UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELASQUEZ

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS DERECHO COMERCIAL

REDUCCION DE CAPITAL

SEMESTRE:VI B ALUMNAS:Elizabeth Patricia Quispe Cceres Norma Apaza Borda Vilma Carmen Palomino Caira Sandra Ruelas Ccama Andrea Chata Quispe DOCENTE:
JULIACA - PERU 2013

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DEDICATORIA De manera especial a nuestros padres y familiares quienes gracias a su apoyo moral constante hacen posible nuestra correcta formacin profesional.

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NDICE DEDICATORIA ............................................................................................................. NDICE ........................................................................................................................ INTRODUCCIN .......................................................................................................... REDUCCIN DEL CAPITAL ............................................................................................ 1.- EL CAPITAL SOCIAL ................................................................................................. 2.- JURISPRUDENCIA ................................................................................................... 3.- RGANO COMPETENTE 4. MODALIDADES ....................................................................................................... 5. FORMALIDAD ......................................................................................................... 6. PLAZOS PARA LA EJECUCION.. 7. EL DERECHO DE OPOSICIN .................................................................................... 8. REDUCCION OBLIGATORIA 9.- CLASES ..................................................................................................................
9.1 REDUCCIN DE CAPITAL OBLIGATORIA ........................................................................ 9.2 REDUCCIN DE CAPITAL VOLUNTARIA .........................................................................

10.- LA REDUCCIN DE CAPITAL EN PROCESOS DE LIQUIDACIN .................................

10.1.- ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN PRESENTADA ................ 10.2. DECISIN IMPUGNADA ........................................................................................... 10.3. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN ........................................................................... 10.5. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES ...................................................................... 10.6. ANLISIS .................................................................................................................. 10.7. RESOLUCIN ............................................................................................................

CONCLUSIONES .......................................................................................................... BIBLIOGRAFA ............................................................................................................ ANEXO ....................................................................................................................... REDUCCION DE CAPITAL

INTRODUCCIN Cuando uno o varios asociados suscriben un nmero de acciones o cuotas sociales, se debe de pagar obligatoriamente una parte como en el caso de las annimas (mnimo la tercera parte del capital suscrito) o quedar debiendo todo como en la SAS. En una u otra, el trmino para pagar el saldo adeudado por las acciones suscritas o aportes restantes (En las annimas es de 12 meses mximo -Art. 130 C.Co. y mximo 24 meses en las SAS. Dicho trmino est establecido en la ley, por estatutos podra ser un trmino inferior pero nunca superior al mencionado). La mayora de pases denominan a este proceso de aumento o disminucin de capital como operaciones acorden. El Tribunal Constitucional con el objeto de determinar la relevancia constitucional del derecho de suscripcin preferente en las operaciones acorden, advirti que este tipo de operacin societaria no se encontraba regulada en nuestro sistema jurdico, siendo necesario determinar su legitimidad constitucional a fin validar su ejecucin en la prctica empresarial. Sin embargo, la advertencia del potencial riesgo que genera para los accionistas la operacin acorden, implic la necesidad de determinar tambin cules deben ser las condiciones para considerar vlida esta operacin societaria. A continuacin, analizaremos qu es una operacin acorden, su legitimidad constitucional, condiciones de validez y cul es la importancia del derecho de suscripcin preferente en este tipo de operacin societaria.

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REDUCCIN DEL CAPITAL

1.- EL CAPITAL SOCIAL El capital social es considerado un elemento de marcada relevancia en el seno de las sociedades comerciales, tal como surge de sus variadas funciones y diversos principios con notoria injerencia en sus fases interna y externa. Cuando se constituye una sociedad, sus asociados pagan inmediatamente un capital o suscriben un paquete accionario o de cuotas para cancelar en un trmino pactado. Si uno o varios asociados incumplen dicho pago, se podran acudir a varias alternativas, entre ellas, la disminucin de capital. La reduccin del capital social realizado en pleno proceso de liquidacin no atenta contra los fines del mismo, cuando dicha disminucin de la cifra abstracta del capital social no vulnera los derechos de los acreedores sociales al haberse dado todas las garantas necesarias para que puedan presentar su derecho de oposicin. 2.- JURISPRUDENCIA La reduccin del capital est regulada en los artculo 215 y siguientes de la Ley General de Sociedades, regulacin que establece un conjunto de requisitos respecto a la forma en que debe adoptarse el acuerdo y una serie de garantas a favor de los acreedores de la sociedad, esto ltimo para el caso en que la reduccin del capital implique la devolucin de aportes a los accionistas o la exencin de adeudos por razn de los aportes; Que, en cuanto a la forma en que debe adoptarse el acuerdo, el Art. 217 de la Ley General de Sociedades establece que el acuerdo de reduccin de capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital, la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo, mientras el Art. 215 seala que consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro; siendo ello as, la reduccin acordada a consecuencia necesaria de la separacin del accionista, requirindose de un acuerdo adoptado por la junta general; Que, en lo que respecta al derecho de oposicin de los acreedores, el Art. 219 consagra el derecho de los acreedores de oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin si su crdito no se encuentra garantizado, el que debe ejercerse dentro de

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los 30 das siguientes a la publicacin del ltimo de los tres avisos comunicando el acuerdo de reduccin del capital que manda realizar el Art. 217 de la Ley General de Sociedades; la oposicin suspende la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del Juez. Resolucin N 213-99-ORLC/TR (26.08.99 No pocas sociedades se han enfrentado a prdidas en diversos ejercicios econmicos, y pro- ducto de ello es posible que dichas prdidas hayan alcanzado ms del 50% del capital, por lo que se encuentran en una causal de disolucin conforme lo seala el artculo 407 inc.4 de la Ley General de Sociedades, el cual prescribe que la sociedad se disuelve por las prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente. De esa forma, muchas empresas a travs de una reduccin de capital establecen el equilibrio patrimonial entre el capital y las prdidas a fin de no estar inmersas dentro de esta causal de disolucin. En otro escenario, en una sociedad que no tiene prdidas, sino por el contrario tiene un patrimonio establece, los socios pueden decidir realizar una reduccin del capital a fin de percibir una determinada cantidad o porcentaje de dicho capital. As tambin, algunas empresas aumentan y reducen su capital (lo que es conocido en doctrina como la operacin o efecto acorden) para, primero, establecer un equilibrio patrimonial, y luego, poder distribuir entre sus socios parte del capital social1. Ahora bien, sea cual fuere la causal por la cual se realiza una reduccin de capital, se producen diversos efectos a tener en cuenta, tanto para los socios, la sociedad en su conjunto y los terceros acreedores, sobre esto ltimo no sin razn Joaqun Garrigues expresaba que cuando a virtud de prdidas se reduce el patrimonio social, la garanta de los acreedores, aunque no se reduzca paralelamente el capital, automticamente queda reducida en la misma cuanta de las prdidas (las prdidas aminoran la masa social, que es garanta de los acreedores). Pero si la sociedad mantiene la cifra de su capital, las posibles ganancias sucesivas irn acreciendo al patrimonio, hasta llegar el momento en que vuelvan a estar nivelados capital y patrimonio. En cambio, si se reduce el capital para conseguir inmediatamente ese equilibrio numrico, los socios saldrn beneficiados, porque todo nuevo ingreso ser para ellos ganancia, pero los acreedores resultarn perjudicados, porque despus de la reduccin del capital, el
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LEACH ROS, Mara Blanca. (2001) Equilibrio patrimonial y operacin acorden. Edersa, Madrid Espaa, pp. 44-45.

