi#en que la #ente se comporte de cierta manera, lo desee o
no" (9", pa#ar impuestos"
otras re#las prescriben (determinan), el procedimiento, las /ormalidades $ las condiciones
para la celebraci2n de acuerdos o contratos, que indican lo que la #ente debe hacer para lo#rar sus
deseos (testamento)"
re#las que prohiben4 prohiben cierto tipo de conductas ba9o penalidad (t0picas de derecho
criminal)"
(xisten diver#encias de opini2n sobre que si#ni/ica a/irmar que una re#la de tipo obli#atorio
siempre exista"
5 La primera explicaci2n sostiene que al existir una re#la si#ni/ica que la ma$or parte de la
#ente se comporta #eneralmente de determinada manera"
5 La di/erencia entre conducta conver#ente (i#ual, diri#irse a un mismo punto) $ re#la social
tambi8n se muestra en el plano lin#K0stico" (n la re#la social se utilizan las expresiones "tener qu8" $
"deber", comparten la /unci2n de indicar una re#la que exi#e cierto comportamiento"
5 %tra di/erencia4 en las re#las 9ur0dicas, las desviaciones de cierto tipo de conducta suscitar1n
una reacci2n hostil (desa#radable), esto suceder1 tambi8n cuando ha$ re#las no 9ur0dicas pero que i#ual
exi#en cierta conducta, $ es probable que la reacci2n produzca una reacci2n hostil"
1B
(n el caso de las re#las 9ur0dicas esta consecuencia predecible es precisa $ est1 o/icialmente
or#anizadaI mientras que en el caso no 9ur0dico no"
< La predecibilidad del casti#o es un aspecto importante de las re#las 9ur0dicas" Pero a 8sto la
escuela /ilos2/ica de los pa0ses escandinavos hace una ob9eci2n diciendo que el aspecto predictivo de la
re#la es irrelevante a los /ines del 9uez, del /uncionario que casti#a Oas desviaciones de las re#las
9ur0dicas, o a la de los particulares que censuran las desviaciones de las re#las no 9ur0dicas"
U as0 lo relevante o esencial es el status de la re#la como #u0a $ 9usti/icaci2n" +l casti#ar se
toma a la re#la como #u0a $ a la trans#resi2n como la raz2n $ 9usti/icaci2n del casti#o al trans#resor"
Se#:n estos cr0ticos, pensamos que lo que ha$ en la re#la que nos obli#a a hacer ciertas cosas
$ que nos #u0a o 9usti/ica a hacerlos son nuestros poderosos "sentimientos""
(l escepticismo considera que un orden 9ur0dico en su totalidad o principalmente cosiste en
re#las" Pero todas las re#las poseen una penumbra de incertidumbre donde el 9uez tiene que ele#ir entre
alternativas" Los esc8pticos nos recuerdan que no solo las re#las son inciertas, sino que la interpretaci2n
del tribunal, adem1s de hallarse revestida de autoridad, puede ser de/initiva"
+s0 la concepci2n del derecho que ve en 8l esencialmente una cuesti2n de re#las es una
exa#eraci2n, $ 8sto conduce a que4 "las le$es son /uente del derecho, no partes del derecho mismo""
-elsen4 el derecho es una cuesti2n netamente de re#las"
6ossio4 dice estudia las normas a trav8s de las conductas humanas"
Savi#ni4 dice que se mani/iesta a trav8s de conductas como la costumbre (mani/estaci2n del
esp0ritu del pueblo)"
2E.RD/ DE L.8 .*EE2.8.
La hetero#eneidad de los ob9etos que /orman el universo pone sobre aviso la necesidad de
introducir al#unos principios que permitan una clasi/icaci2n de los mismos"
6ossio habla de cuatro cate#or0as de re#ionales (re#iones del ob9eto) $ hace una clasi/icaci2n
de los ob9etos si#uiendo a ;usserl"
)ipos de ob9eto4 FB Naturales,
FB ,deales,
FB 6ulturales,
FB =eta/0sicos"
6riterio clasi/icatorio4 (A)
< (xistencia4 que se encuentre en el tiempo $ en el espacio, o en el tiempo solo"
< (xperiencia4 que los pueda captar a trav8s de los sentidos, que sean emp0ricos"
< ?aloraci2n4 son neutros al valor o valiosos positiva o ne#ativamente4 si necesito hacer un
9uicio de valor para aprenderlos, conocerlos"
< =8todo4 di/erente en cada uno"
< +cto #noseol2#ico puro"
%b9etos naturales" Son los que encontramos en la naturaleza"
son reales (existen), est1n en el tiempo $ en el espacio, o por lo menos en el tiempo"
est1n en la e!periencia sensible se accede a ellos a trav8s de los sentidos (emp0ricos)"
neutros al valor (no se pueden predicar de ellos cualidades axiol2#icas
7
)"
utilizan el m/todo emprico inductivo que va de lo particular a lo #eneral"
acto #noseol2#ico puro4 es la e!plicacin"
se subdividen en4 /0sicos (est1n en el tiempo $ espacio, se conocen a trav8s de los sentidos),
e9", nubeI ps0quicos (est1n solo en el tiempo $ se dan en una percepci2n interior), e9", emoci2n, deseo"
%b9etos ideales"
son irreales4 no tienen existencia, no est1n en el tiempo ni en el espacio" (9"4 con9unto de
/i#uras #eom8tricas"
no est1n en la e!periencia"
neutros al valor"
m/todo racional deductivo: va de lo #eneral a lo particular"
acto gnoseolgico puro4 es la inteleccin, para conocerlas utilizo el intelecto"
%b9etos culturales"
son aquellos en los que intervino la mano del hombre"
son reales, existen en el tiempo $ en el espacio"
son empricos"
tienen valor para conocerlos los valoro positiva o ne#ativamente"
acto #noseol2#ico4 comprensin
m/todo emprico dial/ctico"
@ elementos4 < tesis4 enunciar al#o, es el SUS)'+)%"
< +nt0tesis4 ne#arlo, S(N),*% ?+L,%S%"
< S0ntesis4 es lo que resulta de ello, %&3()% 6UL)U'+L"
)odo ob9eto cultural tiene un sustrato o materia $ un sentido que es el valor"
(9emplo" Una pintura4 el lienzo" La pintura que use es el sustrato, cuando adquiera esa pintura
un sentido es el que le va a dar un valor al ob9eto cultural"
6ossio distin#ue 2 tipos de ob9etos culturales4 mundanales4 producto de la actividad humana,
conducta humana hecha ob9eto (vida humana ob9etivizada)I e#ol2#icos4 es la conducta humanan
1B
!CIO28IC!: Ciencia de los ,alores.
11
viviente" (s la persona mientras se est1 comportando el ob9eto, es el proceso (tienen su sustrato en la
conducta humana)"
%b9etos meta/0sicos4 e9"4 *ios, 1n#eles, etc"
son reales, existen"
no son emprircos, est1n m1s all1 de la experiencia, no se puede acceder a ellos a trav8s de
los sentidos"
no es neutro al valor, son valiosos.
m8todo $ acto #noseol2#ico4 no tienen uno propio, utilizan varios"
EL DERE-0. -.5. .*EE2..
Se ha lle#ado a la comprobaci2n de que el ob9eto de estudio para los 9uristas son las
conductas
77
normadas "
(L *('(6;%4 en tanto que ob9eto susceptible de intuici2n, se nos da en el tiempo $ en el
espacio, lo que lo exhibe como un ob9eto de experiencia, esa intuici2n se veri/ica /rente a conductas de
hombres que conviven"
6omo el derecho es conducta, queda ubicado dentro de los ob9etos culturales"
(l derecho se intu$e ante la actividad humana, en tanto que es vida viviente"
(9emplo4 lo que constitu$e el derecho positivo no es la letra muerta de los c2di#os, sino las
conductas humanas que interpretan $ reviven sus disposiciones"
(l derecho en tanto que ob9eto, s2lo puede consistir en conductas normadas, esto es, en
comportamientos de hombres que conviven conceptualizados $ comprendidos en su sentido valioso a la
luz de las normas vi#entes"
-onducta humana seGn -ossio.
(s el con9unto de actos u omisiones que se van sucediendo a lo lar#o del tiempo que, con
respecto a cada persona, va desde el nacimiento hasta la muerte" (stos actos $ omisiones tienen un
sentido valioso"
5 *istinci2n entre moral $ 9ur0dico4
Por e9emplo4 ";omicidio eutan1sico"4 cometido por al#:n pariente cercano" (sta misma acci2n
puede ser en/ocada desde la moral (cate#or0a universal de la conducta al i#ual que el derecho) por e9",
pensando si el homicida no debi2 en lu#ar de hacer lo que hizo, abstenerse $ esperar el desenlace
natural de la en/ermedad"
U desde lo 9ur0dico4 el 9urista se pre#untar1 si los 2r#anos del (stado deben perse#uir $ penar a
la #ente"
6onceptos4 < =%'+L4 todo su9eto es libre de pre/erir entre distintas acciones las cuales
concurren (se inter/ieren) en el campo sub9etivo (relativo al su9eto pensante) de la conciencia del su9eto
hasta que 8ste pre/iere una de ellas (acto valorativo)" La moral es una manera sub9etiva $ unilateral de
conceptuar, valorar $ comprender la conducta"
< *('(6;%4 la posibilidad de en/ocar una acci2n 8ticamente, contrast1ndola con acciones que
pueden hacer otros su9etos" (l hacer de al#uien es encarado en su relaci2n (inter/erencia) con el impedir
por parte de otros" (l derecho es un modo intersub9etivo (bilateral) de conceptuar, valorar $ comprender
la conducta" +l#uien puede 9ur0dicamente, hacer al#o (posibilidad, derechos) quiere decir que los dem1s
no deben imped0rselo" Los derechos se conciben en correspondencia con deberes de otro"
(n la moral la valoraci2n de la conducta se traduce en 9uicios cate#2ricos"
3ur0dicamente la valoraci2n de la conducta se traduce en 9uicios dis$untivos"
6%SS,%4 sostiene que si el derecho es conducta, $ 8sta es un ob9eto real o de experiencia, la
:nica v0a para conocerla adecuadamente en su ontolo#0a, consiste en tomar un contacto directo, por
intuici2n con ella $ lue#o describirla $ analizarla" +qu0 se exhibe la lineaci2n del pensamiento -antiano"
-.=2R.3ER8I/ EB8=/2BR/LI85.FEB89.8I2I3I85..
3usnaturalismo4 (#ira alrededor de la relaci2n entre derecho $ moral)" Sostienen una conexi2n
intr0nsica entre derecho $ moral"
3uspositivismo4 no rechazan la primera tesis del 9usnaturalismo" Pero se resisten a clasi/icarlos
como derecho natural para que no se con/unda su noci2n con el 9usnaturalismo" Nie#an la relaci2n entre
derecho $ moral" La expresi2n positivismo es sumamente ambi#ua4 hace re/erencias a posiciones mu$
di/erentes4
5 (scepticismo 8tico4 -elsen, 'oss" Sostienen que no ha$ principios morales $ de 9usticia
universalmente v1lidos $ co#noscibles por medios racionales $ ob9etivos" Porque estos no tiene
contenido emp0rico, son sub9etivos e irracionales $ relativos que no son verdaderos ni /alsos"
(stos principios se limitan a expresar estados emocionales, de quien los /ormula"
5 Positivismo 3ur0dico moderno<utilitaristas4 +ustin, &enthan" 3usti/ica<ban racionalmente un
principio moral universalmente v1lido del cual derivan todos los 9uicios valorativos4 "principio de utilidad"
una conducta es moralmente correcta cuando incrementa la /elicidad del ma$or NR de #ente"
5 Positivismo ideol2#ico4 es sustentado solo por los seudo positivistas" (l contenido de las
normas del derecho positivo tiene validez o /uerza obli#atoria $ sus disposiciones deben ser
necesariamente obedecidas por la poblaci2n $ aplicadas por los 9ueces" Sin hacer caso a los principios
morales"
Posici2n criticada por el 9usnaturalismo de tratar de promover sistemas como el nazi o el
sovi8tico"
11
COND.C"!: accin de conducir. ;ando.
12
5 Dormalismo 9ur0dico o positivismo te2rico4 sostienen que el derecho est1 compuesto
exclusivamente por preceptos le#islativos (normas promul#adas expl0cita o deliberadamente por 2r#anos
centralizados) de9ando /uera las normas consuetudinarias $ 9urisprudenciales" (l orden 9ur0dico es un
sistema autosu/iciente para proveer una soluci2n un0voca"
5 Positivismo metodol2#ico o conceptual4 sostienen que el derecho no se caracteriza por
propiedades valorativas como sostiene el 9usnaturalismo sino que tiene en cuenta sus propiedades
descriptivas $ las disposiciones del derecho son veri/icables mediante hechos observables
emp0ricamente" Se oponen a la se#unda tesis del 9usnaturalismo pero apo$an la primera" *an m8todos
para encontrar el ob9eto de estudio"
Euspositivistas4 FB (xtremos4 el 9uez debe remitirse solo a la le$ $ de9ar de lado lo valorativo"
FB =oderados4 ha$ que recurrir a los principios (9usticia $ se#uridad)
#enerales del derecho cuando la literalidad de la norma no se entiende"
Eusnaturalistas4 sostienen la relaci2n intr0nsica" ;a$ muchas maneras de plantear esta
relaci2n" )odos sostienen con9untamente 2 tesis4
a4 )esis de la /iloso/0a 8tica4 ha$ principios morales $ de 9usticia universalmente v1lidos $
asequibles a la raz2n humana"
*4 )esis de de/inici2n del concepto derecho4 un sistema normativo no puede ser cali/icado de
9ur0dico si contradice aquellos principios de moral $ 9usticia"
)odos sostienen estas 2 tesis pero discrepan acerca del ori#en o /undamento de los principios
morales $ de 9usticia que con/orman el "*erecho natural""
Eusnaturalismo teolico4 (principal representante santo )om1s de +quino)" "Sosten0a que el
derecho natural hab0a sido ori#inado por *ios $ revelado divinamente"" (stos principios de derecho
natural eran asequibles a la raz2n humana" Nin#:n orden positivo ten0a /uerza obli#atoria sino concuerda
con este derecho natural"
Eusnaturalismo racionalista4 si#los L?,, $ L?,,," Pu//endor/, Qoh/, -ant"
(l derecho natural no deriva de *ios sino de la naturaleza o estructura de la raz2n humana" (l
derecho positivo debe adecuarse a la realidad" La raz2n concebida como parte principal de la naturaleza
humana"
-oncepcin historicista1 Savi#n$" Pretende in/erir normas universalmente v1lidas a partir del
desarrollo de la historia humana"
.tra corriente Eusnaturalista4 Qelze" Dunda estos principios en la "naturaleza de las cosas""
Sostienen que ciertos aspectos de la realidad poseen una /uerza normativa $ constitu$en una /uente del
derecho a la que debe adecuarse el derecho positivo"
Eusnaturalistas1 FB (xtremos4 ha$ valores eternos, universales e inmutables $ debe
obedecerse solo a ellos"
FB =oderados4 ha$ principios de moralidad que no son ni eternos ni
inmutables pero son 9ustos"
3USN+)U'+L,S=%4 (n la anti#Kedad hubo una verdadera ciencia 9ur0dica en 'oma que se
constitu$2 como ciencia del derecho civil (en contraposici2n al derecho de #ente $ el natural) $ muchos
si#los despu8s en al#unas escuelas medievales como los #losadores $ post<#losadores" (n estos casos
la ciencia 9ur0dica se sustenta en un en/oque 9uspositivista, considerado como /uentes de las normas
9ur0dicas a hechos producidos por el hombre en determinado tiempo $ lu#arI en vez de buscar el derecho
en principios inmutables"
*esde la anti#Kedad hasta que se constitu$2 la ciencia 9ur0dica, per0odo de 2 aOos, los
autores se ocuparon del derecho natural, que ten0a ciertas caracter0sticas4
5 sus principios son v1lidos para todo tiempo $ lu#ar"
5 estos principios encuentran su /undamento en al#o superior al hombre, $ ellos no podr1n
cambiarlo"
(ste /undamento del derecho natural es di/erente para cada una de las escuelas4
< "escuela cat2lica"4 ese /undamento est1 en la voluntad<inteli#encia de *ios"
< "escuela protestante cl1sica"4 en la naturaleza humana"
< "escuela racionalista"4 en la raz2n, concebida como parte principal de la naturaleza
humana""
El derecho natural y su pretensin de ser ,uente del derecho.
(s cierto que los principios que de/ienden los 9usnaturalistas, pueden ser aceptados por los
9ueces $ utilizados en los /undamentos de sus decisiones" Pero ha$ que tener en cuenta que aquellos
contenidos del derecho natural han sido incorporados mediante la /uente positiva del derecho que la
doctrina $ no por s0 mismos" Si esta doctrina expone una norma su recepci2n por los 9ueces se hace en
/orma directa" Si en cambio expone un principio, la /uente doctrina ser1 completada por la /uente
9urisprudencia, en la medida que el 9uez estar1 sentando un "precedente" con su decisi2n, $ estar1
con/i#urando la /uente positiva"
6%N6LUS,VN4 el derecho natural, por s0 mismo, no es /uente, sino que s2lo puede lle#ar a
suministrar contenidos a las /uentes del derecho positivo"
+rist2teles $ el 3usnaturalismo4 se ha atribuido a +rist2teles una posici2n 9usnaturalista porque
introdu9o la di/erencia entre4
H 3usto natural, que tendr0a en todas partes la misma /uerza"
H 3usto le#al, depende del parecer de los hombres $ solo ser0a 9usto cuando los hombres lo han
establecido"
Pero +rist2teles dice que la naturaleza del hombre es mutable, $ que en consecuencia tambi8n
lo es "lo 9usto natural"" (n conclusi2n4 +rist2teles no puede ser cali/icado como 9usnaturalista" (sta
1*
mutabilidad de lo 9usto natural hace imposible que se lo identi/ique con el derecho natural, tal como lo
concibe el 9usnaturalismo"
.rien de la e(presin IDerecho =aturalI.
(n el si#lo ,? S2crates, en >recia intent2 elucidar los conceptos morales con independencia de
las convenciones vi#entes"
+parece una oposici2n sem1ntica entre "natural" $ convencional"
Natural4 es lo que re#ular0a al hombre por naturaleza, $ convencional lo que lo re#ula en virtud
de lo que 8l conviene con otros hombres (inclu$endo usos $ costumbres, moral, re#las sociales, a pesar
que los mismos no son establecidos por el mecanismo /ormal de una convenci2n tipo contractual)"
Pero /ueron los 32nicos, en >recia, si#lo ? a"6" que propusieron explicaciones naturales, que
pondr0a en crisis los mitos recibidos" La naturaleza que ellos caracterizaron ser0a4 en todo tiempo $ lu#ar"
(l llamado "*erecho Natural" nace con la pretensi2n de ser derecho vi#ente de re#ir en casos
9ur0dicos concretos, pero la misma pretensi2n tienen las normas 9ur0dicas emanadas de 2r#anos
competentes (Poder Le#islativo)" +s0 se lle#a a la posibilidad de una contradicci2n entre ambos 2rdenes
normativos4 *erecho Natural $ *erecho Positivo" +mbos aspiran a re#ular concretamente la conducta,
en caso de con/licto por /uerza, uno ha de prevalecer sobre el otro"
+ partir de este con/licto, sur#en dos posiciones 9us/ilos2/icas opuestas"
3usnaturalismo4 sostiene que el derecho positivo est1 subordinado al derecho natural" Se#:n
esta posici2n en caso de con/licto debe sacri/icarse al derecho positivo"
3uspositivismo4 considera verdadero $ :nico derecho al que hist2ricamente hacen los hombres,
que es un hecho social a partir del cual se constitu$2 la ciencia 9ur0dica" +unque existen dentro de 8sta,
di/erentes corrientes, su actitud ori#inaria es un rechazo a la especulaci2n /ilos2/ica acerca del derecho
ideal (el que deber0a ser en todo tiempo $ lu#ar) $ su substituci2n por una inda#aci2n met2dica, /undada
$ sistem1tica acerca del derecho real (que se da en lu#ar $ tiempo determinado)"
El aporte del jusnaturalismo de ideales para conservar o modi,icar el derecho.
(l 9usnaturalismo pretende determinar como el derecho creado por los hombres debe ser para
estar de acuerdo con el derecho natural $ poder as0 ser verdadero" Su /unci2n ha sido denunciada como
ideol2#ica" Dunci2n revolucionaria4 al poner un ideal como modelo plenamente en muchos casos habr0a
de contrariar a los contenidos concreto del *erecho positivo $ con ello contrariando al sistema pol0tico,
social, econ2mico, pudiendo lle#ar a ponerlo en crisis"
Los rieos1 con los so/istas empieza el estudio del esp0ritu humano $ de cuestiones del
conocimiento $ la 8tica" Ne#aron la existencia de una 9usticia ob9etiva absoluta, invocando la desi#ualdad
de las le$es humanas"
Las posteriores tendencias /ilos2/icas idealistas reconocieron una rectitud 8tica superior a la
voluntad humana, v1lida para todos los hombres, por le$es no escritas de los dioses" ((nseOanza de
SV6'+)(S)"
PL+)VN distin#ue4 Le$ verdadera $ 9usta4 es ideal" Su doctrina se basa en las ideas como
:nicas realidades eternas $ /uentes de conocimiento"
W Le$ positiva"
+',S)V)(L(S4 (l derecho natural alcanza alta expresi2n" (n su 8tica habla de lo que es 9usto
por naturaleza sin depender para ello de lo que determine la le$ humana, a di/erencia de lo que es 9usto
porque la le$ ordena" Dunda la le$ suprema de la moralidad en la esencia de las cosas" (l que realiza la
esencia, la naturaleza, obra moralmente"
Derecho natural1 de los primeros /il2so/os #rie#os como apo$o de dos actitudes pol0tico<
sociales contrapuestas4 FB la 6%NS('?+*%'+ (;er1clito)"
FB La '(?%LU6,%N+',+ (;ipias)"
*entro de las escuelas /ilos2/icas postaristot8licas4
La de los estoicos (/undada por Senon, conocida por 6icer2n $ Seneca)"
Las normas 8ticas de 8stos estaban basadas en su concepci2n cosmol2#ica que aprecia la
uni2n entre la materia $ lo#os divinos" Sur#e una le$ eterna del universo" (sa le$ como le$ natural
conecta a cada hombre con la totalidad c2smica" + esa le$ los hombres deben imponerse como norma
de su vivir racional"
Precepto Supremo de la 8tica estoica4 vivir con/orme a la naturaleza"
Los romanos4 el pensamiento /ilos2/ico de los romanos deriva de las corrientes #rie#as"
< "6icer2n"4 reconoci2 la existencia de una le$ natural de ra0z divina, inmutable (no cambia) $
necesaria"
< "Seneca"4 habla del esp0ritu divino que habita en nosotros $ observa nuestras acciones"
*erecho natural4 /ue aceptado por los 9uristas romanos, como expresi2n de una le$ uni/orme"
)uvo variaciones4 5 Paulo4 "era aquello que es siempre
equitativo $ 9usto"
5 Ulpiano4 "lo que la naturaleza enseOo a todos los
animales" (ste concepto natural0stico< biol2#ico se
in/iltr2 en el pensamiento cat2lico"
Recepcin cristiana1 al principio los Padres de la ,#lesia se limitaban a buscar apo$o en el
(van#elio, pero lue#o se encar#an del plano /0sico<8tico, especialmente el del derecho" Si#uen de cerca
la /iloso/0a #rie#a (estoicismo)"
S+N >('VN,=%4 seOala que la le$ natural comprende todas las nociones $ nin#:n hombre
puede desconocerla"
1-
S+N +=&'%S,%4 a/irma el car1cter innato (nace en el hombre) de la le$ natural $ se conoce
porque procede del interior de la naturaleza $ se hace p:blica a todos"
S+N +>US)XN4 de/ine la le$ eterna como la raz2n $ voluntad divina que manda observar $
prohibe alterar el orden natural"
*(6'()% *(
>'+6,+N%4 (primera compilaci2n met2dica de decretos de los papas)" (xpresa el #8nero
humano" Se ri#e por dos principios4 derecho natural $ las costumbres"
/porte cristiano1 el cristianismo aporta elementos nuevos a la doctrina del *erecho Natural"
Proporciona ideas $ principios que hab0an sido reco#idos por el +nti#uo )estamento" La tradici2n
cristiana m1s anti#ua in/ormada en materia de *erecho Natural aparece por la elaboraci2n /ilos2/ica de
la Stoa" Se aprecia en una aproximaci2n del derecho a la teolo#0a" La voluntad divina debe ser aceptada
por la /e, solo en el &enacimiento se a/irm2 la doctrina cl1sicaI se#:n el derecho deriva de la naturaleza
humana, pudi8ndose tratar independientemente de la )eolo#0a"
Qelzel4 el cristianismo puso de relieve el valor de la voluntad en las concepciones 9ur0dicas"
La escol4stica4 aqu0 el derecho natural alcanza su expresi2n mas #randiosa" La tarea de la
escol1stica, (comenzada en4 >uillermo de +uxerre $ San +lberto =a#noI desenvuelta por4 Santo )om1s
de +quino) /ue por lo que se re/iere al derecho natural, la /undamentaci2n ontol2#ica de la 9usticia, la le$
$ el derecho, dentro de una meta/0sica mu$ desarrollada"
Para Santo )om1s de +quino4 la le$ eterna consiste en el #obierno del con9unto del mundo
se#:n la voluntad de *ios $ la Sabidur0a" La le$ natural es una participaci2n de la le$ eterna en la cultura
nacional" (l precepto Supremo de la le$ natural es hacer el bien $ lo que es 9usto, lo que es realizar la
naturaleza del ser humano"
La escol4stica tarda4 perdur2 en (spaOa" (n el si#lo L?, se desarroll2 la doctrina aquiniana
principalmente respecto al *erecho Natural" Los que participaron /ueron4
JK Drancisco de ?itoria4 resalta la importancia de valores de la vida social para el derecho
natural, deduciendo que la estructura social es presupuesto de la le$ divina"
JK Luis de =olina4 a/irma que la obli#atoriedad del *erecho Natural sur#e de la naturaleza del
ob9eto mismo (lo mandado o prohibido nace como al#o necesario en s0 mismo, con/orme a la naturaleza
de la cosa)"
JK Drancisco Su1rez4 a/irma el valor de la le$ natural como /unci2n imperativa, ordena a hacer
lo 9usto $ prohibe lo in9usto, basada en la voluntad de *ios"
JK >abriel ?1zquez4 acent:a la ob9etividad de lo bueno $ de lo malo" La primera le$ natural es
la criatura racional" (sa le$ tiene un contenido axiol2#icoI ?1zquez empieza a desvincular el *erecho
Natural de la voluntad de *ios $ la le$ eterna"
El voluntarismo4 la escol1stica hab0a creado un *erecho Natural idealista, apo$ado en la
/iloso/0a plat2nico< aristot8lica, como una estructura normativa basada en principios absolutos, #enerales
$ ob9etivos"
JK *uns Scoto4 desplaza del centro del pensamiento /ilos2/ico la idea de raz2n $ la reemplaza
por voluntad"
Sus doctrinas, al conceder primac0a a la voluntad sobre el intelecto, pusieron la importancia de
lo individual sobre lo #eneral, permitieron el examen de la realidad como /uente de elaboraci2n de
normas 9ur0dicas v1lidas e hicieron perder al *erecho Natural la ri#idez $ plenitud que /ueron sus
caracter0stica esenciales en la escuela )omista"
El nominalismo4 se nie#a la realidad de las ideas universales $ la existencia de relaciones
ob9etivas entre las cosas mismas, por lo que ten0a que quebrantar la concepci2n meta/0sica ob9etiva del
*erecho Natural"
JK >uillermo de %cPhan4 conclu$e en un desconocimiento de toda norma axiol2#ica ob9etiva
en el campo moral" +cepta al#unos principios de comportamiento moral sub9etivo $ admite normas
impuestas por la revelaci2n $ por la /e" (stas nuevas rutas van preparando la elaboraci2n de un *erecho
Natural /enom8nico (privado de contenido trascendente, abstracto $ ob9etivo) susceptible de apo$arse en
el conocimiento emp0rico de las realidades del mundo $ desarrollarse paralelamente al avance de las
ciencias naturales"
El derecho natural pro,ano1 L el voluntarismo $ la tendencia nominalista a considerar
/undamentalmente las realidades del mundo quebraron el absolutismo meta/0sico de la (scol1stica"
L los es/uerzos de la escol1stica barroca por asentar el *erecho Natural (ne#aba hasta que
*ios podr0a alterar sus normas b1sicas) en la naturaleza misma de las cosas /acilit2 el desprendimiento
de una "teor0a 9usnaturalista" que prescindiera del ser divino"
L un nuevo en/oque natural0stico llev2 m1s al estudio emp0rico de los /en2menos naturales,
sur#e el m8todo inductivo de investi#aci2n $ el desarrollo de las ciencias causal<explicativas (se quiere
desplazar la /e" ;ombre<sociedad<naturaleza reemplazan do#mas teol2#icos)"
L la secularizaci2n (si#los L?,, $ L?,,,)" (l *erecho Natural comienza a ser estudiado no solo
por te2lo#os, tambi8n soci2lo#os, 9uristas, etc" Las puras deducciones l2#icas aplicadas al conocimiento
hist2rico del hombre $ la sociedad, sirven para la b:squeda de los principios de 3usticia" "Naturaleza" se
utilizar1 para expresar aspiraciones comunes al #8nero humano, lo que est8 de acuerdo con 8stas
constituir1 *erecho Natural (tiene su /uente en el hombre, quien tiene derechos inmutables e
inalienables)"
3ariedad de posiciones.
W +l#unos se mantienen en la posici2n del idealismo pro/ano (>rocio, Pu/endor/ $ Leibniz)"
W otros expresan tendencias m1s o menos utilitarias $ pr1cticas (;obbes, )homasins $
'ousseau)"
(scuela del *erecho Natural Pro/ano4 ha sido asi#nado a todo este pensamiento 9usnaturalista
pro/ano" (s la m1s amplia comprensiva doctrina de la historia"
10
W otros hablan de un derecho racionalI de un derecho natural individualistaI de un derecho
natural del iluminismo"
9rincipales autores1
FB Leibniz4 el derecho se conoce por la raz2n $ la l2#ica $ sus /2rmulas /lu$en de declaraciones
l2#icas se#uras"
FB >rocio4 se lanza a la elaboraci2n de un sistema 9ur0dico basado en deducciones l2#icas,
prescinde de la teolo#0a, acude poco a la /iloso/0a, ahonda en el derecho $
estudia muchos conceptos 9ur0dicos" (l derecho natural se /unda en el "instinto
de sociabilidad" del hombre"
FB Pu/endor/4 para asentar al derecho natural acude al hecho del desamparo del hombre
entre#ado a s0 mismo (imbecilistas) del que sur#e la necesidad de la sociabilidad
(socialistas), pero su obli#atoriedad proviene de la voluntad de *ios" ;izo una
distinci2n entre el derecho como ente moral que se diri#e a la libre voluntad
humana $ las ciencias naturales relativas a entes /0sicos determinados por
causas necesarias"
Proclam2 la libertad e i#ualdad de los hombres" Su labor se expres2 en un
sistema completo de le$es del derecho natural"
FB ;obbes4 el derecho es para protecci2n de la vida del hombre, por lo que procur2 crear un
orden real de convivencia humana" (stas ideas $ su tesis de que no ha$ normas
#enerales sobre lo bueno $ lo malo, lo llevaron a convertirse en el te2rico del
absolutismo pol0tico"
FB 'ousseau4 habla de un "(stado de naturaleza" anterior a la vida social or#anizada del
hombre, que estar0a caracterizado por una indi/erencia rec0proca entre los seres
humanos"
FB )homasies4 separa de/initivamente la ciencia 9ur0dica de la teolo#0a" ;izo una distinci2n
entre4 FB =oral4 (norma que mira lo interno del hombre)
FB *erecho positivo4 (re#ula su
comportamiento exterior)"
3unto a 8sto ne#2 el car1cter 9ur0dico del *erecho Natural"
El derecho natural pro,ano. )riun/2 en el si#lo L?,,, $ comienzos del si#lo L,L" (n lo
P%LX),6% inspir2 las declaraciones de los derechos del hombre en Norteam8rica $ Drancia"
(n lo L(>+L P%S,),?%4 penetr2 en las codi/icaciones austr0acas, prusiana $ /rancesa $ pas2 a
in/luir en le#islaciones de muchos pa0ses del mundo"
El criticismo. (l derecho es una rama de la 8tica que se re/iere solo al e/ecto extr0nsico del
obrar" Se apo$a en la voluntad" La libertad es un derecho natural supremo"
-+N) reconoce una le$ moral que denomina imperativo<cate#2rico, cu$o deber es la ma$or
certeza que tiene el hombre $a que su conciencia moral se lo impone absolutamente"
)uvo su r8plica en ;(>(L quien conclu$e en la identi/icaci2n de la vida 8tica a/ectiva $
concreta que se desarrolla en una sociedad, con las normas nacionales a las que debe a9ustarse el
hombre" ;ab0a desechado la idea 9usnaturalista de encontrar contenidos abstractos de la naturaleza
humana, para eliminar de 8sta todo lo casual o arbitrario"
Mpoca actual.