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patrimonio vinculado a su garanta se ha rebajado en la misma cantidad, y todo lo que exceda puede ser repartido como ganancia2 Veamos, a travs de un ejemplo, lo que nos seala Garrigues, si tenemos una empresa A que cuenta con un capital de S/. 200,000 soles, y debido a diversos problemas econmicos tiene prdidas que alcanzan los S/. 40,000 soles. Esto significar que los terceros acreedores de la sociedad tendrn una garanta que se ha reducido a S/. 160,000 soles. En este punto caben dos posibilidades, la primera de ellas es que la sociedad no realice ninguna reduccin de capital, lo cual implicar que cualquier ingreso que obtenga la sociedad pasar a formar parte de dicha garanta (reposicin del capital), hasta completar los S/. 200,000 soles. La segunda posibilidad, est dada en que la sociedad realice una reduccin de capital por el monto de las prdidas, lo cual quedar slo S/. 160,000 soles como respaldo para garantizar a sus acreedores, lo que generar que cualquier ingreso que se d posteriormente ser utilidad para los socios. Y es aqu donde descansa el fundamento del derecho de oposicin de los acreedores que lo veremos ms adelante. Por ello concordamos con Nissen cuando afirma que la reduccin del capital social significa siempre un perjuicio para los acreedores de la sociedad, porque disminuye la garanta con que contaban en respaldo de su crdito. Este perjuicio se hace patente cuando la sociedad devuelve las aportaciones a los accionistas o los exonera de completar las mismas3. 3. RGANO COMPETENTE La reduccin del capital se acuerda por junta general, cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin del estatuto, consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro. 4. MODALIDADES La Ley General de Sociedades establece en su artculo 216 cinco modalidades de reduccin de capital en los que se determina o bien la amortizacin de acciones emitidas, o la disminucin del valor nominal de las acciones. A continuacin detallaremos cada una de estas modalidades. 5. FORMALIDAD

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GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed. Temis, p. 143. NISSEN, Ricardo A. (1994) Ley de Sociedades Comerciales. Tomo III, Ed. Abaco, p. 203

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Para realizar una reduccin de capital parte de un acuerdo de junta general, en dicho acuerdo se debe expresar tanto la cifra en que se reduce el capital, la forma o modalidad que se va a utilizar, los recursos con cargo a los cules se efecta y el procedimiento a realizar. El artculo 217 de la Ley General De Sociedades, precisa respecto a los accionistas que la reduccin debe afectar a todos ellos por igual (principio de paridad) a prorrata de su participacin en el capital, lo cual implica que no se va a modificar su porcentaje accionario, dicho artculo tambin menciona la posibilidad de realizar un sorteo que se aplicar a todos los accionistas por igual. Sobre esto, Salas seala que el inters del legislador resulta manifiesto. Ninguna reduccin del capital mediante devolucin de aportes o condonacin de dividendos pasivos puede modificar la participacin accionaria de solo alguno o algunos accionistas, sino la de todos. Admitir la posibilidad de que la reduccin solo afecte a uno pero no a todos los accionistas, por simple mayora, significa abrir el camino para desembarazarse de accionistas molestos para la mayora y otros posibles abusos.4 Por otra parte, en cuanto a la publicidad de la reduccin del capital sta debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco das. 6. PLAZO PARA LA EJECUCIN La reduccin podr ejecutarse de inmediato cuando tenga por finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto o cualquier otro que no importe devolucin de aportes ni exencin de deudas a los accionistas. Cuando la reduccin del capital importe devolucin de aportes o la exencin de dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeudada por razn de los aportes, ella solo puede llevarse a cabo luego de treinta das de la ltima publicacin del aviso a que se refiere el artculo anterior. Si se efecta la devolucin o condonacin sealadas en el prrafo anterior antes del vencimiento del referido plazo, dicha entrega no ser oponible al acreedor y los directores sern solidariamente responsables con la sociedad frente al acreedor que ejerce el derecho de oposicin a que se refiere el artculo siguiente.

SALAS, Julio. (2003) La modificacin del Estatuto, el aumento y reduccin del capital en la Sociedad Annima. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, Lima, p. 756

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Publicacin del acuerdo de reduccin.- el acuerdo de reduccin de capital debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco das, en el Diario Oficial El Peruano y en otro de mayor circulacin en el domicilio de la empresa A los 30 das de la ltima publicacin: si tiene por objetivo la devolucin de los aportantes o el perdn de los dividendos. Inmediato: si tiene por objetivo restablecer equilibrio entre capital y patrimonio neto. Plazo de caducidad para oponerse a la reduccin.- el ejercicio del derecho de oposicin que tiene el acreedor de la sociedad caduca a los 30 das contadas desde la fecha de la ltima publicacin de los avisos a los que hicimos referencia

anteriormente. Cabe agregar que la oposicin a la reduccin de capital puede ser interpuesta de manera conjuntamente por dos o ms acreedores, debiendo, en caso se planteen separadamente, acumular ante el juez que conoci la primera oposicin.5 7. EL DERECHO DE OPOSICIN Es claro que cualquier tercero que celebra un contrato con una sociedad, necesita saber cul esel patrimonio con el que puede responder dicha empresa en caso de incumplimiento. En dicha medida cuando se produce una reduccin de capital que implique una entrega efectiva o devolucin de aportes a los socios, es claro que se afecta el derecho de los terceros, en este sentido la Ley General De Sociedades protege a los terceros acreedores con el derecho de oposicin, de tal manera que pueden oponerse a que se lleve a cabo la reduccin del capital social. En estos casos no interesa, que el crdito del acreedor se encuentre a plazo o condicin, igual goza del derecho de oposicin, si es que su deuda no se encuentra debidamente garantizada. Para ejercer este derecho, cualquier acreedor puede plantear su oposicin, dentro de los treinta das contados desde la fecha de la ltima publicacin del aviso de reduccin de capital, luego del cual caduca dicho derecho. Para ello, a travs de un proceso sumarsimo, se suspender la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los

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crditos o los garantice a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Finalmente, el artculo 219 de la Ley General De Sociedades, dispone que la reduccin del capital podr ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que una entidad sujeta al control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crdito, intereses, comisiones y dems componentes de la deuda y por el plazo que sea necesario para que caduque la pretensin de exigir su cumplimiento. Como vemos, lo que busca este artculo es que a travs de una entidad financiera, pueda garantizarse al acreedor, si ello puede obtenerse, no habra impedimento alguno para realizar la reduccin del capital social, ya que la acreencia del acreedor se vera plenamente garantizada. 8. REDUCCIN OBLIGATORIA POR PRDIDAS La reduccin del capital tendr carcter obligatorio cuando las perdidas hayan disminuido el capital en ms del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente con reservas legales o de libre disposicin, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la perdida, en cuanta que compense el desmedro.6 9.- CLASES Las clases de reduccin aqu planteadas obedecen al criterio legal que la Ley General de Sociedades atribuye a la reduccin de capital, es decir, en determinados supuestos es de carcter obligatorio por imperio de la ley, mientras que en otras modalidades responde al acuerdo establecido en una Junta General de Socios Sin embargo, es posible notar adems otras clases de reduccin de capital en funcin de la entrega efectiva del capital realizado a los socios o accionistas, de esta manera tenemos a las reducciones efectivas y a las reducciones nominales. La primera de ellas segn Messineo son aquellas que se producen debido a una abundancia excesiva de capital que determina un excedente del mismo para el que la sociedad no

Ley General de Sociedades, LIBRO SEGUNDO - SOCIEDAD ANONIMA, Seccin Quinta

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tiene empleo. Se puede realizar, entonces, mediante reembolsos parciales de capital a los socios o mediante liberacin de dividendos pasivos7 Mientras que, la reduccin nominal, segn Elas, es cuando lo nico que pretende es reajustar la situacin real del patrimonio neto, sin devolucin de recursos a los socios. All encontramos los casos de compensacin de prdidas con cargo al capital y los de los artculos 76 y80 de la Ley8. Por su parte Grispo nos indica que la reduccin efectiva o real implica una disminucin efectiva del capital social inscrito en el estatuto social y la reduccin nominal o contable consiste en la disminucin de la cifra del capital social que no determina la disminucin del patrimonio social, cuyo objeto es llevar el valor del capital social a un nivel, que el activo neto pueda cubrirlo9. 9.1 REDUCCIN DE CAPITAL OBLIGATORIA La reduccin de capital obligatoria tiene dicho carcter en funcin que la Ley General De Sociedades ordena que debe ejecutarse en funcin de determinados supuestos, as tenemos por ejemplo la reduccin del capital por prdidas acumuladas, supuesto establecido en el artculo 220 de la Ley General De Sociedades, as tambin tenemos la condonacin del dividendo pasivo establecido en el artculo 80 de la Ley General De Sociedades.