Los duros ataques cr0ticos a todas las sucesivas posiciones en los partidarios del derecho
natural intentaron hacer su de/ensa, dieron la sensaci2n de que se hab0a extin#uido toda posibilidad de
a/irmar la idea de un *erecho Natural con ar#umentos valederos"
la escuela hist2rica del derecho apenas se preocup2 de impu#narla"
las nuevas corrientes 9ur0dicas inspiradas por el existencialismo no se molestan en combatirla"
el positivismo 9ur0dico (que encuentra en la le$ positiva la :nica /uente de lo 9usto $ el
exclusivo ori#en de las normas 9ur0dicas de conducta humana) se enseOor2 durante mucho tiempo en
/orma casi absoluta en el derecho"
dentro del catolicismo un pequeOo #rupo de pensadores a/errados a las doctrinas tomistas, se
sostuvo dentro de la anti#ua idea de un derecho natural meta/0sico, absoluto e inmutable"
la /iloso/0a del derecho empez2 a alumbrar nuevas rutas, no coincidentes con el derecho
natural"
Interroantes. Una #ran importancia a 8stas cuestiones es el hecho de que /il2so/os del
derecho de nuestra 8poca vuelvan a tomar principios del *erecho natural o que se aproximen a ellos en
la /ormulaci2n de sus teor0a" (9"4 'adbrucP, *el ?ecchio, >arc0a =a$nez, etc" No debe olvidarse de las
crueles experiencias de re#0menes totalitarios" La posibilidad de un r8#imen pol0tico dictatorial puede
imponer normas obli#atorias sin otro l0mite que la voluntad de quien lo e9erce hace pensar otra vez en la
necesidad de seOalar limites al le#islador positivo $ as0 se retorna a las ideas que dieron ori#en al
*erecho Natural"
-oncepto1 IDERE-0. =/2BR/LI.
Se entiende por *erecho Natural un derecho anterior $ por encima del derecho positivo
constituido por normas 9ur0dicas adecuadas a los hombres no dictado expresamente por le#islador
al#uno ni divino ni humanoI capaz de dar un contenido propio a las nociones de 9usto e in9ustos $ de
seOalar derechos $ obli#aciones preconstitu0dos por la condici2n misma de los hombres o de las cosas"
Se trata de proposiciones 9ur0dicas /ormulables como re#las imperativas $ destinadas a ser obedecidas"
Supone el derecho natural4 un orden 9ur0dico anterior a todo le#islador de un ran#o tal que el
le#islador humano no debe desconocerlo" (ste ordenamiento 9ur0dico absoluto $ v1lido superior a las
decisiones humanas, trae como consecuencia4
16
Y No es el (stado, ni el poder le#islativo, ni autoridad al#una que crea la totalidad de las
normas 9ur0dicas, derechos que e9ercen u obli#aciones que incumben a los hombres o a ciertos entes
socialesI se limitan a reconocer $ a hacer<obedecer re#las, /acultades $ deberes preexistentes"
Y (l (stado $ la autoridad no tienen irrestrictos poderes de mando, no pueden desconocer a los
#obernados derechos naturales que 8stos tienen ni pueden imponerle tampoco obli#aciones u 2rdenes
que trans#redan las normas del derecho natural"
Y existe lo que es 9usto e in9usto por s0 mismo, prescindiendo de lo que pueda disponer el
le#islador humano"
Se considera al derecho natural como /undamento del derecho positivo $ se le asi#na una
/unci2n delimitadora de 8ste :ltimo, $ se le atribu$e el valor de orientador normativo"
(l derecho natural4 FB aspecto ontol2#ico4 (existencia real de un con9unto de normas 9ur0dicas
anteriores, $ toda le$ positiva)"
FB aspecto axiol2#ico4 (principios que o/recen una escala absoluta
para determinar lo 9usto o in9usto)"
%undamento del Derecho =atural.
3usnaturalistas FB ori#en divino"
San 0gustn4 el *erecho natural aparece identi/icado con un mandato divino" *ios lo #obierna
mediante su le$ eterna, en virtud de la cual conduce, ri#e $ conserva el mundo eterno" (l
*erecho Natural es la le$ divina en relaci2n con el hombre $ en cuanto se imprime en 8l"
Santo Tom#s 4 /unda el derecho natural en la voluntad creadora $ la sabidur0a de 01uino
de *ios"
Fern#nde 2onc%a4 la le$ natural se /unda en la voluntad de *ios" 6onsidera a *ios como
/undamento del *erecho Natural"
Func%is4 sostiene todo orden del derecho natural" Se /unda en el orden de *ios $ es de all0
donde saca sus /uerzas"
DERE-0.1 (s una palabra con si#ni/icado emotivo /avorable" La #ente extiende o restrin#e el
uso del t8rmino para abarcar con el o de9ar /uera de su denotaci2n los /en2menos que aprecia o
rechaza, se#:n sea el si#ni/icado /avorable o des/avorable"
(l 9usnaturalismo $ el positivismo 9ur0dico4 la idea de que ha$ una relaci2n esencial entre el
derecho $ la moral puede tener variantes"
*.LILL/ I3
I=2R.DB--IC= /L E82BDI. DE L/8 =.R5/8 EBRDDI-/8
1'FLas normas jurdicas. 9ro+lemas de su de,inicin. Estructura.
=ormas jurdicas1
6uando hablamos de derecho ha$ siempre una relaci2n entre la conducta humana $ la norma 9ur0dica"
+hora encaramos al estudio de la estructura $ el an1lisis de los elementos de la norma 9ur0dica comienza
-elsen, antes de 8l el estudio era mu$ rudimentario, no se hab0a estudiado la estructura de la norma"
M62mo era la normaE, Sus elementos"
(l :nico antecedente previo a -elsen, /ue lo que hizo 3ohn 0ustin
72
"
Vrdenes respaldadas por amenazas es un problema recurrente, interesante para lo 9ur0dico" +ustin dec0a
que el derecho est1 /ormado por mandatos de soberano de car1cter #eneral con una nota de
permanencia(al#o que est1 siempre, permanece en el tiempo)" Zl sosten0a que las normas ten0an
respaldo de amenazas"
+Oos despu8s $elsen hace un estudio m1s pro/undo de la estructura $ elementos de la norma 9ur0dica"
Se#:n 8l la norma 9ur0dica es la estructura l2#ica hipot8tica
7@
, es un 9uicio l2#ico que establece una
relaci2n de imputaci2n dado un antecedente(al que llamamos acto anti9ur0dico) debe ser una
consecuencia(sanci2n)"
La norma 9ur0dica es una estructura l2#ica hipot8tica que vincula un acto il0cito $ una sanci2n a trav8s de
la imputaci2n"
*istin#ue los elementos4 7< +cto il0cito"
2< ,mputaci2n"
@< Sanci2n"
!< *eber 9ur0dico"
A< 'esponsabilidad"
Elementos de las normas
1= +cto il0cito 4 es la conducta contraria a la prescrita por una norma 9ur0dica, a la conducta prohibida por
dicha norma" Zste solo puede convertirse en ob9eto de la ciencia 9ur0dica si se lo ve como la
condici2n de la sanci2n, que permite al derecho desempeOar su /unci2n esencial" (s la existencia
misma del derecho, su validez (que se a/irma /rente al hecho il0cito por la reacci2n del orden 9ur0dico
en /orma de una sanci2n)" Normas primarias, /az il0cita, expresa estos elementos, lo :nico que
existe para 8l"
2< ,mputaci2n4 es el nexo que une el acto il0cito con la sanci2n, es una cate#or0a de la l2#ica
trascendental, es un nexo pura $ exclusivamente l2#ico, es un m8todo de la ciencia 9ur0dica (no
implica 9uicios de valor)
@< Sanci2n4 privaci2n /orzada de un bien deseado, con o sin valor econ2mico, por una autoridad
competente, con posibilidad del empleo de la /uerza(si la sanci2n no es acatada por la voluntad, ser1
por la /uerza) a consecuencia de una conducta humana libre que act:a como antecedente"
12
!ustin: estructura de la norma +urdica'cate(ricas).
Kelsen: 'hi&otDticas).
Cossio: dis5unti,as en dis5uncin &ro&orcional.
1*
1undada en la hi&tesis. Dudoso.
1:
!< *eber 9ur0dico4 la teor0a pura coloca en primer plano la noci2n de deber 9ur0dico" Zste, es la norma
9ur0dica conciderada desde el punto de vista de la conduca que prescribe a un individuo" (s la norma
9ur0dica individualizada(no tiene relaci2n con el deber moral)" Un individuo est1 9uridicamente
obli#ado a adoptar una conducta determinada cuando una norma lo prescribe"
0= 'esponsabilidad4 es la susceptibilidad del individuo a la sanci2n, la posibilidad de ser sancionado"
Norma secundaria, no se expresan, est1n in/eridos"
Puede ser4
-irecta4 cuando coincide la persona del culpable con quien es sancionado"
Indirecta4 no coincide la persona del culpable con el sancionado" ((94 un choque4 no pa#a
el que choca sino la compaO0a de se#uros)" Solo se admite en el 1mbito privado, no en el 1mbito
penal(que solo se admite la responsabilidad directa)"
2olectiva4 la sanci2n recae sobre individuos cu$a conducta no /i#ura entre las condiciones
de la sanci2n"
Individual4 La sanci2n se diri#e exclusivamente contra el autor del acto"
Un individuo es responsable de una conducta determinada cuando en caso de conducta contraria se
diri#e contra 8l una sanci2n"
La responsabilidad
7!
se relaciona con la sanci2n, la obli#aci2n con el hecho il0cito $ 8ste :ltimo esta
relacionado por la imputaci2n con la sanci2n"
-ossio1 re/ormula la teor0a de la norma Pelseniana" Parte de la base de la conducta querida para lue#o
arribar a la conducta no querida"
< *ado un hecho en una situaci2n determinada en tiempo $ espacio, debe ser una prestaci2n(una
conducta querida, que -elsen llama deber 9ur0dico) por un a#ente obli#ado /rente a un a#ente
pretensor(quien pretende que el otro ha#a lo que tiene que hacer)
- % dada la no prestaci2n debe ser la sanci2n por un /uncionario obli#ado /rente a la comunidad
pretensora(que se ha#a lo correcto)
3s1uema (utiliza4 [*ado + debe ser &\)4
*ada la prestaci2n4
] *ada por una situaci2n debe ser la prestaci2npor un a#ente obli#ado /rente a un a#ente
pretensor"
] *ada la no prestaci2n debe ser la sanci2n por un /uncionario autorizado /rente a la comunidad
pretensora"
-ossio concidera a di/erencia de -elsen que la norma 9ur0dica es un 9uicio dis$untivo(alternativo entre
dos partes)" Subra$a que las dos normas tiene la misma importancia"
(94 dada una situaci2n en la cual Pedro est1 armado $ 3uan no" La prestacion es que 3uan pretende que
Pedro no lo mate" +hora dada la no prestaci2n (el homincidio) un /uncionario (el 9uez) debe 9uz#ar a
Pedro $ sancionarlo"
/nalisis de -ossio
endonorma
perinorma
=orma es el 9uicio l2#ico dis$untivo (porque se exclu$e la primera o la se#unda parte) se da la
prestaci2n o no"
+ partir de la estructura de la norma 6ossio distin#ue 2 partes4
+ la primera (en donde est1 la prestaci2n) la llama Endonorma
1!
4 cuando la conducta de los individuos
est1 con/orme con la primera parte(endonorma) la conducta es monovalente4 siempre es l0cita" (s la
parte de la norma en la que las conductas cumplen con el deber 9ur0dico, no ha$ sanci2n" Prescribe la
conducta que evita la sanci2n"
+ la se#unda parte 9erinorma(donde no se da la prestaci2n $ se da la sanci2n)la conducta es
bivalente4 primero es il0cita $ lue#o l0cita"
Endonorma y perinorma1 son con9untamente exhaustivas $ mutuamente exclu$ente (ambas abarcan la
totalidad de las conductas posibles, pero no pueden darse al mismo tiempo)"
<elsen le da el primer plano a la sanci2n" -ossio en se#undo plano, no le dan la misma importancia"
<elsen1 la imputaci2n es exclusivamente l2#ica" (n cambio para -ossio tiene cierta valoraci2n, la m1s
acorde con su plexo
7G
valorativo"
<elsen Norma primaria es la que establece la relaci2n entre el hecho il0cito $ la sanci2n"
Norma secundaria es la que percibe la conducta que permite evitar la sanci2n"
/n4lisis de 0art
1#
Sostiene que las normas 9ur0dicas que tienen la caracter0stica de permanencia o persistencia son
2rdenes permanentes a ser se#uidas de tiempo en tiempo por clases de personas" 'ealiza una
clasi/icaci2n dividiendo aquellas normas que con/ieren potestades(dominio, autoridades) $ aquellas que
imponen deberes $ son an1lo#as a las 2rdenes respaldadas por amenazas"
;abla tambi8n de normas primarias $ secundarias(8l las llama re#las)
Normas que con/ieren potestades"
;art4 Normas primarias"
Normas secundarias"
Normas que imponen deberes"
4rimarias: las que obli#an, prohiben o permiten conductas (se parecer0an a las de -elsen $ 6ossio)"
1-
'Eacerse car(o de los actos 9ue uno reali$a).
10
1a$ lcita.
16
#ed o escala de ,alores.
1:
Cuestiona a !ustin 5 a Kelsen &or9ue estos se ol,idan de las &otestades.
1>
Secundarias: b1sicamente se re/ieren a otras normas que re#ulaban o norman a las normas primarias,
no contienen sanciones"
;a$ tres tipos4
7< *e ad9udicaci2n4 nos dicen quienes est1n autorizados a dictar normas"
2< 'e#las de cambio4 dicen como se distan las re#las primarias, dan procedimientos para crear $
dero#ar"
@< 'e#las de reconocimiento4 dan un criterio de pertenencia, para reconocer si una norma pertenece
o no a determinado orden 9ur0dico"
7< 'e#las de ad9udicacion4 son las que otor#an potestades, ad9udican competencia para
operar con las re#las primarias del sistema" (stas potestades pueden ser p:blicas o privadas"
P:blicas4 son cuando pueden #enerar normas que involucren a personas
distintas de las que #eneran (no coincide la aut" normativa con el su9eto
normativo)" (94 le#isladores"
Privadas4 son aquellas que permiten la creaci2n de normas privadas que obli#an
exclusivamente a los mismos que las han creado" (94 cuando se celebra un
contrato entre dos partes, son solo ellas las que se ven obli#adas a cumplirlo"
(n estas re#las no ha$ sanciones, solo nos dicen quienes est1n autorizados a dictar normas"
2< 'e#las de cambio4 nos dicen como se dictan las re#las primarias, dan el procedimiento
para crearlas, modi/icarlas $ dero#arlas" (n el caso de las le$es4 el procedimiento entre las 61maras,
etc" (n el caso de la sanci2n4 el procedimieno 9udicial establecido"
@< 'e#las de reconocimineto4 nos permiten conocer si una norma pertenece o no a
determinado orden 9ur0dico" %tor#a un criterio de pertenencia4 reconocimiento para saber si la norma
pertenece a o no a un orden 9ur0dico" )odo orden 9ur0dico tiene una sola norma, da el criterio de
identi/icaci2n4 a trav8s de ella puedo identi/icar la totalidad del orden 9ur0dico"
0art1 sostiene que no es necesario que las normas 9ur0dicas conten#an sanci2n (a di/erencia de -elsen $
6ossio que establecen que toda norma tiene sanci2n aunque no le dan la misma importancia)" (94
aquellas que me indican como dar validez a los actos 9ur0dicos"
La nulidad4
%undamento de la oposicin1 no admite que el derecho $ la pol0tica est8n separados, $a que no quiere
de9ar de invocar la autoridad ob9etiva de la ciencia para 9usti/icar pretensiones pol0ticas que tiene un
car1cter especialmente sub9etivo"
11F9ropsito de la 2eora 9ura del Derecho
(s la de elaborar una teor0a pura del derecho, es decir, depurada de toda ideolo#0a pol0tica $ de todo
elemento de las ciencias de la naturaleza $ consciente de tener un objeto regido por le.es 1ue le son
propias"
Pretende hacer4
7" 2eora1 se limita a conocer exclusivamente su ob9eto" Ser1 una explicaci2n de lo que es el derecho,
$ no de lo que deber0a ser, observ1ndolo en la realidad" (s una teor0a cient0/ica, describe al derecho"
2" ?eneral1 teor0a de derecho positivo en #eneral $ no de un derecho particular de tal o cual
ordenamiento 9ur0dico nacional o internacional" (studia el derecho en #eneral (v1lido para cualquier
tiempo $ lu#ar) lo que tienen en com:n todos los derechos, las estructuras v1lidas, la est" de las
normas 9ur0dicas, etc"
@" Derecho positivo1 porque estudia el derecho puesto $ creado por el hombre"
!" 9ura1 trata de constituir una ciencia que ten#a por :nico ob9eto al derecho, de9ando de lado los
elementos de otras ciencias (que se mezclan con los 9ur0dicos), $ en particular eliminar1 las
ideolo#0as"
<elsen1 pretende puri/icar el derecho positivo"
Si una le$ es sancionada por otro que no sea 2r#ano competente es nula" %pina que la nulidad es
sanci2n"
Primero reconoce la norma 9ur0dica $ lue#o el ordenamiento 9ur0dico"
0art1 las normas non tiene estructura de/inida, basta que est8n en el %"3"
7^
para que sean normas
9ur0dicas"
Primero reconoce el %"3", lue#o todo lo que est1 dentro de 8l es norma 9ur0dica"
-riticas a la 2eora 9ura1
La teor0a pura no tiene nin#:n valor, se tratar0a de un vano 9ue#o de si#ni/icaciones"
Le ad9udican tendencias subversivas que si#ni/icar0an un peli#ro serio para el (stado $ su derecho"
*ado que se mantiene al mar#en de toda pol0tica, se le reprocha a menudo ale9arse de la vida $ por
tal raz2n carecer de todo valor cient0/ico"
No mantiene hasta el /in sus principios de m8todo, es s2lo la expresi2n de una /iloso/0a pol0tica
particular4 Mpero cu1lE
Dascistas4 (,talia4 sustituir el poder democr1tico por el autoritario) se vincula con el liberalismo
democr1tico"
*em2cratas liberales o los socialistas4 (denuncian las desi#ualdades sociales) abre el camino al
/ascismo"
6omunistas4 ('usia4 suprimir clases sociales) es rechazada, pues ser0a una ideolo#0a inspirada en el
estatismo capitalista"
Partidarios el capitalismo nacionalista4 ven en ella la expresi2n de un bolcheviquismo #rosero o de un
anarquismo disimulado"
1>
Ordenamiento +urdico.
1?
%tros4 estar0a emparentado con la escol1stica cat2lica, teor0a protestante del derecho $ del (stadoI
ate0sta, etc"
9uri,icaciones metdicas
<elsen1
7< *istin#ue a las ciencias naturales de las sociales (dentro de 8ste est1 el derecho)"
2< *istin#ue dentro de las sociales al derecho de la moral"
(l derecho no puede emitir 9uicios de valor, s2lo puede re/erirse a los hechosI la moral puede emitir
9uicios de valor"
-riterio para distinuir las ciencias1
< Por su tipo de enunciado4
2iencias naturales: describen a la naturaleza en relaciones de causalidad" Dormulan sus enunciados
se#:n el principio de causalidad"
2iencias sociales: describen a la sociedad, como un con9unto de elementos relacionados por el principio
de imputaci2n"
4rincipio de causalidad: [*ado +, es &\ esquema l2#ico" ?incula dos elementos de manera necesaria,
a9enos a una voluntad los /en2menos nacen de manera natural $ el hombre los descubre" Se caracteriza
por utilizar como c:pula el verbo [ser\ (en /ormulaci2n del enunciado), vemos relaci2n de causa _ e/ecto"
(94 *ada la ca0da de la lluvia el suelo se mo9a" ?emos dos eslabones dentro de una cadena in/inita,
porque tal causa tiene numerosas e/ectos $ a su vez esos e/ectos nuevas causas" La cadena no tiene
principio ni /in" Puede ser verdadero o /also
7T
"
Las ciencias normativas son aquellas que estudian las conductas humanas en relaci2n con las
normas que prescriben como debe desarrollarse(8tico< derecho, moral, etc")"
4rincipio de imputacin: vincula dos elementos, un antecedente $ un consecuente, la relaci2n no es
necesaria sino probable, deseable" *ado el antecedente debe ser el consecuente" (n el [debe ser\
encontramos la imputaci2n, $a que por voluntad de al#uien se imputa el antecedente $ lue#o el
consecuente" La relaci2n es ori#inada e impuesta por una sola voluntad, ha$ una cadena de 2 eslabones
solamente" )iene principio $ /in no tiene valores de verdad, puede ser 9usto o in9usto"
<elsen distinue la ciencia moral de la del derecho1
q Se#:n <elsen el derecho es una cate#or0a de la l2#ica trascendental $ la moral es una idea
trascendente
2
"
Para entenderlo veremos a <ant4 la l2#ica trascendental es la #noseolo#0a, que apunta al conocimiento
del ob9eto de estudio" Una cate#or0a es al#o que se puede conocer" (l conocimiento, como ob9eto del
conocimiento, lo puedo distin#uir entre conceptos o cate#or0as (que s0 existen), e ideas (que no puedo
lle#ar a conocer pero s0 es una #u0a para el conocimiento)"
)anto el derecho como la moral se ri#en por la imputaci2n, pero son di/erentes4
<elsen dice que una imputacin jurdica, es exclusivamente l2#ica, que la puedo conocer $ me sirve
para conocer el derechoI en cambio una imputacin moral es una idea trascendente que est1 m1s all1 de
lo que puedo conocer en su ori#en" =e sirve de #u0a pero no constitu$e conocimiento, porque implica
valoraci2n" U el /undamento de ese 9uicio de valor es indemostrable"
(l deber ser jurdico o la imputaci2n 9ur0dica es pura $ exclusivamente l2#ica, mientras que el deber ser
moral o la imputaci2n moral, implica valoraci2n $ el uso de la axiolo#0a"
q Los 9uicios de valores morales recurren siempre a al#o que es improbable, a /undamentos que no
puedo demostrar" (n el derecho no ha$ 9uicio de valor"
q Para distin#uir la moral del derecho se realiza por medio de las causas pero ha sido mu$ criticado"
Se#:n <elsen el consecuente de una imputaci2n 9ur0dica es siempre una sanci2n determinada $ de
aplicaci2n emp0ricaI mientras que el consecuente de una imputaci2n moral puede ser tanto un premio
como una sanci2n, pero es una sanci2n supra < emp0rica e indeterminada"
Para -ossio el derecho $ la moral son axiol2#icos (#ran di/erencia con -elsen)"
Evolucin del pensamiento Nelseniano1
(l pensamiento de -elsen se ve a trav8s de sus obras a partir de 7T77"
7T2A4 realiza su )eor0a #eneral del (stado"
7T@!4 7ra edici2n de su )eor0a pura"
7TA@4 2da edici2n de la )eor0a pura"
(ntre las dos ediciones :ltimas encontramos en 7T!A la )eor0a del *erecho $ el (stado"
+l realizar la 2da edici2n de la )eor0a pura se encontraba en ((UU en donde est1 en contacto con otro
sistema 9ur0dico distinto al europeo"
(l sistema europeo es un sistema eminentemente le#isladoI la principal /uente del derecho es la le$ (al
i#ual que en +r#entina)I el sistema norteamericano es el del 6ommon La`
27
basado predominantemente
en la 9urisprudencia (al i#ual que en ,n#laterra)"
Su pensamiento se mantiene inmutable en lo b1sico, no ha$ cambios sustanciales, lo que hace es
abrirse para abarcar no s2lo un sistema le#islado sino tambi8n el del 6ommon La`"
-elsen arm2 otra teor0a que no pudo terminar $ la tomaron sus disc0pulos que est1n recopilando en
donde se ve la evoluci2n, las cr0ticas, $ como 8l, las va rebatiendo"
La in/luencia de <elsen va m1s all1 de sus se#uidores, puesto que no ha$ otros que se han hecho car#o
de sus puntos /undamentales"
=ormas jurdicas7 morales y reliiosas
(sus distintos /undamentos de validez)
1?
Purificacin l(ica.
2B
Purificacin aFiol(ica. #efiere a la im&utacin.
21
Derecho com<n.
2B
(l derecho, la teolo#0a $ la moral son tres ciencias normativas, pero sus normas tiene di/erencias
b1sicas" (l contenido es el mismo, pero se diferencian en la sancin"
(n el derecho el [deber ser\, es neutro al valor, mientras que en las otra esta car#ado de valor
axiol2#ico" (94 valoro mas el cristianismo que el dualismo"
La sancin jurdica es una aplicaci2n e/ectuada por un 2r#ano /acultado para ello por la comunidad" (94
^ aOos de prisi2n"
(l a#ente es emp0rico"
La sancin moral no es coercible, las sanciones no est1n en cada uno de las normas, sino que existen
sanciones #lobales" (stas pueden dividirse en4
auto sanci2n" (94 arrepentimiento"
;etero sanciones" (94 desprecio de la comunidad"
(l a#ente es supra emp0rico, como tambi8n lo es lo reli#ioso"
La sancin reliiosa tiene un car1cter trascendental, no el de sanciones socialmente or#anizadas" Su
e/icacia presupone la creencia en la existencia $ en el poder de la autoridad sobrehumana" (94 *ios le
pondr1 el casti#o de ir al in/ierno"
12FDerecho como t6cnica de motivacin social
Para <elsen el derecho se nos aparece como una t8cnica que induce, incita a los hombres a conducirse
de una manera determinada, para lo cual recurre a sanciones como t8cnica de motivaci2n indirecta" (l
derecho no es un /in sino un medio, para alcanzar /ines sociales en una sociedad determinada"
Las razones por las cuales la ma$or0a de los hombres se conducen de la manera prescrita por el
derecho4 por la amenaza de un acto de coacci2n, pero m1s bien intervienen motivos reli#iosos o
moralesI el respeto a los usos, el temor de perder la consideraci2n de su medio social o simplemente la
ausencia de toda tendencia a conducirse de modo contrario al derecho"
)al concordancia nace a menudo de ideolo#0as, cu$a /unci2n es la de /acilitar el acuerdo entre el
derecho $ los hechos sociales"
La moral es una t8cnica de activaci2n para alcanzar /ines sociales, pero de car1cter distinto al derecho"
La moral es una t8cnica de motivacin directa, por (94 no robe, no mate"
(l derec%o es una t8cnica de motivacin indirecta4 no nos pre#ona
22
a hacer esto o aquello s0 o s0I no
es un cat1lo#o de deberes sino de sanciones"
El derecho se ha de,inido de distintas maneras1
]Punto de vista est1tico4 es un con9unto de normas que re#ulan la conducta humana"
]Punto de vista din1mico4 es un con9unto de normas que establecen actos de aplicaci2n $ creaci2n de
normas"
]Daceta coactiva4 vemos el derecho como un acto coactivo, $a que obli#a a comportarse de
determinada manera por la /uerza $ se impone ba9o la sanci2n que es la privaci2n de un bien"
Derecho y ,uer@a
Para <elsen el derecho reula la ,uer@a, es el monopolio de la /uerzaI su /unci2n esencial es la de
re#lamentar el empleo de la /uerza entre los hombres"
Para que el derecho como t8cnica social /uncione necesita la /uerza" Por (94 el orden 9ur0dico debe tener
/uerza que supera a los particulares para imponer las sanciones"
Se#:n -elsen en el derecho la /uerza est1 institucionalizada, porque /i9a en que condiciones $ en que
supuestos el hombre puede emplear la /uerza sobre otro, la /uerza est1 monopolizada4 por los 2r#anos
superiores autorizados a utilizarla" (sta es la /uerza l0cita, todo otro empleo de la /uerza es considerado
il0cito $ es sancionado"
Se#:n el derecho los que emplean la /uerza no lo hacen por s0 mismos sino como 2r#anos de la
comunidad (como ser la polic0a o el e98rcito)"
Si el derecho pierde el monopolio de la /uerza $ por ende el acatamiento del pueblo de9a de ser orden
9ur0dico"
=ormas y proposiciones normativas Oo relas de derechoP
La norma es un juicio %ipot/tico donde se imputa un consecuente (sanci2n) a un antecedente, creada
por un 2r#ano que est1 /acultado para imponer sanciones" Utiliza el len#ua9e prescriptivo que no tiene
valores de verdad" ,mpone obli#aciones $ con/iere derechos sub9etivos, se la puede considerar 9usta o
in9usta"
La proposici2n normativa o rela de derecho es usada por el cient0/ico del derecho (9urista), quien
describe $ estudia las normas, para ello usa un len#ua9e descriptivo, el cual puede ser verdadero o /also"
(94 +l#uien autoriza a otro a estacionar el auto delante de su #ara9e"
6reada por un 2r#ano competente"
=orma Utiliza un len#ua9e prescriptivo"
No tienen valores de verdad(es 9usto o in9usta)"
(s el ob9eto de derecho"

; Usada por el cient0/ico del derecho para escribir las normas $a
creadas, las estudia $ las conoce"
Rela ; Utiliza len#ua9e descriptivo"
; )iene valores de verdad"
; *escribe el ob9eto de derecho"
22
anuncia
21
Las relas de derecho son /ormuladas por 9uristas deseosos de comprender $ describir el derecho"
*escriben su ob9eto constituido por las normas 9ur0dicas, creadas $ aplicadas en el marco de un orden
9ur0dico"
'e#la de derecho acto de conocimiento"
La norma 9ur0dica acto de voluntad"
*.LILL/ 3
I=2R.DB--IC= /L E82BDI. DEL -.=.-I5IE=2. EBRDDI-..
13-El Ordenamiento jurdico, su unidad y jerarqua.