En estos casos la Ley General De Sociedades ha estimado que la reduccin podr ejecutarse de inmediato cuando tenga por finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto o cualquier otro que no importe devolucin de aportes ni exencin de deudas a los accionistas. De esta manera, los accionistas pueden realizar la reduccin de capital luego del ltimo aviso a que se refiere el artculo 217 de la Ley General De Sociedades, sin tener que esperar los30 das que es de cumplimiento obligatorio para las otras modalidades de reduccin de capital. 9.2 REDUCCIN DE CAPITAL VOLUNTARIA

MESSINEO, Francesco. (2000) Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V, pp. 510 -511, citado por ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora Normas Legales. Trujillo, p. 451. 8 ELIAS LAROZA, Enrique. Op. cit., p. 451. 9 GRISPO, Jorge Daniel. (2006) Reduccin voluntaria del capital social. En: La Ley. Tomo 2006 -F. Argentina, p. 1229.

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La reduccin de capital voluntaria, conlleva dicho carcter porque parte de una decisin de la junta general sin un mandato de la Ley para ejecutar dicha operacin, pero como habamos sealado anteriormente, esto implica un desmedro en la garanta que tienen los terceros acreedores. As Grispo, seala que en este tipo de reduccin de capital se encuentra comprometido el inters de terceros, pues se les reduce la garanta que la cifra de capital les otorga. Por ello, la ley prev el derecho de oposicin de los acreedores sociales. De todos modoseste derecho de los acreedores no se podr ejercer cuando la reduccin voluntaria de capital se opere por amortizacin de acciones integradas y realice con ganancias o reservas libres, pues en ese caso no se afecta el capital.10 10.- LA REDUCCIN DE CAPITAL EN PROCESOS DE LIQUIDACIN Reduccin del Capital social de una empresa en un proceso liquidatorio La reduccin del capital social realizado en pleno proceso de liquidacin no atenta contra los fines del mismo, cuando dicha disminucin de la cifra abstracta del capital social no vulnera los derechos de los acreedores sociales al haberse dado todas las garantas necesarias para que puedan presentar su derecho de oposicin. 10.1.ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN

PRESENTADA Mediante el ttulo venido en grado de apelacin se solicita la inscripcin del aumento de capital y modificacin parcial de estatutos que otorga la empresa Acrow Per SA en liquidacin. Con tal finalidad, se adjunta los siguientes documentos: Escritura pblica de aumento de capital, reduccin de capital y modificacin parcial de estatutos otorgada ante la notaria de Lima, Ana Mara Vidal Hermoza el 22 de junio de 2005 que contiene inserta el acta de la junta obligatoria anual de accionistas del 28.04.2005. Certificado de no oposicin de acreedor, tercero o accionista de los acuerdos tomados en la junta del 28.04.2005, emitido por Luis Enrique Glvez de la Puente, gerente de la sociedad de Reestructuracin y Liquidacin Empresarial SA con firma legalizada por la notaria de Lima Ana Mara Vidal Hermoza.
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GRISPO, Jorge Daniel. Op. Cit., p. 1229

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 Certificado de no adeudo, emitido por Luis Enrique Glvez de la Puente, gerente general de la empresa Sociedad de Reestructuracin y Liquidacin Empresarial SA en la que manifiesta que la empresa Acrow Per en Liquidacin no tiene deudas por pagar, habiendo legalizado su firma el 22 de julio de 2005 ante notaria de Lima Ana Mara Vidal Hermoza. Copia legalizada por la notara de Lima Ana Mara Vidal Hermoza del testimonio de compraventa de un inmueble que otorga Acrow Per SA en liquidacin a favor de Ulma Encofra- dos Per SA. 10.2. DECISIN IMPUGNADA El registrador pblico del Registro de Personas Jurdicas, Jaime Javier Vsquez Villar, observ el ttulo en los siguientes trminos: Subsiste la observacin formulada en la esquela del 27.07.2005 por cuanto no procede la reduccin del capital por devolucin de aportes de conformidad con el artculo 420 de la Ley General de Sociedades que establece: Los liquidadores no pueden distribuir entre los socios al haber social sin que se haya satisfecho las obligaciones con los acreedores o consignado el importe de sus crditos, advirtindose del acta que la sociedad todava tiene deudas por pagar. Al respecto, debe tenerse en cuenta que habindose acordado la disolucin de la sociedad, no es posible acordar la reduccin de capital en razn a que durante el proceso de liquidacin uno de los efectos es la conservacin de la integridad del patrimonio social, conforme lo dispone el artculo 416 inciso 4) de la Ley General de Sociedades. Asimismo, la distribucin del haber social se realiza conforme a lo

dispuesto por los artculos 418 al 421 de la citada ley. 10.3. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN El recurrente ampara su impugnacin en los siguientes fundamentos: Seala que el artculo 420 as como los artculos contenidos en el ttulo III de la Seccin Quinta del Libro II de la Ley General de Sociedades, no contienen restriccin alguna para la realizacin de la reduccin del capital social de una empresa en

liquidacin, sino que ratifica un principio de defensa hacia los acreedores de una sociedad al exigir que previamente a la distribucin del haber social entre los socios,

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se deba satisfacer las obligaciones de los acreedores de la empresa o se consigne el importe de los crditos. Sostiene que la consignacin de los importes de los crditos a los que refiere el artculo 420 de la Ley General de Sociedades, puede realizarse en cualquier empresa bancaria. En tal sentido, ha pre- sentado una certificacin del gerente de la entidad liquidadora del patrimonio de la empresa Acrow Per SA en liquidacin, que seala que a la fecha de efectuar la devolucin de aportes a los accionistas de la empresa, esta no tena deudas por pagar, tal como consta en la carta enviada por el contador de la empresa Sr. Jos Luis Snchez Chvez. Manifiesta que la deuda que aparece registrada como tributos por pagar en el balance al 15 de abril del 2005, se encuentra garantizada por el Certificado Bancario en Moneda Extranjera N 0002596 del Banco Continental con vencimiento al 26 de setiembre del 2005, por US$ 70,000.00 que se encuentra bajo la custodia y comisin de la confianza del notario Marcos VainteinBlanck. Para acreditar que esta deuda se encontraba garantizada, se acompa copia de la escritura pblica de compra- venta que otorg Acrow Per SA en liquidacin a favor de Ulma Encofrados Per SA de fecha 30 de marzo del 2005 que fija esta garanta en el punto 2 de la clusula quinta y del certificado bancario. Con los documentos antes sealados, el apelante considera que, previamente a la fecha de efectuar la devolucin de aportes a favor de los accionistas de la empresa, ha acreditado que el liquidador cumpli con satisfacer las obligaciones de los acreedores de la misma, ya que la existencia del certificado bancario en moneda extranjera representa la consignacin del importe de la deuda correspondiente a tributos por pagar lo que hace que ste crdito tambin se encuentre satisfecho. Asimismo, considera que el artculo 420 de la Ley General de Sociedades no exige la cancelacin de la deuda de la empresa sino establece claramente que estas pueden ser garantizadas, como en el caso de autor. De otro lado, sostiene que a la fecha esta deuda ya se encuentra cancelada sin necesidad de emplear el certificado bancario en moneda extranjera antes citado, tal como consta en los recibos y en el estado de cuenta emitido por la Municipalidad Metropolitana de Lima y que han adjunta- do con el presente ttulo. En cuanto al punto 2 de la esquela de observacin, el apelante considera que no es correcta la interpretacin realizada por el registrador del inciso 4) del artculo 416 de la Ley General de Sociedades ya que el liquidador tiene el encargo especfico

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otorgado por la junta general de accionistas de administrar

la sociedad

para

liquidarla, cumpliendo para ello, con todo el procedimiento legal que permita su adecuada extincin. Por esta razn, el apelante considera que la ley le otorga las facultades descritas en el artculo 416 de la Ley General de Sociedades, sin perjuicio de sealarse otras facultades en el estatuto social, por convenio entre socios y por los acuerdos adoptados en las juntas de accionistas Agrega que dentro de las facultades otorgadas al liquidador, este se encarga de velar por la integridad del patrimonio de la sociedad, pero no en el sentido de que el liquidador tenga que conservar el monto dinerario de dicho patrimonio, ya que si eso fuera cierto no podra cumplir con las funciones propias de su cargo que justamente son liquidar el patrimonio de la empresa para cancelar sus precisamente, deudas, esto es,

ir reduciendo el patrimonio hasta que se extinga devolviendo los

aportes a los socios. En tal sentido, seala que esa facultad est referida a la obligacin que tiene el liquidador de realizar todos los actos que sean necesarios para la conservacin de los bienes y activos del patrimonio social, como mantenerlos en un lugar adecuado para que no se deterioren, contratar los servicios de una compaa de seguridad para su cui- dado o asegurar determinados bienes de valor, entre otros. En cuanto a los artculos 418 al 421 de la Ley General de Sociedades precisa que no hacen mencin directa de la distribucin del haber social, salvo el artculo 420 antes comentado, el que claramente no se ha transgredido con la presente solicitud de inscripcin de reduccin de capital por devolucin de aportes, ya que este acuerdo fue adoptado por los accionistas luego de haber sido informados por el liquidador de la cancelacin del total de las deudas de la empresa y la existencia de dinero suficiente en caja para cubrir esta devolucin. Adems, indica, se debe tener en consideracin que se ha cumplido con la formalidad establecida en la ley consistente en realizar publicaciones en el diario oficial y uno de mayor circulacin informando del acuerdo de reduccin de capital adoptado por los accionistas y que no hubo oposiciones de acreedores a la realizacin de este acto dentro del plazo legal. Finalmente, seala que debe tenerse en consideracin que la devolucin de aportes realizada corresponde solo a una parte de los aportes de los accionistas y no a su totalidad; por lo tanto, no es necesario presentar un informe final de liquidacin, basta uno parcial como el adjuntado en acta del 28 de abril de 2005, ya que luego de realizado, an est quedando un capi- tal social de S/. 313,898.00

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10.5. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES Interviene como ponente el vocal Samuel Glvez Troncos. Habindose citado a informe oral, la abogada informante no asisti. De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta sala las cuestiones a

determinar son las siguientes: Si la reduccin del capital social acordada mediante junta general contraviene los fines del proceso liquidatario. Si resulta aplicable lo dispuesto por el inc. 1 del artculo 420 de la Ley General de Sociedades cuando se produce una reduccin del capital social por concepto de devolucin de aportes a los socios. 10.6. ANLISIS 1. A travs del presente ttulo se solicita la inscripcin de los acuerdos de aumento de capital, reduccin de capital y modificacin parcial de estatuto, adoptados mediante la junta obligatoria anual de accionistas de la Empresa Acrow Per SA, en liquidacin el 28 de abril de 2005, pedido de inscripcin que es observado por el registrador argumentando que no se puede distribuir entre los socios el haber socialsin que se hayan satisfecho las obligaciones con los acreedores o consignado el importe de sus crditos. En tal sentido, al advertir del acta de la junta anual de accionistas que la sociedad todava mantiene deudas por pagar, sostiene que no corresponde distribuir el haber social. 2. El proceso de liquidacin regulado por la Ley General de Sociedades se produce

una vez acordada o declarada la disolucin de la sociedad, siendo este un proceso que tiene como finalidad extinguir la sociedad de la manera ms ordenada y con resguardo de los intereses de terceros. Dicho pro- ceso es asumido por los liquidadores y se inicia como consecuencia de la disolucin concluyendo con la extincin de la sociedad. Durante este proceso, los liquida- dores deben concluir los negocios y con- tratos pendientes, vender activos, cobrar crditos de la sociedad, as como todos los actos que sean necesarios para realizar activos y pagar las

deudas de la sociedad respecto de los acreedores y terceros. En esencia, la finalidad del proceso liquidatario es la de pagar a todos los acreedores de la sociedad y la de distribuir el haber social remanente entre los socios.

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Al respecto, el artculo 413 de la Ley General de Sociedades establece que: Disuelta la sociedad se inicia el proceso de liquidacin. Desde el acuerdo de disolucin cesa la representacin de los directores, administradores, gerentes y representantes en general, asumiendo los liquidadores las funciones que les corresponden conforme a ley, al estatuto, al pacto social, a los convenios entre accionistas inscritos en la sociedad y los acuerdos de la junta general. Durante la liquidacin se aplican las disposiciones relativas a las juntas generales, pudiendo los socios o accionistas adoptar los acuerdos que estimen convenientes. Enrique Elas Laroza11, comentando este artculo manifiesta que: La mayor parte de los autores coinciden en que la liquidacin es un proceso que incluye dos fases o dos etapas, las cuales se distinguen claramente en nuestra ley. La primera es la liquidacin propiamente dicha, que comprende todos los actos destinados a pagar a los acreedores, inclusive la realizacin de activos y que est prevista en los artculos 413 al419. La segunda es la distribucin del haber social remanente entre los socios, de acuerdo al artculo 420. 4. El ltimo prrafo del artculo 413 de la Ley General de Sociedades establece que durante la etapa de la liquidacin se aplican las disposiciones relativas a las juntas generales, pudiendo los socios adoptar los acuerdos que consideren ms convenientes para la sociedad. Al respecto, cabe sealar que si bien mediante el acuerdo de disolucin de la

sociedad, los administradores y los representantes legales de la sociedad, los administradores y los representantes legales de la sociedad en liquidacin cesan en sus funciones, en el caso de la asamblea o junta general de accionistas, esta mantiene sus atribuciones y dems facultades, de tal manera que los socios o accionistas puedan participar en el proceso de liquidacin. Esto en virtud de que la junta general de accionistas en tanto rgano supremo de la sociedad, tiene la potestad de velar por el adecuado desarrollo del procedimiento liquidatario. En tal sentido y de conformidad con lo dispuesto por los artculos 414 y 418 de la Ley General de Sociedades, los socios que representen la dcima parte del capital social tienen derecho a designar un representante que vigile las operaciones de liquidacin as como solicitar la convocatoria a junta general para que los liquidadores informen sobre la marcha de la liquidacin.

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ELIAS LAROZA, Enrique. (1999) Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora Normas Legales, Tomo II, Lima, Primera Edicin, p. 1099

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5.