Las normas jurdicas no se presentan aisladas, sueltas, sino que se dan en con9unto, relacionadas" Un
con9unto de normas 9ur0dicas constitu$e entonces, un orden 9ur0dico"
.rden jurdico1 es un sistema de normas (por lo menos 2)" Un con9unto de normas 9ur0dicas constitu$en
un orden 9ur0dico cuando est1n relacionadas entre s0 no s2lo por razones de coordinaci2n sino tambi8n
de subordinaci2n (norma subordinada) $ supraordinaci2n (subordina a otras normas)" Lo que caracteriza
ese ordenamiento 9ur0dico es la unidad $ 9erarqu0a"
<elsen caracteriza a los ordenes 9ur0dicos como coactivos, $ que 8sta es la caracter0stica distintiva de
todo %"3", el cual debe monopolizar la /uerza estableciendo un sistema coactivo mediante sanciones
or#anizadas"
0art1 di/iere de -elsen en considerar el car1cter coactivo como ras#o distintivo del derecho /rente a otros
2rdenes normativos" Para 8l la di/erencia entre el orden 9ur0dico $ otros ordenes es la institucionalizaci2n4
todo %"3" es institucionalizado porque existen 2r#anos centralizados, encar#ados de operar con las
re#las secundarias del sistema(ad9udicaci2n, cambio $ reconocimiento)"
5nidad: todas las normas dependen de una sola llamada norma /undamental (la 6onstituci2n) $ que es la
/uente com:n de validez de todas las normas" (s necesaria"
6erar1ua: si#ni/ica que existen dos o m1s estratos dentro de un orden 9ur0dico $ por lo tanto existen
normas superiores e in/eriores" Se establecen normas deductivamente por deducci2n de otras" (94 la
6onstituci2n Nacional (las le$es sur#en a partir de la deducci2n de la 6onstituci2n Nacional)" Por la
cuesti2n de la derivaci2n que implica que una norma es superior a otra no pueden estar todas en i#ual
9erarqu0a, pues solo ser0a entonces un con9unto de normas" (sta caracter0stica es indispensable $
necesaria"
La unidad $ la 9erarqu0a se complementan4 la unidad determina que todas las normas /unden su
validez en una norma /undamental, derivando de ello la superioridad de una norma en relaci2n a otras
(9erarqu0a)"
-oherencia y completitud e independencia del sistema
-oherencia
23
1 un orden 9ur0dico es coherente cuando no existen normas contradictorias o normas
incompatibles unas con otras"
(s inco%erente
2!
cuando existe aunque sea una norma incompatible" La coherencia $ la incoherencia se
re/ieren al contenido mismo de las normas"
(xisten @ casos de incompatibilidad"
Total 7 total cuando la totalidad de una norma se opone a la totalidad de otra"
Total 7 parcial cuando la totalidad de una norma se opone a parte de la otra" )enemos dos
normas, una amplia $ otra m1s pequeOa"
4arcial 7 parcial una parte de una norma se opone a un sector de otra" *e modo que ha$
un sector de aplicaci2n indiscutido en cada uno de ellas $ un sector en contradicci2n"
8oluciones1
8er. principio: toda contradicci2n se resuelve cuando la 9er1rquicamente superior se impone a la
in/erior"
9do. principio: la norma posterior se impone a la anterior cronol2#icamente"
:er. principio: la norma m1s espec0/ica se impone sobre la m1s #en8rica" %curre con las normas
total _ parcial"
-ompletitud
2!
1 un %"3" para que sea completo, debe normar la totalidad de las conductas posibles, no
debe existir la#una
2G
del derecho" (n realidad nin#:n orden 9ur0dico es totalmente completo"
(n este aspecto Kelsen sostiene que todo el ordenamiento es completoI $ 8sta es una caracter0stica
necesaria para todos ellos, porque sostiene que todo orden 9ur0dico contiene un principio l2#ico de
clausura, donde todo lo que no est1 prohibido est1 permitido"
La completitud no es necesaria, salvo para -elsen, pero s0 es deseada"
Von Wright no coincide con -elsen, pues no de/ine permitido con no prohibido" Para 8l existen las
la#unas, conductas no normadas"
Interdependencia
2#
1 para que un ordenamiento 9ur0dico sea independiente no debe existir normas
redundantes o repetidas4 debe haber 2 normas distintas que re#ulan la misma situaci2n /1ctica de i#ual
manera"
Las normas deben establecer un status de2ntico
2^
para todos los casos, pero una sola vez para cada
uno"
2*
ConeFin% relacin de ,arias cosas entre s.
2-
1alta de coherencia.
20
!ca/ado &erfecto.
26
Es&acios ,acos de +uridicidad% conductas no normadas% no &re,istas.
2:
Inde&endencia del sistema: cuando no ha5 redundancias.
2>
Permitido% o/li(atorio% &rohi/iti,o.
22
3alide@ como o+liatoriedad y como pertenencia a un orden
3alide@4 palabra ambi#ua
2T
, tiene varios sentidos posibles que est1n interrelacionados"
;alide como obligatoriedad (positivismo ideol2#ico)4 una norma es v1lida porque es obli#atoria" (s
obli#atoria porque proviene de la autoridad dominante quien e9erce el poder p:blico" [Una norma es
v1lida porque es norma\"
;alide como pertenencia a un orden (-elsen4 )eor0a Pura)4 una norma es v1lida porque ha sido dictada
de con/ormidad con otra norma de ese %"3" v1lido, ha sido deducida de otra norma" La norma superior
determina @ elementos para saber si la in/erior es v1lida4 Vr#ano4 dicta la norma"
Procedimiento4 la manera en que se dicta"
6ontenido4 aquello que re#ular0a la conducta"
;alide como eficacia (realismo escandinavo)4 una norma es v1lida porque es e/icaz" (s e/icaz cuando la
comunidad la acata"
<elsen dice que es v1lida cuando un 9uez puede aplicarla al dictar su sentencia, $ as0 es e/icaz"
\)ambi8n es v1lida si es creada de acuerdo a la norma superior\"
3alide@ ,ormal y material
3alide@ ,ormal1 una norma es /ormalmente v1lida, cuando ha sido creada por un4
Vr#ano creador o/icial"
Procedimiento correspondiente establecido en la 6osntituci2n"
(sta validez es m1s importante para el %"3" por su aspecto din1mico (orden creador)"
3alide@ material1 una norma es naturalemente v1lida cuando4 aparte de ser creada por el 2r#ano $
procedimiento correspondiente,
su contenido no contradice el de la
norma superior"
Se re/iere al contenido del %"3", est1 dado por el acatameinto" (l %rdenamiento =oral es es1tico
material4 las normas son v1lidas se#:n su contenido"
<elsen1 #ra/ica el %"3" como una pir1mide4
7R #rado4 Normas constitucionales
2R #rado4 Normas #enerales
@R #rado4 Normas individuales
@
(94 si tomamos una le$4
Vr#ano que la dicta4 6on#reso Nacional"
Procedimiento4 sanci2n de le$es
6ontenido4 Nueva 'e/orma Laboral"
=1s a la punta disminu$e la importancia de la validez material hasta desaparecer (la validez material es
relativa a los #rados)" (n la base se equiparan la validez /ormal $ material $ se pueden lle#ar a
con/undir" (la validez /ormal es importante en cualquier paso)"
(34 la 'e/orma 6ontitucional importa procedimiento
2r#ano"
No el contenido que deriva de otro lado, por lo tanto, no ha$ validez material"
3iencia y e,icacia
No es cuesti2n l2#ica como la validez(toma las normas), sino una cuesti2n /1ctica(de hechos)" Se
re/iere4
+l comportamiento de la comunidad4 una norma es vi#ente o e/icaz cuando la comunidad la acata, es
decir, a9usta su conducta a lo que las normas prescriben"
+l comportamiento de los 2r#anos encar#ados de aplicar sanciones4 en caso de que la comunidad, en
al#unos de sus inte#rantes, no se comporte de acuerdo a lo que las normas establecen, si estas normas
son vi#entes, el 2r#ano encar#ado debe aplicar la sanci2n"
3iencia o e,icacia su,iciente1 est1 determinada por el acatamiento de la norma en cuanto a la
comunidad $ porque la capacidad sancionatoria del 2r#ano encar#ado (9uez) no sea rebocada o anulable"
Relacin entre valide@ y viencia o e,icacia1
)iene 2 situaciones4
7" Si es una norma aislada la vi#encia no es la condiccion de la validez" (94 ho$ se sanciona una norma
que ser1 v1lida, pero no se sabe con certeza si lle#ar1 a tener e/icacia su/iciente"
2" Si es el %"3" en su unidad $ 9erarqu0a, la vi#encia s0 es condici2n de la validez, $a que no puede
existir nin#:n orden 9ur0dico v1lido si no es e/icaz o vi#ente"
<elsen1 para que un %"3" sea v1lido debe tener e/icacia su/iciente ()eor0a del derecho $ el (stado)"
;alide: dada por la pertenencia al %"3" v1lido"
;igencia: dada por la obli#atoriedad de la norma (a partir de que est1 es obli#atoria)"
(s v#lida en el momento de su promul#aci2n"
(s vigente4 dentro de ^ d0as(se#:n el &olet0n %/icial) o cuando la le$ lo estipula"
2?
Eace referencia a mGs de una clase de cosas.
*B
Sentencias% decretos% actos administrati,os.
2*
(xiste en la realidad jurdica cuando es v#lida, en la realidad de los %ec%os cuando es efica, $ a partir de
all0 es obli#atoria $ e/icaz cuando la ma$or0a lo acata $ los que no son perse#uidos por los 9ueces"
14F%undamentacin del .rden Eurdico1 posiciones.
=o normativista4 le dan validez a un orden, el hecho de que proviene de un soberano o de un dele#ado
de 8ste"
Territorialidad4 el /undamento est1 dado por v1lido porque impera en cierto territorio" Lo que determina
un teritorio es su %"3"
=ormativistas4 dan valide a un orden, por una norma o con9unto de normas" (94 las posturas
9usnaturalistas"
6usnaturalismo metodolgico
:8
: un orden 9ur0dico es v1lido $ existe porque es 9usto, $ es 9usto porque
est1 acorde al *erecho Natural"
6usnaturalismo racionalista
:9
: un %"3" es v1lido porque concuerda con las normas del *erecho Natural,
que derivan del pro/undo estudio de la naturaleza humana"
<elsen basa la validez del %"3" en una norma /undamental4 abstracta, hipot8tica $ supuestaI no es
positiva $ no inte#ra el ordenamiento" Una vez que el ordenamiento alcanz2 e/icacia su/iciente, el 9urista
puede determinar la validez de la Norma /undamental que lo sustenta"
-ossio1 todo %"3" con/irma su validez en una norma /undamental que es propia de cada uno"
Ross1 un %"3" es v1lido simplemente cuando se cumple" ?alidez4 s2lo una palabra que alude al
cumplimiento"
0art1 para dar validez a un %"3" recurre a una norma positiva" + trav8s de una re#la de reconocimiento
(es v1lida en s0 misma), reconocemos todo el con9unto $ le da validez a todo el %"3" una norma
constitucional"
1!F?radacin del ordenamiento jurdico
)iene @ 9erarqu0as4 constitucionales, #enerales e individuales"
=ormas constitucionales4 pueden o no llamarse 6onstituci2n" Para que una norma sea de #rada
constitucional debe establecer necesariamente el 2r#ano correspondiente par la creaci2n de normas, $
no necesariamente el procedimiento $ contenido"
<elsen1
2onstitucin formal: es un documento /ormal o escrito" )iene una serie de contenidos escritos4
Vr#anos que crean le$es"
Dormula normas para su propia re/orma"
2onstitucin material4 Puede ser escrita o no" Lo /undamental es que exista el 2r#ano (quien dicte las
le$es), adem1s puede estar el procedimiento" U si es escrita $ contiene normas para su re/orma, lo es en
el sentido /ormal"
%"3" ar#entino4 es /ormal"
%"3" in#l8s4 es material"
=ormas enerales1 re#ulan las conductas de tipo #en8rico o cate#or0a _ acto, abstractas" (94 re#ulan el
homicidio en #eneral, no de 3uan $ Pedro en especial"
;a$ distintas 9erarqu0as4
La le$ del 6on#reso es 9er1rquicamente superior al decreto re#lamentario del Poder 3udicial, superior
a una ordenanza, etc"
(stas normas deben establecer4
2r#ano
procedimiento Normas individuales
contenido
=ormas individuales1 re#ulan conductas individuales $ concretas, determinadas en tiempo $ espacio"
(94 el d0a 7R de +bril 3uan mat2 a Pedro en un lu#ar LI debe dar una norma para esa situaci2n (7 aOos
de prisi2n)"
;a$ tres tipos4
Sentencias: son dictadas por los tribunales, con las que se resuelven situaciones concretas $
particulares" (l tribunal la da para resolver, es a9eno a quienes re#ula"
Si no se cumple la voluntad del 9uez, utilizar1 la /uerza"
0cto administrativo: e9ercido por el Poder (9ecutivo, resuelve similares conductas, pero el que resuelve
es parte de la situaci2n, del con/licto" (94 entre el (stado $ una persona"
La decisi2n del Poder (9ecutivo es revisada por los 9ueces, deben recurrir a ellos en caso de
incumplimiento"
2ontratos: aut8ntica norma aut2noma porque los particulares se la dan a s0 mismos" ;a$ 2 o m1s su9etos
que re#ulan su conducta por voluntad a trav8s de normas contractuales"
Si una parte no cumple, se debe recurrir al 9uez"
] Los 9ueces mane9an la /uerza"
Din4mica del .rdenamiento Eurdico1 creacin y aplicacin.
2eora tradicional
33
1 conceb0a una autinomia
@!
entre creaci2n $ aplicaci2n" 6onsideraba que los 2r#anos
creadores de normas de #rada constitucional $ normas #enerales eran solamente 2r#anos creadores de
*1
De la escuela escolGstica de Santo "omGs.
*2
Escuela clGsica.
**
!nterior a Kelsen.
*-
Contradiccin entre le5es o &rinci&ios.
2-
derechos, mientras que las normas individuales son aplicadas por 2r#anos aplicadores de derecho (el
le#islador crea mientras el 9uez aplica)"
<elsen1 %"3 es din1mico4 el paso de una #rada a otra de la pir1mide, es un doble proceso de aplicaci2n
$ creaci2n" +l crearse una norma se aplica una #rada superior $ se crea, en consecuencia, una in/erior a
la primera"
(94 el 6on#reso crea le$es $ aplica la constituci2n"
-oncepto jurdico de revolucin
Revolucin1 t8rmino ambi#uo $ en#aOosamente amplio, se lo vincula con [cambio #rande\, que
axiol2#icamente va a ser bueno para al#uno $ malo para otros"
-oncepto1 6ambio en el %"3" en el nivel de las normas constitucionales por un 2r#ano o un
procedimiento no previsto en dicha normas"
(s la ruptura del antecedente lgico normativo en las normas constitucionales" + medida que una
sociedad cambia, el derecho debe adecuarse a esos cambios4
] *e manera prevista4 evoluci2n"
] *e manera no prevista(normas constitucionales)4 revoluci2n, con o sin armas"
Evolucin en la /rentina1
7^@JG4 6onstituci2n
7T@4 >olpe de Uriburu(la 6onstituci2n pierde su norma /undamental $ su acatamiento)"
7T!@4 Nueva revoluci2n" 3usto%rtiz6astillo'am0rezDarell>obierno de /acto"
7T!A4 Se llama a elecciones si#uiendo el orden del !@a"
7T!T4 Se llama a elecciones con un 2r#ano previsto"
7TAA4 >olpe, revoluci2n libertadora" +ramburu $ Leonardi derrotan a Per2n"
7TAH4 Se re/orma la 6onstituci2n de manera prevista"
7TG24 'evoluci2n (aunque asume el vicepresidente, el procedimiento no /ue previsto)
7THG4 'evoluci2n(pierde vi#encia el anti#uo %"3"), derrotan a ,sabel de Per2n $ asume ?idela"
7T^@4 6ambio previsto en el %"3"
)riun/o o /racaso de una revoluci2n 9ur0dica: determinada por el acatamiento societario, la e/icacia del
nuevo %"3"
)riun/a4 cuando deriva de la nueva norma o 6onstituci2n, un %"3" e/icaz, obtiene el reconocimiento de la
comunidad internacional"
Dracasa: no es e/icaz por el no acatamiento"
Derecho internacional1 esta en una situaci2n primitiva, por ello no exi#e el reconocimiento de todo el
mundo, serio de los pa0ses lim0tro/es, $a que el %"3" no delimita el territorio $ deben reconocer el
nuestro, $ tambi8n debe ser reconocido por las potencias en el mundo (las que tiene la /uerza son las
que mandan)"
Revolucin1
-ossio1 /ractura en el antecedente l2#ico normativoI puede producirse en cualquier #rado"
<elsen1 cambio en la 6onstituci2n no prevista, s2lo en las normas constitucionales"
*.LILL/ 3I
DB/LI85. DE L/ -IE=-I/ EBRDDI-/
-elsen pretende eliminar
@A
los dualismos en las ciencias 9ur0dicas" +dopta una postura monista (pretende
explicar el universo por un :nico elemento)4 el derecho es uno solo" (s intrasistem1tico, las di/erencias
son de #rado $ no de esencia"
Doctrina tradicional1 consideraba una serie de visiones dentro del derecho como si se tratara de cosas
distintas, habla de dualismo(coexistencia de 2 elementos di/erentes, opuesto o complementarios)"
-ualismos:
*" Natural _ *" Positivo"
*" Sub9etivo _ *" %b9etivo"
*" 'eales _ *" Personales"
*" P:blico < *" Privado"
*erecho _ (stado"
*" Nacional _ *" ,nternacional"
Derecho =atural Q Derecho 9ositivo1
Doctrina 2radicional1 ha$ 2r#anos del estado que crean $ otros que aplican normas 9ur0dicas"
-elsen trata al :ltimo $ borra al primero, no lo introduce en el campo de las ciencias, $ tampoco lo
considera" (l derecho natural es emp0ricamente indemostrable, las ciencias naturales describen mientras
que las ciencias sociales prescriben"
*ualismo creaci2n _ aplicaci2n4 -elsen en el mismo acto se crea $ se aplica la norma"
1"F Derecho su+jetivoF Derecho .+jetivo
(l derecho su+jetivo es relativo al su9eto pensante, individual" Son las /acultades o atributos que
poseen los individuos que /orman parte de una comunidad"
(l derecho o+jetivos es m1s importante $a que es relativo al ob9eto, a lo que existe realmente /uera del
su9eto que conoce" (s el %"3" un con9unto de normas"
2eora tradicional1
*0
En tres &asos:
1="eora tradicional.
2=EF&one la ideolo(a su/5acente.
*=Disuel,e.
20
-ernburg: sostiene que son distintos" Los derechos sub9etivos son innatos en el ser humano, por lo tanto
son l2#ica $ cronol2#icamente anteriores al derecho ob9etivo, creado para #arantizar $ re#lamentar el
e9ercicio de los derechos sub9etivos"
2eora de la voluntad1
<enc%sc%aid: el derecho sub9etivo est1 dado por el seOor0o de la voluntad, es decir, que un individuo
puede imponerle su voluntad a otro sin ser un acto il0cito"
2eora del inter6s1
I%ering: los derechos sub9etivos son intereses 9ur0dicamente prote#idos, es decir, que cuando el inter8s
de un particular est1 prote#ido por el derecho estamos /rente a un derecho sub9etivo" Zl es el iniciador de
una escuela4 la 9urisprudencia"
<elsen1 critica todas las posturas"
7R< porque se basa en el derecho natural que es emp0ricamente indemostrable"
2R< Porque habla de derechos que tiene voluntad, pero no tiene derecho"
@R< Porque dice que el derecho con/iere protecci2n, pero no inter8s en ella" 6omo existen personas con
inter8s que no tiene protecci2n 9ur0dica, ha$ personas sin inter8s $ que s0 la tienen"
(xplica que toda estas posturas encubren una ideolo#0a $ a trav8s de ella pretenden #arantizar la
existencia de derechos particulares individuales (especialmente el derecho de la propiedad privada)"
Para 8l, lo :nico que existe es el derecho ob9etivo, $ el derecho sub9etivo es un derivado de la norma
9ur0dica, sur#e como continuaci2n de un deber u obli#aci2n 9ur0dica"
*e/ine al derec%o subjetivo como toda manifestacin de voluntad, querella
@G
o acci2n emanada de un
individuo lesionado en sus intereses que es condici2n de aplicaci2n en una sanci2n $ que indica, activa o
impulsa el procedimiento ante los 2r#anos 9urisdiccionales del %"3"
(sos procedimientos son para activar los 2r#anos del estado, emanar de al#uien a quien se le ha
provocado un daOo $ para que sean derecho sub9etivo es necesario una condici2n de aplicaci2n,
obli#aci2n 9ur0dica $ que derive del acto il0cito, para todo esto se necesita la sanci2n"
-lasi,icacin de los derechos su+jetivos1
Patrimoniales4 tiene contenidos econ2micos(cosas materiales, bienes inmateriales)" *entro de 8l est1n4
los reales $ los personales"
No patrimoniales4 no tiene contenido econ2mico" *entro de 8l est1n4 /amilia, sucesorios, intelectuales,
personalidad (predominan la moral $ el orden p:blico)"
3F Derechos Reales F Derechos 9ersonales.
Doctrina tradicional1 los derec%os reales son las relaciones entre una persona $ una cosa" (94 el
dominio de una casa"
Los derec%os personales son las relaciones entre las personas" (94 un pr8stamo, una compraventa"
<elsen sostiene que el derecho s2lo re#ula relaciones entre personas (derechos personales), para 8l la
relaci2n entre una cosa $ una persona es una relaci2n econ2mica, no 9ur0dica"
La relaci2n ser0a entre el titular de la cosa $ la comunidad, es una relaci2n entre las personas $a que el
derecho re#ula conductas humanas"
*erechos pol0ticos
@H
(los m1s tratados por -elsen)4 es la posibilidad de votar $ ser ele#ido, la de permitir
la participaci2n de los su9etos de derecho en la /ormaci2n de las normas que lo ri#en, en el caso de estos
derechos las normas #enerales"
Dualismo derechoF sujeto de derecho1
2eora cl4sica1 (l derecho puede ser entendido como ob9eto 9ur0dico"
Su9etos de derecho entendidos como antes que tiene derechos sub9etivos, que deben ser reconocidos
por el %"3"" lo primero que debo reconocer es la persona $ lue#o sus derechos"
9ersonas de e(istencia visi+le y personas jurdicas
La persona puede ser4
D0sicas4 personas de existencia visible (ser humano)"
3ur0dicas4 personas de existencia ideal" ;ablamos de un ob9eto irreal creado $ conocido por el intelecto
(sindicatos, sociedades, cole#ios)"
+l no hacer una distinci2n entre hombre $ persona, ve una di/erencia esencial ente la persona /0sica $
9ur0dica, siendo incapaz de reunirlas"
<elsen dice que en realidad el %"3" $ la persona son el mismo concepto" 6uando la conducta del hombre
es punto /inal de una imputaci2n puedo hablar de personalidad"
4ersonalidad: es un concepto necesario $ netamente 9ur0dico, no ha$ persona si no ha$ derechos $
solo tenemos al ser humano como una noci2n biol2#ica, /isiol2#ica $ psicol2#ica" (sta persona expresa
la unidad de una pluralidad de deberes, responsabilidades $ derechos sub9etivos, es decir, la unidad de
una pluralidad de normas que determinan estos deberes, responsabilidades $ derechos (act:a como
soporte)"
4ersonas: son entes susceptibles de adquirir derechos $ contraer obli#aciones"
Para <elsen ambas personas son la personi/icaci2n de un %"3", no ha$ di/erencia esencial entre estas
clases, $a que la persona /0sica es tambi8n una verdadera persona 9ur0dica" +mbas carecen de
existencia real, solo son reales las conductas humanas re#uladas por normas de naturaleza diversa"
4F Derecho 9G+lico Q Derecho 9rivado1
Doctrina tradicional1
*6
Hue+a
*:
Su/+eti,os.
26
-erec%o 4rivado: son las relaciones entre particulares en un pie de i#ualdad, nadie se impone a
nadie" Zstas son las verdaderas relaciones 9ur0dicas, $a que las el derecho p:blico son relaciones de
imposici2n de poder o dominio"
-erec%o 4"blico: son las relaciones entre el (stado $ particulares" (l (stado impone su voluntad a los
particulares"
Doctrinas de 2hon1 cuando se actGa de o,icio Ola autoridad actGa por s solaP1 Derecho pG+lico1
cuando no actGa de o,icio7 ya Aue hay una peticin de un particular para Aue actGe1 Derecho
9rivadoOviolacin7 adulterioP.
EellineN1 *erecho P:blico4 cuando entre las partes de una relaci2n 9ur0dica ha$ una relaci2n
subordinaci2n"
*erecho Privado4 cuando las relaciones est1n coordinadas a la misma altura"
9ara <elsen la doctrina tradicional7 en realidad7 sostiene Aue am+os son el mismo derechoR pero
la di,erencia est4 en la creacin. El valor jurdico superior atri+uido al estado con relacin a sus
sG+ditos consiste en Aue el ..E. con,iere a los individuos dotados de la calidad de ranos de
Estado o alunos llamados maistrados7 el poder de o+liar a los sG+ditos mediante
declaraciones unilaterales de voluntad. Ej1 de la relacin de derecho pG+lico
38
es la norma
individual dictada por un rano administrativo para imponer una cierta conducta al individuo al
cual se dirieR en derecho privado nos encontramos con contratos7 es decir7 normas individuales
por las cuales las partes contratantes se o+lian recprocamente a una conducta determinada
3
.
/utocracia Q democracia1
Doctrina tradicional4 los anti#uos clasi/icaban las /ormas de #obierno se#:n el n:mero de #obernantes,
pero no era exacto, por e94 La monarqu0a no es el #obierno de uno, $a que uno est1 a la cabeza pero
existe un conse9o con /unciones dele#adas"
<elsen considera que la doctrina tradicional es un criterio imprevisto"
-emocracia: la creaci2n de normas es aut2noma, los su9etos contribu$en a la creaci2n de las normas
#enerales en /orma directa o indirecta a trav8s de representantes"
0utocracia: si la creaci2n de heteronorma, por e94 el re$ crea normas para los s:bditos $ 8l queda
a9eno a su cumplimiento, se crean normas #enerales para otros"
<elsen dice que tanto el derecho p:blico $ como el privado tienen que ver con la pol0tica (a di/erencia de
la doctrina que s2lo relacionaba a los p:blicos con la pol0tica)"
!F Derecho Q Estado
Doctrina tradicional1
*erecho4 con9unto de las normas 9ur0dicas"
(stado(crea al %"3")4 comple9o /ormado por 4
])erritorio"
]>obierno"
]Poblaci2n"
(l estado para que pueda ser le#itimado por el derecho debe ser distinto a 8ste"
<elsen sostiene que el %"3" $ el (stado es lo mismo" *ice que todo estado es un %"3" pero no
viceversa(no todo %"3" es un (stado)"
(n el (stado tenemos 2r#anos centralizados que crean normas a partir de la aplicaci2n de normas, $
reciben esta /acultad de normas superiores"
])erritorio4 los l0mites de un estado est1n determinados por un %"3" (s indispensable para establecer los
l0mites los tratados internacionales contenidos en el %"3"
]Poblaci2n4 son los que est1n en el territorio, porque as0 dice una norma"
]%"3" para ser un estado4 debe tener e/icacia en su con9unto $ el total reconocimiento internacional"
"F Derecho nacional Q Derecho Internacional1
Doctrina 2radicional1 dice que son dos derechos con caracter0sticas mu$ di/erentes"
=acional: %"3" que re#ir1 dentro de un determinado 1mbito territorial"
Internacional: relaciones entre di/erentes estados o entre un estado $ los s:bditos de otros estados"
Para que una norma del derecho internacional ten#a vi#encia debe ser reconocida e inclu0da por el
*erecho nacional"
<elsen opina que para 8l ambos derechos son i#uales, el internacional a#lutina todos los %"3"
nacionales"
(n el -erec%o Internacional la aplicaci2n $ creaci2n de normas no est1 centralizada, no ha$ 2r#anos
espec0/icos ni un tribunal internacional (salvo el de la ;a$a4 tiene 9urisdicci2n voluntaria), ni un
parlamento internacional"
Las normas las crean los propios que las obedecen $ la sanci2n internacional no la aplica un 2r#ano sino
los mismo su9etos normativos"
La norma 9ur0dica /undamental del %"3" internacional es la norma consuetudinaria"
6ada %"3" nacional es sistematizado $ /orma parte de un :nico %"34 internacional /ormado por normas
consuetudinarias" Su norma /undamental4 es una norma de derecho internacional, porque cada norma
9ur0dica /undamental requiere el reconocimiento de la comunidad internacional"
(l %"3" internacional est1 en un estado primitivo, no ha lo#rado monopolizar la /uerza"
8ancin1 bloqueo, #uerra, toma de rehenes"
(n el ordenamiento internacional4
*>
Eeteronormacin.
*?
!utonormacin.
2:
>rada inferior de normas particulares: obli#an solo a las partes que
tiene su9etos determinados"
>rada de normas generales: son consuetudinarias, por e94
Principio de e/ectividad (todos los estado deben considerar como #obernante de otro estado a
aquel que lo#re e/icacia en su respectivo territorio)"
Pacta sum servanda(somos siervos de nuestros pactos)"
2arece de grada constitucional: pero en :ltima instancia /unda toda su
validez en una norma /undamental, se#:n -elsen4 los estado deben
comportase como han sabido hacerlo"
..E. internacional1 vale si los derechos nacionales lo reconocen" Principio de soberan0a de cada estado"
..E. nacional1 principio universalista"
*.LILL/ 3II
%BE=2E8 DEL DERE-0.
%uente1 palabra ambi#ua, se re/iere a distintas clases de cosas" (s el ori#en de al#o, punto que ori#ina
una idea $ lue#o se desarrolla"
(s mult0voca4 puede aludir al ori#en del derecho, es decir, a las causas que lo han creado o con/i#urado
como es"
(n sentido de mani/estaci2n del derecho, es decir, la expresi2n visible $ concreta del derecho mismo en
/orma documental" +utoridad de la que emana el derecho (le#islador)"
6omo /undamento de validez de las normas 9ur0dicas"
21F Distintos sentidos de la e(presin S%uentes del derechoT
8entido ,ilos,ico4 /uente suprema del *erecho es el especie humana"
8entido sociolico1 hace re/erencia a las condiciones /1cticas (hechos que determinan a las
instituciones 9ur0dicas comunes a toda sociedad humana $ sus variaciones constantes"
8entido histrico1 aquel derecho que /ue consultado por la creaci2n del actual derecho, vi#ente ha$ en
d0a" (94 derecho romano"
8entido de autoridad creadora1 me pre#unto quien /ue la autoridad que lo dict2" (sto depende de la
or#anizaci2n pol0tica del pa0s que se trate"
(94 (n +r#entina el Poder Le#islativo"
(n una monarqu0a, el re$"
6omo /uentes del conocimiento sistem1tico de determinado *erecho Positivo en #rado de
al#unas instituciones 9ur0dicas en particular (doctrina4 opini2n de los 9uristas /undamentada en el
estudio e investi#aci2n del *erecho)"
Dos sentidos ntimamente liados1 autonoma1 proceso Q producto
6omo /orma de creaci2n del derecho4 acto creador, son procesos de creaci2n de normas"
6omo acto concreto de derecho4 resultado del proceso de creaci2n"

Proceso Producto (ambas son /uentes)
Leislacin1 se da si se considera al derecho
como norma" =odo de creaci2n de normas L(U
#enerales, en especial de normas _ le$es"
-ostum+re1 se da si el derecho es conducta"
=odo de creaci2n de norma consuetudinarias4 N%'=+
a trav8s de conductas repetidas ante similares 6%NSU()U*,N+',+
circunstancias, que realiza la comunidad"
Eurisdiccin1 se da si el derecho es el actuar
de los 9ueces" =odo de creaci2n de las normas S(N)(N6,+S
individuales(9urisprudencia)"
/dministracin4 acto administrativo" N%'=+
+*=,N,S)'+),?+
8aviny1 considera solo a la /uente como ori#en, de donde emana, como se produce" (l derecho sur#e
del (sp" del humano, de la conducta repetida de una comunidad"
4rimer sentido4 /uente como /undamento de validez4 el derecho debe /undamentarse en s0 mismo"
<elsen no se pre#unta por el modo de creaci2n de la norma, sino como /unda su validez" Para 8l el
derecho son las normas, $ la /uente de la norma es una norma de #rada superior que establece el 2r#ano
$ procedimiento para la creaci2n de la in/erior" (94 la /uente de la le$ es la 6onstituci2n"
Segundo sentido: /uente como ori#en de un *erecho Sub9etivo4 me pre#unto de donde proviene, la
/acultad, la potestad, la norma que contempla el *erecho sub9etivo" Las normas 9ur0dicas son
consideradas /uentes del *erecho Sub9etivo"
Tercer sentido: /uente material4 es decir, como /actores extra 9ur0dicos que intervienen en la creaci2n4
aquellos /actores que de al#una manera dan contenidos a las normas" )ambi8n llamados materiales
(dan materia a las normas que crean)"
2>
-lasi,icacin de las ,uentes del derecho
4'
1
De acuerdo al tiempo1
Fuentes remotas: anti#uas, mu$ vie9as (*erecho 'omano)
Fuentes mediatas: est1n le9anas pero no tanto (derecho /ranc8s norteamericano)
Fuentes inmediatas: ten#o acceso directo a la /uente (6onstituci2n +r#entina, 62di#o civil)
3scritas: le#islaci2n, doctrina, 9urisprudencia, administraci2n"
=o escritas4 costumbre"
=acionales: proviene de nuestro pa0s"
3!tranjeras4 proviene del exterior"
Ross clasi/ica las /uentes de derecho de acuerdo al #rado de ob9etivaci2n con que se presentan al 9uez"
%uente totalmente o+jetivada1 cuando el 9uez toma la /uente $ la aplica directamente, sin
nin#:n tipo de elaboraci2n previa" (94 le#islaci2n toma la le$ la aplica"
%uente parcialmente o+jetivada4 la /uente se le presenta al 9uez como una semi< manu/actura $
necesita al#:n tipo de elaboraci2n antes de aplicarla"
3urisprudencia4 el 9uez no la aplica directamente, tiene que buscar en casos anteriores $ elaborar
su sentencia bas1ndose en ella"
6ostumbre4 no la aplica directamente porque son hechos, conductas"
%uente no o+jetivada1 es todo lo que e9erce in/luencia en el 9uez al momento de dar la
sentencia" (l 9uez tiene que elaborarlo todo, es toda la cultura del 9uez" (94 la doctrina"
-ueto Rua1
%uentes ,ormales1 son hechos creadores de normas, los requisitos que debe tener una /ormulaci2n para
ser una normas 9ur0dica obli#atoria"
%uentes materiales1 aquellas que dan contenido a las /ormales, todo los /actores reales que in/lu$en en
el 1nimo de los 9ueces, le#isladores, inclinando su voluntad en un sentido determinado en el acto de
creaci2n de una norma 9ur0dica" (94 sentimientos reli#iosos, ideas pol0ticas, etc"
-octrina: $a que los autores utilizan, critican o cote9an /actores que van a dar contenido a las normas"
-ueto Rua1 toda la /uente es /ormal $ material a la vez" *esde que existe el hombre ha$ con/lictos que
se solucionan a trav8s de la historia, de distinta manera" (n principio, donde no estaba delimitado el
derecho exist0a la violencia, la 9usticia por mano propia" + medida que se /orman primitivas
sociedades(clanes, tribus) se solucionan los con/lictos de manera institucionalizada4 las personas que
conviven sacri/ican interese en pos de la uni2n #eneral" Los con/lictos deben ser solucionados de
manera ob9etiva, es decir, que la soluci2n sea racional $ aceptada como correcta por la sociedad" (stos
elementos ob9etivos a los que acude el 9uez son las /uentes del derecho, $ a los que tambi8n acude la
comunidad para un entendimiento colectivo, $a que evitando o solucionando con/lictos"
Doctrina y teora de las ,uentes del derecho seGn /l, Ross
Fuentes del derec%o: son todos los elementos que e9ercen in/luencia en el 9uez en el momento de
elaborar la norma #eneral, en la que basar1 su decisi2n" Las clasi/ica de acuerdo a como se le presentan
al 9uez" )eor0a $ doctrina4 ambas estudian las /uentes"
2eora1 es tarea de la /iloso/0a 9ur0dica que consiste en establecer en identi/icar los tipos #enerales de
/uentes de derecho que de acuerdo con la experiencia, aparecen en todos los sistemas 9ur0dicos
maduros"
(studia las /uentes de manera #eneral, universal"
Doctrina1 es tarea de las ciencias 9ur0dicas que consiste en describir las /uentes del derecho, en
particular, como se comportan en cada pa0s $ comparar" (studian detalladamente la manera en que
proceden los tribunales de un pa0s para hallar las normas en que basan sus decisiones"
22F Leislacin
Leislacin1 modo de creaci2n de normas #enerales escritas emanadas de una autoridad competente
(6on#reso o Le#islatura)" (l desarrollo de este procedimiento tiene como resultado la le$I es el dualismo4
Proceso (le#islaci2n)< Producto (le$), le incumbe al Poder le#islativo especialmente, aunque puede
abarcar el poder administrativo"
-oncepto de ley en sentido material y ,ormal
Ley1 es la norma #eneral establecida por la autoridad competente mediante la palabra escrita, por
2r#ano competente establecido" )iene un elemento material(norma #eneral) $ uno /ormal (le#islaci2n)"
Sentidos de la expresi2n4
8entido amplio1 no s2lo aquella emanada del con#reso, sino otras que no emanan estrictamente de
8stas" (94 decretos, le$es municipales"
8entido estricto1 abarca solo las le$es provenientes del con#reso, pueden ser normas #enerales o
individuales"
*istinci2n se#:n su alcance4
?aterial: norma proveniente del con#reso o le#islatura de alcance #eneral que va diri#ida a un #rupo
indeterminado (coincide con la le$)"
Formal: proviene del con#reso pero tiene alcance particular, individual $ va diri#ida a un #rupo
determinado de su9etos" )iene la /orma de le$ pero no su alcance" (94 pensi2n"
Se#:n de donde proviene $ su alcance4
-B
.tilidad de las fuentes: los +ueces acuden a ellas &ara solucionar ciertos casos dudosos. Son:
2e5es
Costum/re
7uris&rudencia
Doctrina.
2?
Formal: alcance particular, proveniente del Poder le#islativo"
Formal 7 material: alcance #eneral, proviene del Poder le#islativo"
?aterial: alcance #eneral, no si#ui2 el procedimiento le#islativo" (94 decreto, norma municipal"
-lasi,icacin de las leyes
Leyes supletorias e imperativas1 son obli#atorias $a que toda le$ lo es"
Imperativa1 ri#en siempre, debe presentarse la condici2n de aplicaron" >eneralmente se relacionan con
el %"3" (94 le$es de /amilia, penales"
8upletorias1 ri#e cuando los obli#ados por esa le$ se mantuvieron en silencio respecto a al#:n aspecto
de la le$, $ no mani/estaron expresamente que no iban a re#irse por ella o que se re#ir1n por lo que ellos
establezcan" Se relacionan con el 1mbito laboral" (94 62di#o civil dice que el domicilio de pa#o coincide
con el deudor si en el contrato no se estableci2 otra cosa" Si no se estipula en el contrato el domicilio de
pa#o, ri#e supletoriamente la le$, $ deben obedecerla"
6lasi/icaci2n del *erecho 'omano (prevalec0an la sanci2n)4
Leyes m4s Aue per,ectas1 preve0an la nulidad del acto $ una sanci2n"
Leyes per,ectas4 solo atribu0an sanci2n a quien violara la le$"
Leyes menos Aue per,ectas1 solo atribu0an nulidad del acto"
Leyes imper,ectas1 no atribu0an nada"
/ntecedentes histricos
La le$ no /ue la primera ni la m1s importante /uente, hist2ricamente, la me9or /ue la costumbre"
La ley tuvo ori#inariamente un sentido preciso en el *erecho 'omano, m1s tarde sur#e como /uente"
(n un principio las le$es eran desconocidas por la ma$or0a de la plebe $ su aplicaci2n por los
ma#istrados se hacia sospechosa de parcialidad" + partir de aqu0 la le$ /ue un instrumento de /uerza de
las relaciones entre patricios $ plebe$os, pero con el tiempo la actividad le#islativa se torna importante $
sobrepasa su car1cter primitivo, torn1ndose en /uente obli#atoria que deb0a aplicar el 9uez"
=ormas1 en un primer momento sur#en espont1neamente a partir de re#las consuetudinarias, lue#o
interviene la raz2n en la elaboraci2n del derecho, esto da ori#en a una or#anizaci2n m1s espec0/ica de la
que nace la le#islaci2n"
)oda norma 9ur0dica recibe su vi#encia $ validez, su existencia misma como norma de la voluntad del
pueblo"
-odi,icacin1 acto por el cual se sancionan en un solo cuerpo un con9unto consistente $ arm2nico en
normas 9ur0dicas, con el que se pretende cubrir un determinado campo de la actividad humana" *icho
con9unto
!7
constitu$e un 62di#o"
-dio1 es una le$, $a que una le$ sanciona el c2di#o, se aprueba en todo su con9unto por el Poder
le#islativo, a libro cerrado"
(s un con9unto sistematizado de normas (0ntimamente relacionadas) pertenecientes a una rama del
derecho (modernamente)" (ste ri#e para el /uturo, dero#ando las le$es anteriores,
+nti#uamente exist0an las recopilaciones4 8stas abarcaban numerosas normas, no eran sistematizadas,
se contradec0an $ no pertenec0an a una sola norma del derecho"
23F -odi,icacin1 ventajas e inconvenientes
Dacilita la consulta $ aplicaci2n"
?enta9as Dacilita el conocimiento de derecho vi#ente en cada materia"
de un c2di#o Su sistematizaci2n le da car1cter cient0/ico"
Dacilita del desarrollo de an1lisis $ la discusi2n coherente de problemas"
6omplicaciones en su re/orma"
)iene continuidad4 di/icultad del conocimiento, no se puede conocer
,nconvenientes solo una parte, $a que todo se vincula"
%ri#ina una tendencia a considerarlo como un monumento de/initivo"
Son sumamente conceptuales, de9an de lado los problemas sociales"
9ol6micas acerca de la codi,icacin
=ovimiento en +lemania4 Savi#n$ < )ibhout
!2
(n el si#lo L,L +lemania estaba desunida, ha$ numerosos &ur#os que tiene costumbres mu$ di/erentes"
2i+hout1 creen que la unidad pol0tica vendr0a con la uni2n de la costumbre en un 62di#o"
8aviny1 cre0a que no era el momento oportuno codi/icar por estar tan separadas las comunidades"
Para el primero ven0a la uni/icaci2n de hecho $ lue#o de derecho"
)riun/2, reci8n se codi/ic2 A aOos despu8s (7T)"
+r#entina4 ?8lez Sar/ield _ +lberti
36le@ 8ar,ield1 quer0a codi/icar" )riun/2 porque no est1bamos tan desunidos ni ten0amos costumbres tan
distintas (primera uni2n pol0tica +r#entina en 7^A@)
/l+erti1 cre0a que no era oportuno codi/icar, $a que reci8n /inalizaba la lucha entre unitarios $ /ederales,
$ se deb0a esperar un tiempo"
*.LILL/ $
%BE=2E8 DEL DERE-0..
-1
SistemGtico% armnico% sin contradiccin de esas normas.
-2
Si es con,eniente o no codificar.
*B
-oncepto de costum+re1 son conductas que se repiten ante similares circunstancias con
convicci2n de obli#atoriedad" *ebe existir un sentido com:n que una a todas las circunstancias que son
costumbre" (s el punto de partida natural de la evoluci2n 9ur0dica"
La costumbre como /uente es la costumbre 9ur0dica4 es repetici2n de costumbre e inter/erencia
intersub9etiva, tiene como /inalidad la creaci2n de una norma consuetudinaria"
?rados de la costum+re1 usos sociales.
Los usos sociales (re#las de cortes0a, convencionalismo social) denominados tambi8n
costumbres deben di/erenciarse de la costumbre 9ur0dica" (9", los usos sociales a los que se suele decir
que esto$ obli#ado por convencionalismo, no constitu$en costumbre 9ur0dica, pues no de/inen derechos $
deberes correlativos"
La obli#aci2n es /acultativa (puede hacerse o no)"
=era costumbre4 hecho social de que en circunstancias similares, los inte#rantes de un
determinado sector de un #rupo social, se comportan de la misma manera, repite el mismo
comportamiento"
6ostumbre 9ur0dica4 es la costumbre cu$a violaci2n implica una sanci2n administrada por un
2r#ano de la comunidad" (s cuando dentro de la costumbre ha$ al#uien que puede exi#ir que me
comporte de determinada manera" (s coercible" (n el deber de uno aparece el derecho de otro"
;1bito4 es la costumbre individual (se#:n ?on Qri#ht, costumbre es el h1bito social)"
La costumbre contiene un elemento ideal #en8rico que es lo repetido"
-lasi,icacin de la costum+re1
5 se#:n su relaci2n con la le$4
costumbre se#:n la le$4 si la le$ se re/iere a la costumbre, es decir, de9a que la costumbre
re#ule la situaci2n"
costumbre mas all1 de la le$4 cuando no ha$ nin#una le$ (existe una la#una le#islativa)
para solucionar el caso, el 9uez utiliza la costumbre"
costumbre contra la le$ 4 la costumbre se #enera a:n cuando ha$ le$, pero 8sta no
contempla las necesidades, se #enera una costumbre contra la le$ $ a:n m1s /uerte el desuetudo
!@
"
Desuetudo1 es la "dero#aci2n (anulaci2n) de la le$ por la costumbre", pero a la le$ solo
puede dero#arla otra le$, por lo tanto, ser0a la p8rdida de vi#encia de una le$ por una costumbre
violatoria que prevalece"
6ostumbre dero#atoria4 es la costumbre que dero#a una le$ que al#una vez tuvo vi#encia"
6ostumbre abro#atoria4 costumbre que est1 en contra de la le$ desde su principio, la le$
nunca entr2 en vi#encia, nunca se cumpli2"
9rue+a de la costum+re1 la costumbre es un hecho, $ en los 9uicios los hechos en que $o
/undo mi posici2n $ los otros deben ser probados" +l derecho no ha$ que probarlo, pues el 9uez lo
conoce, solo ha$ que invocarlo"
(xisten al#unos hechos que son tan p:blicos $ notorios que no ten#o necesidad de
comprobarlos a pesar de ser hechos (in/laci2n)" (l 9uez est1 obli#ado por la costumbre siempre que 8sta
sea acatada continuamente, sustentada como obli#atoria $ que no sea incompatible al derecho le#islado"
"'oss"4 dice que la doctrina tradicional del derecho consuetudinario trata de establecer ba9o
que condiciones el 9uez est1 obli#ado por la costumbre"
Para el derecho in#l8s +llen ha /ormulado las si#uientes condiciones4
B inmemorial (anti#uo)4 cuando la costumbre ha tenido vi#encia por un lar#o tiempo, se
considera que ha existido desde tal /echa $ que ha sido atacada continuamente"
B haber sido e9ercida en /orma pac0/ica4 por supuesto que si se re:nen o no estas
condiciones queda a criterio del 9uez, $a que tiene amplia libertad"
FB =edios probatorios de la costumbre bF
< documental"
< testimonial"
< pericial (peritos que expiden sobre el tema del cual son expertos)"
< con/esional o de absoluci2n de posiciones"
< in/ormativa (mediante o/icios de 9uez pide a ciertas personas o lu#ares que se in/ormen)"
Importancia de la costum+re como ,uente seGn las distintas ramas del derecho.
*erecho 6onstitucional4 la 6onstituci2n no tiene que tener necesariamente una /uente
le#al, sino que puede emanar de la /uente consuetudinaria" (n nuestra 6onstituci2n prevalece la /uente
le#al sobre la consuetudinaria, no obstante existen instituciones de ori#en consuetudinario, de al#unos
textos constitucionales"
*erecho 6ivil4 +rt" 7H de nuestro 62di#o 6ivil ha tratado de excluir al valor4 las le$es no
pueden ser dero#adas en todo o en parte, sino por otras le$es" (l uso, la costumbre o pr1ctica no pueden
crear derechos, sino cuando las le$es se re/ieren a ellos" Pero no se desprecia el valor que cabe a la
costumbre pues son muchos los textos que se remiten a ello"
*erecho Penal4 existe un principio "no ha$ condena ni pena sin previa le$", que constitu$e
un obst1culo importante para cualquier costumbre incriminatoria" No puede ser la costumbre /uente del
derecho penal"
La 6onstituci2n dice no ha$ pena sino ha$ le$ que la sancioneI esto no implica que el 9uez
no ten#a en cuenta la costumbre al dictar sentencia"
*erecho comercial4 en esta rama las costumbres alcanzan su m1xima importancia, $a que
el 62di#o 6omercial la considera espec0/icamente como /uente de 8l, $ remite a ella en lo que se re/iere
-*
Desuetudo: De-ro(acin de la le5 &or su no uso. Se confi(ura cuando la costum/re o el uso social &rescinden
totalmente de una le5 5 act<an como si ella no eFistiera. Ello se de/e% como es o/,io% al di,orcio eFistente entre la
norma 5 el medio social &ara el 9ue ha sido esta/lecida.
*1
a interpretar la voluntad de las partes (los actos $ convenciones mercantiles $ el sentido de las palabras
$ /rases t8cnicas del comercio)"
El derecho consuetudinario1 Desuetudo.
Suele distin#uirse entre el no uso de una le$ (desuetudo) $ la /ormaci2n de costumbre
contraria a la le$ (costumbre abro#atoria)" Pero ambos casos son id8nticos4 $a que la inobservancia
sostenida de una le$ por los miembros de la comunidad $ por los encar#ados de aplicarla si#ni/ica la
/ormaci2n de una costumbre contraria a dicha le$"
(n el caso del desuetudo, la doctrina tradicional hace crisis al identi/icar al derecho con la
le$, es decir, con las normas emanadas de autoridad competente, ne#ando a la costumbre /rente a la
le$"
(n suma, toda disposici2n le#al se encuentra sometida a la si#uiente dis$untiva4 o existe un
acatamiento consuetudinario #eneral $ en este caso la le$ tiene vi#encia o no existe tal acatamiento $ en
este caso la le$ no tiene vi#encia"
La jurisprudencia como ,uente.
Si#ni/icado etimol2#ico4 ciencia del derecho"
(n 'oma, se#:n Ulpiano, era el conocimiento de las cosas divinas $ humanas, ciencia de lo
9usto e in9usto"
(n un sentido actual o como /uente4 la 9urisprudencia se re/iere a los /allos 9udiciales que
sirven de precedentes a /uturos pronunciamientos"
Se discute si la 9urisprudencia debe ser considerada como /uente /ormal e independiente del
derecho"
*esde el punto de vista l2#ico, para la do#m1tica tradicional, el 9uez no hace otra cosa que
aplicar e interpretar la le$, nunca crea derecho" Sin embar#o, en la pr1ctica la 9urisprudencia es una
/uente riqu0sima de norma" Los pro/esionales, abo#ados recurren a los repertorios de la 9urisprudencia
para dar soluci2n ob9etiva a sus casos" Por ello se ha dicho que la le$ es lo que los 9ueces han dicho que
es" Una verdadera creaci2n 9urisprudencial de nuestra 6orte Suprema ha sido la +cci2n de +mparo (art"
!@)"
*i/erencia4 la costumbre nace en la comunidad, en cambio, la 9urisprudencia es elaborada
por los 2r#anos 9urisdiccionales"
3urisprudencia4
FB Pac0/ica4 los 9ueces resuelven, dictan sentencias, en sentido similar"
FB No pac0/ica4 se produce un con/licto $ los 9ueces proceden $ resuelven en sentido
di/erente"
6ontinente europeo $ en +r#entina4 la 9urisprudencia no es obli#atoria"
(uropa4 debido a que en conexi2n con las #randes codi/icaciones el le#islador ha prohibido la
interpretaci2n de las normas $ que la pr1ctica de los tribunales se desarrolla como /uente de derecho"
+r#entina4 la 9urisprudencia no obli#a de derecho al 9uez, que puede /allar en contra de 8sta,
pero se puede apelar"
8istema continental o romanista1 sistema de (uropa $ pa0ses latinoamericanos, los 9ueces
deben tener en cuenta el derecho escrito de tradici2n romanista, adecuando la norma #eneral o le#al a
las particulares circunstancias del caso concreto, de la vida real"
La 9urisprudencia es /uente material, no tiene /uerza obli#atoria para los dem1s 9ueces o
tribunales, salvo en los /allos plenarios (completos)"
+r#entina4 se ri#e este sistema" Los ma#istrados no est1n obli#ados a tener en cuenta las
sentencias de otros cole#as, deben resolver se#:n su ciencia $ conciencia, salvo la 9urisprudencia
plenaria"
5 Se#:n 6ueto 'ua las sentencias desempeOas tres /unciones importantes4
suministran un contenido m1s espec0/ico a los conceptos #enerales de las normas le#islativas"
de/inen el 1mbito rec0proco de aplicaci2n de las diversas normas vi#entes"
adec:an la norma al caso concreto"
8istema de -ommon LaU4 o sistema an#losa92n" (l 9uez acude a un precedente 9udicial o /allo
anterior que carece de #eneralidad" Precisamente tiene que tomar actos relevantes $ eliminar los
irrelevantes en norma interpretativa"
Principios que lo ri#en4 < Stare decisis4 estar su9eto a las sentencias anteriores dadas ante un
mismo caso" )oda decisi2n es obli#atoria se#:n su 'atio decidendi"
< 'atio decidendi4 es el principio #eneral de derecho que el 9uez
debe introducir para /undar su decisi2n"
?enta9as" (s el procedimiento mas simple para uni/ormar la 9urisprudencia, mediante el
recurso de apelaci2n ante el tribunal superior" La sentencia de 8ste sienta un precedente $ debe ser
se#uido por los 9ueces de la misma 9urisdicci2n" (ste sistema permite dar a los ciudadanos una 9usticia
m1s r1pida $ e/icaz de ma$or se#uridad, no dependiendo de la le$ que muchas veces responde al
capricho de los le#isladores"
Poder 9udicial4 es independiente, las libertades $ #arant0as humanas ase#uradas, por ello se
considera al sistema an#losa92n como un #obierno de los 9ueces"
3aria+ilidad de la jurisprudencia1
*iversidad de /allos4 la /i9aci2n de los sentidos de conducta a trav8s de /allos concordantes de
los mismos tribunales sobre problemas similares, es un hecho que los 9ueces aportan a la 9urisprudencia
$ dan nuevos criterios"
%curre cuando se ha operado una modi/icaci2n en las circunstancias sociales, que el primitivo
criterio $a no constitu$e la expresi2n adecuada del nuevo sentido adquirido por la conducta de los
inte#rantes del #rupo social"
*2
-onceptos1
Eue@1 2r#ano encar#ado de dictar sentencia a una controversia que se
presenta entre dos partes
%allo1 sentencia dictada por un 9uezI precedente 9urisprudencial"
Eurisprudencia1 son las resoluciones de los 2r#anos 9urisdiccionales del
estado
5aistrado1 encar#ado de resolver un liti#io aplicando la le$ respectiva al
caso para resolver la controversia entre dos partes"
8istema de uni,icacin1 las diver#encias 9urisprudenciales sur#en cuando dos casos similares
son resueltos de manera opuesta, debido a la di/erente interpretaci2n de las /uentes, que las aplican de
manera hetero#8nea"
5 (n el derecho le#islado4 los 9ueces atribu$en a los conceptos del le#islador un contenido
distinto, a:n al re/erirse a hechos similares"
5 (n el 6ommon La`4 estos casos son menos comunes, se dan #eneralmente cuando una serie
de sentencias seOala con bastante exactitud la analo#0a de diversos casos"
26cnicas para uni,ormar la jurisprudencia1 para evitar la variabilidad en la interpretaci2n de
las le$es, se desi#na un tribunal superior de :ltima instancia para que encamine el caso $ pronuncie la
:ltima palabra"
5 (n el 6ommon La` esto se lo#ra mediante el recurso de apelaci2n donde un tribunal superior
dicta sentencia $ sienta un precedente que debe se#uirse por todos los 9ueces cada vez que se de un
problema parecido" =1s r1pido $ sencillo que el sistema romanista"
5 Pa0ses de in/luencia roman0sta4
'ecurso de 6asaci2n4 se recurre a un 2r#ano 9er1rquicamente superior, a un tribunal de :ltima
instancia (depende del ordenamiento 9ur0dico del pa0s) el cual anula la sentencia del tribunal in/erior que
se a9usta a la doctrina que dicha corte considera aplicable al caso"
< 6asaci2n sin reenv0o4 de anular la sentencia del tribunal in/erior"
< 6asaci2n con reenv0o4 anula la sentencia, pero no resuelve el caso,
sino que lo env0a a otro 2r#ano de i#ual 9erarqu0a para que dicte
sentencia"
'ecurso extraordinario4 se da #eneralmente en los pa0ses de or#anizaci2n /ederal para
ase#urar la supremac0a de la le#islaci2n /ederal sobre la local"
+r#entina4 se reconoce la potestad a un tribunal superior para decidir casos entre la
6onstituci2n Dederal $ normas in/eriores"
+cuerdos o /allos plenarios4 se convoca a todos los 9ueces de las c1maras de i#ual 9erarqu0a $
decisi2n $ deciden como va a resolverse de ahora en adelante un cierto caso, este precedente ser1
obli#atorio para esas c1maras"
Doctrina como ,uente material1 es el saber de los 9uristas, es el con9unto de opiniones de los
9uristas sobre un caso, una materia"
(n nuestro pa0s no es obli#atoria, vale con/orme al presti#io e importancia que tiene el autor"
(s invocada por los 9ueces para /undar con ella la /uerza de convicci2n de sus /allos, puede decirse que
no es /uente /ormal aunque in/lu$e en las decisiones de los 9uristas u 2r#anos del estado"
+ntecedentes hist2ricos4 en el derecho romano, en la 8poca de +u#usto la doctrina se convierte
en /uente /ormal $ es obli#atoria" + determinados 9urisconsultos se les otor#a el "ius publici respondendi",
por el cual sus opiniones ten0an /uerza de le$"
La doctrina moderna4 actualmente no es obli#atoria, las opiniones valen por el presti#io de sus
autores" La doctrina de los 9uristas es /undamental cuando se trata de cuestiones que no han sido
previstas por los 62di#os (para las la#unas)"
*.LILL/ I;
I=2ER9RE2/-IC=
2#F Lenuaje
(studio del len#ua9e $ sus problemas con relaci2n a la interpretaci2n4
Lenuaje1 es una herramienta para la comunicaci2n, un medio para que dos o m1s personas se
entiendan" (s una manera de conceptualizar lo que ho$ existe en el mundo"
La representaci2n de un ob9eto puede darse de dos maneras4
!igno
""
# establece una relaci2n de representaci2n que es natural (lo establece la naturaleza sin voluntad
humana), necesaria $ causal" +nte un acontecimiento sabemos que otro tambi8n se produce en virtud de
esta relaci2n"
(94 5 (l humo es un si#no de incendio"
5 Un rel1mpa#o es un si#no de que viene el trueno"
!m$olo
"%
# la relaci2n es convencional"
Se establece por4
6onvenci2n4 todos acuerdan por convenci2n llamar de tal manera a un ob9eto"
+rbitraria4 est1 m1s all1 de cualquier caracter0stica o relaci2n natural _ causal del
ob9eto(se lo llama porque as0 se quiso)"
Los len#ua9es est1n /ormados por s0mbolos, por palabras, las cuales pueden ser4
5 %rales4 /onema
5 (scritas4 #ra/0a
!G
"
--
Indicio% seIal.
-0
O/+eto% fi(ura.
-6
EstGn re&resentando un o/+eto de la realidad.
**
4ara formar un lenguaje %a. tres reglas b#sicas:
'e#la de la libertad de estipulaci2n4
'e#la del uso com:n
(xistencia de palabra de clase"
&egla de la libertad de estipulacin: es la posibilidad de establecer el si#ni/icado de una palabra
de manera absoluta $ sin restricci2n" Puede usarse de dos /ormas4
Para dar si#ni/icado a una palabra nueva"
Para cambiar el si#ni/icado a una palabra que $a la ten0a"
@a regla del uso com"n: es conveniente utilizar el si#ni/icado convencional de las palabras para
/acilitar la comprensi2n"
(s indispensable la libertad de estipulaci2n cuando una palabra no tiene sentido, $ para eliminar la
va#uedad [estipulando l0mites\ $ la ambi#Kedad [le estipula un sentido preciso\ al campo de
re/erencia normativo"
4alabra de clase: son aquellas que se re/ieren a un con9unto de ob9etos de caracter0sticas
similares" La palabra de clase hace una clasi/icaci2n arbitraria del mundo entre los ob9etos que
inclu$e en la clase $ a los que est1n /uera de ella" (s arbitraria porque es el clasi/icador el que
establece las caracter0sticas para la clasi/icaci2n"
E(presin7 desinacin y denotacin
(sta palabra tiene una particularidad4
E(presin1 es la m0nima entidad lin#K0stica portadora de sentido" )oda expresi2n desi#na $ denota"
)ienen sentido $a que son s0mbolos que representan cosas"
Desinacin o intencin1 con9unto de caracter0sticas que debe reunir un ob9eto para entrar en esa
clase, ser llamado por una palabra x" (94 pizarr2n, trozo de madera rectan#ular"
Denotacin o e(tensin1 es la cantidad de ob9etos que se representan por esa palabra" (94 vaca
(denotaci2n)4 animal rumiante (desi#naci2n)
-enotacon . designacin: son universalmente proporcionales, cuanto m1s extendida es la
denotaci2n m1s reducida es la desi#naci2n $ a la inversa"
@as palabras 1ue designan . denotan: nombres propios o t8rminos individuales4 no tienen
desi#naci2n s2lo denota" *isponen de una palabra para cada persona individual" No ha$ nin#una
caracter0stica com:n de las personas, que ha#a que se la llame de determinada manera" (94 3uan
P8rez"
4alabras de clase o t/rminos generales: se re/ieren a una multitud que tiene determinadas
caracter0sticas en com:n (mesa, libro)"
Los distintos ob9etos denotados por una misma palabra se a#rupan se#:n un criterio o re#la trae el uso
del t8rmino"
La imprecisin sini,icativa1 am+iVedad7 vauedad
Las palabras de clase o t8rminos #enerales acarrean problemas de si#ni/icaci2n" 6uando un problema es
acerca de no interpretar el si#ni/icado de la palabra $ sem1nticoI puede ser por4
7" ?a#uedad"
2" +mbi#Kedad"
@" )extura abierta del len#ua9e"
1= 3auedad
4#
1 se ori#ina cuando no se puede determinar con precisi2n el campo de re/erencia de una
palabra"
6ampo de re/erencia4 campo a aquello que se re/iere lo que la palabra pretende denotar"
Las palabras tienen tres zonas4
6ampo de re/erencia preciso4 No cabe duda a lo que puedo re/erirme con esa palabra"
Sona de clara inclusi2n4 de ob9etos con relaci2n al uso de la palabra"
Sona de clara exclusi2n4 los ob9etos que est1n all0 no hacen re/erencia a la palabra" (n el medio ha$
una zona penumbra donde los ob9etos que est1n all0 pueden o no hacer re/erencia a la palabra"
(94 calvo4 carece de cabello" MPero cu1ntos pelos le deben /altar para considerarlo as0E"
2< /m+iVedad1 se produce cuando una palabra de clase tiene dos o m1s si#ni/icados"
(94 banco4 a una silla o una entidad bancaria"
Se re/iere a dos o m1s clases distintas de ob9etos #eneralmente se resuelve teniendo en cuenta el
contexto $ la situaci2n en que se utiliza la palabra, pero ha$ casos en que la ambi#Kedad subsiste" ;a$
distintos tipos de ambi#Kedad4
+mbi#Kedad proceso _ producto4 ambas son desi#nadas con la misma palabra (le#islaci2n)"
6uando ha$ una :ltima relaci2n4 entre las clases a las que se re/iere la palabra"
(94 *erecho4
%"3"
6iencia
Dacultad
Por el uso meta/2rico del len#ua9e4 recurriendo a las met1/oras desi#no un si#ni/icado a una palabra
de clases que antes no ten0a" (94 ese chico es una luz (met1/ora)"
3F 2e(tura a+ierta del lenuaje1 o vauedad potencial.