Ahora bien, se advierte que mediante junta obligatoria anual de accionistas,

celebrada el 28 de abril de 2005, la empresa Acrow Per SA en liquidacin acord la realizacin del aumento de capital, reduccin de capital y la consecuente modificacin parcial de su estatuto social en lo que respecta al monto del capital social consignado en su artculo 5. Por el aumento de capital se produce la realizacin de nuevos aportes de bienes o derechos a favor de la sociedad, incrementando o fortaleciendo con ello su activo y como consecuencia una mejora en su situacin econmica, a cambio de la entrega a los aportantes de nuevas acciones o del aumento del valor nominal de las acciones existentes. En el presente caso, la junta decidi realizar el aumento de capital social mediante la capitalizacin del producto del ajuste por inflacin (REI) de los perodos 2001, 2002, 2003 y 2004. De otro lado, mediante la reduccin de capital se determina la amortizacin de las acciones emitidas o la disminucin nominal del valor de ellas a travs de diferentes modalidades, como la entrega a sus titulares del valor amortizado o del importe correspondiente a su participacin en el patrimonio neto de la sociedad, la condonacin de dividendos pasivos, el restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto disminuido por consecuencia de prdidas, entre otros me- dios especficamente establecidos al acordar la reduccin del capital social. 6. De lo expuesto, se tiene que si bien la empresa Acrow Per SA se encuentra en proceso de liquidacin, dicha condicin no enerva que los socios o accionistas puedan tomar acuerdos que estimen o consideren convenientes para cumplir con los fines propios del proceso liquidatario. En efecto, como refiere Elas Laroza12: puede ocurrir que, aun encontrndose la sociedad en estado de liquidacin, la celebracin de un nuevo negocio resulte conveniente para los propsitos de la liquidacin. En este caso, consideramos que, de acuerdo con el artculo bajo comentario, no habra

impedimento para que la junta o asamblea acuerden la ejecucin del nuevo negocio. Ms an si se tiene en cuenta que cumplidos los requisitos de publicidad los terceros estn en capacidad de conocer el estado de liquidacin. En este sentido, corresponde determinar si los acuerdos adoptados en la junta general celebrada el 28 de abril de 2005 se condicen con los fines del proceso liquidatario.

12

ELIAS LAROZA, Enrique. Ob.Cit., p. 1102

REDUCCION DE CAPITAL

7.

En cuanto al aumento de capital, habamos dicho que implica una mejora en la

situacin financiera y econmica de la empresa, puesto que se refuerza el activo social de la sociedad. Asimismo, en tanto el capital social constituye una cuenta inamovible y permanente constituye la principal garantas frentes acreedores y terceros, por lo que al producirse el aumento del capital se beneficia no solo a la propia sociedad sino tambin a los acreedores y en ese sentido se beneficia el proceso liquidatario. En la reduccin de capital, en cambio, disminuye el patrimonio neto social y, por ende, la garanta principal frente a terceros. En ese sentido, se tiene que preservar la publicidad oportuna, las formalidades legales, garantizando as los derechos de aquellos. Existe, pues, una variedad de razones por la cual la sociedad puede decidir la reduccin del capital social de una empresa. Esta se puede deber a la bsqueda de compensacin de prdidas, tanto las voluntarias como las que se realizan por mandato de ley (artculos 176, 220 y 407 de la Ley General de Sociedades); la adquisicin por parte de la sociedad de sus propias acciones cuando ella no se hace con cargo a beneficios o reservas libres; el ejercicio del derecho de separacin por parte de uno o ms accionistas en los casos en que se pagan las acciones con cargo al capital; los casos de escisin de la sociedad previstos en el inciso 2 del artculo 367 de la Ley General de Sociedades. 8. De otro lado, para que opere la reduccin del capital social debe tenerse en

cuenta determinados requisitos y limitaciones como: que la reduccin del capital siempre debe afectar proporcionalmente a todos los socios, salvo para aquellos que aceptan expresamente una regla distinta; la reduccin no puede afectar la totalidad del capital, pues no es legalmente factible la existencia de una sociedad sin capital; deben cumplirse con los requisitos de publicidad sealados por la ley y suspenderse el acuerdo de reduccin ante la eventual oposicin de algn acreedor. Cabe sealar que la doctrina y el derecho comparado coinciden en que debe ser excluido del derecho de oposicin el acreedor que tiene una garanta adecuada. Fernando Macheroni, comentarista del derecho societario argentino, opina que es correcta la disposicin que determina la exclusin de los acreedores debidamente garantizados y que si hay discrepancia sobre la solidez de la garanta ello debe resolverse judicialmente13. Es por ello, que nuestra actual Ley General de
13

MASCHERONI, fernando. Citado por Elas Laroza, Enrique. Ob. Cit., p. 571

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Sociedadesen el prrafo primero del artculo 219 establece que el acreedor de la sociedad tiene derecho de oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin de capital si su crdito no se encuentra debidamente garantizada. Contrario sensu, si su obligacin se encuentra debidamente garantizada, el acreedor social no tendra por qu oponerse a la reduccin del capital social. 9. Ahora bien, del ttulo presentado se advierte que se ha cumplido con la publicidad oportuna y las formalidades legales establecidas en la Ley General De Sociedades para la realizacin de la reduccin del capital social, por lo que queda a salvo el derecho de oposicin del que gozan los acreedores sociales. Asimismo, el liquidador ha sealado Que ha cumplido con satisfacer las obligaciones de la empresa Acrow Per SA en liquidacin con los acreedores de la misma, y que la deuda correspondiente a tributos por pagar se encuentra garantizada por el certificado Bancario en Moneda Extranjera N 0002596 del Banco Continental con vencimiento al 26 de setiembre del 2005, por US$ 70,000.00, y que se encuentra bajo la custodia y comisin de la confianza del notario Marcos VainteinBlanck. Deuda que a la fecha se encuentra cancelada segn se desprende del estado de cuentas de la Administracin Tributaria de la Municipalidad Metropolitana de Lima obrante en el presente ttulo. En este orden de ideas, consideramos que la reduccin del capital social realizado en pleno proceso de liquidacin no atenta contra los fines del mismo, por cuanto dicha disminucin de la cifra abstracta del capital social no vulnera los derechos de los acreedores sociales al haberse dado todas las garantas necesarias para que puedan presentar su derecho de oposicin y cancelada la deuda que mantena la sociedad en liquidacin frente a la Administracin Tributaria de la Municipalidad Metropolitana de Lima. 10. Por otro lado, el artculo 420 de la Ley General De Sociedades establece que: Aprobados los documentos referidos en el artculo anterior, se procede a la distribucin entre los socios del haber social remanente. La distribucin del haber social se practica con arreglo a las normas establecidas por la ley, el estatuto, el pacto social y los convenios entre los accionistas inscritos ante la sociedad. En defecto de estas, la distribucin se realiza en proporcin a la

participacin de cada socio en el capital social. En todo caso se deben observar las normas siguientes: Los liquidadores no pueden distribuir entre los socios el haber

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social sin que se hayan satisfecho las obligaciones con los acreedores o consignado el importe de sus crditos. Este dispositivo legal se da en la segunda etapa del proceso liquidatario, Es decir, cuando ya ha concluido la liquidacin pro- piamente dicha. Pero para que se produzca la distribucin del haber social remanente entre los accionistas de la sociedad, es necesario que previamente se cumpla con la presentacin de los documentos referidos en el artculo 419 de la Ley General De Sociedades siendo estos: a) La memoria de liquidacin, en la que se informen los hechos y actos ocurridos durante el proceso. b) La propuesta de distribucin del patrimonio neto entre los socios. c) El balance final de liquidacin, acompaa- do del estado de ganancias y prdidas. d) El resultado de las auditorias que pudieren haberse realizado por acuerdo de la junta de socios o la ley. 11. Tal como se advierte del ttulo presentado, no se ha cumplido con la presentacin de ninguno de estos documentos, esto en virtud de que la primera etapa del proceso liquidatario an no se ha agotado, no siendo por tanto aplicable el inc. 1 del artculo 420 de la Ley General De Sociedades al presente caso, por cuanto este dispositivo legal se encuentra referido a la distribucin del haber social remanente entre los socios y no a la reduccin del capital social. Por tanto debe revocarse el punto de la observacin. 12. Con relacin a la segunda observacin formulada, el registrador ha sealado que habindose acordado la disolucin de la sociedad, no es posible acordar la reduccin decapital puesto que durante el proceso de liquidacin, uno de los efectos es la conservacin de la integridad del patrimonio social, conforme lo dispone el artculo 416 inc. 4) de la Ley General de Sociedades. Al respecto, es menester sealar que dentro de las funciones de los liquidadores, est la de representar a la sociedad y ad- ministrarla con las facultades, atribuciones y responsabilidades que establezcan la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos en la sociedad y los acuerdos de la junta general.

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Asimismo, tal como se seala en el artculo413 in fine de la Ley General de Sociedades, los socios o accionistas pueden adoptar los acuerdos que estimen convenientes y de la lectura del Ttulo II del precitado cuerpo de leyes y referido a la liquidacin, mxime cuando esta se ha realizado de acuerdo a ley, en junta universal y acreditado que se encuentra garantizado el crdito de los acreedores. En tal sentido, la celebracin vlidamente realizada de la reduccin del capital social de una empresa en liquidacin no implica que se produzca un desmedro en la integridad del patrimonio cuando se tienen pagadas todas las deudas o se encuentren debidamente garantizadas. Por lo expuesto, debe revocarse el punto 2 de la observacin. 10.7. RESOLUCIN REVOCAR las observaciones formuladas por el registrador pblico del Registro de Personas Jurdicas de Lima, al ttulo referido en el encabezamiento y DISPONER SU INSCRIPCIN previo pago de los derechos registrales liquidados, de conformidad con los fundamentos vertidos en el anlisis de la presente resolucin. Regstrese y comunquese SS. Samuel Glvez Troncos; Rosario Del Carmen Guerra; Macedo Pedro; lamo Hidalgo. 11. FINALIDAD DE REDUCCIN DE CAPITAL 11.1. LA ENTREGA A SUS TITULARES DEL VALOR NOMINAL AMORTIZADO En base a esta modalidad voluntaria de la reduccin del capital, existe una entrega efectiva a los socios o accionistas, pagndoseles el valor nominal de sus acciones, en correspondencia la sociedad proceder a anularlas o amortizarlas o disminuir el valor nominal de las mismas conforme al acuerdo que se haya tomado en junta general. Con esta modalidad, muy frecuente, para realizar la devolucin a los accionistas de su aporte realizado a valor nominal, ms no son considerados en dicha entrega o devolucin las reservas libres o beneficios que pueda tener la sociedad. Sin embargo, cabe precisar que no todo desembolso efectivo del valor de las acciones implica una reduccin del capital, a continuacin citamos la siguiente resolucin que indica dicho supuesto:

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11.2. LA ENTREGA A SUS TITULARES DEL IMPORTE CORRESPONDIENTE A SU PARTICIPACIN EN EL PATRIMONIO NETO DE LA SOCIEDAD Esta modalidad al igual que la anterior, es voluntaria e implica una devolucin efectiva de dinero o especie a sus accionistas y mediante amortizacin de las mismas, a diferencia de la modalidad anterior, sta no implica un devolucin del valor nominal de las acciones, sino sobre el patrimonio neto de la sociedad, con esto obtendremos un mayor valor de entrega efectiva a los accionistas. De esta forma, Elas sostiene que en esta modalidad se devuelve al accionista un valor mayor al nominal, lo que slo puede ocurrir si la sociedad tiene un patrimonio neto superior al capital social (debido a la existencia de beneficios, reservas o excedentes). Evidentemente la participacin en el patrimonio neto que se devuelve en este caso al accionista incluye el valor no- minal, con cargo al capital, ms una parte de las reservas u otras cuentas del patrimonio neto.14 11.3. LA CONDONACIN DE DIVIDENDOS PASIVOS Esta modalidad de reduccin de capital podemos considerarla de carcter obligatorio cuando acontece que alguno de los socios llego a incumplir con la entrega de su aporte Como se recordar el dividendo pasivo es aquella obligacin a la que est sujeto el accionista de hacer el pago de las acciones que ha suscrito, de tal manera que el artculo 78 de la LGS, establece que el accionista debe cubrir la parte no pagada de sus acciones en la forma y plazo previstos por el pacto social o en su defecto por el acuerdo de la junta general. Si no lo hiciere, incurre en mora sin necesidad de intimacin As, al momento de constituir una sociedad, cada uno de los socios tiene la obligacin de pagar al menos el 25% de las acciones que ha suscrito, quedando el resto pendiente de pago en la oportunidad que haya sido establecida de acuerdo con el artculo 78 que citamos en el prrafo anterior Qu sucede, entonces, si el accionista no efectu el pago del dividendo pasivo? En estos casos corresponder a la Sociedad: a) demandar judicialmente el cumplimiento de la obligacin en el proceso ejecutivo

14

ELIAS LAROZA, Enrique. Op. cit., p. 454

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b) vender las acciones para recuperar las aportaciones necesarias para obtener el total desembolso del capital social15, c) si no consigue vender, la sociedad se encuentra con la obligacin legal de reducir el capital social. Esta obligacin legal tiene la nica finalidad de hacer corresponder la cifra del capital social con el verdadero patrimonio social. De tal manera, el artculo 80 de la LGS en su ltimo prrafo establece que cuan - do la venta no pudiera efectuarse parcial o totalmente por falta de comprador, las acciones no vendidas son anuladas, con la consiguiente reduccin de capital y quedan en beneficio de la sociedad las cantidades percibidas por ella a cuenta de estas acciones, sin perjuicio del resarcimiento por los mayores daos causados a la sociedad. Tenemos por ejemplo que si una sociedad con veinte millones de soles en el momento de su constitucin, tenga un capital suscrito de cinco millones y unos desembolsos no exigidos de quince millones (art. 84 LGS). Llegado el plazo de cumplimiento de la obligacin por los socios, la sociedad les exige los desembolsos pendientes y si stos incumplen esta obligacin y pasan a convertirse en morosos sin necesidad de intimacin en mora. Si la sociedad opta por vender las acciones y no encuentra compradores, debe reducir el capital social a la cifra de cinco millones de soles. Ello, reflejar en consecuencia el estado patrimonial de la sociedad frente a terceros y hacia los propios accionistas. 11.4. EL RESTABLECIMIENTO DEL EQUILIBRIO ENTRE EL CAPITAL SOCIAL Y EL PATRIMONIO NETO DISMINUIDOS POR CONSECUENCIA DE PRDIDAS Esta modalidad, al igual que la condonacin del dividendo pasivo, se efecta de manera obligatoria cuando por causas de prdidas el patrimonio neto es reducido en 50% el monto del capital. As, conforme lo establece el artculo 220 de la LGS la reduccin del capital tendr carcter obligatorio cuando las prdidas hayan disminuido el capital en ms del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente con reservas legales o de libre disposicin, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la prdida, en cuanta que compense el desmedro 11.5 OTROS MEDIOS ESPECFICAMENTE ESTABLECIDOS AL ACORDAR LA REDUCCIN DEL CAPITAL
15