(s una imprecisi2n en el campo de re/erencia sem1ntico, pero no est1 en una zona de penumbra, sino
por las caracter0sticas de los ob9etos a los que la palabra se re/iere"
-:
1alta% de lmite% indeterminada.
*-
La aparici2n en el ob9eto de una caracter0stica nueva o bien descubrir una que siempre tuvo, provoca
imprecisi2n haciendo que el campo se extienda o se restrin9a" 6ualquier palabra puede presentar la
textura abierta del len#ua9e"
Distintos usos del lenuaje1
7" Uso descriptivo4 se hace este uso cuando a trav8s del len#ua9e se representa la realidad"
2" Uso directivo4 aquel que busca una reacci2n en el interlocutor, una respuesta del otro" (94
orden, rue#o, advertencia"
@" Uso emotivo4 es cuando el len#ua9e se utiliza para expresar o despertar emociones en el
interlocutor"
!" Uso operativo4 cuando las palabras cumplen una /unci2n espec0/ica normalmente t8cnica,
m1s all1 de lo que si#ni/ican" No nos importa el si#ni/icado sino la /unci2n que cumple"
De,iniciones estipulativas e in,ormativas7 ostensivas y persuasivas
2eora eneral de la de,inicin.
De,inir1 (es expresar la totalidad de la desi#naci2n)" *ar todas las caracter0sticas que le exi9o al ob9eto
para que se llame como tal" )oda de/inici2n puede tener dos partes4
-efiniendum: es lo que quiero de/inir" (94 Perro"
-efiniens: #rupo de s0mbolos que utilizo para explicar
el si#ni/icado del de/ininieudum" +nimal cuadr:pedo mam0/ero"
Toda buena definicin debe respetar cinco caractersticas:
6ontener los atributos esenciales del ob9eto al cual la palabra se re/iere"
No debe ser circular la de/inici2n4 el de/iniendum no tiene que aparecer en el de/iniens, sino no de/ine
nada"
No debe ser oscura4 al de/inir debe evitarse los problemas de ambi#Kedad $ va#uedad"
No debe ser ne#ativa4 (94 perro es un animal que no es hormi#a, no es b0pedo" S0 puede ser positiva"
No debe ser ni demasiado amplio ni demasiado estrecho" No debe denotar ni m1s ni menos ob9etos
que los que /orman parte de la clase"
)ipos de de/inici2n4 Por denotaci2n"
Por desi#naci2n"
In,ormativas1 de/iniciones que da el diccionario" *esi#na las caracter0sticas que
debe tener el ob9eto para que le sea aplicada una palabra espec0/ica" Pueden ser
verdaderas o /also"
Estipulativas1 estipulan como se van a usar determinadas palabras para
prop2sitos espec0/icos o en ciertas ocasiones" No pueden ser verdaderas o /also"
Por desi#naci2n4 (34 de/iniciones de los c2di#os4 homicidio, rapto, hurto"
9ersuasivas1 se produce cuando re de/ino el si#ni/icado co#noscitivo de una
palabra, pero manten#o intacto el contenido emotivo de la misma, el si#ni/icado
in/ormativo" %b9etivo4 persuadir a al#uien de hacer una determinada cosa"
Por denotaci2n4 .stensivas
4$
1 de/ine una palabra determinada mostrando el ob9eto a la
que la palabras de re/iere" )iene el m8rito de la e9empli/icaci2n"
(sta de/inici2n trae problemas4
7" Una persona puede mostrar a otra un ob9eto $ asi#narle una determinada palabra" Pero puede ser
que esa otra persona al encontrar un ob9eto seme9ante no lo reconozca como tal por tener
caracter0sticas di/erentes al ob9eto que le hab0an mostrado, aunque estas pueden no ser
esenciales(color, tamaOo)"
2" Una persona puede querer o necesitar de/inir al#o $ por no tenerlo presente no lo puede de/inir"
@" No se puede de/inir ostensivamente a los ob9etos ideales" (94 al derecho"
(ste tipo de/inici2n es la /orma primaria de aprender el len#ua9e" (l principal m8todo de aprendiza9e del
len#ua9e del niOo es mediante de/iniciones ostensivas"
De,iniciones ver+ales
(s de/inir palabra por palabra" )8cnica que se utiliza para la de/inici2n4 desi#naci2n"
+barca de/inici2n4
7" ,n/ormativa
2" (stipulativa
@" Persuasiva"
2$F Lenuaje natural y lenuaje jurdico
Lenuaje natural1 sur#e espont1neamente del hombre, por necesidad humana, se conoce como idioma
pues las distintas comunidades desarrollaron sus propios len#ua9es"
Lenuaje jurdico1 utiliza los mismos s0mbolos que el len#ua9e natural" La norma re#ula la conducta del
hombre, est1 diri#ida a ellos $ a los 2r#anos de aplicaci2n $ es importante que el hombre la comprenda,
tiene que estar en un len#ua9e que 8ste la entienda"
2esis de -arri
4&
Las normas 9ur0dicas est1n compuestas por palabras que tienen las caracter0sticas propias del len#ua9e
natural, si las normas estuvieran /ormuladas en otro len#ua9e solo un #rupo reducido de personas las
comprender0a" *ebe haber una relaci2n entre el len#ua9e de la autoridad normativa $ el del su9eto
normativo" )ienen que tener un len#ua9e com:n (len#ua9e natural)"
(l len#ua9e natural es la base del 9ur0dico" S2lo tiene tecni/icaciones, pretende ser un len#ua9e t8cnico $
/ormalizado, pero no lo es"
->
;uestra.
-?
#ealista.
*0
.+jecin de 8oler
!'
(l len#ua9e 9ur0dico es un len#ua9e t8cnico, que no da lu#ar a problemas de interpretaci2nI si /uera
natural4
7" +mbi#Kedad"
2" ?a#uedad"
@" )extura abierta"
Las /i#uras 9ur0dicas son como #eom8tricas" ;ace una seme9anza entre un tri1n#ulo $ un boleto de
compraventa, considerando tanto la #eometr0a como un 9urista tienen un len#ua9e preciso, por el cual se
determina que de no existir al#unos de los elementos que constitu$en el tri1n#ulo o el boleto, estos
pierden su calidad de tal"
-ontra Q r6plica de -arri1
Sostiene que el len#ua9e 9ur0dico es menos espont1neo que el natural, pero se trata de un mismo
len#ua9e" *e esta manera el len#ua9e 9ur0dico presenta los mismos problemas que el natural4
ambi#Kedad, va#uedad $ textura abierta del len#ua9e"
Las palabras que aparecen en las normas 9ur0dicas para aludir a hechos, sucesos o actividades
humanas proporcionan pautas o criterios para #uiar o 9uz#ar a 8stas :ltimasI tienen una zona de
penumbra, son potencialmente va#as"
(l int8rprete cuando trata de determinar si un caso concreto est1 o no comprendido por el si#ni/icado
actual de una re#la, distin#ue entre dos casos4
7" Los que est1n claramente comprometidos por el 1rea de si#ni/icado de la re#la"
2" Los que se encuentran en la zona de penumbra, es decir, son mar#inales o at0picos" (l interprete es
el responsable de decidir si estos hechos est1n o no comprendidos en la re#la, ad9udic1ndole a este
un sentido" Su decisi2n esta #uiada por standars valorativos, sociales
A7
que le dan /undamento"
8oler considera que todos los casos son claros"
-arri1 dice que todos los casos son va#os"
2&F 9ro+lemas de interpretacin jurdica1 sem4nticos7 sint4cticos y licos.
7" Sint1cticos"
2" Sem1nticos"
@" L2#icos"
7< 8int4ctico1 los problemas que se re/ieren a la conexi2n de las palabras en la estructura de la /rase
se llaman problemas sint1cticos de interpretaci2n4
Son4
Puntuaci2n
Pronombres demostrativos $ posesivos
Drases ad9et0vales"
+d9etivos que cali/ican a dos o m1s ob9etos"
4roblema m#s com"n: si las /rases ad9et0vales o los ad9etivos cali/ican a dos o m1s palabras" (94 est1
prohibida la venta de libros $ revistas indecentes4
Por un lado puede estar prohibida la venta de todos los libros $ solo de las revistas indecentes"
Por otro lado puede estar prohibida la venta de los libros incidentes $ las revistas incidentes"
q Sur#en dentro de las normas $ son resueltos por el 9uez"
2< 8em4nticos1 se re/ieren al si#ni/icado de una palabra en un contexto"
(n este sentido al ser todas las palabras va#as $ ambi#uas, los problemas se mani/iestan en cuanto4 La
?a#uedad en su campo de re/erencia es inde/inido (existe un n:cleo o zona central $ un c0rculo exterior
de incertidumbre)"
+mbi#Kedad4 el si#ni/icado preciso de las palabras en una situaci2n o contexto espec0/ico est1 en
/unci2n de la unidad total (la expresi2n como tal, el contexto, la situaci2n), $, a:n as0, pueden haber
dudas"
(l le#islador al utilizar las palabras en el texto 9ur0dico, puede utilizarlas con un sentido vul#ar, puede
dar otro si#ni/icado o puede restrin#irlo" Para evitar los problemas sem1nticos utiliza de/iniciones"
(94 ]=enor de edad4 antes de los 27 aOos (restrin#i2 el si#ni/icado de menor)
]?iolencia4 se considera tambi8n al uso de medios hipn2ticos (ampli2 el si#ni/icado de violencia)"
q Sur#en dentro de las normas $ son resueltos por el 9uez"
2< Licos1 se re/ieren a las relaciones de una expresi2n con otras expresiones dentro de un contexto,
a las relaciones entre las normas dentro del %"3" Son problemas de colisi2n (choque) de normas
entre s0"
Puede ser por4
,nconsistencia : existe entre dos normas cuando ese imputan e/ectos 9ur0dicos incompatibles a las
mismas condiciones /1cticas (hechos), se re/ieren a los problemas de incoherencia entre las normas"
Total , total: nin#una norma puede ser replicada ba9o nin#una circunstancia sin entrar en con/licto con la
otra"
Total 7 parcial: cuando una o dos de las normas no pueden ser aplicadas en nin#una circunstancia sin
entrar en con/licto con la otra, (mientras que esta tiene un campo de aplicaci2n en el cual no entra en
con/licto con la otra)"
4arcial 7 parcial: cada una de las normas tiene un campo de aplicaci2n en el cual entra en con/licto con
las otrasI $ otro 1mbito de aplicaci2n en el cual no ha$ con/lictos"
Se resuelve
A2
4
0B
1ormalista.
01
No ar/itrarios.
02
El +ue$ resuel,e la inconsistencia.
*6
,nconsistencia entre normas de distinto #rado4 principio de le$ de #rado superior"
(ntre normas de i#ual #rado4 ri#e el principio de le$ posterior (dero#a t1citamente a la anterior)"
(ntre normas de i#ual #rado, pero una de car1cter #eneral $ otra individual4 principio de le$ especial,
la individual se opone a la #eneral"
Redundancia1 cuando dos normas distintas re#ulan de i#ual manera la misma situaci2n /1ctica,
una de las dos es redundante"
8olucin1 el 9urista debe buscar di/erentes interpretaciones, para que la redundante desaparezca
aplicando el principio incondicional de interpretaci2n, se#:n el cual no pueden existir
redundancias"
%alsa presuposicin jurdica4 se da cuando una norma hace presuposiciones incorrectas o
de/ectuosas sobre el contenido del derecho vi#ente o respecto de situaciones 9ur0dicas
espec0/icas"
(94 que la ma$or0a de edad es a los 7^ aOos, en realidad es a los 27"
'e#lamenta la nave#aci2n de un r0o que $a no es nave#ableI prohibe la pesca en un 1rea que ahora es
des8rtica, etc"
(stos problemas suponen problemas de inconsistencia, puesto que el int8rprete no sabe a partir de que
normas debe re#irse para la soluci2n del caso concreto"
Interpretacin y administracin de justicia
(s resuelto a partir de la actividad del 9uez, quien comprende o interpreta la le$ a la luz de su
conocimiento material a /in de que su decisi2n pueda no s2lo ser aceptada como correcta, sino tambi8n
como 9usta o socialmente deseable"
La decisi2n a que se arriba est1 determinada4
Por el e/ecto combinado de la interpretaci2n co#noscitiva de la le$ $ de la actitud valorativa de la
conciencia 9ur0dica"
(n los casos en que la conciencia 9ur0dica es incompatible con la conciencia material (normas), el
9uez mediante una ar#umentaci2n adecuada trata de hallar la v0a para la me9or soluci2n social
deseable"
La administraci2n est1 arrai#ada a la personalidad total de los 9ueces que la inte#ran tanto en su
conciencia 9ur0dica /ormal $ material como en sus opiniones $ puntos de vista racionales" Se trata de
una interpretaci2n $ valoraci2n (positividad $ actividad)"
3'F %ormalismo y realismo1
6asos claros
$ Problema de la#unas
6asos de penumbra
(l derecho tiene la#unas, ha$ casos que no pueden ser resueltas con /undamento exclusivo en sus
re#las" *ichos casos reclamar1n aut8nticas decisiones que una vez consolidadas aportar1n certeza a un
1rea, que hasta entonces carec0an de ella (doctrina tradicional)" + pesar de esto existir1n casos de
penumbra"
%ormalismo seGn 8oler1 Solo existen casos claros, las normas tiene una clara interpretaci2n" (st1n
redactadas de tal /orma, que al presentarse el caso, no ha$ dudas acerca de que si est1 comprendido o
no dentro de las normas" Sostiene4
@< (l derecho es un sistema cerrado del que pueden derivarse todos los casos individuales posibles"
!< La le$ no permanece est1tica sino que evoluciona con el cambio de los tiempos"
A< Le encar#a a los 9uristas exhibir $ /i9ar en conceptos los pasos de la evoluci2n de la le$"
G< La tarea del 9uez es la descubrir la re#la #eneral que ha de resolver el caso concreto que se presenta
(no crea nada)" (l material est1 dado exclusivamente por el %"3", al menos que las normas 9ur0dicas
admitan otro ori#en"
%ormalismo1 expresi2n de la do#m1tica 9ur0dica, que dice que el derecho es una voluntad impersonal $
ob9etiva, librada de las necesidades e intereses humanos"
Realismo seGn -arri1 sur#e como respuesta al /ormalismo" 6onsidera que todos los casos son
va#os, est1n en una zona de penumbra $ siempre vo$ a dudar si vo$ a aplicarlos o no"
6arri24 ambas posiciones son extremistas, ha$ casos claros $ zonas de penumbra" (94
2aso claro4 si $o le paso por arriba a x con mi auto"
2aso penumbra: si $o acoso o in/lu$o en el pensamiento de x"
Los realistas con/undieron sistem1ticamente los problemas psicol2#icos implicado en la motivaci2n de
decisiones 9udiciales $ los problemas de di/erente 0ndole vinculados a la 9usticia de ellas" Pero hicieron
un aporte que la teor0a 9ur0dica hab0a pretendido i#norar"
6r0ticas al /ormalismo4
Se le reprocha que es /also acerca de la descripci2n d la administraci2n de la
9usticia"
Nue es inconveniente un modelo de lo que deben hacer los 9ueces o /uncionarios
al decidir casos concretos"
El pro+lema de las launas
Launa1 es un espacio no normado, $ al aparecer, por (9, el 9uez no podr0a decidir $ pr1cticamente
tendr0a que decirle a las partes que no existe en el %"3" una norma que resuelva su problema, que deben
irse"
*:
Launas licas seGn <elsen1 la interpretaci2n es /undamental para llenar la#unas" No existen" (l
%"3" establece el deber de conducirse de una determinada manera $, adem1s, #arantiza la libertad de
hacer o no hacer aquello a lo cual no se est1 obli#ado"
Nadie puede impedir a otro hacer lo que esta permitido, no obli#arlo a lo que est1 prohibido, por lo tanto
el derecho vi#ente es aplicable $ permite resolver cualquier liti#io (el 9uez de aplicar el derecho aunque
le parezca in9usto), que tiene dos partes4
)riun/ante4 con/orme a la le$ aplicada"
Perdedora4 va a pensar en lo in9usto del derecho vi#ente $ en la existencia de uno me9or $
m1s 9usto"
Launas t6cnicas1 se presentan cuando el le#islador omite (no hace)dictar una norma indispensable
para la aplicaci2n t8cnica de una le$" (94 una le$ puede prescribir la elecci2n de un 2r#ano, pero no
seOalar el plazo por el cu1l dicho 2r#ano debe ser ele#ido"
Launas admitidas por el leislador1 cuando 8ste no ha previsto un hecho, entonces autoriza al 9uez a
realizar actos de le#islaci2n" +s0 la creaci2n del derecho podr0a pasar de le#islador a las autoridades que
est1n encar#adas de aplicarlo (9ueces), quienes establecen normas individuales en los casos concretos"
8oluciones de <elsen y 3on >riht
<elsen1 la norma es un marco abierto $ su interpretaci2n puede presentar varias soluciones que
9ur0dicamente tiene el mismo valor"
3on >riht1 %"3" puede ser cerrado $ carecer de la#unas, o abierto $ tener las mismas"
Para que sea cerrado se tendr0a que contemplar en una normaI as0 ser0a cerrado $ sin la#unas"
*e lo contrario ser1 abierto $ con la#unas"
=uestro .rdenamiento Eurdico tiene launas.
*.LILL/ ;
I=2ER9RE2/-IC=
,nterpretar es desentraOar el sentido de al#o, en materia 9ur0dica es desci/rar el sentido de las normas"
Diversos tipos de interpretacin
)anto los 2r#anos como los su9etos normativos interpretan" )eniendo en cuenta el a#ente u 2r#ano que
realiza la interpretaci2n4
Le#islativa4 (a#ente4 le#islador) ser0a la verdadera interpretaci2n $ es las que hace una le$ de otra le$"
(s obli#atoria para cualquier caso" ;a$ le$es que son aclaratorias de la anteriores, del mismo alcance"
3urisprudencial4 (a#ente4 9uez) es lo que hacen los 9ueces en sus sentencias" (s obli#atoria solo para
el caso concreto, para las partes del proceso (el 9uez hace aplicaci2n del derecho con/orme a los hechos
del caso individual)"
*octrinaria4 (a#ente4 el 9urista) la realizan los 9uristas procurando desentreOar el sentido de las normas
tanto #enerales como individuales, desentreOando el sentido de los /allos" No es obli#atoria, solo tiene
/uerza de convicci2n (convencimiento)"
(ntre estos tres tipos de a#entes ha$ una di/erencia en cuanto a la obli#atoriedad4
La le$ aclaratoria dictada por el Poder Le#islativo tiene /uerza obli#atoria"
(l /allo o sentencia 9urisprudencial es obli#atorio s2lo para el caso concreto"
*octrinario no es obi#atorio, cada uno es libre de interpretar a su criterio personal"
Ross1
;ace una clasi/icaci2n por el alcance de la interpretaci2n, hace una interpretaci2n pra#m1tica (son
muchas valoraciones, $ el prop2sito de la le$ indica solamente una)"
_3specificadora: el 9uez al momento de dictar la sentencia eli#e una interpretaci2n (de toda las que
existen, todas posibles $ razonables) por una cuesti2n pra#m1tica que la hace m1s conveniente $
aplicable al caso que otras"
_&estrictiva: las concideraciones pra#m1ticas exclu$en la aplicaci2n de la re#la a situaciones que se
encuentran claramente /uera de su campo de re/erencia" ,nclu$en casos que aparentemente no entraban
ba9o la norma"
Por el m8todo o modalidad de interpretaci2n4
_Subjetiva: tiene en cuenta el contexto del codi/icador al dictar la norma, las circunstancias hist2ricas
que in/lu$en en 8l"
_Objetiva: se ocupa del texto independientemente de lo que el autor quiere decir en el momento en que
redact2 la norma (e94 m8todo do#matico)"
.56todos de interpretacin1
Son ditintos caminos que utiliza el 9uez para lle#ar a una interpretaci2n 9urdicial precisa para cada caso
que se presenta" *e acuerdo al m8todo utilizado, las interpretaciones puden ser varias" 6ossio distin#ue
dos m8todos4
*>
Intlectualistas1 WLa interpretacin se lora a trav6s de un ejercicio intelectual7 de la ra@n7
puedo arri+ar a una Gnica solucin posi+le. 56todos1
L5etodos ramatical escuela e(e6ticaOsilo 1&P.
LEurisprudencia de conceptos
L5etodos teoloicos.
LEscuela li+re de investiacin cient,ica.LLos jueces a veces utili@a+an distintos metodos
simultaneamente.
3oluntaristas1 W/l interpretar recurro no solo al intelecto7 sino tam+ien a mi voluntad
ar+itraria para eleir una solucin. 5etodos1
LEl interprete comprende la situacin ,4ctica y su relacin con el ..E.7 descu+riendo varias
soluciones v4lidas.
LEl interpete hace uso de su voluntad para escoer aluna de las soluciones.
LEscuela de Derecho.
L2eora pura.
LEolica.
Escuelas intelectualista1 56todo ramatical
Probablemente el m1s anti#uo, $a que lo primero que tuvo que hacer el int8rprete cuando el derecho
de92 de ser consuetudinario, /ue atenerse a las palabras del texto escrito de la le$"
+parece en ,talia hacia los si#los L,, L,, $ L,,," Sur#e a ra0z de la necsidad de contar con un m8todo
que pudiera solucionar problemas de interpretaci2n, que sur#e como consecuencia del 62di#o de
3ustiniano (en el si#lo ?,)" (ste re#0a a todo el territorio italiano, era estudiado en las universidades de
derecho, $ causaba problemas de interpretaci2n, $a que estaba escrito en diversoso tipos de lat0n" *e
esta manera sur#en los primeros #losadores, quienes a partir del m8todo #ramatical realizaban
#losas
A@
aclarando entre l0neas el si#ni/icado de las palabras (en s0 consit0a en una traducci2n)"
;ac0an #losas mar#inales e interlineales" Los #losadores en su actividad de interpretacion, al carecer
de diccionario, se basaban tanto en la sinonimia
A!
como en la etimolo#0a
AA
$ tambi8n recurr0an a los
textos de la &iblia"
2rtica: la tarea del 9uez o 9urista no basta con la interpretaci2n #ramatical de las palabras"
Escuela de la E(6etica
Nace en Drancia con motivo de la codi/icaci2n napole2nica del derecho privado" + principios del si#lo
L,L, en el aOo 7^ aparece el 62di#o de Napole2n"
(l racionalismo 9ur0dico del si#lo L?,,,, que cre$2 colmada sus aspiraciones con la sanci2n de los
62di#os, lle#2 a sostener que eran redacciones de le$es per/ectas, claras $ precisas, donde todas las
conductas estaban previstas $ no necesitaban interpretaci2n" Sin embar#o los c2di#os /ueron
interpretadosI ante 8sto el racionalismo busc2 m8todos per/ectos, que aplicados a las le$es dieran su
verdadera interpretaci2n4 8sta es la escuela de la e(6esis.
5tilia el m/todo e!ielg/tico: en primer lu#ar tiene en cuenta la palabra de la le$, el texto le#alI $ en
se#undo lu#ar, en caso necesario se recurr0a a investi#ar la intenci2n $ voluntad del le#islador"
Se#:n esta escuela, /rente a un caso el int8rprete se encontrar0a con tres situaciones4
6uando existe una le$ clara $ precisa, el 9uez debe aplicarla estrictamente"
6uando existe una le$ oscura $ dudosa, el int8rprete debe recurrir a la interpretaci2n #ramatical $
a la interpretaci2n l2#ica
AG
que pretende desentraOar por medio del razonamiento el pensamiento
del le#islador al dictar la le$"
6uando no existe una le$ prevista para el caso, se recurre a4 aplicar le$es an1lo#as4 interpretando
la voluntad del le#islador, suponen que siendo las situaciones i#uales, hubiera consa#rado la
misma disposici2n"
(n de/ecto de la anteior recurren los principios #enerales del derecho"
Los exe#eltas eran empiristas $ positivistas"
2ritica: ,nterpretar la intenci2n del le#islador4 nunca puede ser criterio absoluto de verdad para la
interpretaci2n porque ha$ le$es cu$os autores nada han dicho $ otras en que una minor0a de
le#isladores expres2 una voluntad contraria al texto aprobado" +nte esto los exe#eltas responden que
recurren a la voluntad de la le$, pero la le$ no tiene voluntad sino hombres"
Dinalmente recurre para la tarea interpretativa a re#las para la aplicaci2n de la le$, que poco a nada
tienen que ver con la voluntad del le#islador, pues son principios l2#icos"
56todo dom4tico
(s el pasa9e de la escuela exe#8tica al m8todo do#m1tico es a trav8s de la Escuela 0istrica,
siendo Savi#n$ su ma$or represente" Sosten0a que el derecho que sur#e del esp" del pueblo, es el
derecho positivo
AH
"
Zsta escuela no sur#e en /unci2n de un m8todo espec0/ico sino que es una concepci2n #eneral del
derecho $ establece que para conocerlo es indispensable el contexto hist2rico en el cual las normas
positivas /ueran sancionadas" La escuela hist2rica utiliza el m8todo do#m1tico, considera al derecho
como un producto del esp" del pueblo que evoluciona $ se trans/orma continuamente" Por ello la
costumbre es la /uerza primaria del derecho, el (stado, para darle m1s /uerza $ exactitud la concreta
en le$"
Para esta escuela las normas son emp0ricas materiales (no si#ni/ica que ellas sean elaboradas
emp0ricamente) sino que su elaboraci2n cient0/ica debe ser racional _ l2#ica $ sistem1tica, es decir,
0*
Comentarios.
0-
Da/a sinnimos.
00
Ori(en de las &ala/ras.
06
! re(las del len(ua+e 5 (ramGtica.
0:
Normas.
*?
do#m1tica (no entrar en discusi2n con las le$es positivas, el 9urista debe aceptar las le$es, no
ob9etarlas, su tarea es ordenarlas)"
Si bien se basa en el texto le#al admite una investi#aci2n hist2rica como un comple9o cultural en el
cual el le#islador act:a"
8aviny1 para la interpretaci2n de la le$ se basa en cuatro elementos4
+n1lisis elemento #ramatical4 las palabras con que el le#islador nos transmiti2 su pensamiento, es
decir, el len#ua9e de las le$es"
(lemento l2#ico se basa en la descomposici2n del pensamiento del le#islador, para establecer las
relaciones entre las distintas partes que lo componen"
S0ntesis elemento hist2rico4 trata el derecho existente en la 8poca en la que la le$ ha sido dictada,
determina el modo de acci2n de la misma $ los cambios que introdu9o (hace analo#0as, compara)"
6onstrucci2n 9ur0dica elemento sistem1tico4 representa la unidad que constitu$e el v0nculo entre las
instituciones o re#las de derecho" (s el paso de la conclusi2n"
*i/erencia4 Para conocer el derecho4 Para interpretar4
E(eetas1 racionalistas empiristas4 la palabra de la le$,
la intenci2n del le#islador"
8aviny1 empirista4 el esp" del pueblo racionalista4 considera a las normas
si#ni/icaciones l2#icas"
La jurisprudencia de conceptos
%8
Los disc0pulos de Savi#n$ se desv0an de su historicismo $ elevan al m1ximo la si#ni/icaci2n l2#ica del
derecho, as0 sur#e este nuevo racionalismo hist2rico" (ntre ellos se encontraba Iherin que al
principio contribu$2 con esta escuela que comienza a elaborar las de/iniciones de las palabras de la
le$, a buscar la naturaleza 9ur0dica de las cosas"
Lue#o crea la 9urisprudencia de intereses, al decir que la interpretaci2n no basta con lo l2#ico, que
ha$ que tener en cuenta otras cosas4 ,ntroduce en el derecho la noci2n de /in, /inalidad o telesis $
sur#e el m8todo teol2#ico que tiene en cuenta la /inalidad de las normas"
2ritica: (s err2neo hablar de /ines de la le$, porque los :nicos que pueden perse#uir /ines son los
hombresI las le$es son un medio para obtener /ines valiosos"
Escuela de la li+re investiacin cient,ica
Naci2 en Drancia, en el si#lo L,L" Su representante ?euy, considera que la le$ es la /uente m1s
importante del derecho, pero no la :nica existente" (sta escuela trat2 de acercar el derecho a la vida
real diciendo que 9unto al derecho le#al estatal, existe un mundo de producci2n 9ur0dica que se adapta
a la vida social, a los hechos $ debe ser estudiado por una libre investi#aci2n cient0/ica"
56todo de ?euy1
'ecurre a la le$, inda#ando la voluntad del le#islador en el momento de su sanci2n"
Si no existe una le$ para el caso o ha de9ado de ser aplicable, el int8rprete debe recurrir4
Duentes /ormales4 costumbre, autoridad (9urisprudencia $ doctrina anti#ua)"
(n de/ecto de 8stas a las no /ormales4 naturaleza positiva de las cosas $ elementos
ob9etivos revelados por una libre investi#aci2n cient0/ica (valores de 9usticia, i#ualdad)"
(n esta escuela, si no ha$ le$es que contemplen un determinado caso, el 9uez elabora una re#la
9ur0dica bas1ndose en la libre investi#aci2n, tratando de descubrir $ contemplar los elementos
ob9etivos $ racionales (9usticia, i#ualdad)"
56todos voluntaristas1
La posici2n voluntarista se ale9a de la intelectualista no solo al considerar que la interpretaci2n es de
0ndole creadora (-elsen), sino en cuanto a/irma que siempre implica un momento axiol2#ico para la
toma de decisiones"
Sostiene que el 9uez al interpretar las normas 9ur0dicas tiene4
acto de intelecto (conocimiento)"
acto de voluntad (inter8s)"
Las normas 9ur0dicas contemplan varias soluciones posibles todas ellas #eneralemente correctas,
entre las que el 9uez debe decidir voluntariamente"
Se admite la variabilidad de la 9urisprudencia"
33F Escuela del Derecho Li+re
Nace en +lemania, coincide en al#unos aspectos con la escuela de la libre investi#aci2n, $a que
hablan de otro mundo de producci2n 9ur0dica /uera de lo que es la le$"
Los antecedentes de esta escuela se ve0an en la pr1ctica del buen 9uez =#naud $ nace con
-antoro`icz, quien sosten0a que los 9ueces aplican las normas en tanto las concidera 9ustas, sino
pueden decidir se#:n sus criterios"
'econocen4
7" *erecho estatal4 se basa en el no estatal $ puede que no ten#a la#unas"
2" *erecho no estatal4 previo $ anterior al estatal $ tiene al#unas la#unas"
(s antilo#icista4 sostiene que a la resoluci2n del caso est1 en manos del 9uez, no de la le$" Porque si
el 9uez considera que la le$ es in9usta puede de9arla de ladoI pudiendo le#islar para crear la le$ que va
a aplicar inspir1ndose en la idea de 9usticia" Pero esto crea una #ran inse#uridad 9ur0dica" (sta
escuela se llam2 voluntarismo amor/o porque todo lo de9a librado a la voluntad del 9uez, no me da
una /orma r0#ida a la que ten#o que recurrir como lo hace la teor0a pura"
2ritica: Si /uera as0 el derecho ser0a el #obierno de los 9ueces, lo llama anti < normativista"
0>
O do(matismo conce&tualista.