LEACH ROS, Mara Blanca. Op. cit , pp. 54-55

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Mediante esta modalidad la LGS ha dejado plena libertad para que los socios establezcan una modalidad particular. As, en atencin al inciso quinto del artculo 215, se requerir convocar a junta de accionistas para que se adopte el acuerdo de reduccin del capital social, por ejemplo mediante la adquisicin por parte de la Sociedad de las acciones ofertadas por el socio que desea retirarse de la sociedad, amortizando el valor de dichas acciones con cargo al capital social. As tambin, Salas acota que puede realizarse la reduccin del capital para el incremento de las reservas voluntarias o la reserva legal, el cual se trata de una operacin contable en la que el capital disminuye y, en el mismo importe, se incrementa cualquiera de esas dos cuentas.16 Otro ejemplo, que nos seala el autor citado, y que habamos sealado en lneas anteriores, es respecto a la reduccin y aumento simultneos, conocido como operacin acorden, al respecto afirma que la prctica societaria ha reconocido la posibilidad de que una sociedad que ha sufrido la prdida total de su capital decida, en acto nico, la reduccin de su capital a cero y, sin solucin de continuidad, su elevacin a un nuevo monto, mediante nuevos aportes17.Es posible reconocer otros motivos, igualmente vlidos, por los cuales se realiza una operacin acorden dentro de una sociedad para la continuidad de la misma.

16

SALAS, Julio. La modificacin del Estatuto, el aumento y reduccin del capital en la Sociedad Annima. En: Tratado de Derecho Mercantil. Op. Cit., p. 769 17 Ibid., p. 770

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CONCLUSIONES Todas las modalidades de aumento de capital suponen la permanencia del capital social que precisamente ser incrementado y cuya existencia es imprescindible para la sociedad. Sin embargo, la casustica y la realidad prctica en materia comercial siempre van ms all de los muchos supuestos que se puedan advertir legislativamente. Uno de estos casos excepcionales es la operacin conjunta de reduccin a cero y el aumento simultneo del capital social. El capital social es considerado un elemento de marcada relevancia en el seno de las sociedades comerciales, tal como surge de sus variadas funciones y diversos principios con notoria injerencia en sus fases interna y externa. La reduccin del capital est regulada en los artculo 215 y siguientes de la Ley General de Sociedades, regulacin que establece un conjunto de requisitos respecto a la forma en que debe adoptarse el acuerdo y una serie de garantas a favor de los acreedores de la sociedad, esto ltimo para el caso en que la reduccin del capital implique la devolucin de aportes a los accionistas o la exencin de adeudos por razn de los aportes; Que, en cuanto a la forma en que debe adoptarse el acuerdo, el Art. 217 de la Ley General de Sociedades establece que el acuerdo de reduccin de capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital, la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo, mientras el Art. 215 seala que consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro; siendo ello as, la reduccin acordada a consecuencia necesaria de la separacin del accionista, requirindose de un acuerdo adoptado por la junta general.

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BIBLIOGRAFA ELIAS LAROZA, Enrique. (1999) Derecho Societario Peruano. La Ley

General de Sociedades del Per. Editora Normas Legales, Tomo II, Lima, Primera Edicin. GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed. Temis, p. 143. GRISPO, Jorge Daniel. (2006) Reduccin voluntaria del capital social. En: La Ley. Tomo 2006-F. Argentina. LEACH ROS, Mara Blanca. (2001) Equilibrio patrimonial y operacin acorden. Edersa, Madrid Espaa. Ley General de Sociedades, LIBRO SEGUNDO - SOCIEDAD ANONIMA, Seccin Quinta MASCHERONI, fernando. Citado por Elas Laroza, Enrique. Ob. Cit. MESSINEO, Francesco. (2000) Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V, pp. 510-511, citado por ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora Normas Legales. Trujillo. NISSEN, Ricardo A. (1994) Ley de Sociedades Comerciales. Tomo III, Ed. Abaco. Revista actualidad empresarial SALAS, Julio. (2003) La modificacin del Estatuto, el aumento y reduccin del capital en la Sociedad Annima. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, Lima, SALAS, Julio. La modificacin del Estatuto, el aumento y reduccin del capital en la Sociedad Annima. En: Tratado de Derecho Mercantil.

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ANEXO Dictamen N 65/2011 Direccin de Asesora Tcnica (DI ATEC) 07 de Septiembre de 2011

DATOS DE PUBLICACIN ASUNTO IMPUESTO A LAS GANANCIAS - REORGANIZACION DE SOCIEDADES. ESCISION. ARTICULO 77, INCISO B) DE LA LEY. REDUCCION DEL CAPITAL. ALCANCE. Z.Z. S.R.L. TEMA IMPUESTO A LAS GANANCIAS-REORGANIZACION DE LA EMPRESA-ESCISION DE SOCIEDADES SUMARIO La reduccin del capital en un proceso de escisin no conlleva necesariamente a la disminucin del "capital nominal" o del "capital social" de la entidad que se divide, sino la mengua de su "patrimonio neto", por lo tanto slo deber exigirse tal sustraccin respecto de este ltimo concepto, interpretndose que tal evento dar origen al patrimonio de la otra firma que surge del acto.

TEXTO I. Las presentes actuaciones tienen su origen en la presentacin efectuada por la contribuyente del epgrafe en los trminos de la Resolucin General N 1.948, mediante la cual consulta si el proceso escisionario que proyecta realizar y por el cual transferir la Planta de Molienda de Minerales, ubicada en la localidad de ..., con destino a una nueva sociedad de responsabilidad limitada que tendr por objeto la exportacin de minerales que actualmente desarrolla aqulla, encuadra en el inciso b)

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del sexto prrafo del Artculo 77 de la Ley de Impuesto a las Ganancias, teniendo en cuenta que la contrapartida estar conformada slo con "Resultados Acumulados". Al respecto, informa que el objetivo de la escisin es la bsqueda de mayor eficiencia de la empresa mediante su expansin a travs de la especializacin de sus actividades, canalizndose una actividad hacia la otra empresa, y tambin con el objeto de reflejar resultados independientes y comparables con los de las empresas del mismo rubro. Indica que desde el punto de vista del derecho societario, y entre los requisitos que se deben cumplir en una escisin, el punto 3 del apartado III, del Artculo 88 de la Ley N 19.550 establece que las participaciones de capital en la escindente "... se cancelarn en caso de reduccin de capital", de lo que deduce que la contrapartida de los activos y pasivos que se destinan a la otra sociedad puede estar integrada solamente por resultados acumulados, en la medida en que la escindente cuente con esa partida en cantidad suficiente. No obstante lo apuntado, y recordando lo que establece el ltimo prrafo "in fine" del inciso b) del Artculo 105 del Decreto Reglamentario de la Ley de Impuesto a las Ganancias, expresa que la escisin o divisin importa en todos los supuestos la reduccin proporcional del capital y, en este caso, no se concretar una reduccin proporcional del capital social, en razn de que el valor de los bienes registrados en el activo (destinado a conformar la nueva sociedad), se compensa con el valor de la cuenta Resultados no Asignados asentada en el Patrimonio Neto, ello en el entendimiento de que este ltimo concepto comprende el Capital Social, Reservas y Resultados no Asignados. Sostiene que si bien esta escisin no conlleva una disminucin del "Capital Nominal" o del "Capital Social" de Z.Z S.R.L., s importar una reduccin de su Patrimonio Neto compatible con las disposiciones referidas en el prrafo que antecede, no obstante lo cual y atento la literalidad de dicha norma en cuanto prev "La escisin o divisin importa en todos los supuestos la reduccin proporcional del capital" a secas, sin el aditivo de una voz que le d mayor estimacin (vgr.: efectivo, social, etc.) solicita precisiones al respecto. II. Antes de comenzar a analizar la cuestin planteada cabe advertir que este servicio asesor abordar el tema consultado desde un punto de vista terico y de acuerdo a la informacin brindada por la solicitante, sin pormenorizar aspectos especficos para los cuales no cuenta con los datos necesarios.