-B
2eora 9ura del Derecho
-elsen era del voluntarismo estructurado, $a que el 9uez no est1 libre de ataduras porque su acto de
voluntad debe discurrir dentro de los marcos conceptuales de las normas #enerales"
-elsen advirti2 que cada vez que ha$ que aplicar una norma de #rado superior, el aplicador se
encuentra con que esa norma prev8 no solo el 2r#ano $ procedimiento para producir la norma
in/erior, sino tambi8n en al#una medida el contenido"
+l interpretar aplico una norma de #rada superior $ creo una in/erior"
La norma superior da un marco de posibilidades dentro del cual el aplicador puede moverse sin
salirse de la le#alidad" Puede ser4
Intencionada: la de9a el le#islador cuando da un mar#en indeterminado en la le$" (94 de ^ a 2A aOos
de prisi2n" (l 9uez eli#e voluntariamente"
=o intencionada: deriva de los problemas de len#ua9e, l2#icos, sem1nticos, sint1cticos" Se puede
arribar a numerosas soluciones"
<elsen1 los 9ueces al decidir entre todas las soluciones, la que eli#e la determinan de acuerdo a
elementos axiol2#icos, no cient0/icos
Escuela eolica1
+ di/erencia de -elsen, 6ossio dice que ha$ varias soluciones posibles $ correctas, pero ha$ una sola
que es la m1s 9usta, la me9or, la m1s acorde con su plexo valorativo, la que respete estos valores"
La posici2n que tome el 9uez es cient0/ica, no axiol2#ica"
Se#:n el cuadro de los ob9etos, a cada uno le corresponde un m8todo" Si el ob9eto que estudian los
9uristas es la conducta en inter/erencia intersub9etiva, el int8rprete debe recurrir al m8todo emp0rico _
dial8ctico"
*.LILL/ ;I
I=2R.DB--IC= / L/ /;I.L.?D/
*erecho $ 8tica" *istintos niveles de tratamientos del problema 8tico"
+xio preciosos, valorable"
Lo#ia estudio"
+xiolo#0a4 estudio de lo bueno $ lo malo en cualquier terreno, en el campo 9ur0dico, de lo 9usto e
in9usto"
Se llama S+uenoT a todo lo valioso positivamenteI es el modelo del termino valorativo" Lo bueno es
el derecho, es 9usto"
La axiolo#0a se ocupa de uno de los cuatro supuestos de la /iloso/0a del *erecho (l2#ica 9ur0dica
/ormal _ ontolo#0a 9ur0dica _ l2#ica trascendental _ axiolo#0a 9ur0dica)"
La valoraci2n trae complicaciones $a que no es comprobable" =uchos autores di9eron que ser0a me9or
no hacer 9uicios de valor o usar t8rminos valorativos, pero ello es imposible, pues no se podr0an usar
los t8rminos valorativos, ni se podr0a decir que es me9or no usarlos porque estar0amos haciendo un
9uicio de valor"
Los 9uicios de valor traen numerosos problemas, pues no todos pueden compartir una misma opini2n"
(l discurso moral posee al#o peculiar $ para encontrar el si#ni/icado se lo separa en distintos niveles4
7" (tica anal0tica o meta8tica"
2" (tica normativa"
@" (tica sociol2#ica
7" Etica analtica o meta6tica1 analiza el si#ni/icado de los t8rminos 8ticos, es decir, a que me
re/iero cuando uso un termino 8tico (enunciado 8tico t0pico)"
Por e9emplo4 Mqu8 se quiere decir con que x es buenoE
;a$ distintas teor0as en meta8tica, se consideran @ criterios de clasi/icaciones4
7" naturalistas o no naturalistas"
2" ob9etivismos $ sub9etivismos"
@" co#noscitivas $ no co#nocitivas"
(stas clasi/icaciones son puramente convencionales, no ha$ clases naturales" Nos dan numerosas
caracteristicas $ se eli#e una para clasi/icarla" *e acuerdo a las caracter0sticas que tome lle#o a
di/erentes clasi/icaciones" Lo @ criterios son ditintos pero combinables"
Naturalistas ob9etivistas
(traducen) sub9etivistas co#noscitivismo
(o descriptivistas)
No naturalismo intuicionismo
(no traducen) emotivismos no co#noscitivismos
prescriptivismos
=aturalistas1 sostiene que en toda proposici2n donde aparezca un termino 8tico, 8ste puede ser
reemplazado (traducido) por otro, no 8tico, sin que cambie el si#ni/icado de la oraci2n" Los t8rminos
8ticos desi#nan propiedades observables $ los 9uicios de valor son comprobables emp0ricamente"
(sta posici2n trata de evitar los problemas que traen los t8rminos 8ticos, no us1ndolos"
(sta posici2n a su vez puede subdividirse en4
4osiciones objetivistas4 con el termino 8tico se desi#na al#o que est1 en el ob9eto" +quellas
caracter0sticas que el t8rmino 8tico desi#na son cualidades i#uales a otras cualidades que tiene los
ob9etos" (sta posici2n sostiene que los enunciados 8ticos son aut8nticos 9uicios, susceptibles de ser
verdaderos o /alsos $ que existen desacuerdos 8ticos" *entro de ellos est1n los utilitaristas"
5tilitaristas: cambian la cualidad de una cosa por otra cualidad, $a que la cualidad esta con el ob9eto,
en x (de ah0 que sean ob9etivistas) $ ella se puede traducir a los t8rminos no 8ticos (de ah0
naturalistas)" Sostienen que [x es bueno\, se traduce por [x produce /elicidad\"
+ su vez distin#uen entre4
-1
&ien intr0nseco (lo bueno intr0nsecamente)" (s lo bueno en s0 mismo, independientemente de todo
lo dem1s" (94 la /elicidad"
&ien instrumental4 (lo bueno instrumentalmente)4 lo que siendo bueno en s0 mismo, conduce al
intr0nseco" (ntre estos bienes, puede haber casos que sean malos desde un aspecto $ buenos
desde otro" Por e9emplo4 el dentista, el dolor que produce ser0a intr0nsecamente malo, pero
instrumentalmente bueno porque conduce la /elicidad de la salud"
Precursores4 3erem0as &entham
AT
$ Stuart =ill"
-onsecuencias de estas posiciones1
(l len#ua9e 8tico es el len#ua9e descriptivo, susceptible de ser verdadero o /also"
6uando se discute sobre valores, son aut8nticamente discusiones"
Los desacuerdos pueden ser resueltos racionalmente mediante procedimientos emp0ricos"
-ritica de 5oore4 si en vez de sin2nimos, se considerara [produce /elicidad\ como una pauta de lo
bueno, siempre dar0a lu#ar a la pre#unta abierta de =oore4 Mtodo lo bueno produce /elicidadE" La
/elicidad de uno siempre es la in/elicidad de otro, el problema ser0a como mido la /elicidad"
Dinalmente esta traducci2n /racasa" =oore sostiene que los naturalistas ob9etivistas /allan por la base,
pues pretenden que el termino 8tico desi#ne una cualidad natural traducible que est1 en el ob9eto $ es
i#ual a las otras propiedades" La /elicidad es sub9etiva $ al traspasarla a ob9etiva choca con muchos
inconvenientes"
4osiciones subjetivistas: tiene en cuenta como si#ni/icado del termino 8tico no una cualidad de
ob9etos, sino una actitud del su9eto" )ambi8n se llaman aptitudinales"
Podr0a traducirse4
x es aprobado por mi comunidad"
x es aprobado por toda la comunidad"
x me #usta"
*ios aprueba a x"
-riticas1 =oore le aplica a la pre#unta abierta una variante4 M *ios lo aprueba porque es bueno, o es
bueno porque lo aprueba *iosE, el ateo no tendr0a, ni podr0a tener valores" Las posiciones
sub9etivistas no admiten discusiones en materia 8tica" (sta postura resulta inadecuada si se tiene en
cuenta la #ran variedad de opiniones que existen tanto en 8tica como en lo que sea"
=o naturalistas1 sostiene que [lo bueno\ es introducible" 6on el t8rmino 8tico desi#nan al#o que no
es veri/icable emp0ricamente, los t8rminos 8ticos describen propiedades naturales" (ncontramos
distintas posiciones4
Intuicionismo: Sheller, ;artmann, =oore (exponentes)
% teor0a de la propiedad :nica4 dicen que lo bueno es bueno porque lo captan por intuici2n, dicen que
son cualidades que no se pueden traducir ni de/inir" La intuici2n es una /orma de conocimiento directo
e inmediato, no va por pasos, se capta por los sentidos" )ipos de intuici2n4
7" ,ntelectual4 nos sirve para el acto de intelecci2n, propio del conocimiento de los ob9etos ideales
(ver con o9os de inteli#encia)"
2" Sensible4 para captar los ob9etos reales"
@" (mocional4 ver con el sentimiento, para captar los valores de las cualidades de los ob9etos que
expresamos con los t8rminos 8ticos"
Los instruccionistas dicen que la propiedad que est1 con el ob9eto $ que se desi#na con el termino
8tico no se puede traducir porque es una propiedad distinta, di/erentes de las otras $ no puede
comprobarse emp0ricamente"
8eGn 5oore1 el termino 8tico es una propiedad de las cosas, pero no se puede /ormular en
t8rminos de otra propiedad, se capta solo por intuici2n"
6onsideraciones del intuicionismo4
6ada intuicionista realiza su propia escala de valores" Su intuici2n in/alible no coincide con la
intuici2n in/alible del otro, no reconociendo como v1lida otra postura que no sea la de 8l"
Las discusiones son aut8nticos desacuerdos, pues los dos pretenden al#o que est1 en el ob9eto sin
poder resolver nunca la discusi2n"
Todas estas teoras son: cognosciti&as o descri'ti&istas( .a 1ue los t/rminos /ticos designan
%ec%os referentes al objeto o sujeto.
(l termino 8tico aumenta el conocimiento, describe al#o $ los enunciados 8ticos son susceptibles de
ser verdaderos o /alsos"
9osiciones no conoscitivas1 con el termino 8tico no se describe nada, se hace uso emotivo del
len#ua9e $ se expresan emociones" Las posiciones no co#noscitivas son aquellas en las que al utilizar
el termino bueno no lo ha#o en el sentido de aumentar el conocimiento (co#noscitivas), sino que
utilizo el len#ua9e prescriptivo, que trata de lo#rar ciertos comportamientosI emotivo que trata de
expresar o despertar en otra emoci2n"
Emotivismo1 su exponente4 Stevenson"
6uando expreso el termino 8tico expreso mis emociones"
(l mismo termino 8tico se usa en contextos di/erentes $, sin embar#o, en todos aquellos enca9a" (sto
se debe a que es un uso emotivo de len#ua9e"
Para los emotivistas el termino 8tico no describe nada, adem1s, no ha$ desacuerdo, sino solo
mani/estaciones emotivas diversas"
8tevenson dice1 cuando uso el termino 8tico no lo puedo traducir, porque el n:cleo del termino 8tico
es de uso emotivo"
9rescriptivismo : ;art, ;are"
6uando se usa el termino 8tico se trata de despertar conductas en otros, trata de determinar
conductas, sostiene que el termino 8tico tiene un contenido" (94 [este camino es bueno\, con ello nos
0?
1ilosofo economista 5 +urisconsulto in(lDs% fundador de la escuela .tilitarista.
-2
re/erimos a que tome este camino $ no el otro" (l contenido es prescriptivo, trato que con el termino
8tico se prescriba una conducta" Los /il2so/os llaman si#ni/icado por el uso, o sea, la presi2n que la
palabra realiza en el individuo"
)odas estas posiciones eran del primer nivel, o te2rico (donde me dicen a que llamo bueno)"
2" (n el se#undo nivel, practico (se di/erencia entre lo bueno $ lo malo), est1 emparentado con el
anterior pues al#unas posturas de meta8tica (primer nivel) permiten para al 2do" Nivel4 Etica
normativa (ha$ otras posiciones del 7er nivel que cierran el camino $ no permiten pasar al se#undo)"
(l se#undo nivel es t0pico de los normalistas, los que enseOan moral, pues 8ste nivel nos trata de
explicar cuales son las pautas que nos permiten darnos cuneta entre lo bueno $ lo malo"
-lasi,icacin de las posiciones de la 6tica normativa.
)eleol2#icas4 o consecuencialistas (teleo4 /inalidad)
*eontolo#icas4 o no consecuencialistas(deonto4 deber)"
)eleol2#icas4 Utilitarismo porque x es bueno aumentar la /elicidad
)omismoJ Santo )om1s si produce _
tenemos resultados4 llevar a la beatitud eterna"
-ant (l criterio para determinar lo que es
*eontol2#icas depende de las cualidades intr0nsecas
'a`ls de las cosas o de las acciones"
Teleolgicas: para saber cuando al#o es bueno $ cuando es malo, se debe tener en cuenta las
consecuencias (/inalidad)O aquellas pautas morales que elevan a buenas consecuencias son las que
indican cosas buenas"
(l utilitarismo $ el tomismo tienen en cuenta consecuencias distintas"
+< Utilitarismo4 considera lo bueno como la pauta para la /elicidad, es decir, su consecuencia sea
llevar a la /elicidad" ;abr0a que di/erenciar que cuando se habla de /elicidad, se la pueda entender
como la ma$or /elicidad del ma$or, no como una /elicidad promedio o como la suma total de la
/elicidad de todos"
6ritica4 Ma quien produce /elicidadE
(xisten 2 variantes4
Utilitarismo e#o0sta4 me produce /elicidad a m0, es bueno"
Utilitarismo alteuista4 (variante universalista) es bueno si produce /elicidad a todos"
6ritica4 Mcu1nta /elicidadE
'esponden que la ma$or /elicidad para el ma$or numero de personas, pero no sabemos quienes
inte#ran ese numero"
Nino4 supones una comunidad con i#ual numero de ne#ros $ blancos" Si un ne#ro mata a un blanco,
los utilitaristas en su postura tomar0an a cualquier ne#ro $ lo matar0an para asustar a l resto $ con ello
obtendr0an resultados"
(l utilitarismo choca con criterios 8ticos en la distribuci2n de /elicidad (desconocer0an los derechos de
las minor0as)"
6ritica4 Mc2mo se mide la /elicidadE
Utilitarismo de actos4 balance de la /elicidad acto por actos"
Utilitarismo de re#la4 balance de la /elicidad en la #eneralidad (pero estos dos pueden no coinciden,
es complicado de establecerlo, por ellos se toma otra postura)"
Lo bueno es lo que #u0a la voluntad desde ac1"
&< )omismo4 postura sostenida por Santo )om1s de +quino en el si#lo L,,,, /il2so/o cristiano que
trata de 9untar el do#ma
G
cristiano con las ideas de +rist2teles"
Lo bueno es lo que #u0a la voluntad4 el /in de la voluntad es realizar el bien" Pero4 Mcu1l es el bienE4
(l /in del hombre no puede ser el lo#ro del placer porque 8ste satis/ace solo la parte carnal"
(l /in del hombre no puede ser el lo#o del poder porque puede haber buen o mal uso del poder $ el /in
del hombre no puede ser malo"
(l /in del hombre no puede ser lo#rar el conocimiento porque 8ste satis/ace solo la parte intelectual"
(ntonces lle#a a la conclusi2n que el /in del hombre es *ios, es la blatitud
G7
eterna" Lo bueno es todo
lo que conduce hacia *ios" (l contenido del bien es supremp0rico $ meta/0sico, lo ve por medio de la
raz2n $ lo alcanza por medio de la voluntad"
-elsen4 dice que el bien $ el mal son moldes vac0os, tomados en el sentido de la palabra $ que el
contenido de )omas de +quino es meta/0sico
G2
"
*eontolo#icas4 dicen que las anteriores /racasaron porque tuvieron encuentra las consecuencias"
(stas postura tiene en cuneta lo bueno en s0 mismo, las malas viceversa" MNu8 es lo buenoE
-ant4 para 8l la /elicidad no es buena en s0 misma, es buena cuando es recompensa de la virtud"
(l par1metro de -ant es /ormal, no tiene lo que debe hacerse o no, son [como debe hacerse\"(lo
:nico bueno es la intenci2n de hacer lo que se debe hacer porque se debe)" Sostiene que se debe
obrar por deber $ m1s valor le da cuando menor quer0a hacerlo $ lo hace porque lo deb0a" -ant dice
que a la moral no la impone nin#una autoridad, sino que $o me la impon#o"
Las normas morales tiene que ser universales" %bramos de tal modo que se trans/orma en le$
universal"
'a`ls4 /iloso/o del derecho norteamericano, se ocupa solo de un tipo de lo bueno4 la 9usto, la 9usticia"
(s de orientaci2n -antiana, por ello es deontol2#ica" )iene adem1s otra /iliaci2n -antiana porque
si#ue a 'ousseau4 [los hombres nacen i#uales, dele#an parte de su libertad al estado a cambio de
protecci2n\"
6B
Do(ma: &unto fundamental tal e una doctrina reli(iosa o filosofa.
61
1elicidad% dicha.
62
Definicin del diccionario: es una &arte de la filosofa 9ue trata de ser como tal 5 de sus &ro&iedades.
-*
'a`ls quiere lle#ar a establecer principios de 9usticia" Sostiene que deben existir dos requisitos4 tiene
que haber al#o que repartir $ nos tiene que alcanzar a todos"
Se ocupa de la 9usticia dentro de la comunidad $ no de 9usticia internacional" )ampoco se ocupa de la
desobediencia del hombre, se ocupa de la 9usticia en una sociedad bien or#anizada" (sta posici2n es
ut2pica e ideal"
(n ella los seres tienen que estar cubiertos del velo de la i#norancia, quien decir que estos seres no
tiene que tener presente cual es su situaci2n concreta dentro de lo humanidad, no tienen que saber a
que #eneraci2n pertenecen, sus capacidades $ habilidades, cual es su comunidad, cuales son sus
/inalidades"
)iene que estar desmemoriados, todo ello para no elevar me9or situaci2n a nin#uno"
Se podr0an adoptar dos principios de 9usticia"
7" Principio de i#ualdad en la libertad4 dice que es 9usto darle a cada uno la ma$or libertad posible"
2" Principio de limitaci2n4 las desi#ualdades sociales $ econ2micas solo podr1n aceptarse si4
&ene/ician a aquellos que est1n en situaci2n econ2micas o social in/erior"
Se dan en un sistema abierto de posibilidades para todos"
)iene que darse el primer principio para que se de el se#undo" Para lle#ar a estos dos principios los
hombres deciden de acuerdo a una re#la de maximismo" 6uando se destape el velo de la i#norancia,
al que se encuentre en peor condici2n, le va$a lo menos mal posible, es decir que sea lo m1s 9usto
posible para los m1s damni/icados"
-riticas a RaUls1
6omo parte de una situaci2n ut2pica no es aplicable a la practica, pero el m8rito /undamental es que
la 9usticia se puede captar solo con la raz2n despo9ada de toda inter8s"
6uando trata de aplicar sus ideas a los principios constitucionales, toma inconscientemente como
modelo, el todos los 2rdenes incluirse al comunista"
)ercer nivel4 8tica sociol2#ica4 este es el nivel propio de los soci2lo#os" (studio que ideas tiene la
#ente $ que criterios usa la sociedad para saber si al#o es bueno o malo, es decir, establecer cuales
son las re#las morales de una sociedad en un momento dado" Puede en/ocar la descripci2n desde
dos puntos de vista4
(stableciendo o descubriendo cuales pautas acepta una comunidad para establecer lo que es bueno
o maloI
Nue repercusi2n tiene las circunstancias para cambiar las pautas"
'elaciones del derecho con4
(tica anal0tica4 se traslada al derecho cuando sur#e un interro#ante de si una le$ es 9usta o no"
(tica normativa4 da criterios para 9uz#ar si una le$ es se hace re/erencia al otro" +tendiendo a esta
nota +rist2teles seOale dos 9usticia4
3usticia distributiva4 lo 9usto es dar a cada uno lo que merece" Lo que recibe cada uno es proporcional
a sus m8ritos, $ lo est1 en una proporci2n directa que debe ser i#ual para todos" Zl la denomina
[proporci2n #eom8trica\"
3usticia4 la i#ualdad se da entre cosas $ como una i#ualdad directa o de dos t8rminos"
6onmutativa4 se da en los cambios, en los contratos, exi#iendo que el valora de lo que se entre#a sea
i#ual al valor de lo que se recibe" Zl la denomina \proporci2n aritm8tica\"
3udicial4 en#loba la 9usticia penal" *ebe haber una i#ualdad entre la ma#nitud del delito $ la ma#nitud
de la pena"
+rist2teles4 seOala las caracter0sticas de alteridad en el tema de 9usticia, $ con ella apunt2 a lo
espec0/icamente 9ur0dico" *esarrollo el concepto de i#ualdad o proporci2n en esta metria, que ha
quedado de/initivamente incorporado a la teor0a de la 9usticia"
Santo )om1s de +quino4 en la (dad =edia Sto" )om1s toma a +rist2teles $ trata de compatibilizarlo
con la doctrina cristiana" ;acer el bien $ evitar el mal"
*ec0a que las 2 9usticias eran verdaderas $ aceptables, pero el pueblo tambi8n tiene deberes para
con la comunidad, de colaborar con el bien com:n (3usticia social)"
Sto" )omas concibe al universo como a un orden, un sistema, un todo or#1nico $ per/ecto creado por
*ios" (l universo $ la sociedad cristiana dentro de 8l ri#en por la raz2n divina"
*istin#ue @ tipos de 9usticia4
Le#al4 donde los miembros tiene deberes para la comunidad"
6onmutativa4 ri#e las relaciones de los miembros entre s0"
*istributiva4 dar a cada uno lo que se merece"
Ulpiano4 si bien los romanos no teorizaron especialmente sobre 9usticia, elaboraron la doctrina sobre
*erecho Natural4 v1lido, independientemente de toda sanci2n le#islativa $ superior al derecho civil $
de #entes"
*e/inici2n de 9usticia de Ulpiano4 (si#ue a +rist2teles)4 constante $ perpetua voluntad de dar a cada
uno lo su$o\ pero los romanos no pusieron 8n/asis en las notas de alteridad $ de i#ualdad, propias de
la 9usticia particular de +rist2teles, $ estuvieron mas in/luenciadas por su 9usticia universal, que ver1
en la 9usticia una virtud moral" (sto tambi8n se re/le9a en la enunciaci2n que hace Ulpiano de los
preceptos del derecho, los cuales tiene un indudable car1cter moral"
(scuela cl1sica4 toma la de/inici2n romana de Ulpiano, dar a cada uno lo su$o" 6onsidera [lo su$o\ a
todos los derechos naturales propios del hombre"
Stamber4 de la (scuela 6l1sica, dec0a que la 9usticia es la idea rectora del derecho, es como la
estrella polar que #u0a al nave#ante" Siempre el derecho tiene una aspiraci2n $ una direcci2n hacia la
9usticia, pero nunca la va a alcanzar"
-elsen4 considera que este tema cae /uera de la 2rbita del cient0/ico"
La 9usticia es una caracter0stica posible pero no necesaria de la vida social (puede haber 2rdenes
9ustos e in9ustos)" -elsen primeramente alude a la posici2n utilitarista que sosten0a que la 9usticia es
/elicidad" *esplaza el problema hacia Mqu8 es la /elicidadE" *ice que la /elicidad individual es un
--
concepto sub9etivo, para compatibilizarlo con un orden social debo ob9etivilizarlo, es decir, que de la
idea de /elicidad individual debo pasar a la idea de /elicidad de ma$or"
Lue#o analiza las de/iniciones de 9usticia $ la divide en 4
=eta/0sicas4 (la de Plat2n $ la del evan#elio)" Plat2n sosten0a que hab0a 2 mundos4 inteli#ible $
sensible" (n el sensible las cosas son 9ustas porque participan de la idea de 9usticia que est1 en el
mundo inteli#ible" )anto esta posici2n como la del (van#elio (/undada en el amor $ la caridad) tiene
unabase meta/isica que si no es aceptada, se derrumba toda la concepci2n"
Pseudo racionalistas4 pretenden se racionalista" -elsen dice que todas estas posiciones o son
tatolo#icas (c0rculos viciosos) o moldes vac0os (cada uno los llena de acuerdo a sus placeres)"
Zl toma estas aparentes de/iniciones seudo racionalistas $ ve que cada uno de ellas no de/ine lo que
es la 9usticia, sino establecen un orden 9ur0dico determinado o sea que no aportan nada a la
de/inici2n de 9usticia, pues tiene que ser sin nin#una norma" Por e94 Ulpiano, +rist2teles"
Las analiza4
3usticia es dar a cada uno lo que corresponde (Ulpiano)" Pero Mqu8 es lo su$o de cada unoE (por
e94 [lo su$o\ en el capitalismo incluir1 a la propiedad $ en el comunismo es la propiedad
colectiva)" Los dos criterios llenan los moldes vac0os, para hacerlo deben recurrir a las normas del
derecho positivo $ por lo tanto no sirve"
3usticia es el uso medio entre 2 extremos (+rist2teles) en cada virtud ha$ 2 extremos, dos
disvalores4 por de/ecto $ por exceso, por e94 cobard0a _ valent0a _ arries#ando
G@
"
-elsen trata de comparar la 9usticia con la i#ualdad" *ec0a que hab0a que tratar como i#ual a los
i#uales, tratar como i#uales a los que est1n en i#uales condiciones, pero con qu8 criterio $ en que
condiciones son i#uales"
-elsen por otra parte supone una escala de valores donde cada uno pone en esa escala que es lo
9usto" para 8l, la 9usticia es al#o sub9etivo e irracional, entonces es imposible hacer ciencia acerca de
al#o que no es ob9etivo"
'e#la de oro4 [;+S + L%S *(=cS L% NU( NU,('(S NU( )( ;+>+N, N% ;+>+S + L%S
*(=cS L% NU( N% NU,('(S NU( )( ;+>+N\" (s un principio de 9usticia que desarrollaron los
#rie#os" Se#:n este principio, dice -elsen, todo casti#o ser0a 9usto, porque no casti#ar0a, porque no
me #ustar0a que me casti#aran a m0 $ el derecho penal no /uncionar0a"
-ant dice si a m0 no me importa que me mientan, o no podr0a considerar in9usto al mentiroso, porque
si $o tolero la mentira los dem1s deber1n tolerar que mienta" )ambi8n es un molde vac0o, es la base
del o9o por o9o, diente por diente"
Santo )om1s4 9usticia 4 [es hacer el bien $ evitar el mal\" -elsen dice que es una tantolo#0a (circulo
vicioso), debe hacerse lo que debe hacerse, $ evitar o que ha$ que evitar" =olde vac0o porque en
de/initiva ser0a lo que $o quiera"
=arx4 9usticia4 es dar a cada uno se#:n sus necesidades $ lue#o se#:n sus capacidades"
-elsen se pre#unta Mque necesidades $ que capacidadesE" Las que establecen las normas son
moldes vac0o por lo tanto ten#o que ponerlas dentro de un orden 9ur0dico"
6ritica total4 /inalmente dice que todas estas de/iniciones son moldes vac0os porque necesitan
apo$arse en un orden 9ur0dico" Las de/iniciones no se basan en s0 mismas"
MNu8 es la 9usticiaE *ice que es un ideal, relativo, sub9etivo, emotivo, irracional"
,rracional4 por eso no puede ser tratada por la ciencia"
Sub9etivo4 se capta por medio de la emoci2n"
'elativo4 relacionada con el su9eto que capta"
Para cada una, para cada comunidad, tiene su idea de 9usticia" Se pre#unta porque se critica tanto al
relativismo, en materia de valores $ de 9usticia, porque es mucho m1s comprometido porque ha$ que
ele#ir entre las opciones racionales" -elsen dice que se trata de buscar una idea de 9usticia absoluta
aunque sea meta/0sica para no tener responsabilidades"
La posiciones de Pelsen es relativista4 consideraba lo 9usto e in9usto se#:n su sub9etividad, $ dec0a
que era irracional"
Para lle#ar a su postura tuvo en cuenta lo que m1s le conven0a a la ciencia" Se desarroll2 me9or en
un ambiente de paz, libertad, democracia $ tolerancia"
6ossio4 para 8l la 9usticia es racional, captable por la raz2n $ la experiencia"
*e/ine lo bueno $ lo malo como ob9etos culturales, constituidos por una base, un sentido $ un valor"
No solo el hombre est1 impre#nado de valor, sino que las conductas del hombre tambi8n son ob9etos
culturales $ tiene valor, pueden ser buenas o malas"
(ntonces, si el derecho se re/iere a las conductas, $ el valor est1 en la conducta, como el derecho va
a de9ar de lado los valores" (ntonces para hablar de 9usticia ha$ que analizar los valores (ha$ valores
reli#iosos, 8ticos, 9ur0dicos, morales, etc)" Se va a ocupar solo de los 9ur0dicos" Los valores tiene
varias caracter0sticas4
)ienen una /uerza es la posibilidad de realizaci2n,
)iene di#nidad $ 9erarqu0a"
+#rupa los valores en plexos axiolo#icos
G!
(morales _ reli#iosos _ 9ur0dicos)" Se ocupa del plexo
9ur0dico" Los valores son polares /rente a cada valor ha$ 7 o 2 disvalores"
Los valores 9ur0dicos son valores de conducta compartida (inter/erencia intersub9etiva), porque el
derecho es conducta intersub9etiva, de varias personas (valores de coexistencia)"
?alor /undado4 no se da espont1neamente
?alor /undante4 se da espont1neamente"
6onsidera a los valores como de convivencia (coexistencia)
;a$ @ 1reas en cuanto a su coexistencia4
6oexistencia4 en cuanto a circunstancias4 la circunstancia es lo que nos rodea, pero esto es
demasiado amplio"
6*
;olde ,aco.
6-
#edes de ,alores.
-0
6oexistencia4 en cuanto a personas4 se consideran a las personas como entidades individuales"
6oexistencia4 en cuanto a comunidad4 se consideran a las personas en el #rupo social como
comunidad"
6ossio analiza el plexo 9ur0dico $ encuentra H valores, siendo la 9usticia el m1s di#no $ el de m1s
d8/icit de realizaci2n"
La 9usticia act:a como vinculadora de los dem1s valores, $ como valor separado" Los otros G valores
los ubica en pares
(n la circunstancia
GA
4 se encuentra un valor /undante $ un valor /undado" (l valor /undante es aquel
que se capta de la circunstancia $ es de autonom0a (se da por s0 mismo, espont1neamente)"
(l valor /undante aqu0, es la se#uridad4 aparece en cuanto la coexistencia prote#e al individuo"
(l disvalor es la inse#uridad"
(l pasa9e que va del valor al disvalor es el ries#o (por e94 si se camina por el centro de &s +s, los
individuos dan se#uridad, pero si se camina por los suburbios esos mismos individuos dan
inse#uridad)"
(l orden es un valor /undado4 no se intu$e directamente sino que viene impuesto" (s de heteronom0a,
bien impuesta por una orden" (ste valor puede dar lu#ar a 2 disvalores (toma doctrina +ristotelica)"
Por exceso4 as/ixia4 tiene todo excesivamente pautado"
Por de/ecto4 desorden4 el orden no alcanza"
3usto medio4 el orden (democracia)"
6oexistencia en cuanto a personas4 el valor /undante es la paz, tranquilidad del orden, el disvalor es
la discordia" Si se produce aparece el valor /undado que es el poder" (l poder viene a restablecer la
paz4 aparece si no se da la paz espont1neamente"
(ste valor puede dar lu#ar a 2 disvalores4
Por exceso4 si el poder es mu$ /uerte, viene la opresi2n"
Por de/ecto4 si el poder es mu$ d8bil, es impotente"
3usto medio4 el poder"
6oexistencia a la coexistencia en la comunidad se encuentra4 el valor /undante es la solidaridad,
donde cada uno se siente compartiendo la suerte de los dem1s" (l disvalor es la extran9er0a
GG
o sea
considerar a otro miembro de la comunidad como de a/uera"
Si la solidaridad no se espont1neamente ha$ que imponerla, apareciendo entonces la cooperaci2n"
(l valor /undado es la cooperaci2n $ este valor tiene 2 disvalores4
Por exceso4 masi/icaci2n, no se distin#ue al individuo en la comunidad"
Por de/ecto4 minoraci2n, no alcanza para establecer la solidaridad" Si /u8ramos seres per/ectos
entrar0an solamente en /unci2n los valores aut2nomos, espont1neos (valor /undantes) sin necesidad
de los impuestos (valores /undados)" La 9usticia trata de en#lobar todos estos valores $ para que ha$a
9usticia plena o ideal se deben dar todos estos valores (pero nunca se dan todos)" Pero si se da
al#uno $a que se puede considerar que ha$ una cierta 9usticia"
6onclusi2n4 la 9usticia racional $ social ser0a darle a cada uno lo que le /alta para ponerlo en condici2n
de i#ualdad de posibilidades" *ice que la verdadera 9usticia es una idea social (idea compartida)"

6%(L,S)(N6,+ *( 6%(L,S)(N6,+ *(
6,'6UNS)+N6,+ P('S%N+S
=inoraci2nN v=asi/icaci2n
.rden 9oder -ooperacin
*esorden7 R+s/ixia ,mpotencia7 R%presi2n
S(>U',*+* P+S S%L,*+',*+*
,nse#uridad *iscordia (xtran9er0a
3US),6,+

-ossio <elsen
Los valores son racionales(se pueden conocer) *ec0a que eran sub9etivas, relativas,
conocer) irracionales"
(ran racionales, /ormaban parte del
hombre $ 8ste es racional, esto parte de
la teor0a existencial
La 9usticia es crear condiciones de i#ualaci2n
para el mismo punto de partida"
*.LILL/ ;II
RE8EX/ 0I82CRI-/ DEL 9E=8/5IE=2. EBRDDI-.
38- (ntecedente hist)rico del 'ensamiento en Oriente, *recia y +oma.
.riente1 es un pensamiento 9ur0dico que no se di/erencia del pensamiento moral ni reli#ioso"
)iene una interpretaci2n animista de la naturaleza, la naturaleza interpretada
como un principio retribucionista" 6hina4
Se dice que antes, los /en2menos naturales desa#radables eran considerados como un casti#o $ los
/en2menos clim1ticos a#radables, como un premio"
La concepci2n 9ur0dica tradicional se asentaba sobre la constituci2n de la /amilia" La idea de *erecho
$ de las libertades del individuo como miembro social aislado de la /amilia carec0a de sentido" Se da
60
Es el medio 9ue nos rodea.
66
EFtran+ero 9ue reside en un &as 5 no estG naturali$ado en Dl.
-6
la importancia al derecho consuetudinario4 re#las de convivencia por medio de las tradiciones de los
antepasados"
%r#anizaci2n social4 comienza a desarrollarse sobre la /amilia patriarcal"
%r#anizaci2n del (stado4 monarqu0a patriarcal o monarqu0a absoluta (poder del estado)"
'eli#i2n4 no distin#ue la re#lamentaci2n 9ur0dica $ reli#iosa"
3am1s constitu$2 un estado, sino un con9unto de pequeOos estados #obernados
por monarcas subordinados a las Uramanes" (ntre los comentarios de doctrina
8tica _ reli#iosa se destac2 el 62di#o de =an:" Lue#o aparece la le$ como una nueva /orma de
ob9etivaci2n 9ur0dica, el primer esbozo de sistematizaci2n de las normas" (l 62di#o de =an:
establece re#las de conducta $ no de norma" *ivide a la sociedad en castas (/ormas cerradas $
hereditarias de la vida social)
,ndia4
;a$ una tendencia a vi#orizar la coacci2n"
;a$ una incipiente teor0a del estado que se estructuraba como una monarqu0a
absoluta de ori#en divino" (l con9unto de clanes se une $ lle#an a constituir el reino
de (#ipto cu$a cabeza principal Dara2n (2G a" 6") que tiene la caracter0stica de ser el hi9o de *ios,
por lo tanto 8l es la /uente de las re#lamentaciones en la sociedad $ el 1rbitro de aplicaci2n de esas
normas" (l /ara2n es el mediador entre los dioses $ la sociedad"
(#ipto4
+ medida que el reino de (#ipto crece, el Dara2n debe dele#ar los poderes en los /uncionarios (27
a" 6"), que act:an como dele#ados del /ara2n" +parece el #ran ?isir
GH
que lle#a a e9ercer las
/unciones de 9uez supremo"
Los /uncionarios reales lue#o se trans/orman en nobleza /eudales, asumen tambi8n /unciones
9ur0dicas"
Se consolida una nueva clase social, los sacerdotes que monopolizan el culto a los #randes dioses $
la administraci2n de 9usticia"
Dinalmente se comienza a respetar a las libertades individuales /undamentalmente reli#iosas" Se
produce as0 un pasa9e de un r8#imen absolutista a un sentimiento de 9usticia social"
Las normas 9ur0dicas, reli#iosas $ morales est1n unidos" (l que
establece la norma es *ios $ est1 positivizado en la &iblia, aparece la
costumbre, que es como el pueblo adecua sus actitudes a las normas $ est1n en el )almud"
;ebreos4
2onclusin: no ha$ distinci2n entre el pensamiento moral, reli#iosos $ 9ur0dico"
6omienzan a per/ilarse como m1s di/erenciados al#unos temas netamente
9ur0dicos" +qu0 se encuentran 2 #randes intereses4 >recia4
7" ,nter8s por volcarse hacia el universo, por explicar los /en2menos naturales"
2" ,nter8s por el problema del hombre, sobre el poder del estado $ principio de 9usticia"
8o,istas1 Dueron los primeros que volcaron sus intereses hacia el hombre" (ran maestros
ambulantes que enseOaban ret2rica
G^
" *escubrieron al hombre como punto de partida del
conocimiento $ de la acci2n" )en0an una posici2n relativista de la 8tica" No existe la verdad sino la
opini2n"
8crates1 +mpli2 el conocimiento del hombre como su9eto co#nocente $ actuante, pero 8l consider2
el problema 8tico como una cuesti2n de /ondo en la actividad especulativa" (s el 7er" /il2so/o, enseOa
los primeros m8todos /il2so/os" Postula que la obediencia a las le$es de las polis
GT
es un deber
/undamental del hombre a:n cuando esas le$es sean contrarias a sus intereses personales, puesto
que la ciudad provee a las necesidades del ciudadano, lo educa, lo /orma $ de/iende, 8ste est1
obli#ado a respetar sus le$es $ cumplir los deberes que ella impone"
9latn1 )raba92 sobre la 9usticia, establece un mundo inteli#ible
H
$ un mundo sensible"
(l hombre posee una inteli#encia, una voluntad $ sentidos" La 9usticia es la virtud totalizadora,
ordenadora, uni/icadora de las dem1s virtudes templanza _ sabidur0a _ /ortaleza que or#aniza $ diri#e
a la conducta del hombre en la actuaci2n del propio deber" 6onsidera que dentro del (stado se
encuentran4
Sabios4 #obernantes re#idos por la sabidur0a (inteli#encia)"
>uerreros4 re#idos por la /ortaleza(voluntad)"
+rtesanos4 re#idos por la templanza (sentido)"
(n la polis se establece que cada uno se ri#e as0, cada uno dentro de su /ase" +c1 la 9usticia cumple
la /unci2n como en el individuo, de mantener a cada uno en su estrato social" (n la obra la
['ep:blica\, Plat2n plantea una polis ideal per/ecta que ser0a la antes descripta"
Lue#o trata de aplicar esto a las comunidades existentes $ no puede porque las cosas no son como 8l
las plante2"
(l #ran aporte del pensamiento #rie#o a las ideas 9ur0dicas que se mantiene a lo lar#o del tiempo $ es
a:n ho$ problema de debate"
Distincin entre Derecho =atural y 9ositivo
Una cosa es el derecho natural $ el positivo que tiene ori#en en >recia"
%tra cosa es el iusnaturalismo $ el iuspositivismo que son una doctrina acerca de la relaci2n entre *"
Positivo $ Natural (son posiciones doctrinarias)"
Derecho =atural1 emana de la naturaleza, puede ser creado por *ios o se /unda en las
caracter0sticas del ser humano"
Derecho 9ositivo1 es el derecho puesto $ creado por el hombre"
8o,ocles1 Plantea la problem1tica de la /alta de coincidencia entre la le$ *ivina $ la le$ humana" (n
su obra [+nt0#ona\ sostiene que las le$es humanas carecen de validez en tanto se opon#an a las
le$es divinas"
6:
;inistro de un so/erano musulmGn.
6>
!rte 9ue enseIa las re(las del /ien decir.
6?
Cuidad J estado de la !nti(ua recia.
:B
Hue se &uede com&render.
-:
/ristteles1 6onsidera a la 9usticia como una virtud total $ per/ecta" La 9usticia representa una
relaci2n de i#ualdad, equidistancia entre dos extremos" (ste principio de i#ualdad puede aplicarse
se#:n dos modalidades particularizadas, lo que permite hablar de dos tipos de 9usticia4
3usticia distributiva4 cada uno recibe lo que merece"
3usticia correctiva4 conmutativa (el 9uez sanciona el delito)"
-oncepcin del estado1 +lianza o asociaci2n or#1nica cu$o /in era lo#rar la /elicidad $ la virtud de
los hombres" Parte del concepto que la 9usticia s2lo puede mani/estarse a trav8s de una relaci2n
social"
6lasi/ica a las /ormas de #obierno por su n:mero"
Uno4 monarqu0a #obierno de un estado por un solo 9e/e"
?arios4 aristocracia #obierno de los me9ores"
)odos4 democracia el pueblo e9erce la soberan0a"
(stas son las /ormas puras" (ncontramos 9unto a esta clasi/icaci2n las impuras"
)iran0a #obierno in9usto $ cruel" +buso de poder"
%li#arqu0a #obierno e9ercido exclusivamente por al#unas /amilias poderosas"
*ema#o#ia dominaci2n de la plebe"
Periodo helen0stico4 con la conquista de +le9andro =a#no comenz2 un proceso de /usi2n de la cultura
hel8nica con la oriental" *el contacto de estas civilizaciones naci2 la idea de derecho com:n a todos
los pueblos (el ius #entium)" (xistieron en esta 8poca dos #randes escuelas4
Estoicos# desechaban la idea de estado $ por lo tanto la del sistema 9ur0dico positivo en que aquel se
exterioriza" (l hombre es libre, debe vivir en con/ormidad con la naturaleza, es libre si obra con/orme
a su propia naturaleza, su :nica subordinaci2n est1 /i9ada por una le$ natural de vi#encia universal"
Epicurios
Roma1 nace el pensamiento 9ur0dico romano" (ste es un pueblo eminentemente de 9uristas" (l
derecho en roma se divide en4
7" *erecho civil4 (civis4 ciudad)4 es el que ri#e las relaciones de los ciudadanos romanos
exclusivamente"
2" *erecho de #entes4 ri#e a todos los hombres, inclusive a los romanos"
@" *erecho natural4 ri#e tambi8n a todos los hombres"
Blpiano1 (s el propio de los hombres $ de los animales" La distinci2n con el derecho de #entes es
que 8ste apuntar0a sobre todo el derecho positivo"
(l derecho natural ri#e a todos de una manera con/orme a la naturaleza" (n cambio el derecho de
#entes los ri#e por convenci2n por normas establecidas por los hombres"
(n 'oma, en materia de derecho no eran respetuosos de los derechos de los dem1s"
-icern1 Sobre la base del derecho de #entes ple#oniza un trato humanitario para el extran9ero" Los
invasores b1rbaros ten0an un concepto personal del derecho, [la persona nace con el derecho $ lo
eleva a donde va, pero se respeta el derecho de los invasores\"
(l /in supremo del estado es realizar la 9usticia a la que solo se lle#a a trav8s de una convivencia4
social ordenada" (l #obierno debe tener por /in el bien com:n"
;abla de la /unci2n de las le$es" Para disminuir ese e#o0smo est1n le$es aplicables mediante un
poder coactivo, limitan al hombre en sus pasiones, e#o0smo $ ordenan la vida social"
Se#:n 8l todas las normas son i#uales $ est1n absolutamente en contra de la esclavitud"
?e al derecho romano como una re#ulaci2n, como una t8cnica 9unarte, el arte de lo bueno $
equitativo"
3&F 9ensamiento jurdico en la Edad 5edia
La edad media comienza en !HG, con la ca0da del imperio romano de occidente"
(n el oriente a:n si#ue e derecho romano, aparecen Santo )om1s $ san +#ust0n que tratan de
compatibilizar todos los aportes de todas las ciencias con la doctrina cristiana"
/porte de 8an /ustn Oescuela 9atrsticaP
)rae 2 ideas /undamentales4
7" 6onsolidaci2n de la /e cristiana"
2" =oralizaci2n del esp0ritu humano, o sea, tratar de impre#nar de ideas reli#iosas a
todas las instituciones 9ur0dicas ((94 propiedad, estado, matrimonio)"
Para obtener esto se trata de vincular la obra de los /il2so/os con las enseOanzas de la reli#i2n
cristiana"
San +#ust0n es el representante m1s importante de esta escuela" )oma la /iloso/0a de Plat2n $ la trata
de adecuar a los problemas 9ur0dicos"
(n su obra [la cuidad de *ios\ dice que la ciudad de *ios ser0a la comunidad de una comunidad
buena (/ieles cat2licos), con valores positivos" (n cambio en la ciudad terrena, /ruto de las /allas
humanas, del pecado, se debe aplicar la represi2n, el uso de la sanci2n, etc" Pero nin#una de estas 2
ciudades es el (stado"
(l estado es una or#anizaci2n que puede volcarse hacia la ciudad de *ios\, o la [ciudad terrena\"
Por la aplicaci2n de los principios de la doctrina cat2lica es universalista, por (94 todos los hombres
son i#uales"
Escuela Escol4stica
+porte de Santo )omas4
(l ma$or aporte de Sto" )om1s es la clasi/icaci2n que este hace de las le$es"
@e.: re#la de conducta dad por la raz2n pr1ctica que induce al hombre a obrar, ordenando sus actos
al bienestar #eneral (bien com:n), promul#ada por la comunidad o por quien la representa
(autoridad)"
Ley divina o eterna1 (*ios como creador de todo lo creado dispone patrones de conducta a hombres)
es la ordenaci2n de todo lo que exi#e, incluido el hombre solamente conocido por dios, que es la que
->
la plane2" 'i#e en modo absoluto a la totalidad del Universo" (l hombre puede conocer parcialmente
por la /e o por la revelaci2n"
Ley =atural1 es la participaci2n del hombre en la le$ eterna, la participaci2n de la raz2n" (sta le$
natural no puede ser incompatible con la le$ eterna, por ser una parte de ella"
Ley humana1 aquella le$ humana que sea incompatible
H7
con la le$ natural no es le$" Solo es
derecho lo que es 9usto por su re/erencia al bien com:n"
;ace la distinci2n entre derecho natural (9usto por s0 o por su propia naturaleza) $ derecho positivo
(9usto por una imposici2n de la voluntad)"
*entro del derecho natural Sto" )om1s distin#ue los primeros principios de los secundarios, que
ser0an los m1s #enerales" (94 derecho a la vida, a la di#nidad del hombre" )ambi8n habla de una idea
9usticia (con el aporte de +rist2teles)" La 9usticia $ los individuos le deben a la comunidad, la 9usticia
social" (sto tiene una primera e importante aplicaci2n en la noci2n del derecho de propiedad"
)ambi8n habla de una bien com:n di/erente al bien e#o0sta, esto nos lleva al concepto de propiedad
privada en /unci2n social"
2eora del estado1 toda autoridad tiene derechos" (sto acepta 2 versiones"
(l caso de la monarqu0a, la autoridad viene de dios al monarca"
La comunidad dice que va a e9ercer la autoridad, democracia"
Universidades de la (dad =edia4
Se llama universidad porque si#ni/ica con9unto de elementos, se estudia una universalidad de temas"
Si bien entre la universidad se especializa en al#o, ha$ muchas materias que son universales"
La universidad de Par0s tiene como mucho la enseOanza de la /iloso/0a (Sto" )om1s)
(n &olonia, si#lo L,,, se especializan en derecho" (studiaban el 6orpus 3uris 6ivilis (la recopilaci2n
de 3ustiniano de derecho romano), como $a ten0a varios si#los de anti#Kedad no era el mismo idioma
en el que se hab0a redactado $ el italiano de esa 8poca"
+s0 aparecen los #losadores (encabezan con motas o #losas mar#inales, obra4 #losa #rande) que se
dedicaron a explicar $ hacer comprensible para esa 8poca el 6orpus 3uris 6ivilis, para lo cual
estudiaron el si#ni/icado de las palabras"
Se les hace una cr0tica (exa#erada) diciendo que estudiaban el si#ni/icado de las palabras [sueltas\,
pero ellas en realidad los estudiaron inte#radas" )rataron de buscar el si#ni/icado de las palabras $
lue#o inte#rarlas al texto, recurr0an a buscar esa misma palabra en otras partes del 6orpus 3uris
6ivilis, $ si no quedaba claro recurr0an a la &iblia"
6uando desentraOaban el si#ni/icado hac0a #losas o notas al mar#en acerca de las palabras o
p1rra/os"
)ambi8n hac0an de/iniciones, trataban de dar si#ni/icados, no s2lo el an1lisis #ramatical que era el
7er" paso para saber que quiere decir $ lue#o de saber el si#ni/icado, tener el resumen"
Posteriormente vinieron los post#losadores
H2
, ten0an que saber interpretarlo"
=1s adelante vino la recepci2n es un movimiento que se produce b1sicamente en +lemania por el
cual un #rupo de 9uristas pretenden me9orar el derecho de su pa0s, reemplaz1ndolo por el derecho
romano" Se los llamaba pandectista4 dec0an que ten0an un derecho mal $ deb0an imponer un derecho
alem1n positivo"
Los #ermanistas no quer0an aceptar el derecho romano porque no respetaba las costumbres
alemanas" Para ellos hab0a que priorizar los derechos consuetudinarios de +lemania"
Edad moderna1 )oda la /iloso/0a 9ur0dica $ pol0tica de la 8poca del absolutismo tend0a a sobrevalorar
la e/icacia coactiva de un orden consolidado" (l :nico sometimiento que reconoce el monarca es el
relativo a las normas divinas $ naturales" (l derecho concebido por el monarca era el de #ozar $
e9ercer los privile#ios de su #rupo"
+parece a /in del si#lo L?,, una nueva concepci2n del derecho $ el estado" La soberan0a $ el poder no
residen en le monarca sino que emana del pueblo #obernado" (sta idea presupone 2 direcciones
b1sicas4 libertad e i#ualdad"
La noci2n de libertad4 #enera en los comienzos del si#lo L,L el concepto de la prevalencia de los
derechos individuales como punto de partida de toda concepci2n pol0tica $ de toda tarea le#islativa" +
esta concepci2n se la llamar0a realismo individualista"
6on la aparici2n de las escuelas de los #losadores $ post #losadores todo el pensamiento medieval
va cambiando"
(n la (dad moderna aparece un /il2so/o, -ant, dentro de ello aporta en el problema del
reconocimiento" Sin embar#o, aporta espec0/icamente al derecho4
=e9ora la primera distinci2n entre el derecho $ moral4 el derecho es el re#ulador de los hombres,
distin#ue el /uero interno $ el externo que tiene cada acci2n"
Duero externo el derecho (derecho4 coordinaci2n de libertades en el /uero externo)
Duero interno la moral (moral4 los principios morales se los impone uno mismo, son aut2nomos,
cate#2ricos, universales)
(sta distinci2n es importante porque se vincula a la aparici2n del derecho como ciencia"
<ant
Posicion /ilos2/ica4 criticismo, superaci2n del racionalismo $ el imperismo"
,dealismo trascendental4 la preocupaci2n /undamental es inda#ar las condiciones puras o anteriores
del conocimiento"
Se ocupa b1sicamente del problema del conocimiento, en la critica de la raz2n pura, es una cr0tica
revolucionaria" (n ella -ant lle#a a la conclusi2n de que lo que el hombre conoce es el no:meno, la
cosa en s0, el hombre conoce las cosas como aparecen $ no tales como son" (l su9eto ubica las cosas
:1
No &uede ser incom&ati/le con las anteriores 5a 9ue se de/e /asar en ellas. El hom/re &or su ra$n conoce
&rinci&ios de la le5 natural% saca conclusiones 5 as los ,a determinando &or casos concretos.
:2
@a+o el manto del D. #omano ela/oraron% un derecho nue,o% 5 &rolon(aron su influencia en toda Euro&a hasta
los al/ores del renacimiento.
-?
por medio del espacio $ el tiempo" Lue#o les aplica las cate#or0as" )odo conocimiento del mundo
exterior comienza inte#r1ndose a partir de una intuici2n sensible, pero como la posibilidad de un
conocimiento [a priori\ est1 impl0cita en la conciencia del su9eto co#noscente, 8ste no se limita a
recibir el contenido amor/o aportado por la sanci2n, sino que or#aniza estructuralmente ese contenido
interpret1ndolo $ compar1ndolo con sensaciones $ conocimientos adquiridos"
3n la 2ritica de la ran pura: en el plano del conocimiento el hombre no puede conocer lo absoluto,
conoce apariencias"
3n la critica de la ran 4r#ctica, -ant sostiene que el hombre posee en s0 mismo, un dato a priori
(anterior a toda experiencia) que s0 /aculta para conocer lo absoluto en el plano pr1ctico, este dato a
priori es la le$ moral4 el hombre tiene un principio que le sirve para ordenar su conducta" (sta le$
moral es conocida por el hombre mediante la raz2n, pero su obli#atoriedad le es impuesta de modo
inmediato a trav8s de una especie de revelaci2n 0ntima4 (l deber"
La misma raz2n nos ase#ura la validez de esos principios que constitu$en le$ moral" Nuestra
voluntad se va adherir a esos principios por el sentimiento del deber $ no porque nos lo impon#an" No
todos los actos adecuados a la le$ moral son necesariamente buenos, :nicamente lo son aquellos
que se /undan en la buena voluntad, sino una voluntad racionalmente determinada por respeto a la
le$"
La 8tica de -ant es una 8tica /ormal, no nos habla de contenidos sino que tenemos que obrar por
deberes (puesto cate#2rico4 se nos impone sin nin#:n tipo de condicionamiento)" Sostiene que las
impresiones e in/luencias del mundo son de 2 especies4
7" Las necesidades4 perturban el hombre en lo interior de su esp0ritu"
2" La /uerza o coacci2n4 que sobre 8ste se e9erce desde el exterior"
La raz2n pura domina ambas es/eras4 la primera a trav8s de la le$ moral (atiende a los motivos
internos) $ la se#unda a trav8s de la le$ 9ur0dica (atiende a los motivos externos)"
(l derecho para <ant es una coexistencia de libertades" (l derecho ser0a el con9unto de las
condiciones por las cuales el arbitrio de cada cual puede coexistir con el arbitrio de los dem1s se#:n
una le$ universal4 la libertad"
La 9usticia ser0a lo que contribuir0a a poner el l0mite en esa coexistencia de libertad"
Escuela cl4sica del derecho natural O,ines del silo ;3IIIP
>rocio lo /unda al derecho natural en la naturaleza del hombre racional $ de aqu0 la i#ualdad da la
'evoluci2n /rancesa (=ontesquieu, 'osseau)" Se llama escuela racionalista porque dice que los
hombres nacen libres e i#uales, con ello aparece >rocio que dice que el *" Natural existir0a aunque
*ios no existiera"
(l *" Natural #rie#o se /unda en al#o c2smico, en el orden c2smico"
%tro /undamento /ue en *ios hecho por Sto" )om1s"
Escuela histrica1 Su ori#en es en >ustavo ;u#o" Su principal vocero /ue Savi#n$"
+parece con un movimiento importante codi/icador (/ines del si#lo L?,,,, principios del L,L), ven la
importancia de codi/icarI se ocupa solo del derecho positivo porque es el :nico que se puede captar
por medio de la raz2n" )iene la caracter0stica de dero#ar toda la le#islaci2n de le$es" (ste
movimiento in/lu$2 en 'usia, Drancia $ otros pa0ses" (sto implica como ideolo#0a que el que crea al
c2di#o, le#isla" (sta escuela hist2rica le da importancia al /actor ilustraci2n < hist2rico del derecho"
(Pertenece al movimiento rom1ntico que reacciona /rente al realismo)"
Utiliza el len#ua9e natural que se va /ormando por v0a consuetudinaria, lue#o viene las academias
que re#lamentan los idiomas"
La /uente del derecho es la costumbre (impuesto por todos los hombres)" +s0
naci2 el *" 'omano por eso los hombres de esta escuela son #randes
romanistas" 6on aquella escuela (hist2rica) comienza la ciencia del derecho, $a que tenemos el
ob9eto de derecho"
8aviny1
6uando se estabiliza el derecho $ alcanza desarrollo, el le#islador viene, levanta lo que $a est1
estipulado $ trans/orma en norma el derecho que est1"
*ec0a que hab0a que codi/icar, no lo recomendaba, $a que el derecho todav0a no estaba estable"
;a$ que de9ar obrar la historia $ de9ar evolucionar al derecho antes de codi/icarlo"
*.LILL/ 13
RE8EX/ 0I82CRI-/ DEL 9E=8/5IE=2. EBRDDI-..F
9ositivismo jurdico1 no cree en la /iloso/0a, $a que 8sta no se constitu$e como un saber
acumulativo, siendo el verdadero conocimiento el acumulativo" (3unto con otros)"
Lo que interesa es el conocimiento positivo, el conocimiento que podemos captar $ veri/icar
$ poder as0 se#uir para adelante" (ste conocimiento in/lu$e en todas las ciencias $ sobre todo en la
ciencia del derecho, $ en lo re/erente a las ideas 9ur0dicas se llama positivismo 9ur0dico"
-ant4 (si#lo L?,,)" Su aporte m1s importante /ue en materia de conocimiento" (stableci2 que
en el acto de conocimiento, A d era tomado de la realidad $ el otro A d lo pon0a el hombre"
6orriente realista"
Post<Pantianos4 toman como punto de partida lo absoluto" Dueron Dichte, Schellin# $ ;e#el"
*isminu$en lo que la realidad da $ pr1cticamente lo importante es lo que sale del su9eto" +s0 nace el
idealismo contrario al realismo"
La distinci2n entre derecho natural $ positivo nace con la /iloso/0a #rie#a" (sta oposici2n
crea 2 corrientes que son el 9uspositivismo $ el 9usnaturalismoI son teorizaciones, planteos /ilos2/icos
acerca del derecho natural $ positivo" La di/icultad de la expresi2n radica en que dentro de cada
corriente ha$ di/erentes posturas"
)enemos que partir de la idea que no puede haber nin#:n 9usnaturalista que nie#ue la
existencia de un derecho positivo $ nin#:n 9uspositivista que nie#ue la existencia del derecho natural"
+mbas dicen que la ma$or0a de los ordenamientos 9ur0dicos respetan las opiniones de la comunidad,
sino no tendr0an vi#encia"
0B
Si $o de/ino derecho si#uiendo una l0nea de caracter0sticas /1cticas so$ 9uspositivista, en
cambio si inclu$o caracter0sticas valorativas so$ 9usnaturalista"
P%S,),?,S)+ 3U'X*,6%4 aquel que de/ina derecho sin incluir caracter0sticas valorativas
(aunque despu8s de de/inirlo puedo valorarlo)"
3USN+)U'+L,S)+4 aquel que en la de/inici2n de derecho inclu$e caracter0sticas
valorativas"
6%N6LUS,VN4 la di/erencia entre ambos no es una cuesti2n valorativa, es una cuesti2n
conceptual, como de/ino al derecho"
+mbos tiene una tarea com:n4 ambos est1n de acuerdo en que ha$ un con9unto de normas
$ ha$ que conocerlo"
P'%&L(=+4 una vez reconocido el con9unto podemos adoptar @ posiciones4
JK 3usnaturalista4 si el con9unto es 9usto (respeta principios morales $ de 9usticia
universalmente v1lidos $ asequibles a la raz2n), es un orden 9ur0dico"
JK 9uspositivistas4 tenemos un con9unto v1lido por caracter0sticas /1cticas4 L ideolgico4 si es
un orden 9ur0dico 9usto, en al#una medida $ por al#:n criterio debo obedecerlo" Una norma 9ur0dica es
v1lida por el hecho de pertenecer a un orden 9ur0dico $ por ello debo obedecerla $ de9ar de lado mis
principios"
L metodolgico: un con9unto de normas es un orden 9ur0dico, pero no obli#a al
cumplimiento, ver8 si lo obedezco si sus normas coinciden con mis principios, $a que el orden 9ur0dico
no puede cambiar mis principios morales" Se#:n mis principios ver8 si lo acato o no"
-elsen es4 3uspositivista metodol2#ico, (sc8ptico $ Dormalista
H@
(sub9etivista en 8tica $
realista)"
'oss es4 3uspositivista, (sc8ptico $ 'ealista"
Y No ha$ que con/undir 9uspositivista con esc8ptico en 8tica que es no creer que existen
criterios ob9etivos para establecer lo bueno $ lo malo"
Y No ha$ que con/undir el positivismo con las posiciones /ormalistas que le dan m1s
importancia a la norma que a los hechos"
5/2ERI/LI85. 0I82CRI-.
#4
1
5ar(1 es su /undador $ Enels es su expositor" (s toda una teor0a ideol2#ica sostenida por
=arx, es una expresi2n del positivismo en #eneral", est1 dentro del positivismo 9ur0dico a:n cuando el
derecho dentro del marxismo tiene una posici2n literaria, $a que el materialismo es una posici2n
sociol2#ica"
=+)(',+L,S=%4 Si#ni/ica que el movimiento de la materia lo que determina causalmente
a los sucesos, $ en lo humano, a las mani/estaciones de la voluntad" (n /in el hombre resulta
condicionado por los sucesos"
La ;,S)%',+ sur#e a partir del supuesto de que todos los sucesos $ desarrollos hist2ricos
son causalmente determinados e inevitables"
La problem1tica consiste en inda#ar de que manera se realiza lo inevitable en la historia,
que elementos o /actores la dinamizan u orientan $ como est1 condicionada por estos elementos"
=+)(',+L,S=% ;,S)V',6%4 porque sostiene que toda la evoluci2n de la sociedad a
trav8s de la historia se produce por /actores materiales"
Races de la posicin JK In,luencias1
< *e ;(>(L FB toma la dial8ctica como m8todo /ilos2/ico" 6onsiste en comparar las cosas,
contraponerlas unas a otras para descubrir sus conexiones $ rec0procas in/luencias a /in de inte#rarlas
en un tono coherente"
< *e D(?('&+6; FB sosteniendo que el esp0ritu
HA
es la realidad primaria, $ el hombre crea
su sistema espiritual de acuerdo a sus necesidades $ tendencias"
Deverbach sostiene que la historia del hombre est1 determinada por la producci2n de bienes
que son lue#o consumidas por las comunidades" (ra materialista"
;e#el de qui8n tom2 la dial8ctica, sosten0a que todo proviene del sustrato"
56todo1 consiste en sostener una proposici2n como verdadera (tesis), lue#o le opon#o otra
(ant0tesis) $ saco una s0ntesis, $ de ella sur#e otra tesis para otra situaci2n"
(stas ideas de Deverbach $ ;e#el, unidas a la concepci2n pol0tica del socialismo /ueron la
base del =arxismo"
2esis del mar(ismo1 =arx tomando el pensamiento de Deverbach (la realidad constitu$e al
esp0ritu) lo traslada a la sociedad $ encuentra en esa realidad social distintas relaciones de
producci2n, econ2micas, que se ver0an se#:n las 8pocas" (sta vinculaci2n entre la #ente es lo que
constitu$e la realidad social, existe el valor"
(l valor se mide por el traba9o humano necesario para producir, lo que ser0a la sustancia de
valor" + la vez ese traba9o cuando el que lo hace percibe un salario del que lo manda a hacer, sirve
para conse#uir los medios de subsistencia al traba9ador" +qu0 encontramos una di/erencia de valor
que se llama 9lusvala" ((s la di/erencia entre el valor de los bienes producidos $ el salario que
recibe el traba9ador" "*octrina =arxista")"
L (l dueOo de los medios de producci2n pone la materia prima $ los traba9adores
(proletariado4 clase social constituida por personas que viven de un traba9o manual pa#ado a 9ornal) la
mano de obra" (l dueOo pretende pa#arles lo menos posible, $ una vez que se venda el producto
manu/acturado, la plusval0a queda para el dueOo"
< en la anti#Kedad4 "Nobles<Plebe$os"I "SeOores<?asallos""
< +hora en la or#anizaci2n capitalista encontramos4
2esis1 &ur#ues0a (ciudadanos de clases acomodadas o ricas)"
:*
1O#;!2IS"!: le da mGs im&ortancia a la norma 9ue a los hechos.