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Asimismo, se aclara que slo ser analizado el aspecto especficamente consultado de la reorganizacin sin llevar a cabo verificacin alguna sobre los dems requisitos exigidos, quedando sta a cargo del rea operativa pertinente, razn por la cual esta asesora no se expedir acerca de los medios de prueba que pudieran haberse presentado. Aclarado ello, y a los efectos de abordar el anlisis de la problemtica consultada, corresponde en principio hacer referencia a la normativa aplicable a la especie. En tal sentido, cabe recordar que el inciso b) del sexto prrafo del Artculo 77 de la ley del gravamen dispone que se entiende por reorganizacin: "... la escisin o divisin de una empresa en otra u otras que continen en conjunto las operaciones de la primera". A su vez, el inciso b) del primer prrafo del Artculo 105 del Decreto Reglamentario de la Ley de Impuesto a las Ganancias (t. o. en 1997 y sus modificaciones) define que habr escisin o divisin de empresas "... cuando una sociedad destina parte de su patrimonio a una sociedad existente o participa con ella en la creacin de una nueva sociedad o cuando destina parte de su patrimonio para crear una nueva sociedad o cuando se fracciona en nuevas empresas jurdica y econmicamente independientes, siempre que, ... en el caso de la creacin de una nueva sociedad o del fraccionamiento en nuevas empresas, ... por lo menos el OCHENTA POR CIENTO (80%) del capital de la o las nuevas entidades, considerados en su conjunto, pertenezcan a los titulares de la entidad predecesora. La escisin o divisin importa en todos los supuestos la reduccin del capital". Expuesta la normativa de aplicacin al caso, a los fines de dar respuesta al mismo corresponde interpretar cul es el alcance de la expresin "capital" a que alude el texto de la norma reglamentaria citada al expresar que la escisin "importa en todos los supuestos la reduccin proporcional del capital", esto es, si esa reduccin comprende al capital social, o el capital efectivo o patrimonio neto. A tales fines, cabe sealar que un caso de similares caractersticas al aqu debatido fue objeto de anlisis por parte de esta Asesora mediante el Dictamen N 16/10 (DI ATEC), precedente en el cual se trajo a colacin el criterio plasmado en el Dictamen N 11/84 (DAT y J) en el cual, y aludiendo al antiguo Artculo 90, inciso b) "in fine" del reglamento -reemplazado por el citado Artculo 105- se adujo que cuando ste dispone que la escisin importa la reduccin proporcional del capital, utilizando esta ltima palabra "a secas, sin el aditivo de una voz que le d mayor estimacin (vgr.: efectivo, social, etc.)", permite "... conjeturar que la intencin normativa fiscal apuntara al

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capital efectivo o real de la sociedad, esto es el que tiene existencia verdadera en oposicin al capital nominal que es el fijado por el contrato, con una existencia de derecho y no de hecho, toda vez que, de haber querido referirse a este ltimo, lo razonable hubiera sido agregar la expresin "social" o similar, como lo explicita el inciso 4) del Artculo 11 de la Ley de Sociedades". Asimismo, el precedente mencionado en ltimo trmino agrega que en tal entendimiento "... nada obstara a juzgar que la reduccin de capital impuesta por el dispositivo reglamentario estara referida al patrimonio neto por cuanto, atenindose a los conceptos contables que hemos precisado ms arriba, se infiere sin esfuerzo que, en trminos simples a la luz de la realidad econmica, el capital real de una sociedad annima estara configurado por el capital suscripto, las reservas que lo perfeccionan y los resultados acumulados y no distribuidos, rubros estos que, englobados, integran el patrimonio neto". Prosigue dicha enunciacin, expresando que la condicin de reduccin proporcional del capital debe analizarse en el contexto del inciso en el que se dispone, teniendo en cuenta que en ste se seala que para que haya escisin la sociedad escindida debe ceder parte de su patrimonio, y que ello "... naturalmente implica una inherente reduccin proporcional de su patrimonio neto", aadiendo que "Si tal reduccin no acontece no hay escisin, se trata pues de una relacin de causa y efecto. De ah que la norma no hara ms que reafirmar como condicin "sine qua non" la necesidad de la rebaja del capital para que se configure la escisin y ste, en mrito a esa relacin, no podra ser otro que el patrimonio neto, que es el que refleja las variaciones numricas derivadas del desdoblamiento que formaliza la institucin jurdica que se pretende". Con base en lo sealado, en el Dictamen N 16/10 (DI ATEC) se dijo que "...el condicionamiento de la reduccin del patrimonio neto dispuesto por el inciso b) del primer prrafo del aludido Artculo 105 'in fine' tiene su razn de ser en evitar que se tomen por escisiones las transferencias de bienes y/o deudas hacia otras sociedades que no impliquen una transmisin a ttulo universal, ello si se retribuyera a la sociedad escindente con participaciones en los capitales de las firmas receptoras de los aludidos patrimonios. Como consecuencia de tales operaciones el patrimonio neto de la firma que cede los bienes y deudas no disminuira pues se genera un activo que corresponde a la tenencia de los ttulos representativos de tales participaciones en el capital".

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Aqu cabe sealar que la situacin descripta en el prrafo que antecede, juntamente con otras equivalentes, es mencionada como supuesto en el que no hay escisin societaria, por el Dr. Rubn O. Asorey en su obra. (Reorganizaciones Empresariales, Rubn O. Asorey, La Ley, Mayo de 1996, pg. 76). Habida cuenta de lo expuesto, y en atencin a las caractersticas del planteo involucrado en la consulta en trato, proceden respecto del mismo idnticas conclusiones a las plasmadas en el pronunciamiento reseado, en el sentido de que la reduccin del capital en un proceso de escisin no conlleva necesariamente "...a la disminucin del 'capital nominal' o del 'capital social' de la entidad que se divide, sino la mengua de su 'patrimonio neto', por lo tanto slo deber exigirse tal sustraccin respecto de este ltimo concepto, interpretndose que tal evento dar origen al patrimonio de la otra firma que surge del acto". En sntesis, de conformidad a lo expresado por la presentante, en el caso consultado se puede observar que si bien no existe una reduccin del capital nominal, s existir una reduccin del patrimonio neto que resulta compatible con las disposiciones del inciso b) "in fine" del primer prrafo del Artculo 105 del Decreto N 1.344/98 y sus modificaciones. Por ltimo, cabe agregar a las salvedades ya realizadas respecto del alcance del presente anlisis, que la viabilidad de la reorganizacin planteada tambin depende de lo que resuelva oportunamente la Inspeccin General de Justicia en ejercicio de sus facultades de control de legalidad y poder de polica, concretadas en la fijacin del correcto encuadramiento de las sociedades constituidas bajo el marco normativo de la Ley N 19.550 y sus disposiciones, y dentro de las pautas reglamentarias establecidas por la misma. Ver Consulta Vinculante relacionada N 48/11 (SDG TLI)

Referencias Normativas:

Decreto N 2054/1992 Articulo N 7

FIRMANTES

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DANIEL REMBERTO GONZALEZ - Jefe (Int.) - Departamento Asesora Tcnica Tributaria - Direccin de Asesora Tcnica Conforme: 15/08/11 - LILIANA INES BURGUEO - Directora (Int.) - Direccin de Asesora Tcnica Conforme: 7/09/11 EDUARDO CARBONE - Subdirector General - Subdireccin General de Tcnico Legal Impositiva

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