:-
2a manifestacin eFtrema del &ositi,ismo +urdico es el materialismo histrico. ';arF).
:0
ESP3#I".: mis o&iniones% creencias% mis costum/res.
01
/nttesis1 Proletariado"
8ntesis1 "Lucha de clases""
(stas luchas viene del aspecto econ2mico4 me9oras del traba9o, me9oras del salario"
L Lue#o se produce una luc%a por el poder poltico( por el control del estado4 en esta lucha
lle#a al poder el proletariado, es decir que 8ste se hab0a apropiado de los medios de producci2n, se
encar#2 de suprimir la propiedad privada $ que se ha#a colectiva"
L (l hombre en la historia de toda sociedad entra en relaciones de producci2n necesarias
que constitu$en la estructura
HG
econ2mica de la sociedad sobre la que se levanta una superestructura
9ur0dica $ pol0tica de la que /orma parte el derecho" (N%)
Los problemas sociales se#:n =arx son resueltos en la pr1ctica, mediante la acci2n pol0tica"
(N%)"
La vuelta a <ant a ,ines 8. ;3III7 =eoNantismo1
-riticismo jurdico1 el positivismo crece $ crece hasta /ines del si#lo L,L, principios del
Si#lo LL, donde aparece una reacci2n antipositivista, que la trae -ant"
Se vuelve a la /iloso/0a estudiando con m1s pro/undidad el ob9eto en #eneral, as0 se vuelve
a -ant $ ha$ un renacer de la /iloso/0a a partir de 7T2"
+ esta postura se suele llamar 6',),6,S=%, es una vuelta a la /iloso/0a cr0tica de -ant, el
criticismo no proviene de criticar, sino de las #randes obras de -ant4 se produce principalmente en
+lemania en 2 #randes ciudades $ dan ori#en a 2 variantes del neoPantismo4
1.F "6riticismo Lo#icista"4 tiene una importancia l2#ica4 "6r0tica de la raz2n pura"" (scuela de
=arbur#o (Stanler)I (scuela de ?iena (-elsen)"
2.F "6riticismo (ticista"4 tiene importancia valorativa4 "6r0tica de la raz2n pr1ctica"" (scuela
de &aden ('adbruch)"
(stas dos escuelas estudian la /iloso/0a en #eneral, $ tambi8n in/lu$en en el derecho"
-riticismo loicista.
L 8tamler1 (escuela de =arbur#o)" 6onsiderado como el que hace resucitar los estudios
/ilos2/icos 9ur0dicos, el 7R en utilizar el m8todo de la /iloso/0a cr0tica de -ant al campo del
derecho"
*ice que ha$ que di/erenciar el concepto de derecho de la idea de derecho"
(l concepto es constitutivo del ob9eto" (s lo que de/ine el si#ni/icado de la palabra
*erecho"
*erecho4 es una ordenacin permanente de la vida social caracterizado como un querer
aut1rquico, vinculatorio e inviolable"
Nuerer4 $a que radica en el 1mbito de la voluntad del ser humano, $ me sirve para
di/erenciarlo de la naturaleza"
?inculatorio4 sirve para distin#uirlo de la moral que es unilateral, es decir, no sale del
/uero interno, no es vinculatorio, en cambio, al salir del /uero interno $ vincularse pasa al
derecho"
+ut1rquico4 al vincularse 2 voluntades, una se impone a la otra" Le da validez al derecho
independientemente de su aceptaci2n por los individuos, permite di/erenciarlo de los
usos sociales, que tambi8n son querer vinculatorio pero no se impone uno sobre otro"
,nviolable4 libre de toda arbitrariedad, que permanece inalterable /rente al arbitrio de
quienes e9ercen el poder a quienes de9an de acatarlas"
Stammber, si#uiendo a -ant, dice que la "idea de derecho
HH
" es la 9usticia4 principio
re#ulador de los /ines humanos" (s una especie de ideal, implica una i#ualdad en el trato
con/orme con las personas que est1n en la situaci2n $ en oportunidades an1lo#as" La
idea de 9usticia es /ormal porque es variante" (l hombre nunca lle#a a alcanzar la
verdadera 9usticia $ cuando puede alcanzarla, 8sta va cambiando"
6on Stammbler se vuelve a los temas de la /iloso/0a del derecho, establece4 5 la
ontolo#0a4 al tratar el concepto de derechoI 5 la axiolo#0a4 al tratar el tema de la 9usticia"
L <elsen1 la /i#ura m1s destacada del criticismo neoPantiano, revolucion2 las modernas
concepciones 9us/ilos2/icas $ /und2 la escuela de ?iena donde continu2 con las ideas de
la escuela de =arbur#o"
(l car1cter de neoPantiano, se nota en el primer punto de la )eor0a pura, $a que hace
una teor0a del derecho en #eneral, pura en el sentido -antiano quiere decir neutra al
valor, que se ocupe de lo que quiere decir el derecho, aspira a me9orar la ciencia 9ur0dica,
d1ndole ob9etividad $ precisi2n, para ello tiene que ubicar la ciencia 9ur0dica en el cuadro
de las ciencias" Utiliza las puri/icaciones metodol2#icas4 (2)"
P',=('+ PU',D,6+6,VN4 di/erencia las ciencias causales de las normativas, por el modo
de conocer el ob9eto, por su principioI no por el ob9eto que estudian"
JK I6iencias causales"4 son las que se ri#en por el principio de causalidad" *e/ine a la
naturaleza como el con9unto de elementos que se ri#en por el principio de causalidad" ('elaci2n4
causa<e/ecto" 6adena in/inita" cmbito del "ser""
: Principio de causalidad4 se /ormula "dado + es &"" Zstos elementos causa<e/ecto se
vinculan de manera necesaria $ 8sta cadena tiene in/initos eslabones"
JK "6iencias normativas"4 sociedad" 'elaci2n entre antecedente $ consecuente" Principio de
imputaci2n" cmbito del "debe ser""
: Principio de imputaci2n4 se /ormula "dado + debe ser &"" (ste puede operar sobre las
conductas humanas $ tambi8n sobre la naturaleza $a este principio sur#e del animismo que para
interpretar la naturaleza dec0an por e9", el sol debe salir por el este sino vendr1n las /urias a
casti#arnos"
:6
ES"#.C".#!: con+unto de caracteres relati,amente esta/les de un sistema econmico en un momento dado.
::
DE#ECEO: ordena la ,ida humanaA 7.S"ICI!: re(ula fines humanos.
02
La cadena tiene 2 eslabones :nicamente" (ste principio no puede ser verdadero o /also
porque no est1 describiendo al#o que ocurre como el de causalidad"
L La ciencia del derecho se encuentra entre las ciencias normativas que utilizan el principio
de imputaci2n"
S(>UN*+ PU',D,6+6,VN4 distinci2n entre moral $ derecho"
(n una sociedad re#ida por el principio de imputaci2n, encuentra la norma con la c2pula
"debe ser" (dado un antecedente debe ser un consecuente)"
(l deber ser puede ser lico (neutro al valor), campo del derecho o a(iolico (con
valor), campo de la moral"
-elsen4 comienza de/iniendo el consecuente (la sanci2n) porque para 8l toda norma 9ur0dica
tiene sanci2n (privaci2n de un bien)" Para 8l la imputaci2n es puramente l2#ica sin contenido
valorativo $ con ello se distin#ue de la moral"
(s lo#icista (de la escuela de =arbur#o), es esc8ptico en 8tica (no se ocupa de los
contenidos sino de como se crea el derecho) $ es /ormalista (porque se ocupa de las /ormas)"
Relas de derecho1 son las "proposiciones"
H^
mediante las cuales la ciencia 9ur0dica
describe su ob9eto que son las normas 9ur0dicas" Son creadas por los 9uristas para comprender $
describir el derecho"
=ormas
#&
jurdicas1 son creadas por actos 9ur0dicos mediante los 2r#anos $ miembros de
una comunidad 9ur0dica que tambi8n son los encar#ados de aplicarlas" Zstas prescriben necesaria $
/undamentalmente "deberes 9ur0dicos" aunque indirectamente, por derivaci2n"
La norma primaria "si + es, debe ser &" expresa :nicamente el deber de sancionar que
corresponde al 2r#ano encar#ado de aplicarlaI $ el "deber 9ur0dico" se expresa mediante v0a de
in/erencia
^
, concibiendo la conducta contraria a la que dice la norma primaria como antecedente (E)"
< %tro aporte -elseniano4 el ordenamiento 9ur0dico4
6onstitu$e un todo, un sistema normativo #radualmente estructurado, de los cuales el
superior est1 inte#rado por normas constitucionales, intermedia, inte#rado por normas #enerales
(le$es, decretos)I $ el in,erior inte#rado por normas individuales (sentencias contratos)"
(stado4 es el orden 9ur0dico de una comunidad cuando ha alcanzado cierto #rado de
centralizaci2n en el proceso de producci2n $ e9ecuci2n de las normas 9ur0dicas"
-riticismo eticista.
(S6U(L+ *( &+*(N FB 'epresentante4 >ustavo 'adbruch"
)iene un impacto popular por ser el que reflot los valores, por ello se lo consider2
9usnaturalista, pero era 9uspositivista"
6entra su investi#aci2n en el terreno axiol2#ico" *escubre en el valor la condici2n previa $
necesaria para el conocimiento de los hechos del hombre" (l razonamiento de los hechos 9ur0dicos es
posible solo a trav8s de los valores, que dan si#ni/icaci2n espec0/ica al derecho"
6r0tica al positivismo por FB considerar que el error de 8ste es pretender reducir toda
realidad solo a lo /1ctico de9ando de lado el valor $ la idea"
Su /iloso/0a 9ur0dica se caracteriza por FB relativista" Due in/luenciado por Qeber"
(l derecho FB solo puede ser entendido como una realidad cu$o sentido est1 dado por una
idea" (l hecho existe como una obra humana, mani/estaci2n de cultura" (N%)"
*erecho4 realidad que sirve a la 9usticia que es el valor 9ur0dico o ideal del derecho"
L +naliza el problema axiol2#ico del derecho en /unci2n de los idearios
^7
pol0ticos4 distin#ue
@ concepciones pol0ticas4
< Individualistas: prevalecen los valores de la personalidad" La cultura es un medio para la
consolidaci2n de la personalidad, $ el estado $ derecho ase#uran el pro#reso del individuo" =eta
suprema4 la libertad del hombre"
< Supraindividualistas: prevalecen los valores colectivos" La moralidad $ cultura se
subordinan al (stado $ *erecho" =eta suprema4 la nacionalidad"
< Transpersonalistas4 prevalecen los valores de obra $ de traba9o" La moralidad, el derecho
$ el estado son puestos al servicio de la cultura" =eta suprema4 inte#rar concretamente a la cultura"
*.LILL/ 14
RE8EX/ 0I82CRI-/ DEL 9E=8/5IE=2. EBRDDI-..
RE/LI85. EBRDDI-.1 +parece en el aOo 7^TT" Sur#e como una reacci2n a la corriente
predominante 9usnaturalista o lo#icista continental europea"
Las corrientes lo#icistas consideran que el /en2meno 9ur0dico pertenece a 2 mundos
antol2#icamente diversos4 re#i2n ontol2#ica del "deber ser" $ del "ser""
Las corrientes reales, tratan de deducir el /en2meno 9ur0dico a mero hecho, restan
importancia a la norma" Las caracter0sticas del realismo 9ur0dico son4
1.F Una actitud de reparo hacia las normas, no una cie#a con/ianza en ellas"
2.F Le interesa positivamente la sentencia dada por un 9uez, anteriormente mira al hecho"
3.F Se le da m1s importancia a la norma individual (sentencia), al caso concreto que a la
#eneral"
4.F )iende a desentraOar lo que los 9ueces hacen realmente $ valorizan la interpretaci2n de
los hechos"
(l realismo 9ur0dico naci2 en pa0ses que tienen como orden 9ur0dico el 6ommon La`"
L (n el mundo occidental existen 2 sistemas 9ur0dicos4
:>
2as re(las de derecho descri/en al o/+eto. 2as &ro&osiciones descri/en normas 'o/+eto de la ciencia +urdica)
:?
K!2IDEL: una norma serG ,Glida cuando &ertenece a un orden ,Glido. 2a ,alide$ de un orden estG dada &or
la norma fundamental.
>B
IN1E#ENCI!: deduccin% enlace.
>1
IDE!#IO: re&ertorio de las &rinci&ales ideas de un autor.
0*
1.F "'omanistas"4 (spaOa, Drancia, ,talia, +lemania, pa0ses de *er" 6ontinental, son
herederos del derecho romano"
2.F ",n#laterra"4 por la relaci2n con el 'eino Unido no tienen su ori#en en el derecho romano,
son pa0ses del common la` (9urisprudencia, costumbre)"
La principal /uente del derecho es la 9urisprudencia $ la costumbre" (n Norteam8rica se
enseOa el derecho del caso a la le$, al rev8s que ac1"
(l creador del realismo 9ur0dico estadounidense /ue %L,?(' ;%L=(S" La escuela
norteamericana se caracteriz2 por su extremismo en la empresa de atenerse a los hechos en los
estudios 9ur0dicos" (Le interesa lo que los tribunales realmente hacen)" +/irman que4
7"< (l derecho se encuentra en constante cambio (la sociedad cambia m1s r1pido)"
2"< (s un medio para /ines sociales"
@"< (l 9urista debe observar lo que hacen los tribunales $ ciudadanos con prescindencia de
que deber1n hacer"
;olmes pronunci2 una c8lebre con/erencia (si#lo pasado)4 "la senda de la le$" o "el camino
del derecho""
*i9o que hasta ahora los estudios de derecho se han en/ocado mal, porque siempre el
estudioso se ha puesto como hombre bueno"
%liver es te2rico4 se re/iere a acciones indeterminadas $ a su9etos indeterminados"
(l derecho debe en/ocarse desde el punto de vista del hombre malo porque esta posici2n es
m1s real" +l hombre malo lo que le interesa es concreto, que le va a pasar a 8l si hace tal cosa, con
ese en/oque tenemos que ver la norma"
;olmes dice que el derecho es una producci2n que los 9ueces har1n parte de la premisa "La
vida del derecho no es l2#ica, sino experiencia"" La ciencia 9ur0dica solo es conocimiento sistem1tico
de la conducta probable de los 9ueces" No es estrictamente sociol2#ico o psicol2#ico, sino una
especie de s0ntesis de ello, m1s l2#ica, historia, econom0a $ pol0tica"
=odi/ica el punto de vista sostenido por la (scuela +nal0tica de 9urisprudencia $ el lo#icismo
9ur0dico" Limita la consideraci2n cient0/ica solo a los /en2menos reales del *erecho"
< 2ueto &"a4 para el realismo, la /unci2n del abo#ado es parecida a la del meteor2lo#o" (sto
si#ni/ica que nunca ha$ que ase#urar el resultado de un 9uicio"
< Aolmes4 para saber lo que los 9ueces har1n ten#o que tener en cuenta lo que hicieron en
casos anteriores"
Los continuadores del realismo se dividen en 2 randes rupos1
< 2orriente sociolgica: su representante es '(S6%S P%UN*, dice que para predecir lo que
los 9ueces har1n ten#o que tener en cuenta que en que tipo de sociedad est1 inmerso el 9uez, cual es
su entorno (sus ideas pol0ticas, reli#i2n, etc")"
< 2orriente psicolgica: su representante es 3('%=( D'+N-4 parte tambi8n del principio de
que el derecho es la ciencia o el arte de predecir la conducta de los 9ueces" La principal labor del
abo#ado centrarse as0 en un estudio circunstanciado de la personalidad del 9uez" Lo :nico que hacen
las normas 9ur0dicas es enunciar la posibilidad de que ciertos casos similares han de ser decididos en
un modo similar en el /uturo" (9"4 si el 9uez tiene pre9uicios contra los hombres con barba, 8l se
inclinar1 por aquel hombre que no tiene barba"
(sto trae ciertas consecuencias4
7< Una postura realista le da m1s importancia a las normas individuales (sentencias) que a
las #enerales (le$es)"
2< Los realistas dicen que es m1s importante el 9uez de primera instancia que los tribunales
o que la corte"
Porque los hechos se le presentan primero al 9uez de 7ra instancia" (ste movimiento /ue
tomado por las distintas escuelas escandinavas"
&ealismo escandinavo: (distinto al realismo norteamericano) tiene #randes puntos de
contacto con el realismo norteamericano pero se di/erencian porque no ha de9ado de lado el problema
de la normatividad, dando no solo re/erencia a los hechos, sino que se ha ocupado en el problema de
la normatividad para tratar de reducirlo a una realidad"
'epresentantes4
O@I;3& 2&O=0: se dedica principalmente al an1lisis ontol2#ico del derecho" (%ntolo#0a4
parte de la meta/0sica del ser en #eneral $ de sus propiedades trascendentales)" Plantea ! temas
/undamentales4
1. -ontenido y ,orma de las normas jurdicas1
2ontenido: toda norma 9ur0dica se re/iere al comportamiento de la persona con la /inalidad
de in/luir en sus acciones"
Forma: son declaraciones imperativas que pueden ser explicadas doctrinariamente"
2. Incorporacin de tales normas jurdicas a la realidad social1
3. 3erdadero sini,icado del Derecho7 .+liaciones y vinculaciones con el sistema
leal.
4. Relaciones entre el derecho y la ,uer@a.
&OSS: pretende disolver la antinomia (contradicci2n) realidad (hecho) <validez (norma) en
el derecho, propia de la /iloso/0a 9ur0dica actual, donde por un lado est14
< una marcada orientaci2n realista considerado al derecho como un con9unto de hechos
sociales" (("UU""
< una posici2n racionalista considerando al derecho como un sistema de normas v1lidas"
Se#:n 'oss la /iloso/0a 9ur0dica contempor1nea tiende hacia4
< 9usnaturalismo se#uida por la ciencia 9ur0dica tradicional, sin examinar la antinomia
(contradicci2n)"
0-
< o bien hacia uno de los 2 elementos de 8sta" ?alidez o realidad, se#uido por las escuelas
que contradicen la meta/0sica, como la realista sociol2#ica $ la criticista en ?iena"
La validez de las normas no es espec0/icamente l2#ica, sino que tambi8n expresan la
racionalizaci2n de ciertas vivencias"
(l realismo norteamericano es criticado por 'oss, que evita el dualismo realidad<validez,
eli#iendo uno solo de sus componentes4 la realidad" Para solucionarlo se#:n 'oss ha$ que mostrar
que no es expresi2n de puntos de vista opuestos irreconciliables, sino que sintetiza elementos
di/erentes $ reales del /en2meno 9ur0dico"
Folosofa analtica: es una /iloso/0a #eneral que analiza los len#ua9es $ lue#o se aplica a la
/iloso/0a 9ur0dica"
Se#:n las corrientes analiza el len#ua9e4 < en #eneral
< el de los /il2so/os
< el de los cient0/icos"
-aractersticas1
/ntimeta,sica1 se ocupa solo de problemas que puedan veri/icarse (por la raz2n o
sentidos)"
/ntiesencialista1 no nie#a la esencia de las cosas, sino que no se ocupan de ellas, solo
llaman a las cosas ocup1ndose del len#ua9e"
9arte del an4lisis de pro+lemas espec,icos1 la /iloso/0a se re/iere a totalidades, en
cambio los /il2so/os anal0ticos parten del len#ua9e analiz1ndolos por problemas pequeOos espec0/icos"
(sta caracter0stica es tomada por la /iloso/0a 9ur0dica"
5so de la analtica en la filosofa jurdica: tiene la importancia de hacernos conocer los
problemas del len#ua9e en el derecho, para no tener problemas en el si#ni/icado de las palabras, $a
que las normas est1n escritas en el len#ua9e com:n, $ con la anal0tica extrai#o precisi2n para de/inir"
La contra es que la /iloso/0a parte del an1lisis del len#ua9e $ se queda all0" Nace en el
an1lisis del len#ua9e $ muere en el an1lisis del len#ua9e"
(s un buen instrumento, pero no puedo quedarme solo con esto, sino que ten#o que obtener
m1s resultados"
Teora 3golgica: es la m1s #rande teorizaci2n sobre /iloso/0a del derecho en +m8rica
Latina" Due obra de 6arlos 6ossio, tiene @ ra0ces /ilos2/icas /undamentalmente que coinciden con la
/iloso/0a que estaba de moda"
7< una base de -ant donde /unda la parte l2#ica"
2< otra ra0z en la /iloso/0a de ;usserl donde /unda la parte ontol2#ica"
@< la /iloso/0a existencialista de -$ler, $ otra importante la /iloso/0a 9ur0dica de -iesen"
La /iloso/0a del derecho es un an1lisis de 2R #rado sobre la ciencia del derecho"
< (l 9urista estudia su ob9eto < ontolo#0a"
< )ambi8n su esquema de estudio < l2#ica 9ur0dica /ormal"
< Se pre#unta acerca del conocimiento 9ur0dico < l2#ica 9ur0dica trascendental o#noseolo#0a"
< +xiolo#0a"
6%SS,% en estos ! temas hace aportes"
7< (n su ontolo#0a hace el cuadro de los ob9etos si#uiendo a ;usserl, $ ubica al derecho en
los ob9etos culturales e#ol2#icos" (l hombre $ su conducta son el ob9eto $ el valor que le da" (en esto
di/iere con -elsen)
2< (n materia de l2#ica 9ur0dica /ormal tiene un esquema4 norma 7R donde dado acto il0cito
se da la sanci2n $ norma 2e el deber 9ur0dico se deriva de 8ste" 6ossio encuentra /allas, le da la
misma importancia al tramo de la norma que tiene la sanci2n $ la que tiene el deber 9ur0dico" No
habla de 9uicio hipot8tico sino de 9uicio dis$untivo"
@< >noseolo#0a4 la di/erencia entre la /ormal $ la trascendental es la ma$or o menor
importancia que se le da al ob9eto" =ientras la norma /undamental tiene existencia en todos lados"
6ossio dice que cada pa0s le da contenido di/erente a esta norma /undamental"
!< +xiolo#0a4 mientras -elsen exclu$e los valores de la )eor0a Pura porque los considera
irracionales relativos sub9etivos" Para 6ossio se puede tener un conocimiento cient0/ico de los
valores, son racionales $ se ocupa mucho de ellos en la )eor0a (#ol2#ica"
-orrientes analticas1 (9us/iloso/0a utilitarista)
,niciado por 3('(=,+S &(N);+= (7H!^<7^@2)"
(n su sistema /ilos2/ico moral persi#ue las nociones de placer $ dolor a trav8s de un
an1lisis inte#ral de la naturaleza humana /ormula4 principio de inter8s todo individuo al pretender una
utilidad tiende en #eneral a alcanzar el placer $ eludir el dolor (equivale al principio de la /elicidad)" (l
placer es el /in supremo de la vida"
=1s tarde S)U+') =,LL prosi#ui2 la tesis de &entham $ completa la sistematizaci2n de la
teor0a utilitarista" Para 8l el placer es la cualidad necesaria para motivar la voluntad humana"
+#rupa los placeres en especies $ determina la ma$or 9erarqu0a de unos (intelectuales<
a/ectivos) sobre otros (sensibles)"
Escuela analtica de la jurisprudencia1 iniciada por +US),N dividi2 al estudio del derecho
en @ partes"
Eurisprudencia eneral Eurisprudencia particular -iencia de la leislacin
Su ob9eto era analizar los
elementos comunes de los
di/erentes ob9etos de derecho $
(studia al ob9eto de derecho
determinado en su sin#ularidad
hist2rica"
*esarrolla $ examina los
principios que el le#islador debe
conocer $ aplicar para hacer
00
establecer conceptos
/undamentales del derecho"
le$es 9us<tas"
*('(6;% o normativa impuesta por una voluntad or#anizadora de un soberano" Las
normas 9ur0dicas son la expresi2n de ese mandato, el derecho consistir0a en el deber del individuo en
cumplir ese mandato"
*(&('(S $ =+N*+)%S4
< primarios: diri#ido e impuestos a los individuos"
< secundarios: a los /uncionarios que deben sancionar cuando los primarios no se cumplen"
@a parte esencial de una le.: imperativo lo que expresa mandatos"
*i+liora,a OeneralP
+D)+L,%N, ("" < >+'6,+ %L+N% U ?,L+N%?+, 3"4 ,ntroducci2n la *erecho"
+L?+'(S >+'*,%,, +riel4 ,ntroducci2n a la )eor0a >eneral del *erecho"
&UN>(, =ario4 La ciencia, su m8todo $ su /iloso/0a"
6%SS,%, 6arlos4 La teor0a e#ol2#ica del derecho $ el concepto 9ur0dico de la libertad" 2da ed"
-(LS(N, ;ans4 )eor0a Pura del *erecho"
-(LS(N, ;ans4 )eor0a >eneral del (stado $ del *erecho"
-(LS(N, ;ans4 6ontribuciones a la teor0a pura del derecho"
=%U6;(), 6" $ S%''+NNU,N &(6U, '"4 ,ntroducci2n al *erecho"
N,N%, 6arlos4 ,ntroducci2n al an1lisis del *erecho"
'%SS, +l/4 Sobre el derecho $ la 9usticia"
)%''(S L+6'%S(, D"4 =anual de ,ntroducci2n al *erecho"
)%''(, +belardo4 ,ntroducci2n al *erecho"
?('N(N>%, 'oberto4 6urso de )eor0a #eneral del *erecho"
*i+liora,a Especial Opor +olillaP1
&olilla ,
+D)+L,%N, (nrique4 6r0tica del saber de los 9uristas" (cap" , $ ,?)"
6',S),+N,, +ldo ;oracio4 )emas de ,ntroducci2n a la Diloso/0a" (cap" ,)"
%')(>+ $ >+SS(), 3"4MNu8 es la /iloso/0aE
&olilla ,,
?%N Q',>;), >eor#e4 Norma $ acci2n" (cap" ,, ,,,, ?, ?,)"
&olilla ,,,
+D)+L,%N, (nrique4 6r0tica """ (cap" ,,, ,,,, ,?)"
;+'), L" +"4 (l concepto del derecho" (cap" ,, $ ,L)"
*f(N)'(?(S, +"4 *erecho natural"
N%?%+, =onreal4 MNu8 queda del *erecho NaturalE"
S,L?,N>, ;elen4 *erecho positivo $ derecho natural"
Q(SLS(L, ;"4=1s all1 del derecho natural $ del positivismo 9ur0dico"
&olilla ,?
6%SS,%, 6arlos4 La teor0a e#ol2#ica del derecho """
;+'), L"+"4(l concepto del derecho" (cap" ,, ,,, $ ?)"
-(LS(N, ;ans4 )eor0a Pura del *erecho" (cap" , a ,?)"
-(LS(N, ;ans4 )eor0a >eneral del (stado $ del *erecho"
Primera parte 6ap" , (&) $ (*), ,,, ,,,, ,?, ?"
&olilla ?
6%SS,%, 6arlos4 (l concepto puro de revoluci2n"
-(LS(N, ;ans4 )eor0a Pura del *erecho" (cap" ,L)"
-(LS(N, ;ans4 )eor0a >eneral del (stado $ del *erecho" Primera parte (cap" L $ L,)"
&olilla ?,
-(LS(N, ;ans4 )eor0a Pura del *erecho" (cap" ?,,,, ,L, L,, $ L,,,)"
-(LS(N, ;ans4 )eor0a >eneral del (stado $ del *erecho" Primera parte (cap" ?, $ ,L)" Se#unda
parte (cap" ,, ,?, $ ?)"
&olillas ?,, $ ?,,,
-(LS(N, ;ans4 %bras citadas"
6U()% 'U+, 3ulio 68sar4 /uentes del *erecho"
'%SS, +l/4 Sobre el derecho $ la 9usticia" cap" ,,,"
&olilla ,L
6+'',%, >enaro4 Notas sobre derecho $ len#ua9e"
6+'',%, >enaro4 +l#unas palabras sobre las palabras de la le$"
6+'',%, >enaro4 Sobre los l0mites del len#ua9e normativo"
;%SP('S, 3hon4 ,ntroducci2n al an1lisis /ilos2/ico" )omo ,, 6ap" ,)"
-(LS(N, ;ans4 )eor0a pura del derecho" (cap" L)"
'%SS, +l/4 Sobre el derecho $ la 9usticia" (cap" ,? $ ?)"
S%L(', Sebasti1n4 Las palabras de la le$"
+L6;U''%N $ &ULU>,N4 ,ntroducci2n a la metodolo#0a de la 6iencia 3ur0dica"
&olilla L
+D)+L,%N, (nrique '"4 6r0tica """
6+S)+N )%&(g+S, 3os84 )eor0a de la aplicaci2n e investi#aci2n del derecho (en especial Secci2n
Se#unda)"
;('N+N*(S >,L, +ntonio4 =etodolo#0a del *erecho"
'(6+S(NS S,6;(S, Luis4 Ndueva /iloso/0a de la interpretaci2n del *erecho" (cap" , a ,,,, en
especial)"
DULL(', L"4 (l casos de los exploradores de cavernas"
06
&olilla L,
;%SP('S, 3hon4 ,ntroducci2n al an1lisis /ilos2/ico" () ,,, cap" ?,,)"
N+-;N,-,+N, >eor#e4 (l *erecho $ las teor0as 8ticas contempor1neas"
;U*S%N, Q" *"4 La /iloso/0a moral contempor1nea"
)%UL=,N, Stephen ("4 (l puesto de la raz2n en la 8tica (Primera parte)"
*(L ?(66;,%, >ior#io4 La 3usticia"
-(LS(N, ;ans4 MNu8 es la 3usticiaE
-(LS(N, ;ansI &%&&,% $ ot"4 6r0ticas al *erecho natural"
N,N%, 6arlos S"4 ,ntroducci2n al an1lisis del derecho (cap" ?,)"
'%SS, +l/4 sobre el derecho $ la 9usticia (cap" L,,)"
&olillas L,,, L,,, $ L,?
S=,);, 3uan 6arlos4 (l desarrollo de las concepciones 9us/il2so/icas"
D'+N-, 3"4 *erecho e ,ncertidumbre"
;+LL $ otros4 *el actual pensamiento 9ur0dico norteamericano"
=(N*(S, (lisa +"4 Las ideolo#0as $ el derecho"
%L,?(6'%N+4 Len#ua9e 9ur0dico $ realidad"
S+?,>NU, Dederico 6arlos4 *e la vocaci2n de nuestro si#lo para la le#islaci2n $ la ciencia del
derecho"
?%N S+?,>NU, (lPe4 Diloso/0a anal0tica"
Eota *ense)y
9otambhciudad"com"ar
=ater0a4 ,ntroducci2n al *erecho
Universidad Nacional de La Plata (UNLP),
&uenos +ires < +r#entina
0: